EXAMEN DE CONTRATACIÓN ESTATAL.

FACULTAD DE DERECHO.
ESPECIALIZACION: DERECHO PÚBLICO. MODULO: CONTRATACION ESTATAL.
TALLER DE ESTUDIO DE CASO. INDIVIDUAL.

Contextualización

Usted ha sido contratado por una empresa constructora para que la asesore y
represente dentro de un proceso de selección adelantado por la Gobernación del
Caribe, entidad pública sometida al estatuto de contratación pública. El contrato que se
planea adjudicar es un contrato de obra que supera la menor cuantía de la entidad.

El objeto del proceso de selección es la “Construcción, Mejoramiento y Mantenimiento

del Parque de la Vida de la Ciudad Heroica” el cual busca mejorar las cualidades
ambientales, espaciales y funcionales de ese espacio público, mitigando y previniendo
el deterioro por el uso de la ciudadanía. Dentro de las actividades que deben ejecutarse
se encuentran las siguientes:
•Localización, replanteo del proyecto, descapote y extracción de raíces.
• Retiros y demoliciones.
• Excavaciones y movimientos de tierra.
• Construcción de muro de contención y demás obras de estabilización.
• Reparación de pisos y escalas con los según presupuesto y especificaciones.
• Mejoramiento de accesos
• Reparación y conformación de zonas de juegos.
• Recuperación y reutilización de materiales de demolición
• Instalación de nuevo amoblamiento urbano (juegos infantiles, basureras, bancas y
pasamanos). • Instalación de redes de alumbrado público.
• Instalación de redes para drenaje urbano. • Intervenciones paisajísticas que incluye
siembras.

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La normatividad aplicable al presente proceso de contratación lo serán Ley 80 de 1993,
Ley 1150 de 2007, Ley 1450 de 2011, Ley 1474 de 2011, Decreto 019 de 2012,
Decreto 1082 de 2015, y la Ley 1882 de 2018. Usted debe dirigir el equipo que
estructura la propuesta de la empresa que lo contrató.

Desarrollo:

Primer punto.
Dentro de las requisitos habilitantes jurídicos del proceso de selección se exigió a los
proponentes estar inscritos en el RUP, y presentar certificado expedido por la cámara
de comercio de su jurisdicción, con una antelación no mayor a 30 días calendario
previos a la fecha de cierre. Al momento en que le encargan la dirección del proyecto y
faltando 15 días para el cierre del proceso usted se da cuenta que la empresa que lo
contrató no ha renovado el RUP.

¿Cuál sería su instrucción?

Recomendar a la empresa que proceda a la renovación del Registro Único de

Proponentes, puesto que el mismo se puede renovar a partir del 1 de enero del
presente año y los primeros cinco días del mes de abril. Además la renovación tiene
una duración de quince días hábiles por lo cual se puede renovar.

La Cámara de Comercio tarda más o menos tres semanas en renovar el registro,

¿qué haría para el momento del cierre del proceso?

Como el contrato es de mayor cuantía, es decir, se debe hacer mediante licitación

pública definida en el parágrafo 1 del artículo 30 de la ley 80 de 1993, se entiende por
licitación pública el procedimiento mediante el cual la entidad estatal formula
públicamente una convocatoria para que, en igualdad de oportunidades, los
interesados presenten sus ofertas y seleccione entre ellas la más favorable.

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Por ende se puede decir que las entidades públicas no pueden rechazar las propuestas
que dentro de un proceso de licitación, no acrediten requisitos o documentos que no
son necesarios para la comparación de las mismas, es decir, lo establecido en
Sentencia: CE SIII E 29855 DE 2014, en cuanto a los Requisitos subsanables en las
ofertas presentadas dentro de una licitación pública: « (…) Por tal razón, la
jurisprudencia de esta Corporación afirmó recientemente que, a la luz de esta última
disposición (Ley 1150 de 2007), “… la falta de certificado de existencia y
representación legal, del RUP, de la firma de la oferta, de un certificado de experiencia,
la copia de la oferta, la ausencia y errores en la garantía de seriedad, de autorización al
representante legal por parte de la junta directiva, etc. …”, por vía de ejemplo, son
subsanables, porque no otorgan puntaje. (…)»

Lo anterior permite afirmar que ni en vigencia de la Ley 80 de 1993, ni en vigencia de la

Ley 1150 de 2007, les está permitido a las autoridades rechazar las propuestas por
cualquier tipo de deficiencia, pues todos aquellos requisitos o documentos que no son
necesarios para la comparación de las propuestas carecen de la virtualidad para hacer
que se produzca el rechazo.

La diferencia radica en que, en vigencia de la Ley 80 de 1993, la entidad debía

determinar, con buen criterio, cuáles de los requisitos y documentos eran necesarios
para la comparación de las ofertas, al paso que la Ley 1150 eliminó ese margen de
discrecionalidad limitada que tenían las entidades alrededor de ese concepto jurídico
indeterminado , para precisar que los requisitos que no son necesarios para la
comparación de las ofertas son aquellos que no afectan la asignación de puntaje; por
ende, estos últimos son los que tienen la connotación de subsanables.

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¿Hasta cuándo considera que tiene la oportunidad acreditar la firmeza de la
inscripción del RUP?

La firmeza de la Inscripción del RUP se considera oportuna desde el primero de enero

del presente año hasta los primeros cinco días del mes de abril. Por ende, como el
contrato se considera de licitación pública ya que no implica que los requisitos
habilitantes, es decir, aquellas condiciones mínimas que debe cumplir el oferente
puedan ser subsanados. En este punto, hay que diferenciar entre lo que significa
cumplir los requisitos habilitantes y probar o acreditar que los mismos se cumplen: lo
que se puede subsanar o sanear es la prueba de las condiciones habilitantes, pero no
el requisito como tal, porque resultaría materialmente imposible tratar de subsanar algo
que no existe

¿Qué piensa que puede ocurrir si no alcanzan a acreditar el RUP en firme?

En caso de no realizar la renovación dentro del término establecido para ello, cesan los
efectos, es decir que el registro quedará cancelado de forma automática y por tanto se
perderá la licitación del contrato.

Segundo punto

Para evaluar la experiencia se tomarán los contratos ejecutados y registrados por el

proponente en el Registro Único de Proponentes, de los cuales el proponente deberá
relacionar en el Formulario Experiencia del proponente, aquellos con los que pretende
acreditar las condiciones exigidas en este pliego. No se tendrán en cuenta para la
evaluación los contratos que no estén registrados en el RUP.

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¿Cuáles serían los objetos de los contratos que usted utilizaría para acreditar la
experiencia exigida, que actividades y alcance deben incluir?

Son contratos de obra los que celebren las entidades estatales para la construcción,
mantenimiento, instalación y, en general, para la realización de cualquier otro trabajo
material sobre bienes inmuebles, cualquiera que sea la modalidad de ejecución y pago.

En los contratos de obra que hayan sido celebrados como resultado de un proceso de
licitación, la interventoría deberá ser contratada con una persona independiente de la
entidad contratante y del contratista, quien responderá por los hechos y omisiones que
le fueren imputables en los términos previstos.

Estos contratos deben incluir los permisos y licencias, es decir, La necesidad de contar
con diseños o estudios técnicos especializados y de tramitar de forma previa licencias y
demás autorizaciones establecidas en la ley, sin las cuales no se podrá dar inicio a las
obras (licencias de construcción, ambientales, permisos especiales, etc.).

Teniendo en cuenta las reglas establecidas en el artículo 41 de la ley 80 de 1993 y las

características propias del contrato de obra pública, para iniciar la ejecución la Entidad
Estatal debe:
Efectuar el registro presupuestal.
Aprobar las garantías del contrato.
Verificar el pago de las obligaciones del contratista en materia de seguridad social
integral y parafiscal.
Verificar que el interventor o supervisor estén en capacidad de iniciar su gestión.
Durante la ejecución de los contratos de obra, toda instrucción que se dé al contratista
debe constar por escrito y debe ser expedida por la Entidad Estatal a través del
ordenador del gasto o la persona delegada para ese fin. Cuando la instrucción proviene
de la interventoría o supervisión, se debe dar a conocer a la Entidad Estatal.

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¿Qué recomendaría a su cliente si revisada la información observa que no
cumple con la experiencia mínima exigida en el proceso de selección?

Si no cumple con la experiencia minima exigida en el proceso de selección, en la

Construcción, Mejoramiento y Mantenimiento del Parque de la Vida de la Ciudad
Heroica” el cual busca mejorar las cualidades ambientales, espaciales y funcionales de
ese espacio público, mitigando y previniendo el deterioro por el uso de la ciudadanía.
se debe informar a la entidad, puesto que De acuerdo con lo dispuesto por el Consejo
de Estado, cuando se analizó en el Decreto 2474 de 2008, la subsanabilidad debe
“referirse o recaer sobre circunstancias ocurridas antes del cierre del respectivo
proceso, esto es, del vencimiento del plazo para presentar ofertas. (…) De esta
manera, quien se presenta al proceso de selección debe cumplir para la fecha en que
“se cierra el proceso” con los requisitos que se requieren para presentar la oferta, de
manera que es sobre ellos y no sobre otros que se cumplan con posterioridad, sobre
los que recae la posibilidad de saneamiento. Así, por ejemplo, si se requiere una
experiencia x, la misma se debe tener al presentar la oferta y la Administración puede
requerir al oferente para que especifique aspectos relacionados con ella (complementar
certificaciones, aclarar fechas, acreditación de la misma, etc.); pero no podría, por vía
de las normas en cita, extender el tiempo para avalar experiencia que sólo se llega a
cumplir después del cierre del proceso contractual (…)”.

La experiencia requerida en un Proceso de Contratación de obra pública debe ser

adecuada y proporcional a la naturaleza del contrato y su valor. La experiencia es
adecuada cuando es afín al tipo de actividades previstas en el objeto del contrato a
celebrar.

La experiencia es proporcional cuando tiene relación con el alcance, la cuantía y

complejidad del contrato a celebrar. Por ejemplo, en un Proceso de Contratación de
obra pública con un presupuesto oficial de 100 SMMLV, la experiencia exigida es
proporcional si la Entidad Estatal exige que los proponentes hayan participado en
Procesos de Contratación de 50 SMMLV del mismo tipo de obra.

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Por otra parte, la experiencia no se agota con el paso del tiempo y por el contrario los
proponentes adquieren mayor experiencia con el paso del tiempo en la medida en que
continúen con sus actividades. Las Entidades Estatales solo pueden exigir que la
experiencia se ha cumplido en un rango de años determinado cuando esto se justifica
por cambios o innovaciones técnicas que se hayan producido en el mismo lapso y que
sean justificadas de acuerdo con los Riesgos, la complejidad y la naturaleza del
Proceso de Contratación.

Uno de los contratos que mayor experiencia podría acreditarle se encuentra en

una ejecución del 98% quedando por ejecutar solo actividades de aseo, ¿usted lo
utilizaría para acreditar la experiencia exigida en el presente proceso?

En criterio propio, no la utilizaría para acreditar la experiencia exigida en el presente

proceso, ya que está establecido que Las Entidades Estatales deben pactar en todos
los contratos de obra pública las cláusulas excepcionales establecidas en la ley 80 de
1993, es decir, interpretación unilateral, modificación unilateral, terminación unilateral y
caducidad. Las cláusulas se deben utilizar para evitar la paralización parcial o total de
la obra o la afectación grave del servicio público que la Entidad Estatal pretende
satisfacer. Las Entidades Estatales sólo pueden ejercer las facultades derivadas de
estas cláusulas dentro del plazo de ejecución del contrato.

Tercer punto.
Dentro de las reglas establecidas en el pliego se determinó asignar 100 puntos
adicionales al oferente que acreditara experiencia exitosa adquirida en la ejecución de
contrato de igual o mayor cuantía solo con otras entidades públicas. Un oferente
distinto de su cliente acredito la experiencia adquirida con una empresa privada y la
entidad la tuvo en cuenta y asignó los 100 puntos con fundamento en que el Artículo 5°
de la Ley 1882 de 2018 dispone que las entidades públicas deban tener en cuenta la
experiencia adquirida en sector privado.

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Su cliente le pide hacer presentar una observación al informe final de evaluación.
¿Con que argumentos discutiría usted la decisión de la entidad pública?

Una entidad estatal no puede rechazar una oferta presentada en una licitación pública,
cuando considera que la autorización dada al representante legal de una de las
sociedades que conforman la Unión Temporal proponente, no se ajusta al pliego de
condiciones, sin vulnerar el derecho al debido proceso, porque:

Ni en vigencia de la Ley 80 de 1993, ni en vigencia de la Ley 1150 de 2007, les está

permitido a las autoridades rechazar las propuestas por cualquier tipo de deficiencia,
pues todos aquellos requisitos o documentos que no son necesarios para la
comparación de las propuestas carecen de la virtualidad para hacer que se produzca el
rechazo.

En este caso, el documento allegado por la Unión Temporal era suficiente para tener
por acreditada la autorización requerida en los pliegos de condiciones; pero, en todo
caso, si la entidad consideraba que el documento no era suficientemente claro debió
requerir al oferente, en la oportunidad dispuesta en la Ley 80 de 1993 (artículo 30,
numerales 7 y 8 ), para que lo aclarara o explicara garantizando así la realización del
debido proceso.

Se estructura la violación del derecho fundamental al debido proceso, porque, no se dio

la posibilidad a la parte demandante de que, en la etapa procesal, aclarara o explicara
el contenido del documento respecto del cual tenía dudas y mucho menos se le dio la
oportunidad de que, en últimas, lo subsanara por ratificación.

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¿Considera usted que podría haber violación de alguno de los principios que
rigen la contratación pública en Colombia, cuál?

Las entidades públicas no pueden rechazar las propuestas que dentro de un proceso
de licitación. Admitir lo contrario implicaría que los proponentes pudieran mejorar sus
ofertas, en sacrificio de los principios de igualdad, de transparencia, de economía y del
deber de selección objetiva que, como se dijo anteriormente, inspiran la actividad
contractual del Estado.

Las certificaciones de experiencia adicional acreditadas por su cliente y la

garantía de seriedad de la oferta fueron incluidas en el sobre de la oferta
económica entregado oportunamente, ¿cómo actuaria usted si encuentra que en
el informe de evaluación no tuvieron en cuenta ni las certificaciones ni la garantía
de seriedad de la oferta?
No daría validez al informe

¿Con que argumento pediría que esas certificaciones y la garantía sean tenidas
en cuenta?

Se hace mención a la ley 1150 de 2007, en el artículo 5, parágrafo 3, que menciona lo

siguiente: La no entrega de la garantía de seriedad junto con la propuesta no será
subsanable y será causal de rechazo de la misma. Sustentado también en la Ley 1882
de 2018, en su artículo 5 parágrafo 3.

¿Qué tipo de acciones elevaría contra los miembros del comité evaluador y el
representante legal de la entidad pública por no tener en cuenta su experiencia
adicional?

Se puede aplicar el principio de selección objetiva, quien menciona que El Estatuto de

contratación, en sus artículos 24 y 29 establece expresamente el principio de la
Selección Objetiva para la escogencia del contratista, factor esencial en el proceso

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licitatorio cuya inobservancia puede comprometer la eficaz y eficiente ejecución del
contrato y por consiguiente afectar la satisfacción del interés público que constituye la
esencia de la contratación estatal. Así mismo, las referidas normas exigen que los
factores de calificación consten de manera clara y expresa en el pliego de condiciones,
con lo cual se busca evitar criterios subjetivos y arbitrarios. (…)»

La Entidad Estatal puede designar un comité evaluador conformado por servidores

públicos o por particulares contratados para el efecto para evaluar las ofertas y las
manifestaciones de interés para cada Proceso de Contratación por licitación, selección
abreviada y concurso de méritos. El comité evaluador debe realizar su labor de manera
objetiva, ciñéndose exclusivamente a las reglas contenidas en los pliegos de
condiciones. El carácter asesor del comité no lo exime de la responsabilidad del
ejercicio de la labor encomendada. En el evento en el cual la Entidad Estatal no acoja
la recomendación efectuada por el comité evaluador, debe justificar su decisión. Los
miembros del comité evaluador están sujetos al régimen de inhabilidades e
incompatibilidades y conflicto de intereses legales.

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 Bibliografía

de Bogotá, C. D. C. (1993). Ley 80 de 1993.

de Bogotá, C. D. C. (2007). Ley 1150 de 2007.
de Bogotá, C. D. C. (2012). Ley 19 de 2012.
de Bogotá, C. D. C. (2014). Ley 1474 de 2011.
de Bogotá, C. D. C. (2015). Decreto Único Reglamentario 1082 del 26 de mayo de
2015. Sector Planeación Nacional.
de Bogotá, C. D. C. (2018). Ley 1882 de 2018.
Eficiente, C. C. (2012). Guía para los Procesos de Contratación de obra pública.
Bogotá: Imprenta Nacional de Colombia. Recuperado de https://www.
colombiacompra. gov. co/sites/default/files/manuales/20140708_guia_p
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Eficiente, C. C. (2014). Manual para determinar y verificar los requisitos habilitantes en
los Procesos de Contratación. Recuperado a partir de http://www.
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Sentencia: CE SIII E 29855 DE 2014. Magistrado Ponente. Carlos Alberto Zambrano
Barrera

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