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El artículo 418º del Código civil vigente señala que por la patria potestad, los padres
tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos.
La patria potestad reúne el conjunto de derechos y obligaciones que tienen los padres
sobre los hijos menores o no emancipados. De esta manera se establecen los deberes que
se deben cumplir para garantizar el bienestar de los hijos.
Los hijos no emancipados están bajo la potestad de los padres y esta potestad comprende
los siguientes deberes y facultades de los padres a sus hijos: Velar por ellos, tenerlos en su
compañía, alimentarlos, educarlos y procurarles una formación integral, representarlos y
administrar sus bienes.
El artículo 75º del Código de los niños y adolescentes, primigéniamente contempló como
causales de suspensión de la patria potestad las siguientes:
a) Por la interdicción del padre o de la madre originada en causas de naturaleza civil;
b) Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre;
c) Por darles órdenes, consejos o ejemplos que los corrompan;
d) Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad;
e) Por maltratarlos física o mentalmente;
f) Por negarse a prestarles alimento
h) por habérsele aperturado[9] proceso penal al padre o la madre por delitos previstos en
los artículos 173º, 173º-A, 176º-A, 179º, 181º-A del Código Penal. Como vemos, esta
nueva causal está referida a los delitos contra la libertad sexual, cometidos por uno de los
progenitores, en agravio de los hijos. La norma señala que dictado el auto de apertura de
instrucción, el Juez Especializado en lo Penal remitirá, dentro de las 24 horas, copias de los
actuados pertinentes al Fiscal de Familia, a fin de que proceda a solicitar la suspensión de
la patria potestad y la medida innovativa, bajo responsabilidad.
La extinción de la patria potestad viene regulada en el artículo 169 del Código Civil que
contempla exclusivamente como causas que determinan la expiración de dicha institución
las siguientes:
1.º Por la muerte o la declaración de fallecimiento de los padres o del hijo. En estos casos,
la extinción de la patria potestad conllevará la constitución de la tutela conforme con el
art. 222.1 CC.
Para completar este punto, véase el tema Tutela según el Código Civil. Normas generales
3.º Por la adopción del hijo, cuyo supuesto aparece desarrollado en los temas :
Adopción: Requisitos y efectos
Procedimiento de adopción
Acogimiento. Clases
Adoptados
Adopción internacional
Fuera de tales casos nuestro ordenamiento jurídico no reconoce otras causas de extinción
de la patria potestad ni de atribución a terceros de la patria potestad correspondiente a
ambos progenitores.
4. QUE ES LA TENENCIA
La tenencia es una institución familiar que surge cuando los padres están separados de
hecho o de derecho y tiene como finalidad establecer con quien se quedará el menor.
Uno de los padres ejerce el derecho de tener a su hijo o hijos consigo. En la tenencia uno
de los padres puede ceder este derecho según lo establecido por ley. La tenencia es un
derecho que tienen los progenitores;
Clases de Tenencia
Tenencia Provisional
La tenencia provisional es la facultad que tiene el padre que no tiene la custodia del
menor de recurrir al Juez para solicitarle la tenencia provisional. Esto normalmente ocurre
cuando el menor corre algún peligro en su integridad física o psicológica.
Si uno de los padres tiene la custodia de hecho entonces no podrá solicitar la tenencia
provisional. Sin embargo, este padre o madre que tiene la tenencia provisional podrá
solicitar la tenencia.
Tenencia de Hecho
La tenencia de hecho puede ser:
– Porque existe un acuerdo entre los padres sin recurrir a ningún tercero. En este
caso los padres tomaron la decisión de tener la tenencia del menor ya sea por un acuerdo
expreso o tácito.
– Por decisión unilateral de uno de los padres.
Tenencia definitiva por una decisión judicial o por un procedimiento extrajudicial con
calidad de cosa juzgada.
La tenencia definitiva se debe a un proceso judicial o un procedimiento extrajudicial con
calidad de cosa juzgada como los Centros de Conciliación o las Defensorías del Niño y
Adolescente de las Municipalidades.