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I.- ASUNTO:
II.- COMPETENCIA:
III.- ANTECEDENTES:
La señora Fiscal Provincial ha procedido con arreglo al artículo 334°, inciso primero, del
Código Procesal Penal, disponiendo, a folios 57 y siguientes, declarar que no procede
formalizar ni continuar con la investigación preparatoria, expresando que:
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“Decenio de la Igualdad de oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Universalización de la Salud”
6.1. La denunciante Sara Silvia Ordoñez Ramos refiere que la investigada Cecilia Franco
Cuadros le ha prometido en un contrato preparatorio vender un área de terreno
equivalente a 250 metros cuadrados que resulta de los derechos sobre el total del predio
en un 3.4722%; que no solamente no le pertenece sino que los derechos objeta de la
venta futura, se hallaban comprometidos a la Asociación Casa Huerta Villa Guadalupe
que como aparece de la Escritura N° 4434 de fecha 12 de julio de 2018 ante el Notario
Rodríguez Velarde, provenía de un contrato de compromiso de venta con formas de pago
a plazos de fecha 19 de octubre de 2017; es decir a la fecha del compromiso con la
denunciante ya no había terreno alguno; en tanto que con la persona del Sr.
Zambrano ya había dispuesto de 600 metros cuadrados no teniendo por tanto nada
en dominio (...)
Existe una doble responsabilidad; pues los terrenos se encuentran en litigio
actualmente y hay un proceso recaído en le Exp. 1085-2015-0-0401-JR-CI-10; situación
que se pone de manifiesto pues el Sr. Zambrano no solamente detenta posesión sobre un
área de 600 metros cuadrados, sino que a su vez el integro de los derechos que le
correspondían fueron transferidos también; por ende hay un área que es materia
litigiosa; y por ello la investigada no podría haber dispuesto de lo que ya
anteriormente había comprometido y vendido; pues independientemente de tratarse de
compromisos de venta, lo que se entiende de acuerdo a la buena fe en los contratos es
una venta a plazos; pues así se detalla ampliamente en los documentos (…)
Se halla penado conforme a nuestro ordenamiento aquel que vende bienes litigiosos o los
ajenos y de lo advertido tenemos que ella le promete vender derechos en un porcentaje
del 3.4722% cuando todo su patrimonio en copropiedad sobre el Fundo Los Trotes no
tenía la calidad de bien de ésta.
6.2. Así se desprende la Escritura Pública N° 2284 (fs. 97-99), de fecha 19 de mayo
2018, celebrado por Cecilia Roxana Franco Cuadros a favor Sara Silvia Ordoñez Ramos,
respecto a la promesa de compraventa de derechos sobre el predio Los Trotes 3,
sector Lara, Socabaya, predio inscrito en la Partida Registral N° 11292737
(antecedente registral 04006329), donde se establece que Cecilia Roxana Franco
Cuadros, es propietaria del 20.00% de derechos de dicha propiedad, indicándose en
dicha escritura que con fecha 19 de octubre de 2017 se elevó a escritura pública el
contrato preparatorio de Promesa de compraventa celebrado a favor de la Asociación
Casa Huerta Villa Guadalupe, la promesa de formalizar la transferencia del 9.5833%, y
que una vez se formalice mediante inscripción registral la vendedora ostentará
únicamente el porcentaje del 10.41 del total del predio; así da en promesa de venta a la
señora Sara Silvia Ordoñez Ramos, únicamente el porcentaje de 3.4722%; señalándose
que el plazo de la promesa vencerá el día 30 de agosto de 2018, en la cual deberá de
formalizarse la transferencia definitiva mediante escritura pública. Asimismo,
se ha establecido en la quinta cláusula, que ante el incumplimiento de la parte que ha
recibido las arras, la otra puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las arras
ante el juzgado, estableciendo las partes como arras la suma entrega de U$ 5000.00
dólares.
6.3. Que estando a la Escritura Pública N° 2044 (fs. 53-55) de fecha 02 de abril de 2007,
que celebra de una parte Cecilia Roxana Franco Cuadros a favor de Francisco Zambrano
Valencia y Herminia Prieto Puma de Zambrano, respecto de compraventa de acciones y
derechos, donde Cecilia Roxana Franco Cuadros, transfiere la totalidad de 600m2 de
extensión de acciones y derechos del Fundo Los Trotes, ubicada en la Av. Salaverry N°
500 Socabaya; venta que fue reconocida en el proceso de nulidad de acto jurídico
Expediente 1085-2015 (véase fs. 140-154) seguido por Johnny Zambrano Prieto contra
Orlando Francisco Franco Cuadros y otros, que mediante Sentencia 002-2017 de fecha
04 de enero de 2017 (fs. 140-154), el cual declara fundada en parte a demanda
formulada por Jhonny Zambrano Prieto en contra de Cecilia Roxana Franco Cuadros y
otros, sobre nulidad de acto jurídico de donación contenido en la Escritura Pública N°
768 de fecha 05 de febrero de 2015 , ordenándose la cancelación del Asiento C0002 de
la partida 11292737 (…); la cual fue confirmada mediante Sentencia de Vista 567-2017
3SC de fecha 17 de julio de 2017 (fs. 172-184), habiéndose rechazado el recurso de
casación (fs. 185-186).
6.4. También de la revisión de los actuados obra copia certificada de la Escritura
Pública N° 4434 (fs. 132-134), Compra venta de derechos, de fecha 12 de julio de
2018, que celebra de una parte Cecilia Roxana Franco Cuadros a favor de la Asociación
Casa Huerta Villa Guadalupe, respecto a la compraventa de derechos sobre el predio Los
Trotes 3, sector Lara, Socabaya, donde se establece que Cecilia Roxana Franco Cuadros,
es propietaria del 20.00% de derechos de dicha propiedad, transfiriéndole a dicha
asociación solo el 9.58333% del 20%.
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6.5. Siendo que dichos actos jurídicos fueron anotados en la Partida Registral N°
11292737 (véase fs. 212-221), correspondiente al predio Los Trotes 3, sector Lara de
7,200.00 metros cuadrados, Socabaya, observándose en el asiento D00002 obra la
anotación de demanda (nulidad de acto jurídico) expediente 1085-2015, título
presentado con fecha 09 de noviembre de 2015, siendo el denunciante Johnny Caceres
Zambrano y demandado Cecilia Roxana Franco Cuadros y otros. En el asiento C00003
obra la anotación de donación de dicho predio a las personas de Melina Alicia Franco
Cuadros, Ana María Franco Cuadros, Marleni Otilia Franco Cuadros, Cecilia Roxana
Franco Cuadros y Orlando Francisco Franco Cuadros, ello en atención de la Escritura
Pública N° 1079 de fecha 24 de abril de 2017. Advirtiéndose que en el asiento C00004
se ha inscrito la compraventa de derechos (el 9.58333% del 20%) que otorgó la
copropietaria Cecilia Roxana Franco Cuadros a favor de la Asociación Casa Huerta Villa
Guadalupe, según consta de la escritura pública N° 4434 de compraventa de derechos
de fecha 12 de julio de 2018 aclarada por escritura pública N° 5397 de fecha 21 de
agosto de 2018 (…).
6.6. En tal sentido, en la presente investigación, no se advierten los elementos que
configuran el tipo penal de estelionato: haber vendido, gravado como bienes
libres, los que son litigiosos o están embargados o gravados y cuando se vende, grava o
arrienda como propios los bienes ajenos, ello respecto al contrato de promesa de
compraventa (Escritura Pública N° 2284, de fecha 19 de mayo 2018,) que celebró la
denunciante con la investigada, en razón de que la denunciante confunde la naturaleza
de dicho contrato con un contrato de venta a plazos, toda vez que mientras que en ésta
existe una obligación de dar, que es la de a) transmitir la propiedad del bien objeto de
la compra venta por parte del vendedor y el b) pago del precio por dicho bien, por parte
del comprador, en los contrato de promesa de venta solo existe una obligación de hacer,
consistente en la verificación del contrato, y conforme se aprecia de la Escritura
Pública N° 2284, se señala que el plazo de la promesa vencerá el día 30 de agosto de
2018, en la cual deberá de formalizarse la transferencia definitiva mediante escritura
pública, ello es que se tiene individualizar el porcentaje vendido, y su correspondiente
cancelación, en este caso el vendedor (la investigada) no está obligada a transmitir el
dominio de los derechos prometidos a venta, ni la compradora (agraviada) a entregar el
precio pactado, sino que sólo se obligan a celebrar el contrato de compraventa una vez
vencido el plazo establecido, de tal manera solo existe una EXPECTATIVA de adquirir la
propiedad objeto de dicha promesa; así en dicha escritura pública se estableció en la
quinta cláusula, que ante el incumplimiento de la parte que ha recibido las arras, la otra
puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las arras ante el juzgado; empero,
conforme se desprende de la declaración de la denunciante (fs. 135-137) señala que no
ha recurrido a la vía extrapenal respecto a la devolución del dinero que entregó a la
investigada, esto es US$2500.00 dólares, siendo que a fines de junio de 2018 tenía que
haber entregado US$2500.00 dólares y finalmente cancelarle el monto establecido en el
contrato el 30 de agosto de 2018; por lo que tal hecho denunciado no reviste connotación
penal y dado su naturaleza contractual corresponden ser materia de análisis en una vía
extrapenal conforme a nuestro ordenamiento civil vigente. Debiendo archivarse sobre
este extremo.
6.7. De otro lado, infiere la denunciante de la Escritura Pública N° 4434, de fecha 12
de julio de 2018, que el 10,41466% del 20 % derechos que le corresponden a la
denunciada, se encontraría en litigio con el señor Johnny Zambrano; al respecto, de la
revisión de la Partida Registral N° 11292737 (véase fs. 212-221), no se encuentra
anotado alguna demanda judicial diferente a la nulidad de acto jurídico; asimismo,
estando a la declaración testimonial de Johnny Zambrano Prieto (fs. 237-239), quien
refiere que anteriormente tenía en posesión 750 metros cuadrados aproximadamente en
el predio Los Trotes III sector Lara – Socabaya, y que su persona posteriormente vendió
los derechos y acciones de dicho terreno en setiembre de 2018 a la persona Berly Ramos
Calizaya, que interpuso una denuncia por el delito de usurpación en contra los hermanos
de la denunciada, el cual se encuentra archivado, y un proceso de nulidad acto jurídico,
siendo que en este último se ha emitido una de Sentencia de Vista 567-2017 3SC de
fecha 17 de julio de 2017. Por lo tanto, la denunciada al momento de celebrar el
contrato de venta de derechos a favor de la Asociación Casa Huerta Villa Guadalupe
(Escritura Pública N° 4434), lo realizó con fecha 12 de julio de 2018, no obrando en
esa fecha sobre dicho bien ningún gravamen que impidiera la transmisión de derechos
y acciones mediante contrato de venta. En tal sentido, se advierte que no se habrían
realizado los supuestos de hecho necesarios para la con figuración del delito de
Estelionato; por lo que, los hechos denunciados al ser atípicos deben ser archivados.
Debiendo archivarse sobre este extremo (…)
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A folios 270, corre la disposición del señor Fiscal Provincial, disponiendo, positivamente la
elevación de sus actuaciones, conforme el siguiente análisis del presupuesto temporal de
admisibilidad:
De conformidad con el artículo 335 inciso 5 del Código Procesal Penal, el requerimiento de
elevación cumple con el requisito temporal de procedencia, pues ha sido presentado dentro
del término establecido, además ha sido interpuesto por la persona legitimada para hacerlo
y se ha cumplido con fundamentar el recurso.
1
Se denota por el superior despacho que se consigna en disposición fiscal como fecha: “Arequipa, seis de setiembre
abril del dos mil dieciocho”, no obstante, conforme a cédula de notificación de fs. 268, se denota como correcta la
del 06.09.2019.
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En ese contexto, cuando la Fiscal nos dice que la venta debía formalizarse el 30 de
agosto mediante escritura pública simple y llanamente no ha discernido en relación
a que nunca la denunciada hubiera podido haberme efectuado una venta definitiva
ya que no tenia ni poseía derechos de propiedad sobre el inmueble, como tal el
simple hecho de comprometer un inmueble que no le corresponde, ya está frente al
tema de venta futura imposible ya que el bien le pertenecía a otra persona y que
esto no debe ser dilucidado en proceso civil debido a que la resolución de contrato
no operaba en ese sentido.
Como lo expresa el punto 6.4 lo que es claro que cuando se efectuó dicha
transferencia, esta persona de Cecilia Franco Cuadros no tenía derechos de
propiedad y esto es una inserción falsa en un documento público, así pues sobre el
mismo fundo existe un litigio relacionado precisamente a los derechos de propiedad
en un área de 750 metros cuadrados con Zambrano, que da lugar finalmente a que
la misma ya no tenga absolutamente un solo porcentaje de propiedad sobre lo que
era la partida registral 11292737
Cuando la fiscal no advierte los elementos para el delito de estelionato debido a que
la promesa de venta no implica el gravamen esto resulta totalmente inconcluyente,
ya que el simple hecho de comprometer una venta de un bien ajeno ya implicaba
una carga o gravamen sobre el inmueble situación que se remite a los contratos
preparatorio sino en este sentido como podría explicarse que la Sra. Franco
Cuadros podría haber realizado un contrato finalmente de algo que no tenía, es por
esto la confusión que se presenta respecto del contrato preparatorio a que se
refiere el Art. 1414 del C.C. dista mucho de lo que interpreta el Ministerio Público.
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ii.- El delito de Falsedad ideológica previsto en el Art. 428° del Código Penal
sanciona a: “El que inserta o hace insertar, en instrumento público, declaraciones
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falsas concernientes a hechos que deban probarse con el documento, con el objeto de
emplearlo como si la declaración fuera conforme a la verdad, será reprimido, si de su
uso puede resultar algún perjuicio, con pena privativa de libertad no menor de tres
ni mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-multa.”
(Subrayado y resaltado nuestro).
El delito de estelionato se encuentra tipificado en el inciso cuarto del artículo 197º del
Código Penal, en los términos siguientes: “la defraudación será reprimida con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años y con sesenta a ciento
veinte días-multa cuando: (…) 4. Se vende o grava, como bienes libres, los que son
litigiosos o están embargados o gravados y cuando se vende, grava o arrienda como propios
los bienes ajenos”.
De acuerdo a esto, el estelionato es un delito compuesto (complejo), por tener en su
estructura diversos supuestos de comisión. Tal es así que su configuración admite las
siguientes modalidades: a) Vender como bienes libres los que son litigiosos, b) Vender
como bienes libres los que están embargados, c) Vender como bienes libres los que están
gravados, d) Gravar como bienes libres los que son litigiosos, e) Gravar como bienes libres
2
Exp. 01479-2018-PA/TC Lima – F. 18 de la parte considerativa.
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Exp. 1931-2014-PA/TC – Tacna. F. 8 parte considerativa.
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los que están embargados, f) Gravar como bienes libres los que están gravados, g) Vender
como propios los bienes ajenos, h) Gravar como propios los bienes ajenos, i) Arrendar
como propios los bienes ajenos.
Estando a ello, del caso en concreto se advierte, que se denuncia delito de estelionato bajo
el contexto de dos supuestos de hecho o modalidades típicas, esto es respecto a vender
como propios los bienes ajenos y vender como bienes libres los que son litigiosos, extremos
respecto a los cuales el Superior Despacho emitirá pronunciamiento.
- Se imputa en este extremo que de la Escritura Pública N° 2284 (fs. 97-99), de fecha 19
de mayo 2018, celebrado por Cecilia Roxana Franco Cuadros a favor Sara Silvia Ordoñez
Ramos, respecto a la promesa de compraventa de derechos sobre el predio Los Trotes
3, sector Lara, Socabaya, predio inscrito en la Partida Registral N° 11292737
(antecedente registral 04006329), se establece que Cecilia Roxana Franco Cuadros, es
propietaria del 20.00% de derechos de dicha propiedad, indicándose en dicha escritura que
con fecha 19 de octubre de 2017 se elevó a escritura pública el contrato preparatorio de
Promesa de compraventa celebrado a favor de la Asociación Casa Huerta Villa
Guadalupe, la promesa de formalizar la transferencia del 9.5833%, y que una vez se
formalice mediante inscripción registral la vendedora ostentará únicamente el porcentaje del
10.41 del total del predio; así da en promesa de venta a la señora Sara Silvia Ordoñez
Ramos, únicamente el porcentaje de 3.4722%; señalándose que el plazo de la promesa
vencerá el día 30 de agosto de 2018, en la cual deberá de formalizarse la transferencia
definitiva mediante escritura pública. Asimismo, se ha establecido en la quinta cláusula,
que ante el incumplimiento de la parte que ha recibido las arras, la otra puede dejar sin
efecto el contrato y exigir el doble de las arras ante el juzgado, estableciendo las partes
como arras la suma entrega de U$ 5000.00 dólares.
- Respecto a ello, la denunciante Sara Silvia Ordoñez Ramos refiere que la investigada
Cecilia Franco Cuadros le ha prometido en un contrato preparatorio vender un área de
terreno equivalente a 250 metros cuadrados que resulta de los derechos sobre el total del
predio en un 3.4722%; que no solamente no le pertenece sino que los derechos objeta de la
venta futura, se hallaban comprometidos a la Asociación Casa Huerta Villa Guadalupe que
como aparece de la Escritura N° 4434 de fecha 12 de julio de 2018 ante el Notario
Rodríguez Velarde, provenía de un contrato de compromiso de venta con formas de pago a
plazos de fecha 19 de octubre de 2017; es decir a la fecha del compromiso con la
denunciante ya no había terreno alguno; en tanto que con la persona del Sr. Zambrano
ya había dispuesto de 600 metros cuadrados no teniendo por tanto nada en dominio.
- Delimitado el fáctico propuesto por la denunciante, corresponde precisar que la presente
modalidad de defraudación precisa que el agente sin tener derecho de disposición sobre el
bien por pertenecerle a otra persona, le da en venta a su víctima como si fuera el verdadero
propietario. Aquí el agente se hace pasar como si fuera el propietario del bien que entrega a
su víctima, logrando de ese modo que éste en la creencia que está comprando al verdadero
propietario, se desprenda de su patrimonio y le haga entrega en su perjuicio.
En ese sentido, y atendiendo al fáctico narrado de acuerdo al artículo 1414º del Código
Civil Peruano4 la promesa de venta o compromiso de contratar, tiene el carácter de
contrato preparatorio. Dicho ello, sobre la naturaleza del contrato preparatorio existen dos
posiciones doctrinarias: a) la tesis que considera el contrato preliminar como una mera
fase de la formación del contrato, o como un contrato con efectos aplazados, llamada teoría
negativa del pre-contrato; y b) la tesis que ve en la promesa un contrato diverso y
perfectamente diferenciado del contrato definitivo al cual tiende, o tesis positiva del pre-
contrato. La primera teoría, parte de la idea de que no puede distinguirse, la promesa del
contrato definitivo al cual aquella tiende. No hay, en realidad, más que un solo contrato,
pero aplazado en sus efectos. Entre el contrato preparatorio y el contrato futuro o definitivo
no hay diferencia sustancial alguna, porque se trata de un solo acto de un solo y único
contrato. Mientras que la segunda teoría, distingue claramente la promesa de contrato del
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El artículo 1414º del Código Civil Peruano prescribe: “por el compromiso de contratar las partes se obligan a
celebrar en el futuro un contrato definitivo”
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contrato definitivo al cual tiende, admitiendo que una y otro tiene diversidad de contenido,
pues mientras que el objeto de la promesa es una obligación de hacer consistente en
celebrar un contrato futuro, el del definitivo será la transmisión del dominio de una cosa,
la enajenación temporal del uso o goce de una cosa, obligaciones de hacer diversas de la
obligación de contratar, obligaciones de no hacer, etc. 5
- De la redacción del Artículo 1414º del Código Civil, se desprende que el legislador
peruano ha optado por la segunda teoría (tesis positiva del pre-contrato), ya que
literalmente precisa que “por el compromiso de contratar las partes se obligan a celebrar en
el futuro un contrato definitivo”; esto es, el objeto del compromiso de contratar, para
nuestra legislación civil, es la obligación de celebrar en el futuro un contrato definitivo;
ergo, será el contrato definitivo el que verse propiamente sobre la transmisión del bien.
- Determinado que, de acuerdo al artículo 1414º del Código Civil que la promesa de venta o
compromiso de contratar tiene el carácter de un contrato preparatorio y, como tal, no
perfecciona la transferencia del bien inmueble, es claro que el delito de estelionato no se ha
consumado6; pues, como se puede apreciar en la descripción típica del inciso 4 del artículo
197º del código penal, el delito se consuma con la venta de bien ajeno como propio; lo que
implica la transmisión del bien a cambio de su precio en dinero 7. Tomando en cuenta las
precisiones efectuadas en el párrafo anterior, cabe precisar que no solo no se ha
consumado el delito, sino que la conducta deviene en atípica, por no concurrir el elemento
principal del tipo objetivo que es la venta del bien ajeno. No menos importante es indicar,
que si la denunciante hubiera conocido que el bien inmueble materia de la promesa de
venta era ajeno, se hubieran aplicado las normas contenidas en el artículo 1537º y
siguientes del Código Civil, por lo que no hubiera sido necesario recurrir al derecho penal
en virtud del principio de mínima intervención.
ii.- Respecto a la modalidad de vender como bienes libres los que son litigiosos
- Tomando en cuenta los hechos denunciados y los antecedentes del caso; se aprecia que,
se imputó en denuncia y fue materia de investigación que: “los terrenos se encuentran en
litigio actualmente y hay un proceso recaído en le Exp. 1085-2015-0-0401-JR-CI-10;
situación que se pone de manifiesto pues el Sr. Zambrano no solamente detenta posesión
sobre un área de 600 metros cuadrados sino que a su vez el integro de los derechos que le
correspondían fueron transferidos también; por ende hay un área que es materia litigiosa; y
por ello la investigada no podría haber dispuesto de lo que ya anteriormente había
comprometido y vendido; pues independientemente de tratarse de compromisos de venta, lo
que se entiende de acuerdo a la buena fe en los contratos es una venta a plazos; pues así
se detalla ampliamente en los documentos”.
5
Aguilar Gutiérrez, Antonio http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/indercom/cont/2/dtr/dtr3.pdf,
consulta 10.11.2009
6
Distinto hubiera sido el resultado si el código civil peruano hubiera optado por la teoría negativa del pre-
contrato; en cuyo caso, al tratarse de un solo contrato aplazado en sus efectos, se habría configurado el tipo
penal invocado.
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Artículo 1529º del Código Civil: “Por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien
al comprador y éste a pagar su precio en dinero”
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i.- En este extremo, se alude por la denunciante que la investigada insertó una declaración
falsa en la Escritura Pública N° 2284, de fecha 19 de mayo 2018, donde la investigada
Cecilia Franco Cuadros expresa en la Escritura Pública promesa de venta que ha de
transferirle a la denunciante el 3.4722% de derechos sobre el bien inmueble fundo rustico
Los Trotes 3 Sector Lara; sin embargo por contrato de compromiso de venta que no es otra
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Siguiendo a Alexander Rioja Bermúdez, señala que el principio de congruencia procesal implica por un lado
que el juez no puede ir más allá del petitorio ni fundar su decisión en hechos diversos de los que han sido
alegados por las partes, y por otro lado la obligación de los magistrados es de pronunciarse respecto a todos los
puntos controvertidos establecidos en el proceso, a todas las alegaciones efectuadas por las partes en sus actos
postulatorios o en sus medios impugnatorios.
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cosa que venta a plazos con la Asociación Casa Huerta Villa Guadalupe de Socabaya, ya
había comprometido un porcentaje de 9.58333% y la investigada seguía precisando que
era propietaria de un 20% sobre el total del inmueble de la partida 11292737, siendo falsa
esta información. Asimismo, la denunciante precisa que la investigada le señaló que
ostentaba únicamente el porcentaje de 10.41% del total del predio cuando ella ya había
sido transferida al Sr. Zambrano, por ello es que hay falsas inserciones de datos en la
Escritura; pues ya no tenía el 20% de derechos sobre el fundo indicado, situación que
evidencia un engaño idóneo que causó perjuicio de carácter económico pues la
denunciante entregó US $/. 2500,00 como parte de la inicial cuyo saldo seria al 30 de
agosto de 2018, lo que implica que pretendía emplear una mentira como si fuera una
declaración conforme a la verdad.
ii.- Empero, se advierte de dichas afirmaciones, que la subsunción realizada por la fiscal al
caso deviene en errónea, por cuanto, para la configuración el ilícito penal de falsedad
ideológica, se requiere: i) que se inserte [solo lo realiza el funcionario o servidor público] o
que se haga insertar [por un tercero], ii) en instrumento público mas no en documento
público9, iii) declaraciones falsas concernientes a hechos que el mismo deba acreditar
frente a tercero [siendo que dichas declaraciones deben estar circunscritas a supuestos
que el documento va a acreditar frente a terceros]; iv) con el objeto de emplearlo [que una
vez confeccionado el instrumento con el contenido insertado o hecho insertar falso haya la
intención de usarlo o introducirlo al tráfico jurídico]; v) y que exista posibilidad de
perjuicio.
iii.- Siendo ello, prima facie se debe de tener presente que no basta que se incluya una
mentira en el instrumento, sino que es imprescindible que dicha mentira tenga aptitud
para producir perjuicio, según la específica finalidad del instrumento ello conforme al tenor
del acto jurídico contenido en el mismo. En ese sentido el legislador al exigir en el tipo
penal que la falsedad insertada concierna a un hecho que el instrumento deba probar,
quiso reducir los alcances de la punibilidad, bajo el criterio de que el instrumento público
puede ser invocado para probar distintos hechos relacionados con él, pero su esencialidad
según su destino jurídico, es probar la ocurrencia de uno determinado 10. Dicho ello el
instrumento público podrá estar formado de distintas circunstancias que tienen que
deponerse en el mismo para completar su forma [como es el caso de las Escrituras
Públicas y Actas extendidas por Notario Público las cuales cuentan con introducción,
transcripción literal de minuta e insertos], pero no constituirá su destino la acreditación de
todas ellas11.
9
La expresión instrumento hace referencia a la forma como está instrumentado el documento o, en todo caso, al
modo de representar el hecho pasado, es decir con la expresión documento se hace referencia a la materialidad
jurídica del objeto; con la de instrumento, a la función jurídica de él [por medio del cual se crea ulteriores
relaciones y/o efectos jurídicos].
10
Carlos Creus – Falsificación de Documentos en General – 6ta. Edición, pág. 142.
11
La ley no pretende punir como falsedad ideológica la mentira sobre cualquier factor de composición del
documento, aun cuando fuesen formalmente requeridos. Carlos Creus. Ídem. Pág 143 .
12
CREUS Y BUOMPADRE, “Falsificación de documentos en general”, Editorial Astrea, 4ta edición, 2004, Buenos
Aires, p. 138, Crf. Con BACIGALUPE, Enrique, “El Delito de Falsedad Documental”, p. 49 y siguientes.
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iii.- De lo acotado, se denota que la Sra. Fiscal, precisa que no existe indicios de comisión
delictiva, sin haber adecuado la conducta al verbo rector hacer insertar, pues en el caso en
concreto, conforme a la imputación de cargos realizada es un tercero ajeno al Notario quien
vierte supuestos hechos falsos en instrumento público, si esto es así no se motiva de forma
correcta la concurrencia o no de indicios, si previo a ello la fiscal no se ha decantado de
forma correcta por el verbo rector, por cuanto la Sra. Fiscal al decantarse por el verbo
rector insertar está implicando conducta delictual al oficial público como lo es el Notario,
respecto a quien no se ha atribuido cargo alguno.
V.- CONCLUSIÓN:
SE DISPONE:
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HUTD/jlcq
OFICIO Nº -2020-1FSPA-MP-AR
Señora:
Isabel Cristina Hurtado Mazeyra
Fiscal Provincial Penal
Segunda Fiscalía Provincial Penal Corporativa de Arequipa
Presente.-
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Atentamente,
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