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BIENES
TERCERA PARTE
POSESION
CAPÍTULO I
POSESIÓN
El artículo 700 del Código Civil nos dice “que la posesión es la tenencia de una cosa
determinada con ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga
la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo”.
SUJETO
Bien se sabe que el estado más perfecto en el que un sujeto puede encontrarse
respecto de una cosa, es el de propietario, dueño. De no estarlo, posiblemente lo estará
en calidad de poseedor, o bien, dependiendo de su estado psíquico que lo liga a la
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cosa, puede ser mero tenedor, caso en el cual, tendrá la cosa pero siempre
reconociendo dominio ajeno.
3.- ELEMENTOS DE LA POSESIÓN
1.- El corpus.
La definición legal de posesión parte diciéndonos que ella “es la tenencia de una
cosa determinada……” del cual se desprende, con la expresión “tenencia” la
exigencia del elemento llamado corpus.
El corpus constituye un elemento de carácter material de la posesión, un poder
físico sobre la cosa, una potestad sobre ella, que no dice relación exclusivamente
con el hecho de tener contacto directo con la cosa en tiempo real, sino que el corpus
existe mientras la cosa esté dentro de la esfera de custodia del poseedor.
2.- El ánimo.
La definición legal de posesión nos dice que ella “es la tenencia de una cosa
determinada con (ánimo de señor o dueño)…” del cual se desprende la exigencia de
este 2do elemento, llamado “ánimus”.
El ánimo constituye, en palabras de Planiol y Ripert el elemento incorpóreo, es
la intención del que posee, de obrar por su propia cuenta 1.
2).- Otorga al poseedor una presunción de dominio. En efecto, según lo dispone el inc.
2do del art. 700 del C.C. el poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no
justifica serlo; de ahí que, el que quiere enfrentarse al poseedor aduciendo que es el
verdadero dueño, recaerá en él la carga de probarlo, por lo que la presunción en
cuestión, es simplemente legal.
4).- El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa percibidos y que
emanaron de la cosa poseída, aún cuando deba devolver ésta última a su verdadero
dueño (art. 907 inc. 3ro del C.C.).
El art. 700 del C.C. nos dice que “la posesión es la tenencia de una cosa
“determinada”…”. Lo que ha contribuido a dar una pista que ha permitido a la doctrina y
la jurisprudencia señalar que cosas son susceptibles de posesión. Así tenemos.
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La regla es que todos tienen capacidad para poseer salvo aquellos que la ley
expresamente declara como incapaces en materia posesoria, regla que se sustrae de lo
dispuesto del art. 723 del C.C.
Es necesario sí, advertir que una cosa es tener capacidad para adquirir la posesión,
y otra tener capacidad para ejercer actos posesorios.
Así dicho, para analizar este tema es necesario distinguir si se trata de la posesión
de bienes muebles o inmuebles.
Art. 723 del C.C.. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no
necesitan de autorización alguna para adquirir la posesión de una cosa
mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensión material o
legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la
autorización que competa.
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su
voluntad la posesión, sea para sí mismos o para otros.
La regla es que todos son capaces para adquirir por sí mismos la posesión de los
bienes muebles, (sin necesidad de representación legal o autorización), incluso los
incapaces, salvo dos excepciones, el INFANTE –niño menor de 7 años- y el DEMENTE.
Éstos incapaces, sólo por medio de representantes legales pueden adquirir la posesión
de estos bienes, jamás por sí mismos -pues falta en ellos la voluntad-.
Todos los demás incapaces, incluso incapaces absolutos que restan (salvo las
excepciones mencionadas), e incapaces relativos, pueden adquirir por sí mismos la
posesión de los bienes muebles.
Estas son las reglas que se habrían de seguir, por más que el artículo 723 del C.C.
disponga que se requiere autorización, a decir verdad, dependerá de que tipo de
incapaz es el que actúa, y que tipo de acto posesorio se lleva a cabo.
El Código Civil nada dijo, por lo que se aplican las reglas generales. De Tal modo,
que quien tenga plena capacidad de ejercicio podrá adquirir la posesión de estos bienes
por sí mismos.
Respecto de los incapaces, si estos son absolutos sólo pueden adquirir la posesión
de los inmuebles representados, y respecto de los relativamente incapaces, pueden
adquirirla representados o autorizados2, pero como se observa, jamás pueden adquirir
la posesión de este tipo de bienes por sí mismos.
8.- LA COPOSESION
La coposesión tiene lugar cuando dos o más personas detentan con ánimo de señor
o dueño un mismo objeto. (arts. 718 y 687 del C.C.).
La doctrina ha planteado que, no es necesario que todos los poseedores detenten
materialmente la cosa que en común se posee, basta con que uno de ellos la posea a
nombre de todos.
Clasificación Tradicional
- Posesión útil e inútil
2
PEÑAILILLO, Daniel; Los Bienes. “La propiedad y los otros Derechos Reales” Editorial Jurídica de Chile,
1ra ed. 2011. p. 369.
3
Idem.
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a).- Posesión útil e inútil: Esta clasificación atiende a si sirven para llegar a ganar la cosa
por prescripción adquisitiva. La útil sirve, y la inútil no.
b).- Posesión viciosa y no viciosa: Esta clasificación dice relación con la existencia o no
de vicios de la posesión, los cuales son la violencia y clandestinidad. Cuando tiene
algunos de estos vicios o defectos, es decir, se posee violentamente, o
clandestinamente, al punto que no permite al verdadero dueño estar al tanto de lo
que sucede con la cosa del cual es dueño o poseedor, y que le permitiría ejercer las
acciones tendientes a proteger su dominio o posesión, se le llama posesión viciosa,
cuando no los tiene, no viciosa.
Aun cuando se ha sostenido que lo señalado en el art. 702 inc. 2do del C.C
constituiría una definición legal, hay quienes no ven en él tal cosa, sino una explicación
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de cuáles son los requisitos que debe reunir para que opere. De ahí que se han
elaborados otros conceptos. Nosotros diremos lo siguiente:
La posesión regular debe reunir dos requisitos copulativos, y uno eventual. Los
primeros son el justo título y la buena fe inicial, y el tercero eventual es la tradición en la
medida que haya título traslaticio de dominio.
pues nuestra literatura jurídica en derecho civil no es abundante sino más bien
escasa, lo que le permitirá a aquel profesor reconocer con claridad cuando un
alumno ha abordado una línea de pensamiento u otra, sobre todo en un tema como
éste en el que nuestro Código Civil poco dice. Pero en el caso hipotético de que no
sea así, es bueno que manejes las diferentes vertientes de opinión.
Título posesorio
Definición de justo título: Es el hecho o acto jurídico que es apto para hacer nacer
la posesión regular.
Título justo es el que no es injusto, según la enumeración que hace el art. 704 5.
1.- Título traslaticio de dominio: Son los que por su naturaleza sirven para transferir
el dominio, como la compraventa, la permuta, la donación entre vivos.
4
Ibídem. ob.cit. 338.
5
Ob. Cit. ROZAS VIAL, Fernando; “Los Bienes”; 4ta. ed. Editorial Legal Publishing. 2007. p. 215-217. En
este sentido, también se adhiere el profesor Víctor Vial del Río. Se recomienda leer su obra, “ La
Tradición y la Prescripción como Modos de Adquirir el Dominio en el Código Civil Chileno ”; 3ra ed.
Ediciones Universidad Católica de Chile., 2009. pp. 147 – 153.
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Art. 703 INC. 1ro del C.C. “El justo título es constitutivo o translaticio de domonio ”.
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Por su parte, el profesor Daniel Peñailillo nos señala que, si nos referimos al
suceso que efectivamente deja al adquirente en posesión, tal es la tradición; sin
ella no entra a poseer; pero la causa mediata (o, si se quiere, el antecedente
mediato) es el título; y el Código se refirió a éste, y no parece impropio; si
convenimos en que el título (posesorio) es el antecedente justificante o
explicativo de la posesión (la respuesta a la pregunta por qué se posee o, mejor,
por qué se tiene por dueño de la cosa), en este sentido el título es el contrato (el
poseedor responderá; porque la compré, porque me la donaron) y la tradición
(porque me fue tradida) exhibe al respecto una naturaleza “neutra” 6.
Se trata de comprender que, el justo título es la causa que justifica la
posesión, pero no la causa de su adquisición y en tal sentido, el título traslaticio
de dominio es un justo título de posesión regular.
2.- Títulos constitutivos de dominio: Son aquellos que dan origen al dominio, es
decir, produce al mismo tiempo la adquisición del dominio y el inicio de la
posesión.
6
Ob. Cit. PEÑAILILLO, Daniel; Los Bienes. “La propiedad y los otros Derechos Reales” Editorial Jurídica
de Chile, 1ra ed. 2011. pp. 340 – 341.
7
En tal sentido, don FERNANDO ROZAS VIAL, “Los Bienes”; 4ta. ed. Editorial Legal Publishing. 2007. p.
215; VÍCTOR VIAL DEL RIO, “La Tradición y la Prescripción como Modos de Adquirir el Dominio en el
Código Civil Chileno”, 3ra ed. Ediciones Universidad Católica de Chile. 2009. p. 148.
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Pero, ¿cuándo el título constitutivo actúa como justo título de posesión sin
derecho de dominio? R.- Lo hará cuando, en su carácter de modo de adquirir
originario no sirva para adquirir el dominio de una cosa, evento en el cual, como
título, actuará como título constitutivo de posesión sin derecho de dominio, y por
ende como justo título. Es por esto, que la doctrina se ha inclinado por excluir de
los títulos constitutivos de posesión sin derecho, y por ende de su carácter de
justo título a la prescripción adquisitiva. Veamos caso a caso.
- Accesión: Lo mismo sucede con la accesión, pues, puede que el sujeto que
tiene la cosa principal sea sólo poseedor de ella y no dueño, por lo que lo
accesorio seguirá su misma suerte, evento en el cual, si bien se pudo haber
configurado la accesión desde el punto de vista de los elementos facticos de
ella, éste no actuará como modo de adquirir el dominio de lo accesorio, pero,
como título constitutivo, dejará al sujeto que poseía lo principal, en calidad de
poseedor sin derecho de lo accesorio de ella, como justo título, dándole la
posibilidad de llegar a ganar el dominio de ella por prescripción adquisitiva;
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Cabe tener presente, que estaremos ante esta situación cuando una persona
nunca ha sido mandatario o representante legal de la persona que dice
representar y lleva a cabo el acto o, siéndolo alguna vez, éste expiró, o bien, lo
es, pero se extralimita de los poderes que el mandato o la representación legal
le confiere.
3).- El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser
autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y
Definición legal de buena fe en materia posesoria (Art. 706 inc. 1ro del C.C):
El artículo citado habla de “conciencia” lo que dice relación con el fuero interno
de quien es poseedor, al punto que, cree, que en realidad adquirió el dominio de la
cosa. En efecto, este señor, que en la realidad es sólo un poseedor, en su fuero
interno está en desconocimiento de esa situación, al punto, por decirlo en términos
más coloquiales, es capaz de poner las manos al fuego de que es dueño, ignorando
absolutamente cual es la verdadera relación jurídica que lo liga con la cosa. Por todo
ello, es que la buena fe posesoria, es una “buena fe subjetiva”.
El inciso 2do del artículo 706 del C.C. nos reafirma lo dicho por medio de un
ejemplo. Dice el precepto, “así en los títulos translaticios de dominio la buena fe
supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la facultad de
enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato”.
Como se puede apreciar, con la palabra “persuasión” queda reafirmado que el
poseedor tiene la convicción, el convencimiento de haber adquirido en todo
momento el dominio.
b).- Cuando existe un título de mera tenencia. Luego, su sola existencia, hace
presumir la mala fe del que en virtud de ella tuvo contacto con la cosa, de ahí que, si
el sujeto pretende creerse dueño, no podrá reunir el requisito de buena fe inicial,
pues, él desde un principio sabía que la cosa no era de él, pues, desde el momento
en que suscribió el título, reconoció dominio ajeno. (art. 2510 regla 3ra del C.C.).
c).- Después de contestada la demanda por parte del poseedor. (art. 907 inc. 3º del
C,C). Hasta ese momento, la ley le otorgaba una presunción de buena fe, sin
embargo, luego de contestada la demanda, ésta la pierde, presumiéndose de
derecho la mala fe.
3.- TRADICIÓN:
Presunción de la tradición: art. 702 inc. final del C.C. dispone “La posesión de una
cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la tradición; a
menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título”. De este modo, la
presunción queda reducida a los bienes muebles, y las servidumbres. No se aplica, en
consecuencia, a los bienes inmuebles ni a los derechos reales constituidos sobre
inmuebles cuya tradición requiere inscripción.
Introducción al tema.
Todo parte por el deseo de que la posesión sirva para llegar a ganar el dominio de la
cosa por prescripción adquisitiva, sin embargo, para cumplir con esa finalidad, el
transcurso del tiempo es un requisito simplemente vital. Ahora bien, la ley señala cuanto
es ese tiempo, el que variará dependiendo del tipo de prescripción adquisitiva de que
hablamos. Si es ordinaria, será de 2 años para los bienes muebles y de 5 años para los
bienes inmuebles. En cambio, respecto de la prescripción adquisitiva extraordinaria, el
plazo será de 10 años, tanto para bienes muebles como inmuebles.
Ahora bien, si soñamos un poco, y nos imaginamos que la posesión fuese un
derecho y no un hecho, éste se podría transferir y transmitir, o por lo menos aquella
sería la regla lógica a seguir, sin embargo, como no lo es, ambas posibilidades no son
factibles, pues ella nace y termina en el poseedor, y si un sujeto la tiene, es porque otro
la pierde.
Es por lo anterior, la gracia de la agregación de posesiones, cuya utilidad veremos a
continuación.
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requerido para ganar la cosa por prescripción adquisitiva, o bien, completar el lapso de
tiempo de un año para ejercer alguna acción posesoria (art. 920 inc. 4to del C.C.).
Art. 717. Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión del
sucesor, principia en él; a menos que quiera añadir la de su antecesor a la
suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.
Podrá agregarse en los mismos términos a la posesión propia la de una
serie no interrumpida de antecesores.
Puede ser riesgosa la agregación de posesiones, tal como lo señala la parte final
del inc. 1ro del art. 717 del C.C., pues, se suma con todos sus vicios y calidades, lo que
significa que, si la posesión anterior es viciosa, o irregular, contaminará la posesión de
aquel que optó por la agregación de ella.
1.- Que las posesiones sean contiguas. Esto significa que la posesión que añado a la
mía, es aquella que inmediatamente le precedía, y así sucesivamente hacia atrás, no
pudiendo saltarme de posesión por ser una más conveniente que otra.
3.- Para que proceda la agregación de posesiones, el que quiera emplearla, deberá
contar con un título que haya legitimado su posesión, pues, si por el contrario, fuese un
ladrón o fuese un usurpador, no podrá ejercer tal facultad, pues, carece de título.
Concepto.
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Tiene, según la doctrina, consagración legal, tanto en el art. 684 regla 5ta como en
el art. 2494 (ambos del Código Civil).
Art. 684 regla 5ta del C.C.: Por el mero contrato en que el dueño se constituye
usufructuario, comodatario, arrendatario.
De este modo, quien era poseedor se convierte en mero tenedor.
Art. Art. 2494 del C.C.: La prescripción puede ser renunciada expresa o
tácitamente; pero sólo después de cumplida.
Renunciase tácitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un
hecho suyo que reconoce el derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo,
cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripción, el poseedor de la
cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo.
Normalmente han sido 3 los artículos del Código Civil que la doctrina ha
mencionado como apoyo a la posibilidad de que existe la interversión de la mera
tenencia en posesión. Son los arts. 716, 730 y art. 2510 regla 3ra.
.
Art. 716 del C.C.: “El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en
posesión; salvo el caso del artículo 2510, regla 3ª”.
La regla transcrita ha sido utilizada como escudo de lucha por parte de los
adherentes a la tesis de que, es factible la interversión de la mera tenencia en
posesión.
Art. 730 del C.C.: “Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa
dándose por dueño de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere
por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este
caso la persona a quien se enajena adquiere la posesión de la cosa, y pone fin a
la posesión anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito,
se da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesión ni se
adquiere por otra, sin la competente inscripción”.
Hay quienes planean que, si el mero tenedor cambia la percepción que
psicológicamente tiene respecto de la cosa, y en virtud de ello la usurpa dándose
por dueño, estaríamos ante la presencia de un caso de interversión de la mera
tenencia en posesión. Sin embargo, no todos están de acuerdo con que éste sea
un real caso de “interversión”, pues, el mismo artículo se encarga de sostener
que aquello no afecta la posesión que ya existía, y tampoco hace nacer una
nueva en el usurpador. De la crítica en cuestión se desprende que, un simple
cambio de ánimo no provoca interversión.
Art. 2510 regla 3ª del C.C.: Esta disposición señala: “El dominio de cosas
comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción ordinaria, puede serlo
por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
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Esta regla nos hace reflexionar, pues, nos induce a pensar que un sujeto que
es mero tenedor, puede llegar a ganar la cosa por prescripción adquisitiva. Pero
cómo, ¿no se supone que debe ser poseedor y no mero tenedor?. En este caso,
estamos ante la figura de un mero tenedor que cambió de comportamiento, y
actúa como un poseedor, y el dueño no puede probar que quien dice ser
poseedor, era en realidad un mero tenedor por los últimos 10 años, y más encima
alega la prescripción acreditando haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por 10 años.
Pérdida temporal y voluntaria del corpus: (Art. 725 del C.C.): “El poseedor
conserva la posesión, aunque transfiera la tenencia de la cosa, dándola en
arriendo, comodato, prenda, depósito, usufructo o a cualquiera otro título no
translaticio de dominio”.
Pérdida temporal e involuntaria del corpus: (Art. 727 del C.C.): “La posesión de la
cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor,
aunque éste ignore accidentalmente su paradero”.
Como podemos apreciar, para que la posesión subsista, es necesario que la
pérdida del corpus se produzca dentro de la esfera de custodia del poseedor, por
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c.- Pérdida: La posesión de los bienes muebles se pierde por las siguientes causas:
2).- Por la pérdida sólo del corpus: Esto se producirá en los siguientes casos:
Cuando la cosa pasa a otras manos, quien la pasa a detentar con ánimo de
señor o dueño (acá, un tercero, pasa a tener el corpus y ánimo de la cosa). –
art. 726 de. C.C-.
Cuando sin haber pasado a manos de otra persona, se pierde el corpus
haciendo imposible su posesión (art. 2501 Nº 1º del C.C.): Por ejemplo, el
reloj de una persona que, por accidente, cae a las profundidades del mar, o
un animal bravío recobra la libertad, por ejemplo, un pájaro.
3).-Por la pérdida sólo del ánimo: Esto se produce, según un sector mayoritario de
la doctrina, con la contitutio possesorio, es decir, quien era el poseedor de la cosa,
pasa a convertirse en mero tenedor de ella. -Relacionar con la interversión de la
posesión-, pues plantean que, se perdió el ánimo, pero el corpus sigue en manos de
quien era el poseedor. Sin embargo, hay también quienes no están de acuerdo con
esta conclusión, a saber, el profesor Fernando Rozas quien plantea que en realidad
con al contitutio possesorio, se pierden ambos elementos, pues, quien era poseedor
de ella, si bien sigue detentando la cosa, no tiene corpus de ella, pues reconoce
dominio ajeno9,.
INMUEBLES INSCRITOS.
(Teoría de la Posesión Inscrita)
9
ROZAS VIAL, Fernando; “Los Bienes”; 4ta. ed. Editorial Legal Publishing. 2007. p. 229.
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- Accesión: Sí sirve.
Título - Prescripción adquisitiva: No sirve
Constitutivo - Ocupación: No sirve pues recae
sobre muebles
Título no
traslaticio de Postura
dominio Simple Apoderamiento mayoritaria: (no sirve)
material
Postura
Adquisición minoritaria: (Podría sólo la
posesión irregular)
a.- ADQUISICIÓN:
Art. 703 del C.C. nos define los títulos constitutivos, y nos dice: “Son aquellos que
dan origen al dominio, es decir, produce al mismo tiempo la adquisición del dominio y el
inicio de la posesión”
¿Requiere inscripción el inmueble accesorio? R.- No, pues, la inscripción del terreno
principal se extiende al accesorio.
Prescripción adquisitiva: No sirve para adquirir la posesión sin derecho del inmueble
inscrito, pues la posesión es el requisito de la prescripción adquisitiva, y no al revés.
Creer lo contrario, la prescripción se transformaría en la causa de la posesión,
cuando en realidad es su efecto, su trofeo, su fin perseguido.
Simple apoderamiento material del inmueble: Consiste en que un sujeto, sin título
alguno, se instala en un inmueble.
Como bien se puede apreciar, se habla de “apoderamiento material”, no de
“ocupación”, pues, se ha considerado que éste último, tanto su lenguaje como su rol le
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son propios a los bienes muebles, no así a los inmuebles, pues éstos últimos siempre
tienen dueño (art. 590 del C.C.).
¿Se puede adquirir la posesión de un inmueble que ya está inscrito por el mero
apoderamiento material? R- no sirve para adquirir la posesión del mismo. –arts. 729 y
728 inc. 2do.-
El sujeto puede invocar la sucesión por causa de muerte –título transmitivo- para
justificar la posesión del inmueble inscrito que se le adjudique, caso en el cual, no será
necesaria inscripción, pues, por expresa disposición de la ley, (art. 722 inc. 1ro del C.C.)
la posesión de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el
heredero lo ignore, es decir, al momento del fallecimiento del causante.
Art. 703 del C.C.: “Son los que por su naturaleza sirven para transferir el dominio,
como la compraventa, la permuta, la donación entre vivos”.
Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en
el Registro del Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por
este medio.
a.- Posesión regular: Para adquirir la posesión regular del inmueble, se requiere
INSCRIPCIÓN. (art. 702 inc. 3ro con relación al art. 686 inc. 1ro, ambos del C.C.).
b.- Posesión Irregular: Siendo aquella que procede faltando cualquiera de los requisitos
de la posesión regular (art. 708 del C.C.), la controversia no se hizo esperar. Hay 2
opiniones.
1).- Opinión mayoritaria, tanto a nivel doctrinario como jurisprudencial: Al igual que la
posesión regular, requiere inscripción. Además, el mensaje señala que la inscripción
es la que da la posesión real.
el artículo 702 del C.C. que nos habla de los requisitos de la posesión regular. Del
art. 708 del C.C. que nos señala que la posesión irregular es la que carece de uno o
más de los requisitos de la posesión regular, y del art. 729 del C.C. que se refiere al
apoderamiento de un inmueble no registrado.
b.- CONSERVACIÓN:
Al respecto el art. 728 inc. 2do del C.C. dispone que “mientras subsista la
inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere
posesión de ella ni pone fin a la posesión existente”, constituyendo de esta manera la
inscripción una verdadera garantía de la posesión.
c.- PÉRDIDA:
1).- Por voluntad de las partes (cancelación material): Esto dice relación con el acuerdo
llevado a cabo por dos partes donde deciden dejar sin efecto una inscripción 10.
2).- Por decreto judicial (cancelación material): En este caso, hay una sentencia judicial
que ordena la cancelación de la inscripción. Par ello es necesario que la sentencia que
así lo ordena se subinscriba al margen de la inscripción que cancela.
10
¿Estamos ante la presencia de una resciliación o mutuo disenso?. R.- Hay quienes así lo estiman, a
saber ese es el lenguaje usado por el profesor Daniel Peñailillo, p. 982, Hernán Troncoso p. 119. Sin
embargo, otros piensan que no es técnicamente una resciliación o mutuo disenso, sino simplemente un
acuerdo suscrito por las partes que debe constar en un instrumento auténtico. La razón es que la
resciliación es un modo de extinguir obligaciones, y en este caso, no existe obligación alguna que
extinguir. Compartimos esta opinión. Por ejemplo, se celebra una compraventa de un bien raíz, el
vendedor procede a inscribir el título y por ende el inmueble a nombre del comprador, cuando aquello
ocurre, decimos que el vendedor cumplió con su obligación, y por ende, aquella queda extinguida por el
pago. Posteriormente las mismas partes deciden dejar sin efecto esta inscripción a fin de que vuelva la
titularidad del inmueble a nombre del vendedor, lo hacen por medio de este acuerdo, que bajo ningún
respecto sería una resciliación, puesto que, no habría obligación alguna que extinguir, pues, la que existía
ya se extinguió por el pago, que se materializó con la inscripción que efectuó el vendedor en el C.B.R.
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3).- Por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro
(la llamada cancelación virtual): Acá no basta con decir, que exista una nueva
inscripción y punto, sino que hay que decir, que hay una nueva inscripción donde el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
Esta situación, que termina siendo la más usual, consiste en que, una persona que
tiene un inmueble inscrito a su nombre, lo traspasa a otro, por ejemplo, vende el
inmueble.
Para tales efectos hay que probar que se tienen los elementos de la posesión, es
decir, el corpus, y el animus.
1).- Prueba del corpus: Se debe demostrar que el bien mueble está dentro de la esfera
de custodia del que dice ser poseedor, sea probando que se tiene aprehendida
físicamente la cosa en tiempo real, o bien, cuando no se tiene físicamente la cosa en
tiempo real, demostrar que la cosa está dentro de la esfera de gobierno que el poseedor
tiene respecto de la cosa, y que por lo tanto, puede si así lo deseara, ejercer actos de
posesión respecto de ella, vale decir, que la cosa no escapa al radio de control que el
poseedor puede ejercer respecto de ella.
2).- Prueba del animus: Recordemos que el animus, significa comportarse como dueño.
En este sentido, lo que el poseedor debe probar, es que se comporta respecto de la
cosa, del mismo modo de cómo se comporta un dueño, por ejemplo, le introduce
mejoras a la cosa, la modifica, destruye, la usa, etc.
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