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Ensayo Fundamentos de la contratación pública en salud – Tarea 1

Jesús Andrés Martínez Herrera

Estudiante Especialización en Auditoría de la Salud
Fundación Universitaria del Área Andina

Presentado a:
Jhonny Cruz Riveros

Abril, 2020
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Ensayo Fundamentos de la contratación pública en salud

Tarea 1

Requisitos para la tarea:

 Los estudiantes deberán identificar y conocer la normatividad vigente en
Contratación Pública, como la identificación de un contrato y estructura.
 Analizar la importancia de la contratación pública e integrarla al sistema de salud
y protección social vigente en Colombia.

Instrucciones:
 Reconocer la legislación vigente para la contratación pública en salud en
Colombia.
 Analizar los principios, requisitos y características de contratación pública en
salud en Colombia.
 Construir un ensayo relacionado con la importancia de los fundamentos de la
contratación pública para la prestación de los servicios de salud en Colombia,
con normas APA, entre 5 y 7 páginas a espacio sencillo en Arial 12.

Desarrollo de la Tarea 1.
Ensayo Fundamentos de la contratación pública en salud

En Colombia la Ley 80 del 28 de Octubre de 1993, cuyo objeto es “disponer las reglas y
principios que rigen los contratos de las entidades estatales”. Dicha ley contempla las
herramientas necesarias para que los servidores públicos del Estado, contraten de
manera eficiente, transparente y pública; los bienes o servicios necesarios en las
entidades estatales para su normal funcionamiento, cumpliendo con la misión de cada
una de ellas.

De acuerdo con la Ley 80 de 1993 por la cual se expide el Estatuto General de

Contratación de Administración Pública, creada fundamentalmente para generar reglas
y principios para realizar una contratación estatal, transparente, equitativa y
responsable. Más adelante surge la Ley 1150 de 2007, por medio de la cual se
introducen medidas para la eficiencia y la transparencia en la Ley 80 de 1993, dictando
disposiciones generales sobre la contratación con recursos públicos y el Decreto 1510
de 2013, reglamentando el sistema de compras y contratación pública.

No obstante, en los últimos años se han evidenciado múltiples escándalos relacionados

con actos de corrupción en los procesos de la contratación estatal, los cuales
demuestran que existen vacíos que repercuten directamente en el desarrollo de la
nación y en el mejoramiento de la calidad de vida de sus habitantes.
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El fin de la contratación estatal es dar cumplimiento, continuidad y efectividad a la

prestación de servicios entre las partes acordades, teniendo en cuenta la celebración
del contrato prestablecido y la obtención de utilidades. 1

Se puede observar claramente que en Colombia existen leyes que rigen la contratación
estatal, de igual manera se puede observar la corrupción que existe frente a esas
leyes, se puede evidenciar en estas épocas tan difíciles de pandemia causada por el
COVID – 19, las graves denuncias por sobre costos en los kits de alimentos que debe
entregar el Plan de Alimentación Escolar. En la actualidad resido en el Departamento
del Putumayo y se puede observar con preocupación las artimañas que utilizan las
personas que tienen el poder, para manipular la contratación y sacar provecho de cada
situación.

La ley 80 de 1993 es el punto de partida en la contratación pública, aunque se han

tenido varias reformas, tiene vigencia en el ordenamiento jurídico nacional y algunas de
las disposciones normativas se aplican en la contratación estatal con el fin de guiar los
procedimientos contractuales públicos y contribuir a la conformación de los objetivos
del Estado.

En la actualidad se puede apreciar las cantidades de investigaciones infructuosas a

raíz de la corrupción, de esta manera la Ley 1882 de 2018 se incorpora al
ordenamiento jurídico nacional, con la finalidad de regular los procesos públicos sobre
obras de infraestructura, cuyo principal objetivo es hacer que este tipo de contratación
se lleve a cabo de forma transparente aplicando las nuevas disposiciones normativas al
respecto.

La Ley 80 de 1993, se basa en los principios de transparencia, responsabilidad y

economía, de esta manera se tiene:

- El principio de transparencia comprende aquellas condiciones que debe cumplir

un proceso contractual a fin de garantizar que la selección del contratista se dará
de manera objetiva, clara, incluyente, limitando posibles vicios de interpretación,
bajo condiciones de igualdad de participación para los oferentes interesados en
acceder a los contratos.

- El principio de Responsabilidad hace referencia a las actuaciones tanto de los

funcionarios encargados de los procesos contractuales, asegurando que de
manera acorde a la Ley cumplan con su papel de garantes de un adecuado
desarrollo de los procesos contractuales, asumiendo las consecuencias de sus
acciones u omisiones dentro de los mismos; así como también se contempla las
implicaciones de las actuaciones de los contratistas determinando que además
de la posible obtención de utilidades, deben cumplir además con una función
social en tanto que asumen compromisos que implican el manejo de recursos
públicos.
1
PERILLA R, Diana M. (2020). Eje 1 Conceptualicemos. Teoría de la Contratación, -, 14.
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- Principio de la economía, no solo se hace referencia a la selección de la

propuesta más favorable en cuanto a su precio o valor; sino que además
comprende aquellas condiciones que sean las más benéficas para la entidad
contratante en cuanto a tiempo, recursos, calidad, valores agregados,
beneficios, etc.

A fin de garantizar el cumplimiento de los principios de la contratación, la Ley 80

estipula las modalidades de los procesos contractuales, entre las cuales vale la pena
destacar:

- Licitación Pública que involucra un concurso que se realiza de manera pública,

con el fin de contar con una diversidad de propuestas en cuanto a precio y/o
calidad de los productos o servicios a contratar; promoviendo de esta manera
una amplia participación de oferentes, siempre y cuando cumplan con los
requisitos exigidos por cada entidad en cuanto a los aspectos jurídicos
(Condiciones de legalidad de las organizaciones, empresas o personas
interesadas en acceder a los contratos), aspectos técnicos (Condiciones propias
de la ejecución, tales como tiempos, fases de ejecución, recursos, metodologías,
entre otras) y aspectos financieros (Valor de la oferta, capacidad o músculo
financiero que respalden la adecuada ejecución, manejo de los recursos
económicos de cada proceso, etc.).

- Subasta Inversa, la cual comprende la verificación del cumplimiento de

requisitos jurídicos y técnicos; pero estos no otorgan puntaje alguno, sino que
tan solo permiten o no, la participación de los oferentes en un acto de audiencia
en la cual públicamente se realiza la verificación de las propuestas económicas
presentadas, conociendo de esta manera los valores o precios ofrecidos por los
participantes, tomando como base el menor precio, sobre el cual los
proponentes facultados contra ofertan valores menores, según sus posibilidades
y sin sobrepasar el tope mínimo que debe ser establecido con anterioridad por la
entidad contratante, bajo criterios establecidos al realizar estudios previos, a fin
de evitar una ejecución de mala calidad y/o posibles desequilibrios económicos
de los contratistas.

- Selección Abreviada se adelanta con el fin de simplificar y hacer más eficientes

los procesos, principalmente en aquellos casos de condiciones especiales como
por ejemplo en procesos que por diversas causas se declaran desiertos, en los
procesos de mínima cuantía la cual se determina en términos de salarios
mínimos mensuales legales en base a los presupuestos anuales de las
entidades contratantes, en los procesos relacionados con la defensa o seguridad
nacional que requieran de alta confidencialidad y en los procesos que impliquen
la ejecución de acciones de protección a personas o familias de grupos
altamente vulnerables o en riesgo social como desmovilizados, reinsertados,
desplazados, víctimas del conflicto armado, etc.
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- Concurso de méritos que consiste en la selección de personas para

determinados cargos a través de su participación en concursos abiertos,
convocados de manera pública; a través de los cuales se conforma una lista de
preseleccionados que cumplan con los criterios estipulados por la entidad tales
como la formación académica y/o la experiencia específica; los cuales son
objetos de calificación por parte de un grupo de jurados idóneos elegidos por la
entidad.

- Contratación Directa, que se aplica en casos como los de urgencia manifiesta,

contratos interadministrativos, los contratos estatales de orden científico,
artístico y/o tecnológico que solo puedan ser desarrollados por determinadas
personas naturales y/o entidades con el objeto específico y finalmente en
aquellos procesos donde se dificulte contar con pluralidad de ofertas y/o
proponentes calificados.

- Los Convenios son acuerdos de voluntades donde cada uno de los participantes
busca satisfacer sus necesidades con apoyo mutuo, donde una de las partes
será la que administre los recursos públicos designados para tal fin y la otra
parte será la que aporte dichos recursos tomados de su presupuesto para la
ejecución de su objeto para realizar y ejecutar una necesidad específica, con
características definidas en un tiempo determinado, por lo tanto esto
analizaremos algunos Convenios Interadministrativos como mecanismos
jurídicos en el tema de contratación.

La corrupción en la actualidad es una muestra clara que existen debilidades dentro de

la misma ley, que posibilitan daños o efectos nocivos a todo el país afectando directa o
indirectamente la calidad de vida de sus habitantes, quizás con un impacto mucho
mayor que las mismas acciones terroristas de los grupos violentos o al margen de la
ley, dichos efectos implican consecuencias a nivel económico, administrativo y/o social;
tales como la desviación de los recursos públicos, la afectación en las finanzas del
país, la mala calidad en la ejecución de proyectos que implican bienes, obras o
servicios de interés público, la obstaculización del desarrollo de la nación y del
progreso de sus habitantes en tanto a que debido a la corrupción se pierden
gigantescos recursos que podrían mejorar substancialmente sus condiciones de vida,
lo cual a su vez genera esa desesperanza aprendida que debilita los procesos de
credibilidad en las instituciones del estado, en sus proyectos y hasta en sus
mandatarios pues las acciones realizadas por los contratistas (a nivel social, cultural
deportivo, obras públicas, entre otras.) y que se entregan a la ciudadanía derivadas de
los procesos contractuales, no son las que se esperan en términos de calidad y
pertinencia.

La ley 80 de 1993 dio unos lineamientos para la contratación pública, lo que permitió
dar fluidez a los procesos, la administración pública desempeña numerosas labores de
carácter político, ejecutadas con sus recursos humanos, financieros y técnicos,
apoyados en terceros o particulares, mediante los procesos de contratación. Al iniciar
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procesos contractuales con externos damos inicio a funciones públicas y

responsabilidades con el Estado, las cuales se deben cumplir con la eficiente
prestación del bien o servicios y la efectividad de los derechos e intereses que posee el
Estado sobre los recursos a invertir y sobre la protección que se le debe dar a todos los
recursos públicos ya sean en dinero o en especie.

El estatuto de contratación constituye una universalización normativa, es decir, que en

un solo documento organizó de manera dinámica los procesos de contratación para la
ejecución con transparencia basados en la delicada gestión de los recursos y
generando responsabilidad, fiscales, disciplinarias y penales en contra de los actores
internos y externos, lo cual permite que rijan por los parámetros normativos dispuestos
para estos procesos, todo este estatuto fue creado mediante la lay 80 de 1993, por la
cual se dictan las reglas y principios en los que se debe enfocar la contratación pública
en Colombia. Ley 80, (1993) Diario Oficial No. 41.094, 28 de octubre Congreso de la
República.

Respecto de la concepción normativa del SGSSS2 se puede advertir que a partir de lo

establecido en el preámbulo de la Ley 100 de 1993 - "Por la cual se crea el sistema de
la prestación de un servicio público esencial.

Es necesario aclarar en la contratación pública en salud que la Ley 100 de 1993

establece que el régimen contractual de las empresas sociales del Estado es de
derecho privado, no obstante, las ESE pueden utilizar discrecionalmente las cláusulas
excepcionales previstas en el Estatuto General de Contratación de la Administración
Pública (numeral 6° Artículo 195).

A su vez, el Ministerio de Salud y Protección Social mediante la Resolución 5185 del 14

de diciembre de 2013 fijó los lineamientos para que las Empresas Sociales del Estado
adopten sus respectivos Estatutos de Contratación de acuerdo con lo establecido en el
artículo 76 de la Ley 1438 de 2011.

Por su parte, el artículo 13 de la Ley 1150 de 2007, establece que las Entidades
Estatales que por disposición legal cuenten con régimen contractual excepcional al del
Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, aplicarán en desarrollo
de su actividad contractual, acorde con su régimen legal especial, los principios de la
función administrativa y de la gestión fiscal de que tratan los artículos 209 y 267 de la
Constitución Política, respectivamente según sea el caso y estarán sometidas al
régimen de inhabilidades e incompatibilidades previstos legalmente para la contratación
estatal.

Así las cosas, las Empresas Sociales del Estado no están obligadas al cumplimiento de
las directivas expedidas por Colombia Compra Eficiente, salvo aquellas disposiciones
que por mandato legal las obligue, toda vez que el sistema de compras y contratación

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El Sistema General de Seguridad Social en Salud define al componente del servicio público esencial de
la salud en Colombia que se garantiza a través de la Ley 100 de 1993.
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de las E.S.E se rigen por el estatuto de contratación adoptado conforme al artículo 76

de la Ley 1438 de 2011. 3

Respecto a la contratación pública en salud, se da la referencia al derecho privado en

la contratación de estas entidades con las EPS, en cuanto la venta de servicios de
salud representa el desarrollo de actos mercantiles según lo previsto en el numeral
1426 del artículo 20 del Código del Comercio, se rige por la normatividad establecida
en dicha codificación, no obstante la posibilidad de aplicación de las cláusulas
exorbitantes previstas en la Ley 80 de 1993.

Ahora bien, la utilización facultativa de este tipo de cláusulas por parte de las Empresas
Sociales del Estado implica que la interpretación, modificación y terminación unilateral
del contrato, y aún la declaratoria de caducidad del mismo pueden ser parte del
contrato de prestación de servicios de salud celebrado con una EPS, siembre que se
haya pactado por las partes su inclusión.

De acuerdo con todo lo expuesto en este ensayo, se puede apreciar que pese a las
diferentes Leyes que rigen la contratación pública y en especial la contratación pública
en salud, la corrupción es un común denominador que causa un déficit en la calidad de
vida de las poblaciones más vulnerables y un déficit económico que no permite al país
progresar y retrasa la economía Colombiana.

3
Tomado de Colombia Compra Eficiente, disponible en
https://sintesis.colombiacompra.gov.co/content/r%C3%A9gimen-contrataci%C3%B3n-de-las-empresas-
sociales-del-estado-0
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CONCLUSIONES
1. La corrupción es una problemática no solo del estado o de los funcionarios
públicos o de nuestros dirigentes; sino que se ha constituido en una especie de
“epidemia” social evidenciada en los actos más simples de nuestra cotidianidad
como cuando somos permisivos con la corrupción sabiendo que dichos actos
afectan la calidad de vida de los más necesitados que no reciben lo auxilios
económicos porque los dineros son desviados por los mismos dirigentes.

2. La contratación pública es el instrumento que utiliza las entidades para realizar y

ejecutar los recursos públicos, para el funcionamiento y ejecución de las
políticas públicas permitiendo el desarrollo de los planes y proyecciones
diseñadas al inicio de cada periodo. Con este mecanismo se busca suplir las
necesidades específicas de cada entidad y administrar los recursos de manera
ágil y transparente.

3. El manejo irresponsable de las instituciones en vez de permitirle a un país salir

de la pobreza, o tener mayor crecimiento y desarrollo, lo que lo ha convertido en
un Estado más pobre y menos desarrollado teniendo en cuenta que si los
territorios con potencia económica deciden apoyar, subsidiar o prestar dinero a
un país, simplemente lo hacen sin que exista un estudio profundo y certero que
le permita a estas naciones y a estas instituciones saber si lo que ellos le
facilitaran como prestamos de dineros para supuestamente salir de la pobreza y
demás, tengan o vayan a tener la posibilidad de pagar sin que la económica
local se vea afectada

4. El desenvolvimiento de las relaciones contractuales establecidas entre las EPS y

los PSS no puede encajarse estrictamente en el ámbito del derecho público o
privado, o más aún en la disciplina del derecho civil, comercial o el Estatuto
General de Contratación de la Administración Pública. Al ser estos contratos
instrumentos para la garantía de una finalidad específicamente determinada por
el Sistema General de Seguridad Social en Salud, su celebración, ejecución e
interpretación plantea y exige la aplicación de los postulados determinados en la
normatividad propia de este servicio público esencia.

5. La prestación de servicios de salud en forma directa por la Nación o por las

entidades territoriales, se hará principalmente a través de las empresas sociales
del Estado, que constituyen una categoría especial de entidad pública
descentralizada, con personería jurídica, patrimonio propio y autonomía
administrativa, creadas por la ley o por las asambleas o concejos, según el caso,
sometidas al régimen jurídico.

6. en cuanto al régimen de contratación se establece en la propia Ley 100 que

pese a su naturaleza pública, estas entidades no se sujetan en la contratación
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derivada de la venta de los servicios de salud al Estatuto General de

Contratación de la Administración Pública, Ley 80 de 1993, sino que al derecho
privado
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BIBLIOGRAFÍA
- PERILLA R, Diana M. (2020). Eje 1 Conceptualicemos. Teoría de la
Contratación, -, 14.

- Congreso de la República. Ley 80 de 1993. “Por la cual se expide el Estatuto

General Contratación de la Administración Pública. Diario Oficial Nº 41.094 de
28 de octubre de 1993.

- Congreso de la República. Ley 1882 de 2018. “Por la cual se adicionan,

modifican y dictan disposiciones orientadas a fortalecer la contratación pública
en Colombia, la ley de infraestructura y se dictan otras disposiciones”. Bogotá.

- Gonzalo López Gaviria. Soluciones para mitigar corrupción en la contratación

pública en Colombia “Formulación de soluciones para mitigar los actos de
corrupción en la contratación pública en Colombia” Marzo de 2011.