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CASO PRÁCTICO Y DEMANDA DEL PROCESO DE AMPARO CONTRA

FUNCIONARIO PÚBLICO

PREGUNTAS

1.- ¿Cuáles son los elementos del contenido constitucional protegido del derecho a la
pensión según el Tribunal Constitucional?
Los elementos que constituyen el contenido esencial del derecho fundamental a la pensión
son:
A) EL DERECHO DE ACCESO A UNA PENSIÓN: Las disposiciones legales que
establecen los requisitos del libre acceso al sistema de seguridad social consustanciales
a la actividad laboral pública o privada, dependiente o independiente, y que permite dar
inicio al período de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones, serán objeto de
protección por vía del amparo los supuestos en los que habiendo el demandante
cumplido dichos requisitos legales se le niegue el acceso al sistema de seguridad social.

B) EL DERECHO A NO SER PRIVADO ARBITRARIAMENTE DE ELLA:


Será objeto de protección en la vía de amparo los supuestos en los que, presentada la
contingencia, se deniegue a una persona el reconocimiento de una pensión de
jubilación o cesantía, a pesar de haber cumplido los requisitos legales para obtenerla
(edad requerida y determinados años de aportación), o de una pensión de invalidez,
presentados los supuestos previstos en la ley que determinan su procedencia.
C) EL DERECHO A UNA PENSIÓN MÍNIMA VITAL: El derecho fundamental a
la pensión tiene una estrecha relación con el derecho a una vida acorde con el
principio-derecho de dignidad, es por ello que la Constitución de 1993 garantiza el
acceso de las personas a una pensión que les permita llevar una vida en condiciones de
dignidad. Este derecho fundamental también comporta el derecho de las personas a no
ser privadas de modo arbitrario e injustificado de la pensión
Dichos elementos constituyen el núcleo del derecho fundamental a la pensión, estipulados
en la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente 0050-2004-AI/TC.

2.- En el presente caso, ¿Cuál de los elementos del contenido constitucional protegido
se estaría vulnerando?
El elemento constitucional que se estaría vulnerando en este caso en específico seria “el
derecho a no ser privado arbitrariamente a una pensión” en el caso se puede apreciar
que al señor Pedro Salinas Bermejo se le está negando arbitrariamente el pago de los
aportes de 5 años más de trabajo, en consecuencia, Pedro no podrá recibir su pensión de
estos 5 años de aporte, pese a que presento su certificado de trabajo y su boletas de pago de
remuneración, con ello acreditando su aporte a la ONP esos 5 años más.

3.- En una demanda de amparo a favor de Pedro, ¿Quiénes serían los funcionarios
públicos demandados?
Basándonos en el concepto de que un funcionario público es una persona que brinda un
servicio de utilidad social en beneficio a otras personas y no genera ganancias privadas
(más allá del salario que pueda percibir el sujeto por este trabajo), podemos deducir que los
funcionarios públicos demandados serían los funcionarios de la ONP, por ser los
encargados de ver el tema de pensiones y la administración de estos.

4.- ¿Es indispensable que Pedro agote la vía administrativa para interponer una
demanda de amparo? ¿Por qué?
NO, Primeramente es necesario aclarar lo estipulado en el código procesal constitucional
articulo 45 y la ley 23506 artículo 27, que indica que es necesario que se haya agotado
todas las vías previas ya que de lo contrario podría ser declarado improcedente (art 5 CPC,
inciso 2, 4) salvo ciertas excepciones, ahora, para este caso en particular se llega agotar la
vía administrativa hasta cierto punto, sin la necesidad de llegar a un proceso contencioso-
administrativo, porque mediante (SENTENCIA N°1417-2005-AA/TC), se aclara que la
Acción de Amparo es recurrible en la defensa de derechos relacionadas con el contenido
directamente protegido por el derecho fundamental.
Partiendo de la premisa anteriormente mencionada se puede concluir que, para Pedro, NO
es necesario agotar toda la vía administrativa puesto existe una afectación del contenido
directamente protegido de un derecho constitucional, “El derecho fundamental a la
Pensión” art. 11 de nuestra Constitución.
CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
Artículo 5.- Causales de improcedencia:
2. Existan vías procedimentales específicas, igualmente satisfactorias, para la
protección del derecho constitucional amenazado o vulnerado, salvo cuando se trate del
proceso de hábeas corpus
4. No se hayan agotado las vías previas, salvo en los casos previstos por este Código y
en el proceso de hábeas corpus
Artículo 45.- Agotamiento de las vías previas
El amparo sólo procede cuando se hayan agotado las vías previas. En caso de duda sobre el
agotamiento de la vía previa se preferirá dar trámite a la demanda de amparo.

5.- ¿Cuáles son los documentos idóneos para acreditar aportes a la ONP, según el
Tribunal Constitucional?
De acuerdo a la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente 04762-2007-
PA/TC, Caso Alejandro Tarazona Valverde
Con la finalidad de generar suficiente convicción en el juez de la razonabilidad del petitorio
se puede adjuntar a la demanda como instrumento de prueba, los siguientes documentos:
 Certificado de trabajo, las boletas de pago de remuneraciones, los libros de planillas
de remuneraciones, la liquidación de tiempo de servicios o de beneficios sociales,
las constancias de aportaciones, entre otros documentos. Dichos instrumentos
pueden ser presentados en original, copia legalizada o fedateada, mas no en copia
simple.
 El Juez, de oficio o a pedido del demandante, podrá solicitar el expediente administrativo
a la ONP o copia fedateada de él, bajo responsabilidad.
 La ONP, cuando conteste la demanda de amparo, tiene la carga procesal de adjuntar
como medio probatorio el expediente administrativo de otorgamiento de pensión o
copia fedateada de éste. Con la finalidad de poder determinar con certeza si la
denegación de otorgamiento o el desconocimiento de un mayor período de
aportaciones ha sido arbitraria o se encuentra justificada.
 La carga procesal de adjuntar el expediente administrativo de otorgamiento de
pensión o copia fedateada de éste, es aplicable a los procesos de amparo en trámite
cuando los jueces lo estimen necesario e indispensable para resolver la controversia
planteada.
 En los procesos de amparo que se inicien con posterioridad a la publicación de esta
sentencia, la ONP, cuando conteste la demanda, tiene el deber de cumplir con
presentar el expediente administrativo de otorgamiento de pensión o copia fedateada
de éste.
 No resulta exigible que los jueces soliciten el expediente administrativo de
otorgamiento de pensión o copia fedateada de éste, cuando se está ante una
demanda manifiestamente fundada o infundada.

TRABAJO PRÁCTICO
En relación al caso concreto planteado redactar una demanda de amparo.

EXPEDIENTE:
ESPECIALISTA:
CUADERNO: PRINCIPAL
ESCRITO: 01
SUMILLA: INTERPONGO ACCIÓN DE
AMPARO

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE


JUSTICIA DE AREQUIPA
PEDRO SALINAS BERMEJO identificado con DNI.
02886545 domiciliado en Urb. Pedro Diez Canseco Mz.Z Lt. 1
distrito de Miraflores, provincia y departamento de Arequipa con
domicilio procesal en Calle Santa Marta N° 590 Cercado de
Arequipa, Provincia y Departamento de Arequipa, atentamente
digo:

I. PETITORIO

Invocando interés y legitimidad para obrar interpongo ACCIÓN DE AMPARO en


contra de la Oficina de Normalización Previsional por ser este un Órgano del Estado, a
efectos que se declare NULA la Resolución 582-TA de fecha 15 de noviembre de 2019,
emitida por el Tribunal Administrativo de la ONP que declara infundada la apelación de
la Resolución 159-ONP-DG, a fin de que se emita nueva resolución donde se reconozca
mi derecho a la pensión.

II. DEL DEMANDADO


1. El demandado Oficina de Normalización Previsional deberá ser representado por su
procurador público señor Javier Gamarra López, a quien se le deberá notificar en Calle
Rivero 611, Cercado, Provincia y Departamento.

2. El demandado Funcionario Público de la Oficina de Normalización Previsional,


señor Víctor Hugo Montoya Chávez en su calidad de Director de Gestión, a quien
deberá notificar en Calle Rivero 611, Cercado, Provincia y Departamento.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO

 El recurrente quien cuenta con 68 años de edad, ha laborado en las siguientes empresas:
Aceros Perú SAC, por 12 años; Comercial Zea, por 5 años; y Minera Andina por 5 años,
habiendo cesado en el mes de marzo del 2019.
 El recurrente durante toda su vida laboral en las empresas antes descritas, ha realizado sus
aportaciones de manera continua e ininterrumpida a la Oficina de Normalización
Previsional (ONP).
 Siendo que en el mes de mayo del 2019 el recurrente ceso en sus labores, presente una
solicitud ante la Oficina de Normalización Previsional, con la finalidad que se me otorgue
mi pensión por jubilación, esto como consecuencia de haber aportado a la misma durante
mi vida laboral; conforme al Decreto Ley 19990.
 A fin de que mi derecho a que se me otorgue pensión por jubilación sea debidamente
amparado y por diligencia de tal petición, a la solicitud presentada adjunte certificados de
trabajo de cada una de las empresas mencionadas, además de las boletas de pago de
remuneraciones.
 Siendo que fui sorprendido con la Resolución 159-ONP-DG de fecha 20 de julio del 2019,
donde se declara improcedente la solicitud presentada ante la Oficina de Normalización
Previsional por parte del señor Funcionario Público Víctor Hugo Montoya Chávez.
 Dicha resolución la cual deniega otorgarme pensión de jubilación en razón a que solo se
habrían acreditado 17 años de aportación, esto es de las empresas Aceros Perú y Comercial
Zea, desestimándose los aportes realizados por Minera Andina, por no encontrarse las
planillas del recurrente en los archivos de la ONP, a consecuencia de ello no podría haber
acreditado los 20 años como mínimo que exige el Decreto Ley 19990.
 No encontrándome conforme con dicha resolución por ser contraria a mis derechos,
interpongo recurso de apelación contra la misma ante el Tribunal Administrativo de la
ONP, quien mediante Resolución 582-TA de fecha 15 de noviembre del 2019, declara
infundado el recurso planteado.
 Estas son las resoluciones que vulneran mi derecho a la pensión en su extremo a que no se
debe privar de este arbitrariamente, pues yo cumplí con acreditar mis años de aportación a
la empresa Minera Andina, pues adjunté certificados de trabajo y boletas de pago de
remuneraciones.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO


1. RESPECTO A LA PROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE AMPARO

Conforme a los hechos que se vislumbran en el punto II cabe resaltar que para el derecho
vulnerado que se menciona se interpondrá el Proceso de Amparo; el mismo, se encuentra
en el numeral 2. del artículo 200° de la Constitución que nos dice: “(...) que procede
contra el hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que
vulnera o amenaza los demás derechos reconocidos por la constitución con excepción de
los señalados anterior y posteriormente.”.
Este proceso también se desarrolla a lo largo del Título III del Código Procesal
Constitucional; sin embargo, debemos precisar que en dicho proceso conforme al Tribunal
Constitucional se da la existencia de una tipología y en este caso en particular se habla del
AMPARO CONTRA ACTOS DE LA ADMINISTRACION PÚBLICA, conforme se
desglosa esta idea que se hace referencia a los actos del PODER EJECUTIVO (en donde se
encuentra el MEF y que en su sector está la ONP -organismo a cuyo director se está
demandando-), de tal modo que la legitimidad de los actos administrativos no viene
determinada por el respeto a la ley-más aún si esta puede ser inconstitucional- sino, antes
bien, por su vinculación con la Constitución (esta última parte conforme al Fundamento 6°
de la Sentencia del Exp. N° 3741-2004-AA/TC). Y todo ello se funda en que en el numeral
20. del artículo 37 del código ya mencionado se precisa: 20. De la remuneración y la
pensión.; debemos inferir que se subsume todo lo anterior en este proceso constitucional.
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recaída en el Expediente N° 1417-2005 AA/TC
en su Fundamento 37°, habla sobre los alcances del derecho fundamental a la pensión como
derecho de configuración legal y de lo expuesto a propósito del contenido esencial y la
estructura de los derechos fundamentales, este Colegiado procede a delimitar los
lineamientos jurídicos que permitirán ubicar las pretensiones que, por pertenecer al
contenido esencial dicho derecho fundamental o estar directamente relacionadas a él,
merecen protección a través de este proceso:
Disposiciones legales que establecen los requisitos para la obtención de un derecho a
la pensión. Así, será objeto de protección en la vía de amparo los supuestos en los
que, presentada la contingencia, se deniegue a una persona el reconocimiento de una
pensión de jubilación o cesantía, a pesar de haber cumplido los requisitos legales
para obtenerla (edad requerida y determinados años de aportación)

Como se podrá ver en el punto anterior y conforme al caso en concreto, se vulnera el


RECONOCIMIENTO DE UNA PENSIÓN DE JUBILACION a don PEDRO
SALINAS BERMEJO; quien a cumplido dos requisitos esenciales como son la edad
requerida que es los 65 años mientras que ya tiene 68 años y el otro que sería un
determinado número de años de aportación que se refiere a un mínimo 20 años; y como
vemos él ha aportado lo equivalente a 22 años por lo que cumple todos estos requisitos a
cabalidad; no debiendo haber negativa alguna por parte de la ONP a la solicitud que ha
presentado su persona. Ha de entenderse a ser PRIVADO ARBITRARIAMENTE DE
UNA PENSIÓN DE JUBILACIÓN.

2. RESPECTO A LOS DERECHOS AFECTADOS

Señor juez, los derechos fundamentales que se encuentran en peligro real de vulneración en
su contenido constitucional son los que el Tribunal Constitucional ha considerado como
elementos esenciales del Derecho a la Pensión y son:
A. El Derecho de acceso a una Pensión
B. El Derecho a no ser privado arbitrariamente de una Pensión
C. El Derecho a una Pensión mínima vital.

Siendo que en el presente caso se afectan los tres elementos esenciales y en especial y
primordialmente EL DERECHO A NO SER PRIVADO ARBITRARIAMENTE DE
UNA PENSIÓN.
A. DEL DERECHO AL ACCESO A UNA PENSIÓN:
Debemos hablar del derecho fundamental a la PENSIÓN, el mismo que se
contempla en el artículo 11° de la Constitución que nos dice: “El estado garantiza
el libre acceso (...) a pensiones, a través de entidades públicas, privadas o mixtas.
Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.”, y que deben ser otorgados en el
marco del sistema de seguridad social
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recaída en el Expediente N° 1417-2005-
AA/TC en su Fundamento 32° refiere que:

“Tiene la naturaleza de derecho social, por lo cual impone a los poderes públicos
la obligación de proporcionar prestaciones adecuadas a las personas en función
a criterios y requisitos determinados legislativamente, para subvenir sus
necesidades vitales y satisfacer los estándares de la procura existencial”.

De esta forma se consagra la promoción de una digna calidad de vida entre los
ciudadanos como un auténtico deber jurídico, derivando así su carácter de derecho
fundamental especifico y es aceptado además como el esfuerzo económico de un
proceso pensionario que se exige de los poderes públicos y de la capacidad
presupuestaria.
Debe entenderse este punto que la persona integrara un SISTEMA DE
SEGURIDAD SOCIAL referida a la PENSIÓN de JUBILACIÓN, no obstante
cabe precisar que en el PERÚ siendo trabajador dependiente se puede optar por
elegir entre los regímenes de la ONP y AFP, siendo en el presenté caso que el
demandante se insertó al primero de ellos conforme al DL N° 19990 en que debería
cumplir ciertos requisitos como los que ya se señalaron para solicitar ante dicha
entidad su Pensión de Jubilación, en donde se ha aprobado su ingreso o acceso a él
pero como vemos si bien se cumple el Acceso no se le Reconoce sus aportaciones
debido a que para dicha entidad aún le falta cumplir 3 años más de aportaciones
cosa que creemos desvirtuado en este caso conforme a los medios probatorios que se
presentan.

B. DEL DERECHO A NO SER PRIVADO ARBITRARIAMENTE DE UNA


PENSIÓN
El análisis sistemático de la disposición constitucional que reconoce el derecho
fundamental a la pensión artículo 11, con los principios y valores que lo
conforman, es que nos permite determinar los componentes de su contenido
esencial, dichos principios y valores son el derecho a la dignidad y los valores de
igualdad material y solidaridad los mismos que nos permiten ubicar las
pretensiones que, por pertenecer al contenido esencial de dicho derecho
fundamental o estar directamente relacionadas a él, merecen protección a través del
proceso de amparo, es por eso que anudado al derecho fundamental a una pensión
esta, el derecho a no ser privado arbitrariamente ella, toda vez que se deniegue a
una persona el reconocimiento de una pensión de jubilación o cesantía, a pesar de
haber cumplido los requisitos legales para obtenerla, adquirido el carácter de
fundamental cuando a su desconocimiento sigue la vulneración o la amenaza de su
cumplimiento arbitrario y desmotivado es que se merece aplicar los mecanismos
idóneos para su protección.
Este derecho fundamental a la pensión, también comporta el derecho de las personas
a no ser privadas de modo arbitrario e injustificado de la pensión; de ahí que
corresponda garantizar, frente a la privación arbitraria e irrazonable, el goce de este
derecho que es lo que se pretende salvaguardar a don PEDRO SALINAS
BERMEJO.

C. DEL DERECHO A UNA PENSIÓN MÍNIMA VITAL.

Por otra parte, dado que como quedo dicho, en el derecho fundamental a la pensión
tiene una estrecha relación con el derecho a una vida acorde con el principio de
dignidad, es decir, con la trascendencia vital propia de una dimensión sustancial de
la vida, antes que una dimensión meramente existencial o formal, forman parte de
su contenido esencial aquellas pretensiones mediante las cuales se busque preservar
el derecho concreto a un “mínimo vital”, es decir aquella porción de ingresos
indispensable e insustituible para atender necesidades básicas y permitir así una
subsistencia digna de la persona y de su familia; sin un ingreso adecuado a ese
mínimo no es posible asumir que los gastos más elementales lo que atentaría en
forma grave y directa contra la dignidad humana.
En este sentido, la reforma constitucional de la Ley N° 28389 no afecta el contenido
esencial del derecho a la pensión por que no prohíbe su acceso a él, no priva a
quienes pensionistas de su ejercicio ni desconoce la existencia de una pensión
mínima.

V. MEDIOS PROBATORIOS

• Para demostrar la relación laboral con la empresa Minera Andina, adjunto la copia
de mi contrato laboral con la empleadora.
• Para acreditar dichos años de aportaciones, adjunto como medio probatorio mi
certificado de trabajo emitido por mi ex empleador con fecha del 18 de noviembre del 2016
en la empresa Minera Andina, solicitado por mí persona.
• Con la finalidad de generar suficiente convicción en el juez proporciono boletas de
pago emitidas por la empresa Minera Andina (donde se consignan los aportes al fondo de
pensiones)del año dos mil catorce las boletas de pago: Nº 0003-2014, Nº 0004-2014, Nº
0005-2014, Nº 0006-2014, Nº 0007-2014, Nº 0008-2014, Nº 0009-2014, Nº 0010-2014, Nº
0011-2014, Nº 0012-2014, del año dos mil quince las boletas de pago: Nº 0001-2015, Nº
0002-2015, Nº 0003-2015, Nº 0004-2015, Nº 0005-2015, Nº 0006-2015, Nº 0007-2015, Nº
0008-2015, Nº 0009-2015, Nº 0010-2015, Nº 0011-2015, Nº 0012-2015; del año dos mil
dieciséis las boletas de pago: Nº 0001-2016, Nº 0002-2016, Nº 0003-2016, Nº 0004-2016,
Nº 0005-2016, Nº 0006-2016, Nº 0007-2016, Nº 0008-2016, Nº 0009-2016, Nº 0010-2016,
Nº 0011-2016, Nº 0012-2016; del año dos mil diecisiete las boletas de pago son: Nº 0001-
2017, Nº 0002-2017, Nº 0003-2017, Nº 0004-2017, Nº 0005-2017, Nº 0006-2017, Nº 0007-
2017, Nº 0008-2017, Nº 0009-2017, Nº 0010-2017, Nº 0011-2017, Nº 0012-2015; del año
dos mil dieciocho las boletas de pago: Nº 0001-2018, Nº 0002-2018, Nº 0003-2018, Nº
0004-2018, Nº 0005-2018, Nº 0006-2018, Nº 0007-2018, Nº 0008-2018, Nº 0009-2018, Nº
0010-2018, Nº 0011-2018, Nº 0012-201; del año dos mil diecinueve las boletas de pago: Nº
0001-2019, Nº 0002-2019.
• Para corroborar el tiempo laborado por mi persona hago presente dentro de los
anexos la Carta de Término de la Relación Laboral con fecha 1 de marzo del 2019, con el
objeto de acreditar la existencia de un cese y de la fecha en la que se dio.
VI. ANEXOS

 Copia de mi DNI.
 Certificado de trabajo
 Boletas de pago del año 2014 (marzo – diciembre)
 Boletas de pago del año 2015 (Enero – diciembre)
 Boletas de pago del año 2016 (Enero – diciembre)
 Boletas de pago del año 2017 (Enero – diciembre)
 Boletas de pago del año 2018 (Enero – diciembre)
 Boletas de pago del año 2019 (Enero – febrero)
 Carta de Término de la Relación Laboral
 Copia del Contrato laboral

POR LO EXPUESTO,
Solicito declarar Fundado el presente recurso constitucionalidad, por ser de justicia y
equidad.

AREQUIPA, 20 DE NOVIEMBRE DE 2019

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