Dependiendo la legislación de referencia, se decidirá de que forma esta limitado o reglado

el marco de acción de arbitro

Visión contractualita: El poder del arbitro emana de las partes, pues son las mismas
partes que le atribuyen a ese tercero las facultades de dirimir el conflicto.

Visión jurisdiccional: El poder del arbitro puede emanar de la ley, por ejemplo en la
legislación Chilena hay disposiciones donde se indica que ciertas controversias se dirimen
por la vía arbitral.

Visión ecléctica:
-etapa contractual donde las partes deciden resolver la controversia por otra vía.
-Una vez esos árbitros asumen el poder de fallar se comportan como jueces.

Visión sui generis:

Es una teoría determinada, no es jurisdiccional o contractualista ni mixto. Es la visión más
moderna, saca al arbitro de una condición de asimilación a otras figuras.

Derecho latinoamericano

CPC Arbitraje
Estados con poderes cooptados Dictaduras
Neoconstitucionalismo Visión de apertura económica años 70; 80; 90
Ley modelo de arbitrajeInstrumento unificador en el plano de solución de controversias.

Mediante las misiones del banco mundial y banco interamericano.

CONSTITUCIONALIZACIÓN DEL ARBITRAJE se pasa de una visión más arcaica al arbitraje

como un elemento importante en nuestra constitución, más específicamente en las
constituciones latinoamericanas.

En Colombia 1991
1986 Las normas de arbitraje en el decreto 2279 del 89 debían ser declaradas
inconstitucionales.
Arbitro = Juez
Somos el único país que ha asimilado al arbitro con el juez, al arbitraje con las facultades
del juez. Art. 116 Constitución. (una visión mixta, porque para que alguien acuda al
arbitraje la ley colombiana si ha sido minuciosa entendiendo el principio de habilitación.
Métodos alternativos de resolución de conflictos

El arbitraje NO ES UN METODO ALTERNATIVO A NIVEL INTERNACIONAL.

En Colombia se ha adoptado cierta línea por lo que el arbitraje al ser un método ajeno a
los jueces de la jurisdicción se considera un método alternativo de resolución de
conflictos.

Si miramos la legislación Colombiana:

Transacción: La transacción es un contrato a través del cual las partes de un proceso

deciden terminarlo, o evitan que un conflicto se convierta en un litigio futuro. Las partes
que celebran una transacción debe ser capaces de  disponer de los objetos comprendidos
en la transacción, no se puede transigir sobre el estado civil de las personas. No tiene
efecto de cosa juzgada material. (son concesiones reciprocas)

Requisitos: 
1. Existencia de una diferencia litigiosa, aun cuando no se halle sub júdice;
2. voluntad e intención manifiesta de ponerle fin extrajudicialmente o de
prevenirla, y 3. concesiones recíprocamente otorgadas por las partes con tal
fin. 

Conciliación: Tercero que busca acercamiento de las partes procurando el acuerdo basado
en la voluntad de ellas y manteniendo la confidencialidad. Lo dicho en conciliación, no
sirve como material probatorio en una hipotética posterior proceso judicial. (en algunos
casos se exige como requisito de procedibilidad)  ESTA REGULADA.
 
¿En que casos se rompe la confidencialidad?  
 
El conciliador puede romper la confidencialidad, cuando tenga conocimiento de que se
están violando derechos fundamentales, es aquí donde tiene la obligación de poner en
conocimiento de las autoridades competentes. C-411 de 1993 
 
La constancia o el acto de conciliación, por ser un acto de administración de justicia es
público; mientras que el registro de los documentos de conciliación será de carácter
confidencial. 
 
 Clasificación de la conciliación: Art. 3º Ley 640 de 2001 
1. Judicial: (proceso judicial en curso) 
2. Extrajudicial: (antes o fuera del proceso) Abogado, estudiante de
consultorio, notario, autoridades administrativas en cumplimiento de
sus funciones que tengan permitido conciliar en derecho. 
 3. En equidad: (ante conciliadores en equidad) Cualquier persona
nombrada con el debido curso/capacitación previa para desarrollar su
actuación. 

Mediador: Tercero que intenta comunicar a las partes entre si por iniciativa de estas o
tercero que se lo pide, propone medios de solución aceptables y en consecuencia puede
lograr el acuerdo entre ellas antes que el pleito.  NO ESTA REGLADA. NO EXISTE COMO
FIGURA FORMAL EN COLOMBIA

Amigable composición: Figura contractual con forma heterocompositiva.

Ley 446 /1998 Ley 1563 de 2012

No se mencionan entes o funcionarios
públicos o administrativos.
No se menciona el contrato; sino que se
trata como el mecanismo para el
cumplimiento de un negocio particular.
Efectos de la transacción
Ingresa el ente público.
Se da una especie de contractualismo por
el que la amigable composición se puede
dar por clausula o contrato aparte.
Se amplia el margen de acción del
amigable componedor y a su vez se puede
pactar en contrario los efectos de la
transacción.

Se trata la amigable composición bajo los

efectos del contrato de mandato
Se puede pactar o no que la persona o
tercero sea abogado.

Amigable componedor será uno a menos

que lo pacten.

Si no lo pactan se escoge un amigable

componedor del centro de arbitraje de
domicilio de la parte convocada a
prevención del convocante.

Más libertad respecto del proceso, por

No se tenía claro que era precisar, por
tanto, puede ser pactado y si no se pactan
se hará en referencia al reglamento de
amigable composición de un centro de
arbitraje
El artículo 60 ya permite hasta determinar
 tanto, para los amigables componedores
no estaba claro que función debían
realizar.
existencia o no de incumplimiento
contractual.
Se exige un curso, unos resultados y se
estructura una lista para ser amigable
componedor, pero un trámite
independiente si se podrá elegir cualquier
persona, como en el arbitraje ad hoc.

Es decir que si las partes no pactan se

termina en la parte institucional.

Conciliación y mediación en el mundo: Son dos métodos universales su diferencia es en

cuanto a su origen pero son muy parecidos en sus terminaos prácticos.

Conciliación: ley modelo de conciliación (destinada a hacer parte de la ley de los

diferentes países) y reglas modelos (como base para quien quiera conciliar) de UNCITRAL.

No es necesario que se reconozca en la normativa de un estado para que pueda ser

practicada por eso se proponen las reglas modelos como guía a las personas. Que quieran
seguir este modelo y se basa en los acuerdos contractuales.

Mediación: también es contractual. cámara de comercio internacional (CCI) tiene como

propósito fomentar las practicas mercantil tiene sede en parís promueve. La unificación a
través de documentos modelos y los. Métodos alternativos de solución de conflictos. Los
reglamentos son instrumentos privados que por referencia en los pactos contractuales se
vuelven norma.

Se crean por los riesgos que implica entrar a la justicia en el derecho anglosajón.
Efectividad se basa en Seguridad jurídica que ofrece y en la mentalidad de las personas.

Mini trial: Conciliación sofisticada. Es la técnica según la cual se forma un comité

constituido por el Tercero, como “facilitador” y un directivo de cada parte de la
desavenencia.

Lo que sucede en todos los tipos alternativos de conflicto es que se debe guardar el deber
de confidencialidad y por tanto no pueden pasar estas diatribas al debate judicial.
Evaluación de un tercero:

Mediation / arbitration: Utilizando en los EEUU para conflictos laborales, entre otros.
Se da una fecha de plazo, al principio se es mediador pero el proceso termina con laudo
arbitral basado en el contrato.

Es un proceso peligroso en tanto que se da una doble condición ya que el mediador es

quien dicta el laudo y a su vez esto limita a las partes a no decir la verdad en la parte
anterior.

Evaluación neutral de un tercero: No se toma una decisión que vaya a resolver la

controversia. Aquí vamos a ayudar en el proceso de solución a la controversia. Por un lado
se tiene el valor mínimo con el que se puede arreglar el problema, mientras que la otra
parte propone un máximo para reconocer. A partir de las diferencias el tercero les expone
si pueden o no transar a partir de las ofertas.

Last offer/ baseball arbitration: Como no se puede llegar a un arreglo se da un tercero

que tiene condición de arbitro. Sin embargo, cada una de las partes va a presentarle en
documento cerrado e independiente un proyecto de decisión. Es decir, lo que cada parte
considera que sería la mejor solución. Al que el arbitro considera mejor oferta la pone de
laudo arbitral. En Colombia es inviable, pero se uso en el caso leonisa.
Dispute Boards: Se convoca a unos paneles de discusión donde se decide quien es el
culpable. Se da en caso de obras de construcción y se busca la celeridad de la obra. Al final
de los paneles si no hay arreglo entre contratistas se va a tribunal de arbitramento.
(Sistema de paneles) Se encuentra en los contratos de vías 4G pero con amigables
componedores.

Peritaje: Llega un derecho de preferencia, x parte ofrece 100 y la parte y considera que
vale más, se trae a un perito quien dice en realidad por cuanto se debe hacer la oferta y
de esta forma es obligatorio para las partes el precio que diga.

Docdex: Tengo un vendedor A y un comprador B y se dispone un banco x para que coteje

la mercancía y de orden de pago o no.

Doctex permite ir y hacer el cotejo y tomar la decisión de aprobar o no aprobar la

mercancía y con esto aprobar la orden de pago

Amigable componedor: A nivel internacional, el amigable componedor es un arbitro con

poderes para fallar en equidad.

 En el derecho continental europeo se funda la decisión en la equidad. El juez o

arbitro analiza los hechos, determina la norma aplicable y emite una decisión que
no se da como silogismo sino que se da haciendo un juicio por parte del fallador. SI
hay un elemento que no le permite al juez fallar con la norma aplicable y considera
que es injusto, el juez crea una regla que permita fallar de forma más justa y da
una solución que considera más amigable.
 En el derecho anglosajón la visión es más practica, se hace por medio de los fallos
en conciencia (abolidos en Colombia por la constitución) es lo que me nace del
corazón, verdad sabida buena fe guardada, se da un fallo sin justificación.

Leer apartado de nacionalidad e internacionalidad del arbitraje.

 I III

En Francia se tiene un sistema dualista pero diferente al colombiano en tanto que no tiene
un sistema diferente al doméstico, sino que cambian ciertos aspectos que el legislador
francés siente que son necesario tratar de manera diferenciada. En Colombia se tiene un
sistema dualista pero que a diferencia del francés es todo un proceso diferente en
nacional (rigiéndose por el proceso civil) al internacional.

España por otro lado tiene un sistema monista, en donde no se diferencia lo nacional de lo
internacional para efectos de arbitraje. En Inglaterra siendo monista no se da ningún tipo
de diferencia.
El sistema brasilero es un sistema monista basado en su código de procedimiento civil. Por
tanto no es suficiente con que un sistema sea monista o dualista para tildarlo de malo,
simplemente hay estructuras normativas diferentes para el arbitraje y se debe mirar bajo
la óptica de cada país.

Convención NY 1958: Es el tratado más importante en materia de laudos arbitrales ya que

permite tomar un laudo de tal lado y reconocerlo en el país del perdedor. ES EL TRATADO
MÁS IMPORTANTE DEL MUNDO EN ESOS TEMAS.

El tratado de arbitraje de los centros es ineficiente en tanto que no se tienen criterios para
saber si una controversia es o no de carácter internacional.

Test de internacionalidad, es una medida necesaria para saber si es positivo (redactar

demanda por la parte II) o negativo (redactar con requisitos del CGP por la parte I)

Criterios o test de internacionalidad:

Generalidades
Criterio Francés o económico material: Es una de las legislaciones más favorables al
arbitraje. El arbitraje es internacional cuando se ponen en juego los intereses del
comercio internacional. (Artículo 1492 del NCPC)
Que haya un paso entre capitales, bienes, prestación de servicios que fueron de una
frontera a otra, significa internacionalidad.

Dependiendo el domicilio de las partes (Ley Suiza): Si es internacional o doméstico

depende del domicilio de las partes al momento de pactar el arbitraje. Por ejemplo, si
se pacto en Suiza con ambas partes domiciliadas en Suiza, será doméstico. Si se pacto
en Suiza pero una de las partes esta domiciliada en Colombia, será Internacional.

El criterio mixto de la Ley Modelo:

Un arbitraje es internacional si:

a) Las partes en un acuerdo de arbitraje tienen, al momento de la celebración de
ese acuerdo sus establecimientos en Estados diferentes, o
b) Uno de los lugares siguientes está situado fuera del Estado en el que las partes
tiene sus establecimientos:
a. El lugar del arbitraje, si éste se ha determinado en el acuerdo de arbitraje
o con arreglo al acuerdo de arbitraje;
b. El lugar de cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la
relación comercial
c) Las partes han convenido expresamente. (La cuestión objeto de arbitraje que
tiene una relación con más de un Estado)
 En Colombia
Ley 315 de 1996 Art.1

Si su arbitraje es internacional en virtud del art. 1, queda a libre disposición su actuar.

Hasta el 2012 los arbitrajes internacionales celebrados en Colombia eran pocos. Pues en
la cláusula compromisorio debía pactarse que fuese por los criterios del arbitraje
internacional.

Hoy, la ley es ambigua porque aunque, en principio se podría considerar que es criterio
objetivo, genera confusiones en las situaciones donde se dan las características
descritas en la ley 1563 pero se pacta arbitraje nacional.

En el nuevo proyecto de ley se tienen cambios sustanciales:

El arbitraje es internacional cuando.

Afectación al interés del comercio internacional: Esto es que se refiera a una relación
contractual o a una operación económica que implique transferencia de bienes,
servicios o fondos a través de una frontera internacional

Si alguna de las partes tiene más de un domicilio, el domicilio será el que guarde una
relación más estrecha con el acuerdo de arbitraje. En el caso de las sucursales de las
sociedades extranjeras se tomará el domicilio de la principal en caso de que esta haya
celebrado el acuerdo de arbitraje.

EL MARTES HAY TALLER.

Pacto arbitral

Cuando hablamos de pacto arbitral, se debe tener en cuenta que este acarrea un objeto,
objeto que es el compromiso que las partes adquieren para someter sus problemas a un
laudo arbitral y con la obligación de no llevar a la jurisdicción. (obligación de hacer y de no
hacer)

Derecho Romano El compromiso (pacto de ir al arbitraje)  Segundo pacto donde la

parte que deshonrara el acuerdo tenía que pagar cláusula penal pues no había obligación.

Principio de habilitación Las partes serán quienes atribuyan al arbitro ese poder para
administrar justicia.
 Habilitación directa: Las partes designan el arbitro.
Habilitación indirecta: Cuando se acogen a un reglamento a pesar de que las partes
no hayan contemplado que el centro de arbitraje escoja los árbitros; el reglamento
es quien de cierta manera permite que bajo la voluntad de las partes conforme al
reglamento acepten indirectamente que el centro escoja los árbitros.

Principio de la voluntariedad Nadie distinto a las partes puede resolver por ellas su
voluntad de someter las diferencias al arbitraje. (que haya una manifestación libre,
espontanea, entre otros) El único arbitraje obligatorio es el del laboral colectivo sindical,
su naturaleza es diferente pues (involucra árbitros parte, cada parte nombre su arbitro)
dicho arbitro es una especie de representante para las partes.

OJO No es valida la inclusión de clausula compromisorio en el contrato laboral. Pues el

empleado casi nunca puede tener la posibilidad de pedir la exclusión de una cláusula.

Si se puede resolver estos temas en laudos arbitrales pero por medio de compromisos
arbitrales.

La clausula compromisorio no debe ser nula por si misma, por el hecho de solo estar ahí,
se entiende que en el contrato de adhesión se afecta la autonomía de la voluntad cuando
se logra probar que efectivamente yo me vi obligado a suscribir esa cláusula y no tuve otra
alternativa para expresarme respecto a ese sentido. Por tanto, la cláusula compromisoria
en los contratos de adhesión NO ES NULA.

Arbitrabilidad

Esta definida por cuenta de un sistema negativo en tanto que aquellos elementos no
susceptibles de transigir la ley los dispone

Objetiva: Aquellas materias susceptibles de ser resueltas en un tribunal arbitral (es el

objeto del contrato. Por años la transacción fue el elemento que le dió definición a la
arbitrabilidad objetiva.

Es necesario que el pacto arbitral conste por escrito?

En el ámbito arbitral ha venido una serie de modificaciones al respecto.

La primera norma que contuvo una referencia sobre el particular fue la convención de NY
de 1958 que decía que el pacto debía constar por escrito.

Sin embargo, si consta por medio de grabaciones en otras normatividades es válido.

1. Principio de divisibilidad
 Yo tengo que entender que el pacto arbitral tiene elementos de la esencia,
naturales o accidentales. Si uno de ellos contraviene norma imperativa, esa
disposición en particular puede declararse nula y ese elemento no tiene porque
afectarse el resto del pacto arbitral.

 Un pacto en el que se designen dos árbitros puede ser atacado por la nulidad al
violar una norma imperativa.

 No se puede atacar por inexistencia por una cláusula pactada de esa manera
cumple con requisitos formales.

 Puede ser por ineficacia porque opera una sanción por la ley.

La cláusula tiene elementos de la esencia; naturales y accidentales

Elemento esencial: Es la manifestación de las partes en el sentido de querer solucionar la

controversia por arbitraje sin querer recurrir a la jurisdicción permanente.

Elementos de la naturaleza: Los que las partes pueden pactar en contrario pero de no
hacerlo hay disposición legal que suple la voluntad.

2. Principio de autonomía, separabilidad o independencia

3. Principio Kompetenz-komtenez

Cuando de arbitraje doméstico se trata, no hay posibilidad ninguna de llegar a acuerdos

respecto de leyes sustanciales al fondo de la controversia.

Arbitraje institucional o ad hoc

Procedimiento: Carácter institucional o carácter ad hoc

Carácter institucional: Nos acogemos a unas reglas y derivados ese acogimiento el

arbitraje se regirá por dicha reglamentación y el centro de arbitraje tendrá una incidencia
directa en el proceso.

Clausula arbitral internacional

Arbitraje ad hoc