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2020-1
Docente: Néstor D. Correa
Anne Yulieth Ñuscua Otero
ID 5011470
Taller de consulta previa
1. Marco normativo de la consulta previa en Colombia
Dentro del marco normativo se encuentran las siguientes disposiciones que garantizan el
ejercicio de la consulta previa en el territorio nacional de Colombia:
De acuerdo con el marco constitucional: Los artículos 2, 7 y 40 de los principios fundamentales
de la constitución Política de Colombia que establecen los fines esenciales del estado, el
reconocimiento y protección de la diversidad étnica y cultural y la participación política de los
ciudadanos respectivamente. Además, los artículos 329 y 330 respaldan la creación de entidades
territoriales indígenas y sus respectivas funciones.
En Colombia se ratificó la figura de consulta previa mediante la Ley 21 de 1991, esta figura
aparece originalmente en el artículo 7 del convenio 169 de la OIT, Organización Internacional del
trabajo (Rodríguez, 2008). Este se respalda también en la declaración de los derechos de los
pueblos indígenas declarados el 13 de septiembre en la sesión 61 de la Asamblea General de las
Naciones Unidas (Daher, 2008).
Para el marco legal se disponen leyes, decretos y directivas presidenciales, mediante los cuales:
● Se crea el Ministerio del Medio Ambiente y organizan el Sistema Nacional ambiental (Ley
99 de 1993),
● se reglamenta la consulta previa en conjunto comunidades indígenas y negras para la
explotación de recursos naturales dentro de su territorio (Decreto 1320 de 1998),
● se modifican la estructura, objetivos y funciones del Ministerio de Interior y se integra al
sector administrativo del interior (Decreto 2893 de 2011),
● se adopta el protocolo de coordinación interinstitucional para la consulta previa (Decreto
2613 de 2013),
● se reglamenta el título VIII de la Ley 99 de 1993 respecto al otorgamiento de licencias
ambientales (Decreto 2041 de 2014),
● se establecen las medidas para el cumplimiento y la realización o no de la consulta previa
(Directiva Presidencial 01 de 2010), y
● la Directiva Presidencial 10 de 2013 la cual desarrolla una guía metodológica para el
desarrollo pleno de la consulta previa por parte de las comunidades.
En el marco jurisprudencial tenemos las sentencias:
SU-039 de 1997, T- 652 de 1998, C-169 de 2001 C-418 de 2002, C-891 de 2002, SU-383 de 2003
C-620 de 2003, T-955 de 2003, T-737 de 2005 T-382 de 2006, C-208 de 2007, C-750 de 2008
C-030 de 2008, C- 461 de 2008, C- 175 de 2009 C-615 de 2009, T-769 de 2009, C-608 de 2010 C-187
de 2011, C- 366 de 2011, C-051 de 2012 T- 376 de 2012, T-823 de 2012, T-576 de 2014.
Algunas de las más importantes son detalladas a continuación:
Los parámetros establecidos para llevar a cabo una consulta previa están establecidos en la
Sentencia SU-039 de 1997, donde se vela por la garantía y protección de los derechos de las
comunidades. (Rodríguez, 2008)
Los objetivos para la realización de una consulta previa en medidas administrativas y legislativas
fueron declarados mediante la sentencia C-620 de 2003,
La Sentencia C- 366 de 2011 propende por el objetivo de servir a las comunidades para que
participen de manera activa en la definición de medidas legislativas que se relacionen con sus
intereses y así llegar a un consenso sobre el contenido de la política o proyecto.
Figura 1. Sentencias de procesos de consultas previas (Rodríguez, 2005).
Las instituciones que deben actuar en los procesos de consulta previa son: el Ministerio del
Interior, el Espacio Nacional de Consulta Previa de Medidas Legislativas y Administrativas, la
entidad interesada en la medida legislativa o administrativa y los organismos de control, como el
Ministerio Público: la Procuraduría General de la Nación, la Defensoría del Pueblo y la Personería
Municipal .
Extendiendo las entidades interesadas que participan en el proceso de consulta previa, tenemos
que apra licencias ambientales actúan además instituciones como el Ministerios de Ambiente y
Desarrollo Sostenible y/o las corporaciones autónomas regionales o de desarrollo sostenible.
2. ¿En qué casos y a quién hay que consultar en Colombia?
De acuerdo con la información presentada en la cartilla sobre consulta previa realizada por el
Ministerio del interior (2015), los casos en que se puede aplicar la consulta previa son:
● Cuando sea necesario el traslado de las comunidades -que ampara la consulta previa- de
su territorio tradicional a otro lugar distinto (art 16-17, convenio 169, OIT),
● cuando se requieran investigaciones con el fin de acceder a recursos genéticos y
conocimiento tradicional propio de las comunidades (Ley 165 de 1994 en el Convenio de la
DIversidad biológica),
● cuando se prevean medidas legislativas o administrativas que puedan afectar de manera
directa a las comunidades (art 6, convenio 169, OIT),
● cuando se pretendan emprender actividades de exploración o explotación de minerales o
recursos naturales que se encuentren dentro del territorio de la comunidad (art 15,
convenio 169, OIT),
● cada vez que se pretenda diseñar e impartir programas de formación profesional dirigido
a las comunidades (art 27-28, convenio 169, OIT).
3. ¿Quién tiene la responsabilidad de realizar los procesos de consulta previa?
Los procesos de consulta previa pueden ser llevados a cabo por grupos étnicos y pueblos
indígenas con el fin de ser parte en la toma de decisiones que correspondan a la creación de
medidas administrativas y legislativas dentro del territorio de estas comunidades. La Corte
Constitucional debe garantizar el ejercicio de esta figura de participación.
4. ¿Cuáles son los pasos que se deben seguir en un proceso de consulta previa?
Los pasos para el desarrollo de una consulta de consulta previa se dividen básicamente en 3
fases. La primera consta del proceso pre consultivo que consiste en determinar cómo se va a
llevar a cabo el proceso consultivo. La segunda consiste en los procesos de participación activa
y efectiva por parte de las comunidades, donde estas establecen sus puntos de vista y pueden
generar influencia en la toma de decisiones, además, esta segunda fase incluye la información
previa de los gobiernos sobre las medidas que se pretenden adoptar y esta debe incluir los
procedimientos, el mecanismo y las actividades que se requieran para ponerlas en marcha. Y
finalmente una tercera fase que trata del acuerdo o consentimiento por parte de la comunidad
sobre las medidas legislativas propuestas.
En pocas palabras, la consulta previa se lleva a cabo mediante un proceso de carácter público y
obligatorio el cual cumple con el debido proceso -que incluye el principio de oportunidad, el
bilingüismo y la comunicación intercultural- (Rodríguez, 2008).
5. __ Caso De estudio para consulta previa en la región del Chocó-Biogeográfico
El caso de estudio que se presentará a continuación se sitúa en el Municipio de Nuquí-
Departamento de Chocó, se centra particularmente en la construcción de una vía que conduce de
Nuquí a Copidijo, que involucra el paso a través de territorios colectivos de comunidades negras.
Al proyecto se le puede encontrar como conexión terrestre Animas-Nuqui. La consulta se llevó a
cabo para concertar sobre los protocolos que se tendrán en cuenta para la creación de la vía,
para que de esa manera las instituciones que participan de procesos de consulta previa
intervinieran y garantizarán la protección de los derechos de esas comunidades.
Los principales actores dentro del proyecto son tres: El Gobierno como principal promotor; las
comunidades étnicas y la autoridad ambiental que garantiza la participación del diálogo
intercultural que propicia la Consulta Previa de la vía. Detalladamente los actores involucrados
incluyen a: el consejo comunitario los Riscales del municipio de Nuquí que pertenece a la
Asociación de consejos comunitarios de comunidades negras del municipio de Nuquí-los
Riscales, y el cual lo constituyen más de 700 familias distribuidas en 9 veredas correspondientes
a Jovi, Arusi, Jurubirá, Tribugá, Coquí, Nuqui rural, Partado, Pangui y Termales. Incluye también
las comunidades urbanas quienes se manifestaron y realizaron ciertas consideraciones sobre el
proyecto. Otros actores son resguardos indígenas aledaños a la zona de construcción de la vía
correspondientes a la municipios de Alto Baudó y Nuqui; y las comunidades que conforman el
COlectivo Territorial Afrochocó. El Ministerio de interior y de justicia también estuvo presente
como parte de los actores junto con el Instituto Nacional de Vías INVÍAS.
Sobre los acuerdos, hubo resultados positivos que se agruparon en cuatro programas como parte
de las medidas compensatorias concertadas con las comunidades, estos encaminados a la
protocolización de las vías. Por un lado, tratando el tema de gestión ambiental para el manejo de
material de arrastre, se esperaba que se proporcionará una mayor atención a condiciones
ambientales de la zona y además que las comunidades participaran activamente en
identificación de riesgos. Las consideraciones iniciales para los acuerdos pactados se pueden
observar en la Figura 2.
Sobre los programas propuestos como parte de los acuerdos se tuvo que, el primero consistía en
el fortalecimiento de la gobernabilidad, gestión y control territorial en un horizonte común de
desarrollo, el segundo se basó en el fortalecimiento de sistemas productivos ancestrales y de
sistema económico como parte del desarrollo de ordenamiento ambiental; el tercero constó en la
recuperación y protección de la diversidad biológica presente en la zona y el cuarto que se centró
en el saneamiento ambiental y la atención integral en salud.
Figura 2. Resumen de consideraciones iniciales como parte de acuerdos del proyecto.
Sin embargo también se identificaron algunos desacuerdos que se debieron al incumplimiento de
una de las actividades propuestas por INVIAS, problemática basada en la falta de claridad de las
medidas compensatorias y las inversiones que formarían parte de esa compensación. Otro de los
problemas presentados durante el proceso se basaron en la falta de consenso de las
comunidades existentes en el área de influencia del proyecto para determinar de manera clara
algunos de los acuerdos y cláusulas de cumplimiento por parte de la empresa encargada del
proyecto (Ricard, 2012).
Los pasos que siguieron para la elaboración de esta consulta previa se pueden resumir en etapas
de la siguiente manera, una primera etapa consiste en la certificación de presencia de
comunidades, la segunda etapa en la coordinación entre entidades y preparación para el proceso
de consulta, que incluye el diseño de estrategias y acciones que profundicen en los objetivos
planteados. Luego se da la preconsulta y finalmente la columna.
Información del caso tomada del estudio de Chaverra (2017).
6.__Cómo se crea un Área Protegida en Colombia? ¿Qué pasos habría que seguir?
El objetivo hacia la creación de un área protegida debe estar orientado a tres puntos específicos
que fortalezcan los atributos del sistema, así: definir los mecanismo de avance por un SIstema
Nacional de Áreas protegidas completo que reúna todos los componentes de maneras
consistente, sinérgica y complementaria; aumentar la representatividad ecológica del sistema
teniendo en cuenta la declaración de áreas protegidas localizadas en zonas prioritarias que
conecte e integre el ecosistema y sus servicios ambientales; y finalmente la posibilidad de contar
con una estrategia financiera para manejar los recursos informativos que apoyen la orientación y
evaluación de un manejo efectivo del Sinap (Documento CONPES 3680/10). El capítulo 5 del
decreto 2372 del 2010 señala la declaratoria de áreas protegidas, este involucra los criterios
biofísicos, socioeconómicos y culturales para la designación de áreas protegidas.
La resolución 1125 del 2015, adopta la ruta para la declaración de áreas protegidas.
Resumidamente la ruta propuesta se dispone en tres fases:
I. La fase I, de preparación, considera la identificación de las prioridades de conservación y
el conocimiento de la iniciativa que proponen los distintos actores estratégicos.
Durante esta fase se realiza el primer acercamiento con los actores estratégicos
relacionados con el área para conocer las expectativas que tienen al respecto y las
implicaciones que tiene dicho proceso. Los componentes de esta fase son: valoración de
la iniciativa, el estado del arte de la información social, económica y cultural, y los canales
de comunicación que garanticen el previo cumplimiento y desarrollo de la norma.
II. La fase II, de aprestamiento, donde toda la información del área que se quiere declarar es
recopilada y con ello se delimita y categoriza dicha área. Los componentes de esta fase
consisten en: la identificación y descripción de los diferentes actores involucrados, la
participación activa de dichos actores, y la construcción de una base técnica para el
análisis de la propiedad, sectorial y jurídico.
III. La fase 3, de declaratoria, donde se elabora un documento de síntesis mediante el cual el
proceso se da como culminado y se entrega para la declaratoria. Los componentes de la
última fase: la sustentación del proceso de declaratoria junto con sus acciones
complementarias, los documentos finales de declaración y ampliación y la suscripción
acto administrativa de la misma.
Para finalizar, es necesario dejar claro que si el área protegida que se quiere declarar incluye la
presencia en territorios de comunidades étnicas reconocidas por el Ministerio del Interior, se
hace necesario adelantar un proceso de consulta previa.
Referencias
Rodríguez, G. A. (2008). La consulta previa con pueblos indígenas y comunidades
afrodescendientes en Colombia. Bogotá: Universidad del Rosario.
Daher, J. Z. (2008). la Declaración de naciones Unidas sobre Derechos de los pueblos Indígenas.
Anuario de Derechos Humanos, (4).
Ministerio de Interior. (2015). Consulta previa de medidas legislativas y administración de
comunidades negras, afrocolombianas, raizales ypalenqueras. Bogotá. Colombia. 48 pp.
Rodríguez, G. A. (2005). Artículo “La consulta previa a pueblos indígenas”. Comunidades étnicas en
Colombia. Cultura y jurisprudencia. Universidad del Rosario.
Ricard, G. (2012). La consulta previa en el departamento del Chocó durante los años 2005 al 2009.
Chaverra, M. (2017). Análisis de la consulta previa como diálogo frente a las visiones de desarrollo
para el caso de la construcción de la vía Nuqui-COpidijo en el consejo comunitario general Los
Riscales en el munipio de Nuqui Departamento de Chocó. Tésis de maestría. Bogotá, D.C. Colombia.
127p.
Conpes, D. (2009). 3582. Política Nacional de Ciencia Tecnología e Innovación. Bogotá, DC Abril.