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Resumen
La irrupción del Derecho de los Negocios Internacionales (DNI) o del
Derecho Uniforme del Comercio Internacional (DUCI), ha producido una
serie de “ondulaciones” en el ordenamiento jurídico mercantil
colombiano.
A la autonomía de la voluntad privada, como principio o postulado
protegido en el ámbito del DNI, se le atribuye la facultad de sustituir a los
poderes públicos en la protección de los intereses de la sociedad. Sin
embargo, a pesar de su centenaria existencia, en la actualidad es objeto
de una “relectura”. En particular, el estudio de la “reconstrucción” del
principio se aborda desde la perspectiva jurisprudencial de la Corte
Constitucional Colombiana y a partir de la propuesta académica del
profesor colombiano Diego Eduardo López Medina.
Palabras clave
Lex Mercatoria, Globalización del Derecho, contratación internacional,
jurisprudencia constitucional, autonomía de la voluntad.
Abstract
The irruption of International Business Law (IBL) or the Uniform
International Trade Law has produced a series of “waves” in the
Colombian legal system. It has been attributed to the private autonomy
of the will, as a principle protected by IBL, the authority to replace the
government power of protecting the interests of society. However, despite *
Doctor en Derecho de la Universidad Alfonso
X El Sabio (Madrid, España). Profesor de
this principle has existed for centuries, currently it has been subject of Derecho Comercial y Director del Departamento
reinterpretation. This paper will specifically approach the ‘Reconstruction’ del área en la Universidad Sergio Arboleda.
of this principle from the jurisprudence of the Colombian Constitutional Director del Grupo de Investigación GLOBALI-
ZACIÓN Y DERECHO, Categoría B. Registro
Court perspective and from the academic proposal of the Colombian Colciencias COL 0036334. Con la especial
Professor Diego Eduardo Lopez Medina. participación del profesor auxiliar William David
Hernández M., egresado de la Escuela de Derecho
Key words de la Universidad Sergio Arboleda, estudiante
Lex Mercatoria, Globalization of Law, International Contracting, de la Maestría en Derecho y Profesor Asistente
del Departamento de Derecho Comercial de la
Constitutional Jurisprudence, Autonomy of Will. misma Institución. Asistente de Investigación
del Grupo de Investigación GLOBALIZACIÓN
Y DERECHO, Categoría B. Registro Colciencias
COL 0036334.
Correo electrónico: leonardo.espinosa@usa.edu.co
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Ahora bien, la Ley modelo preparada por la concepto de tecnologías de la información y las
CNUDMI está formulada para ayudar a los comunicaciones (TIC’s), revolucionaron la vida
Estados a reformar y modernizar sus leyes sobre moderna, gracias al surgimiento de redes de
el procedimiento arbitral a fin de que tengan en comunicaciones informáticas, las cuales han
cuenta los rasgos peculiares y las necesidades puesto a disposición de la humanidad, nuevos
del arbitraje comercial internacional. medios de intercambio y de comunicación como
el correo electrónico, y la realización de opera-
Así mismo, se encarga de proponer un modelo ciones comerciales a través del comercio
de regulación de todas las etapas del proce- electrónico (Derecho, desarrollo económico,
dimiento arbitral, desde el acuerdo de arbitraje, comercio exterior, & transporte, 1998).
pasando por la composición y competencia del
tribunal arbitral y el alcance de la intervención Este contexto tecnológico ha irradiado las
del tribunal, hasta el reconocimiento y la ejecución distintas actividades del hombre (Constitucional,
del laudo arbitral (Constitucional, 1997). 2001a), en particular al comercio entendido en
términos sencillos como la negociación que se
Sobre este particular, es de resaltar que la hace comprando, vendiendo o permutando géne-
Ley 315 de 1996, no recoge o incorpora la Ley ros o mercancías. Por tanto, las transacciones
modelo sobre arbitraje comercial internacional comerciales realizadas o basadas en sistemas
electrónicos de procedimiento y transmisión de
aprobada por la Organización de las Naciones
información, como una realidad aplicable a la
Unidas, pero si se evidencian algunos puntos de
gestión empresarial contemporánea, han suscitado
coincidencia entre los dos textos, principalmente
al interior de los Estados la necesidad de establecer
respecto de los criterios establecidos para
un marco normativo amplio, manteniendo la
determinar el carácter internacional del arbitraje.
tendencia de la lex mercatoria moderna, entendida
ésta como un orden jurídico diferente que insta a
Además, el ordenamiento colombiano ha
la autorregulación y a la ‘anacionalidad’, y por tanto
utilizado el trabajo realizado por la CNUDMI, faculta a los agentes del comercio internacional a
como mecanismo interpretativo de las dispo- remplazar la ley por el contrato, el juez por el
siciones nacionales. arbitraje.
En particular, señalamos que el Consejo de El legislador colombiano expide, el 18 de
Estado (Estado, 2004) se apoya en la Ley modelo agosto de 1999, la Ley 527 por medio de la cual
de la CNUDMI sobre arbitraje internacional con se reglamenta el acceso y uso de los mensajes
el fin de decidir su competencia en el caso de autos, de datos, del comercio electrónico y de las firmas
afirmando que la definición de la sede del arbitraje, digitales, así como se crean las entidades de
efectuada por las partes en el pacto, no es un certificación. Sin embargo, la Ley 527 no es un
asunto accidental, ya que determina, entre otros esfuerzo aislado del legislador colombiano, sino
aspectos, la interacción de las cortes del lugar con que por el contrario es el resultado de una ardua
el tribunal, en particular, en cuanto a la posibilidad labor de estudio de temas de Derecho Mercantil
de anulación del laudo arbitral, de acuerdo con las Internacional en el seno de la CNUDMI5.
causales y el procedimiento de su legislación.
Así, pues, gracias a la Ley 527 de 1999,
Ley modelo sobre comercio electrónico Colombia se adapta a las tendencias modernas
del Derecho Internacional Privado, una de cuyas
Los progresos e innovaciones en el campo de la principales manifestaciones tiene que ver con la
tecnología de los ordenadores, computadores(as), adopción de legislaciones que llenen los vacíos
telecomunicaciones y de los programas infor- normativos que dificultan el uso de los medios de
máticos, genéricamente amparadas bajo el comunicación modernos. Puesto que, ciertamente,
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Así mismo, concluye la Corte que las normas Lo anterior no significa que el régimen de la
de la Convención procuran promover la Ley 550 de 1999, no permitiera que acreedores
internacionalización de la relaciones económicas extranjeros hagan parte dentro de los procesos
fundamentándose en la soberanía nacional, en el de restructuración empresarial que se adelan-
respeto a la autodeterminación de los pueblos y taban en Colombia, sino que no consagraba
en el reconocimiento de los principios del derecho mecanismos de cooperación y colaboración entre
internacional, pues los contratos en ella regulados las autoridades colombianas y las autoridades
facilitan y promueven el comercio internacional extranjeras correspondientes, en el evento en que
de Colombia con los demás países del mundo. el deudor que adelanta el proceso de insolvencia
Además, los principios y regulaciones que tenga bienes y negocios en distintos países. Por
informan dicho Instrumento se adecúan a los esta razón, el título V de la Ley 1116 propugna
lineamientos de nuestra Constitución, porque se por la eliminación de los obstáculos a la
fundamentan en la soberanía, el respeto a la cooperación y colaboración a nivel internacional,
autodeterminación de los pueblos y el recono- de manera que se puedan lograr de manera
cimiento de los principios del Derecho eficiente, transparente y oportuna, los fines de
Internacional aceptados por Colombia. los procesos de insolvencia (Derecho Mercantil
Internacional, 1998).
Ley modelo sobre insolvencia
transfronteriza La Ley 1116 de 2006, faculta expresamente
a las autoridades colombianas competentes de
La Ley modelo de la CNUDMI sobre administrar los procesos de insolvencia, para
insolvencia transfronteriza (LMIT), fue aprobada cooperar con autoridades o representantes
por la CNUDMI el 30 de mayo de 1997, esta ley extranjeros en cuestiones que se rijan por la ley
se planteó con el fin de ayudar a los Estados a de insolvencia transfronteriza. Para ello, la Ley
dotarse de un régimen de la insolvencia moderna, 1116 dispone que, la autoridad colombiana
armonizado y equitativo que permita resolver con competente, está en la obligación de cooperar,
mayor eficacia los casos de insolvencia trans- en la medida de lo posible, con los tribunales o
fronteriza, entre los que cabe señalar todo caso en representantes extranjeros, ya sea directamente
el que el deudor insolvente tenga bienes en más de o por conducto del promotor o liquidador.
un Estado o en el que algunos de los acreedores del
deudor no sean ciudadanos del Estado en donde se En desarrollo de este imperativo se faculta a
haya abierto el procedimiento de insolvencia la autoridad colombiana para ponerse en comu-
(Derecho Mercantil Internacional, 1998). nicación directa con los tribunales o represen-
tantes extranjeros o para recabar información o
En Colombia, la Ley 1116 de 2006 instauró el asistencia directa de los mismos
régimen de insolvencia empresarial mediante el
cual, como se expresó en la exposición de motivos Algunos elementos para el desarrollo de una
del proyecto de ley, se busca la protección del línea jurisprudencial
crédito, de la buena fe en las relaciones comer-
ciales y patrimoniales, de la diligencia en la De conformidad con esta tendencia inter-
dirección y administración de los negocios, y el nacional, surge la necesidad de estudiar el
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tratamiento que, dentro del sistema de fuentes destinos institucionales y sociales con el objeto
formales nacional, se le ha dado a los principios de que algún día se llegue a ellos sino que, por
o fundamentos de la institución contractual el contrario, deben ser entendidos de tal manera
internacional, salvaguardada en el marco de los que signifiquen una base de ontológico-jurídica
instrumentos del DNI. Es así, como se plantea sin la cual cambiaría la naturaleza misma
el siguiente problema jurídico: ¿Cuál es la de la Constitución, por tanto toda la parte
eficacia que le ha reconocido la Corte organizativa perdería su significado y su razón
Constitucional Colombiana al principio de de ser.
autonomía de la voluntad privada consa-
grado en los instrumentos de carácter En aras a diferenciar los principios de las
internacional incorporados al sistema reglas, como categorías normativas, expone que
jurídico colombiano? la principal diferencia radica en la especificidad
de sus órdenes o preceptos, pues mientras los
En primer lugar, es necesario hacer algunas principios son típicas normas de organización,
reflexiones sobre el concepto de “principio”7 mediante los cuales se unifica o estructura cada
desde un punto de vista filosófico y su una de las instituciones jurídicas que dan
interpretación en la ciencia jurídica. Sobre este fundamento o valor al derecho, a través de la
particular, podemos afirmar que el término condensación de valores éticos y de justicia; las
“principio” ha generado una gran controversia, reglas constituyen normas de conducta que
principalmente respecto de la naturaleza de su consagran imperativos categóricos o hipotéticos
contenido y, en cuanto a la obligatoriedad de su que deben ser exactamente cumplidos en cuanto
aplicación. a lo que ellas exigen, sin importar el ámbito fáctico
o jurídico en el que se producen .
En torno a la importancia de los ‘principios’,
Reale resalta que toda forma de conocimiento Ya en el ámbito propio de la ‘autonomía de la
filosófico y científico implica la existencia de voluntad privada’ entendida como (Constitucio-
enunciados lógicos que se admiten como nal, 2000a) ‘el reconocimiento más o menos
condición o base de validez de las demás amplio de la eficacia jurídica de ciertos actos o
afirmaciones que constituyen un determinado manifestaciones de voluntad de los particulares’,
campo del saber. podemos afirmar que se trata de un principio, en
tanto se considera como un fundamento lógico
Desde la jurisprudencia de la Corte (Bernal- que dota de validez a otros actos o fuentes de
Cano, 2008), existen pronunciamientos reiterados derecho, con un contenido eminentemente moral
en los cuales se define el alcance de los principios (es indudable que es una derivación directa del
constitucionales, expresando que éstos derecho a la libertad del hombre) y orientado en
(Constitucional, 1992)8: un sentido de conveniencia de la sociedad en
general.
‘consagran prescripciones jurídicas
generales que suponen una delimitación
El problema jurídico, planteado como objeto
política y axiológica reconocida y, en
consecuencia, restringen el espacio de de estudio en el presente trabajo, se ha
interpretación, lo cual hace de ellos normas encontrado en diversas sentencias, que a
de aplicación inmediata, tanto por el pesar de estar vinculadas por medio de un
legislador como por el juez constitucional’. descriptor común, el DNI, la Corte no realiza
una citación reiterada de las mismas, razón
Continúa la Corte explicando que, el alcance por la cual es necesario partir de varios puntos
normativo de los principios, no consiste en la arquimédicos, como se evidencia en las
enunciación de ideales que deben guiar los siguientes gráficas:
C-294 DE 1995
T-352 DE 1997
C-566 DE 199
T-338 DE 1993
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los elementos de equipo aeronáutico; también el medidas previas puedan ser ejercidas directamente
Convenio relativo a garantías internacionales por el acreedor, sin intervención judicial, implica un
sobre elementos de equipo móvil (CGIEM), riesgo evidente para la preservación del principio
firmados en ciudad del Cabo el dieciséis (16) de de acceso a la administración de justicia (art. 229
noviembre del año dos mil uno (2001). C.P.) y del debido proceso (art. 29 ídem), así como
un compromiso serio de la vigencia del orden justo
La intervención ciudadana solicita a la Corte (art. 2º) mediante la pérdida de efectividad de los
poner especial cuidado al artículo VIII, en el cual derechos y deberes consagrados en la Carta (art. 2º).
se les da la facultad a las partes para elegir la ley
aplicable al vínculo contractual cuando el negocio De igual manera, el CGIEM establece, como
verse sobre un equipo móvil aeronáutico, lo que principio general, que la garantía inscrita en el
implica entonces que, la autonomía de la voluntad registro tiene prioridad sobre garantías no inscritas
de las partes está reconocida, pero siempre dentro o inscritas con posterioridad, independientemente
del marco de las normas de orden público, de que haya habido conocimiento de que dichas
situación que al momento de controversias el juez garantías existían. La Corte destacó que los
debe tener en cuenta. derechos laborales y las obligaciones fiscales
constituyen garantías o derechos prioritarios, esto
Tesis es con un valor superior, a los cuales no les son
oponibles las disposiciones contenidas, respecto
La Corte reconoce el principio de autonomía de de la prelación de créditos, en la CGIEM.
las partes que participan en las transacciones, bajo
el supuesto de reconocer su idoneidad en la materia Bajo esta perspectiva, incluye dentro de la
y competencia de disposición, de manera que se noción de orden público elementos, principios o
suponga el respeto de sus acuerdos; en otras valores de especial relevancia para la sociedad,
palabras, siempre y cuando el objeto del acuerdo como es el caso de la protección especial de los
sea de aquellos de competencia de las partes. derechos de los trabajadores (que se refleja en
la prelación de los créditos de los cuales los
En este sentido, sobre el capítulo XII artículo 42 mismos son acreedores) y las normas que dan
de la CGIEM, la Corte menciona que la jurisdicción prelación a las obligaciones tributarias.
aplicable a los contratos de garantía internacional
sobre equipos móviles corresponde a la que las En conclusión, la Corte, defiende la autonomía
partes, en uso de su autonomía, designen. de la voluntad como elemento esencial de los
negocios internacionales, siempre y cuando dicha
Ahora bien, el CGIEM, en su capítulo segundo autonomía, no contravenga situaciones de orden
(artículos 8º, 9º y 10) referente a las medidas del público, para el caso particular, derechos fundamen-
acreedor cuando se presenta incumplimiento por tales de terceros (debido proceso, acceso a la justicia,
parte del deudor, sobrepone lo acordado por las etc.), o los intereses prioritarios de la sociedad
partes incluso sobre la intervención judicial. (protección al trabajador y los bienes de la Nación).
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artículo 1 de la Ley 315 de 1996 ha debido ser que el hecho de que una de las partes
declarado inexequible, puesto que las dispo- de un contrato mercantil tenga
siciones legales que sin válida justificación nacionalidad extranjera, implique, a su
desplazan la aplicación directa o indirecta de la turno, que el citado contrato adquiere
Constitución, en aquellos ámbitos que la propia carácter internacional.
Constitución considera relevantes, son inexe- • Personas domiciliadas en Colombia, que
quibles. La posición argumentada por el son parte de un negocio jurídico comercial,
magistrado se puede sintetizar en los siguientes celebrado, ejecutado y liquidado en
considerandos: Colombia, que en nada afecta los intereses
de otros estados ni compromete los
• Resulta contrario al principio de aplicación intereses del comercio internacional, no
territorial de la ley que todo el sistema de reúnen las condiciones que justifican
normas llamado a regular relaciones constitucionalmente el arbitramento
privadas respecto de las cuales, no internacional, puesto que no tiene un
obstante, existe un interés público elemento internacional a partir del cual
constitucional -como las relaciones pueda predicarse que necesariamente
mercantiles- adquiera el carácter de surgirá un conflicto de leyes o derivará
facultativo, sometiendo su aplicación amenaza para los intereses de dos o más
al libre albedrío de las partes, puesto estados o del comercio internacional.
que sería admitir que el único interés • Así pues, el legislador consideró que era
público relevante en tales relaciones conveniente convertir en facultativo todo
es el de proteger la libertad, olvidando el ordenamiento jurídico mercantil, en el
los valores, principios y derechos caso en el cual las partes de un negocio
constitucionales que han de ser garan- de esta naturaleza apelaran a un arbitraje
tizados por el legislador al reglamen- con sede en un lugar distinto a aquel en el
tar tales relaciones. cual tienen su domicilio.
• En nombre de la libertad contractual, la • En este evento, los contratantes quedan
ley no puede establecer zonas inmunes en plena libertad para pactar las leyes del
a la aplicación directa o indirecta de las contrato, las que serán obligatorias, no por
restantes disposiciones constitucionales, provenir de uno u otro órgano, sino por
pues el legislador no está habilitado para virtud de su voluntad contractual.
restringir la fuerza normativa del derecho
constitucional en aquellos espacios en los Sentencia C-662/00. Tribunal: Corte
cuales, por su naturaleza y por los Constitucional. Fecha: 08 de Junio del 2000.
intereses en juego, ello resulta pertinente. Magistrado ponente: Fabio Morón Díaz.
• En tratándose de asuntos mercantiles en
los cuales se verifican elementos Antecedentes
internacionales respecto de las personas,
los bienes, las relaciones o los efectos de La actora Olga Lucía Toro Pérez demanda la
los contratos; concurren, normalmente, dos inconstitucionalidad de la Ley 527 de 1999,
o más ordenamientos jurídicos de Estados especialmente los artículos 10, 11, 12, 13, 14, 15,
soberanos e independientes, con igual 27, 28, 29, 30, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 41,
derecho a regular el asunto. 42, 43, 44 y 45; normatividad referente al acceso y
• En estos eventos, admitir el desplazamiento uso de mensajes de datos, comercio electrónico y
de las leyes nacionales, no entraña renuncia de las firmas digitales y se establecen las entidades
a la soberanía. Entonces, no parece claro de certificación y se dictan otras disposiciones.
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aclarar a qué tipo de normas se refiere o su grado Sentencia C-529/00. Tribunal: Corte
de jerarquía; por tanto, de lo anterior podría Constitucional. Fecha: 10 de mayo de 2000.
deducirse que a la norma constitucional que Ponentes: Antonio Barrera Carbonell.
consagra que nadie puede ser reducido ni
arrestado a menos que exista un “mandamiento Antecedentes
escrito de autoridad judicial competente” podría
aplicársele la Ley 527 y ese mandamiento escrito La Corte acoge el estudio de la Ley 518 del 4
podría entonces, remplazarse por un mensaje de de agosto de 1999, “Por medio de la cual se aprueba
datos. la CONVENCIÓN DE LAS NACIONES
UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE
Por consiguiente, en virtud de este COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE
razonamiento, la Ley 527 de 1999 por medio de MERCADERÍAS”, llevada a cabo en Viena el 11
su artículo 6, modificaría una norma que consagra de abril de 1980, remitida el 6 de agosto de 1999
un derecho fundamental, y ello, según el artículo por la Presidencia de la Republica.
152 de la misma Constitución, necesita de un
trámite de ley estatutaria para su aprobación. Tesis
y postulados constitucionales), las buenas pregunta, se concluye que la Corte adopta una
costumbres y los principios y valores jurídicos posición exactamente igual a la que se evidencia
intrínsecos en la sociedad. en el caso de instrumentos internacionales, pues
defiende la autonomía de la voluntad, bajo el
Sentencia C-660/96. Tribunal: Corte entendido que, dicha autonomía, no puede
Constitucional. Fecha: 28 de noviembre 1996. contravenir situaciones de orden público y los
Ponentes: Carlos Gaviria Díaz. derechos de los demás.
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por anticipado aquello que constituye estudiar las mismas desde una perspectiva de
precisamente materia de una actuación en curso interrelación con el fin de determinar su situación
donde el interesado dispone de los instrumentos o la tendencia que a través del tiempo se ha
adecuados para hacer valer sus derechos. manifestado sobre el particular, e identificar el
lugar del “balance constitucional” o “sombra
Después de estudiar la competencia que tiene decisional” dentro de los dos extremos posibles,
la Corte para revisar la tutela, procede a examinar o mejor la doctrina jurisprudencial vigente más o
los fundamentos del Tribunal a la luz de los derechos menos definida.
fundamentales. Las disposiciones contenidas en
el contrato en ningún momento vulneraron los En primer lugar, se debe recordar que el
tratados internacionales, la libertad, la dignidad ni presente estudio se restringe a la posición de la
el ordenamiento jurídico laboral. Por tanto, en Corte respecto del principio de autonomía de la
opinión de la Corte, no existe vulneración o voluntad invocado en los instrumentos interna-
amenaza de los derechos fundamentales al trabajo cionales de las agencias formuladoras.
y a la libertad de escoger profesión u oficio.
En concreto se analizaron siete sentencias11,
Tesis de las cuales tres hacían referencia a la posibilidad
de las partes de elegir las normas aplicables a su
La Corte expone que la autonomía de la relación, así como al juez que ha de resolver sus
voluntad privada consiste en la delegación que el controversias (autonomía conflictual)12; dos de
legislador hace en los particulares de la atribución ellas examinaban los mecanismos o medio que
o poder que tiene de regular las relaciones se pueden utilizar para expresar dicha voluntad13;
sociales, delegación que éstos ejercen mediante y finalmente dos sentencias, que sin ser exactas,
el otorgamiento de actos o negocios jurídicos. Los análogas al problema planteado, poseen un núcleo
particulares, libremente y según su mejor temático común, y por último las conclusiones
conveniencia, son los llamados a determinar el semejantes a las expuestas en sentencias rele-
contenido, el alcance, las condiciones y vantes para la línea14.
modalidades de sus actos jurídicos. Al proceder
a hacerlo deben observar los requisitos exigidos, En general, podemos señalar que la línea
que obedecen a razones tocantes con la posee una situación estable, en tanto la Corte ha
protección de los propios agentes, de los terceros mantenido un reconocimiento constante de la
y del interés general de la sociedad. autonomía de la voluntad, tanto negocial como
conflictual, como principio estructural y esencial
La Corte resalta que el ordenamiento jurídico de los negocios y contratos que se celebran en el
reconoce que la iniciativa y el esfuerzo privado, DNI y expresión del derecho fundamental a la
mientras obren con el debido respeto al derecho libertad y del libre desarrollo de la personalidad
ajeno y al interés general, representan decisiva (Art. 13 y 16)15.
contribución al progreso y al bienestar de la
sociedad. Así pues, los particulares, libremente y Las leves variaciones que a través del tiempo
según su mejor conveniencia, son los llamados a se evidencian, se refieren exclusivamente a las
determinar el contenido, el alcance, las normas, valores, principios o elementos que cons-
condiciones y modalidades de sus actos jurídicos. tituyen el límite de la autonomía de la voluntad,
pues como lo ha expresado la Corte, no es un prin-
Análisis dinámico de las sentencias cipio absoluto (Constitucional, 2000a). En este
punto, se acude al siguiente cuadro con el fin de
Una vez examinadas en forma individual cada resumir, en cada sentencia, los límites de la auto-
una de las sentencias a referenciar, es necesario nomía de la voluntad que la Corte ha destacado:
Tabla No. 2
Límites de la autonomía de la voluntad destacados por la Corte Constitucional
Protección de los
propios agentes
1 T-338/93 Alejandro Martínez CLÁUSULA DE Protección de los
Caballero EXCLUSIVIDAD EN LOS derechos de terceros
CONTRATOS
Intereses de la
sociedad
El orden jurídico
2 C-660/96 Carlos Gaviria Díaz ASIGNACIONES
Protección de los
TESTAMENTARIAS
derechos de terceros
La presencia de un
elemento extranjero
(nacionalidad). Ley
3 C-347/97 Jorge Arango Mejía de carácter
ARBITRAJE imperativo.
Salvamento de Eduardo Cifuentes INTERNACIONAL
La presencia de un
voto Muñoz
elemento extranjero
(domicilio). Ley de
carácter imperativo.
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Por el contrario, fortalecen la doctrina que una línea jurisprudencial es una idea
jurisprudencial vigente más o menos definida, por abstracta, es conveniente, para “ayudar a verla”,
tanto constituyen una diferencia conceptual al graficar la línea jurisprudencial propuesta. Las
interior de la Corte que no se expresa en giros pequeñas variaciones que en ella se evidencian,
jurisprudenciales, sino en la utilización del los corresponden a la mayor o menor enunciación
extremos de la sombra decisional19. de “límites” que se realiza en la sentencia
graficada a continuación en concordancia con
Ahora bien, siguiendo el planteamiento del la pregunta planteada al comienzo de este
profesor López Medina, y teniendo en cuenta escrito.
T-338/96.- S. Fundadora
C-660/96
C-347/97 SALVAMENTO DE S.
VOTO C-347/97 Reconcep - La autonomía
CIFUENTES tualizadora
de la
Existe total voluntad
libertad y consagrada
autonomía de en los
C-529/00.- S. Dominante
la voluntad instrumentos
consagrada en C-662/00 de las
los agencias
instrumentos formuladoras
de las C-831/01 está
agencias totalmente
formuladoras restringida en
en el el
C-276/06.-S. Consolidadora
ordenamiento ordenamiento
jurídico jurídico
colombiano colombiano
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La Corte Constitucional Colombiana defiende o vincular al mismo elemento con las diversas
la autonomía de la voluntad privada como elemento finalidades que se han planteado a lo largo del
esencial de los negocios internacionales, y justifica presente escrito.
su integración en los instrumentos de carácter
internacional aplicables en Colombia, bajo el Notas
entendido que, dicha autonomía, no puede
1
contravenir situaciones de orden público, que en un (Vigo, 2006) (Espinosa-Quintero, 2004)
sentido amplio incluye aquellas disposiciones de (Pocock, 2002).
carácter imperativo (que obviamente incorporan los
2
derechos y postulados constitucionales), las buenas (Lopez-Medina, 2004) (Dworkin, 1992).
costumbres, los principios y valores jurídicos
3
intrínsecos en la sociedad. (Illescas-Ortiz & Perales-Viscasillas, 2003)
(Fernández-Rozas, 2007) (Fernández-Rozas,
Se opta, entonces, por entender como único 2004) (Fernández-Rozas, 2000).
límite a la autonomía de la voluntad, el constituido
4
por el orden público, percibido como un (Galgano, 2005) (Illescas-Ortiz & Perales-
concepto amplio, genérico o totalizador. El mismo Viscasillas, 2003) (Fernández-Rozas, 2007)
incluye, no solamente las leyes imperativas (Fernández-Rozas, 2000) (Oviedo-Albán, 2008)
(dentro de las cuales están las normas (Oviedo-Alban, 2001).
constitucionales), sino otros elementos como los 5
fundamentos político-económicos de la sociedad (Constitucional, 2001a) (Constitucional,
(la protección de la parte débil, la familia como 2000b)(Constitucional, 2001c).
núcleo esencial de la sociedad, la persona y su 6
Sobre la aplicación de la Convención de
integridad como interés fundamental, la represión
Viena 1980 ver: (Oviedo-Alban, 2001) (Oviedo-
de los comportamientos ilícitos); los valores
Albán, 2004a) (Oviedo-Albán. 2007) (Oviedo-
morales de la comunidad (las buenas costumbres,
Alban, 2008) (Perales-Viscasillas, 2001)
la buena fe, el no abuso del derecho, la
(Illescas- Ortiz & Perales-Viscasillas, 2003)
razonabilidad de las acciones, etc.), entre otros.
(Galán-Barrera, 2002) (Galán-Barrera, 2004)
(Castellanos-Ruiz, 2006) (Mucenic, 2005) (Calvo-
El orden público, entonces, es el conjunto Caravaca, 1998) (Oviedo-Alban, 2004b).
de elementos, normas, principios y valores que
propugnan por la: 7
(Lopez-Medina, 2004)(Noguera-Laborde,
i) Defensa de la organización social y la 2002) (Bernal-Cano, 2008)
estructura del Estado.
ii) Protección de la parte económicamente 8
(Constitucional, 2000c)(Constitucional, 2001b)
débil en los contratos. (Constitucional, 2004) (Constitucional, 2005).
iii) Ordenación correcta de la vida económica
en pro de la utilidad social. 9
Corte Constitucional. Sentencia C-294 del
6 de julio de 1995. M.P. Jorge Arango Mejía.
Esta concepción del orden público, la erige Sentencia mediante la cual se estudia la demanda
como un verdadero principio, que no admite de inconstitucionalidad en contra del artículo 2
excepciones, violaciones o valoraciones, con (parcial) del Decreto 2651 de 1991 (Por el cual
carácter absorbente y autónomo, propio y se expiden normas transitorias para desconges-
exclusivo de cada nación. tionar los despachos judiciales).
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38 LEONARDO ESPINOSA QUINTERO
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