Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
'
la resolución de conflic1os es una tarea -aftr•
A estos fines será preciso confrontar cada una man - de los Jueces de la Nación.
de las bases que edifican nuestra disciplina (el
derecho procesal) con las singularidades que La definición depende de la perspectiva desde
respecto a ellas tienen en común los sistemas la cual se enfoque la cuestión. En efecto. quie•
ooncurrentes. nes advierten en la conciliad6n, el arb1tra¡e y
demás a ltematlvas similares, un procedlmlen -
10 supletorio del proceso común. admiten le
- 1.1. equivalencia procesal por tratarse. en definiti-
Vlas allerna"ves o equlvelenles va. de una forma Imple mentada para decidir un
111 proceso )udlclel conflicto de intereses.
Una de les dificultades Iniciales para esclare- El meollo oel tema en anahs,s provoca ur. o a ro
cer la cuestión, se encuentra en la naturaleza Interrogante· ¿.e sta, 1nstl1uaones eltcrna:lva•
Juridica que reconocen estas vias. pretenden sust11u•r o colabon,r con la ¡us~icla?
1
1
_ ,ci ghg ene, as. etc ). para " ha cta un met ooo
re1uelvo prob le mos 1,n pad ee1m1t1nt
ave
os colote
rl
t a1at rtns11as oeslces
e consiocrei
r11le s. esta remos en cond lclon u de
1a a ve:nte¡as • ,nco nven1e nte s de
bosq ue1a , "P'
cad a figu ra d•
posible
_., en•••- ..•
....- na, habitualm ente repr esen tan
coltJtOn con •nter-e.ses cH olra E
sv
erdad El d•"o Oº es la base de la conc ena
L,
~: ta\ t"'lfrenta fflJento pued t tene r c,on y el tr
mult1p,e1 ente ndlm ~ento Le tdea e..s s,mole deb
e, clcK>onet (ose ase, de los b,enes de le e aba n u·
v,da . don ar-se la d 1scus,on perm it iend o solu
c,ones a
,ome1,moen10 d• los d♦bll••· le-, del m6~ fuer part ir de actl ludes volu n1erles
tfl
•• · m,.. ou c1e4 hc,m bre. ele ~- _., la büsQ
,...• s,
da 01 ... SPu~stas . par 10 comun. 10 onen
ta de.s• Com unm ente . ta conc,Heo ón adsct,b,o los con -
de ti conc .pto de luc:ha (b<i.1er11hdad
y con · ll,c1 0s den vado s de una r el ació n coM
,..¡,o c,ón del proc eso 0~1N1nol , don raclu el El
1 de pervi• Que requ ena de solu cion es Jurldlcas ,
ven ,-.,.boos oe la ""bl lidad 9'1!C()ff0Man "'"'" "as se
a per11 que te medlac'6n asum ia e t aeer cam
uh\a a, e' orte de la orat on.e ,ent o de de
intereses enfren1edos aun cuando desa
rrolla , ~
ba un t,.m lte más secramen1ol . El artl411'11Je
ConH<:uente natu rel es • I ocul tamiento
de la , P0< ~ - .;;,
au par\e. ere une forma 1,mllar ■1 proc eso. pero
w<d&d: cado pre1ens,On de pan es cons lhuy
e aus piciada por la volu ntad con cen adn
e~
una ver116n ·acomod ada· óe tos h entr e las eo
echo s . En part es
suma . i. d,f,cil rmaiOn del l)f00 dO lud•ci• •xi
I par11
desP OJ•= de este mét odo adversariel encu
en, En cada caso . como H ve. no 9$tamos con5
t ro posiblhdades en otru l,vura1 de men '• La
or en,
cve" ''º CQt\füettVO. donde le t~nK:a do reso
lu•
dera ndo l a clen llhcl dad del m6t odo
s,no sus v,.
clón y clebale se conc,e,ta volut11ariame bon dad es, d• mod o tal que lnele lar ou cor
n1e, y oslu dlo
sm que esté ninguno de los hhQan1e1 obl0 en el dere cho prooesal dep end e de la
9ado adec va- obt
a recurTír al let"V ICto Que se ofrece. como clón con los prin cipio s y p, -up ues los
si ocu · 1dend0$ CUl
mo con el p,oc eao judlc i.l. para car11c1enur el m61odo ¡ud1011I.
Ho,
Sl lomemos le inllmldec,On nalurel que -
bunal"5 conlleva n, lo que pued e verif icars
loa lri• 1.3. r\llT
e en noc.
a.da une de su, elap ac. y aun en sus ficci Le !torio
ones Yd
imta n,es (v.g r.: lUtd os en ausencia y en rebe del t onft lclo
l, 11"'
~
dia. not1f¡e,ac,one s téiclt es. cadu ddo de.s
y ne•
La duphc,dad de intereses alim enta la• cues
·
11onea en conf licto . Cua lquie r aspe cto do
l a v,da Pro,
de rela ción compruebe que la con1<ova
rs1a •• : ".
ong1na cuan do l as volunt11des ae enf,e
n1an Y
los ánim os se exaoerban niul lipllcando
les di • dt11
fe re nCla s y. con1 ecue ntem ent• . a le¡and 1 10,
o as
prob nblll ded es do conc lllac l6n.
El •'
S I la h1p0 1es,s se da entr e va rtas pen es.
el pre·
bl ema H egudl:ta. porque suelen personel
l:u11~•
las pre: onsi ones agra vand o mez quindade
s~
no mlr11n le sol~otón posible, sino ol venc
lm,e n1o
des de la t.rmeuo
e.1.
t.Co mo trata r ol coso des de un• pers norn
peellve
1urld lca~ .¡,¡• •
-- -
0
Habitualment~ los abogados nos hemos acos- so oomo un campo que desarrolla las me¡ores
tumbrado a derivar hacia otros las soluc,on~s. aptnlldes de los derechos subJellvos
presentando nuestrO caso como una cueshon
de P"'tens,ones Cada 1n terv1niente se posiciona en el ¡uego de
fuerzas que toma del derecho y no concibe
La demonda Judicial resulta el camino más abandonar el territono logrado. es;>9rando de
vans,tado y. por supuesto. e l mas cómodo para la sentencia la consagración de una v1ctor.a
un,, sistemática donde el derecho 11ene respues- eventual.
tas para todo.
E.• verdad que, mediante la modii,cac,on de
Sin embargo. esta es una opc,ón falsa. esta base presupuestada. se persigue trasfor•
mar la ¡uridicidad del conflicto.
El problema se reduce al conftocto entre adver-
sarios, por el cual no tendrén mé1 poslblhda-
des reales de conversar que las hopótes,s
infrecuentes de las alldoencias.
Hoy die so Impone golpear el t imón hacia otro Cuando hablamos de conocer el conflle10 para
rumbo. El none se vislumbra asumiendo el co• negociar sob"' el mismo. relegar la dimensión
nacimiento del connlcto en todos sus aspectos per90nal del entuano pare encontrarte venta •
y dimensiones, reviniendo la actitud del abo- )as compartidas y oMdarse del éxito indovldual
gado que estudia el caso pare someterlo al pro- pare solidarizar las soluciones. es1amoo pen-
ceso. sando en ia estimativa social que tíenen los
acuerdos que pacifican rápidamente lo crisis
Precisamente, se treta de considerar al litigio entre panes.
como la intervención quJnjrglca en la atención
d~ un enfermo: la decisión final més critica. Son las paradojas que la evolución del derecho
despu6s de Intentar otros caminos o tretamlen- muestra. al destinar sus preocupaciones ese.n•
lDS posibles. ciales para la protección del Individuo y llevar-
lo a un estrecho cuello de botella que vierte en
El abogado es el primer comprometido en esta ol Juicio la herramienta habitual para sus con-
empresa. tiene el debe, de abandonar aquellos flictos.
P<econceptos que llevan a entender que sola •
monte con la lnter,enclón ¡udlcial se puede lo- La conf,anz,> en la justicia, sosten y esencie
grar hacer el derecho. del fenómono Junsdiccional. no queda vaelada
de con1enIdo; slmplemente oe trata da ocupar
Esta realidad hos!íl que presente al sistemo al abogado y o todos los pan~ en el con -
normativo condicionando las ligures de posi• flicto en una rnoc!Alldad llriaftlce que deurro•
ble captación ha llevado a configurar el proc.e - lla la t.e oda ele la negoclacl6n.
1
L..._
dto a Ls e ou e-
nt es con el proceso ¡J
0 co nc un -e ,,o s c.oractens1,c os de
nas d.Wer ,o s a u•sosl·e c!e es1ud,ar co n los pr in o:
9fl 1 __ .,l em a II re de re ch o pr oc es al?
El conlr,c;to •o tn •te ot>
cor. • "'w-
-
.-hfl<:an de ac ue rdo
u,,e
"u••••101
c;ri9,1 fam lli .r,
Y P- '
mí ni mo s e
_ .. ,. cu e po r ello. co
ln
.
efudobles
en fre nt a
empreS8nal , et c.. ns tit uy en
- -1.A
Le reone de 1e
ne go cl ec lo n
e1emen
a
lan con lo s ,nd nn du os
Y oceso qu e les of re ce
u, a ontereses se v,n o, La neQOC,ac,o n es un pr on un ida d de ,mee•
os so,, gr up os
O as o• s la op
.. pr op a~ n cuan do ut le s pa rte s ,n te re sa da s en
eo<>traer co mp ro mi so
1o s). camb<ar pr om es as y as y
- - (v .gr.: 11n da fv en o pa ra so lu co na r su s dl le re no
un es
La ..p e, ieocl1 índica
~ue cuando un se ct or no Ueg.a r a un ac ue rd o.
'
od os su s 1f' l• 81 85. el
ot ro té rm ,n o
- óe fin • ui er en cu en t.ro 110lun-
f
1 nas. es te ble ce la nec:e , co m o en cu alq
c1e i. retaelón . las perso in er qu e lo s pr ec :<a.. D e su yo
"'8 r .it ua cio nc ,: conA
octi•
~ de ur , M :U
etd o pr el m ta lio de st in ad o• re so e un én,-
va ■• en las pa rte
s qu e conc:un-e n ex ist
aln • al ao m et im le nt o de f6
rmu.
mendo oo mo eje mo lo e le s as oc ia cl o, _ rno es pe cia l pr oc liv e
To ~ cle i1,t<: 11 t s le nt o. Si no •• ls 1e
es te
~ • ,,. ,,, .. co m o ! a d
I! la s pa ra el ec er c. m
que se lle•
enfrent a a los m íe m • anlm us nt1g0tiandl.7 es
imp, ob eble
y p,loridedes po la riu y do lo s
brDe de nt ro de ur , 11
liamo g, vp o. aun cuan gu e a bu en pu er to.
ros•.
.,,ei u .. se ,..fieta n •w at t• ot ac en indtv1duos con in•
S i en el co nf flc lo au by
rte s, el co nf lic to pu ed
e co m po ne nt es elemen•
Ca n -d ■ · ! , • le s pa e te- 11 as i:-ontradic:hos. los su-
cto s. ad em ás ele lo s qu 8é 6n pa rte n de es to s
ha la r lnt<""M&dos in di re t al es pa111 la ne go c,
r .,
actúan ne go cia nd o po ~os.
n nt o
os Ind ire ct am en te so cia r se ne ce si te n ta
A - · es os vlnc:ui.d te ,n tv en ~s . co m o En ef ec to . pa ra ne go
le ct i•
las pe rte s verdaderam
en se r ln dt vld ue les o co
n un P8 0! 1S qu e pcoede-\
~ qu e tie ne so br e un pr ob le m a. qu
e
ru ultan lo . gr up os o e de l va s. cu an to tot:w r
c:o me ..: i.l - . ge nt '81"$ ld ad óe l co nj un to qu e
lnt et ú fin an cie ro o go ci ado- os cil en co nf or m e le d"
entre lo s ne
ra ul ta do qu e se consiga co m po ne .
re s.
as .
ta releción. le s person
re so lv er do nd e e st án El pr im er termino de
?Of"CIUG de lln e el sec:tor
Y
Tanta importancia ti. ne ad •· es el m ás im po rta nt e
:1s y las pa rte s ve rd sio nes qu e re p, es en
te o
los .n tw es es auténL0 co ns ol ld a la s pr et en
au 1)(9Citl ón po dr ,
ru. qu e de ac ue rd o co n pr ob a bl e de la re cla m e.
co le gl ra e el ne fic io
be
se
concert:ación. e ac tú an n. go cie nd o
Le s in dl vid ue lid ed es qu rala ·
m úl llp le s es pe cie s de la vida de
hablAi de "in te re se s' da n en
po 00 ~ al es
ta r
En defin itiva. cu en co se n, po s• . exlSte cl e, u; ción y ab ar can co nf in es
co m o al re fanl 'M e lo
s •g .,. ,0 Cl 0f i8S qu e se
e,, tre -
l%arlos en m ire s o s
lm de pe nd ie nd o de la s
tendencia a homogene co nf flc to.
1 adYertrr el n es
go q ~ m ezcla n al de ba tir el
pl ,fi ca r el pr ob le m a_ Sll posioiones en la m
ell o gene111 al di fe rir las ~
de ne go ci ac ió n. :_._,, Do t 8Dl<!KEY
"t a;c , i;ro,,-
COLOSI. l'hoi:-, .• ;; y'IC,.:..r r-: ....,._ t 1k m : ~ 1S $l
~, cchs. el . , . d. c;¡:¡." _.-
qu e es t4 lm P' llg l\a n•
Ahora bie n, la negociac:Jór, odelo. altemati-YOS
''--- • ,,.
~ 15.
to da e.sta e ta pa de los
m
do
la persona humana es un ser emocione! aue El segundo 1dentl f,cador, los intereses mov,1,-
dehende naturalmen1e sus Ideas y logros o~• za aspectos más pr6x1mos con el tratam,ent;;.
tenidos Cuando surge la contienda , es comun pr áct ico d e la crisis y la forma como sue 1e
Que esa tendenc,a defensiva a lo propio se tras - ,mplementerse et procedimiento de n,ayoc,a -
mua II la pos,co6n que sostenga en el acuerdo c,ón. Los Intereses no son otra cosa que e ore
blema a resolver.
Esta 1den1tdad es un hecho habitual que, cuan-
do oC>Jrre en el proceso ¡ud1c1al. se presen1a Sobre esta base lpuede la teona d e la acc,oe
bi!JO la denom,nac16n de pretensiones y re s1s• encontrar respaldo en esta d,nam,ca de ac tuó•
1enc1as o peticiones e impedimentos . c1ón?
- 1.5.
AcHtudes del negociador ¡¡
so1uclones posibles
'·"
cato o la asoeillcl6n laboral toma compleja la
decis16n al resultar prevlo y necesano tomar 1
flSHfR. Ro,;.r r. 9l S,. ...J,,:J. q ctl ~ ~ • ~_.,.
una polillca o posición para el acuerdo. ~ • " 2.• .e 6o;oiA. ~ •Nl • tt.1.t
1 . ~ES
•
0
1,er>e ,mped1mentos de hecho o de :lere-::nc oue
L3S salidas alternativas. t n en,o 12 persua
i -~rio son prolego 18 d,f,cult an 1a pos101lidad de an,cula• ,a r,re
tens,on (en suma, la acc,on se redu:e a ur O':+
s•Óf\ la razonab.t,dao ) e ,c;;;;,,ul as de acuerdo
menos necesanos en ia.s blema de cons1stenc1a en la p!!rso· altdaé ;; le
boJO estai cond1c,ol'eS gitimac1on oara obrar)
, de ,!'\ventar oo ·
• se.parar el a ...10 Sin emba rgo. hay otra v1sion para la r,atu:-~I':"•
o ones oel acto de ¡uzganas za que l a acc1on proyecta, Dec,a C outurt q ue
• amplia, fas opciones en d,scv ·
s,on en lugar de busc.f\r respues·
tas un,c.as.
• perseguu benehc10s mutuos;
• ,nvente1 manetas de fac,htarles
a los otros su decis1on '
- <2.1.
El ec~so a le JusNCle
tn IOS medios atternattvos
-
estemos considerando y que ha merecido Crtll
cas de todos los sectores· . Entre las que cita
comnene recordar lo manifestado por la Aso -
c1ac16n de Abogados cuando e,presa que
.
·)
~":
·.i'.";i. - •
~.. •; 1r-
E
·,
1.. ·-;:~:-ti} .._- :·~?•:;.:~f.: l~
.'..,,.~~.·~;: - . :,'\~\:1:f~·
• .•· ,•,!ti : •" , .~·t: L'.)*,:
,,,¡
··\);
:;,.
-
(!►~··
u;
~--
..~·--
.
?1
.,'
.
;
a}udlcl
del ter-
-
El
Quaás. m al
l\ E l proced
juStlcl&. n s q u e u n p ro b le m im
ue a
conl\an2.a s t r a soc:ledad p a d d e a c c e s o a la d i o s a lt er ient o e n c a u s a d o
n a l\ v o s n o dentro d
e2 e
e
c u al 111re n e l s ia t e m a , cm c a u n a c r is i$ d e
<:e neoe :u
l e e l luic
l o " o\ra ce s u n p r o c e s o; tecn1los me•
rotur>do. sar\ l\Sia n c ia v l clacl g
no osa. s e vin a1rnen ·
c o p e r n lc o im ple m e nt ar u n p o r l a s u b i. u mir s e o l6g l c a d e l ju cula e 0 t1 la a c li • C O I\
e s e o c ia le a n o . q u 4' e a m b lo ~ c :a n
s: oro tes han d c e p lo s ju e z d e s ti n a d a • te .
b r e s e n la a \ r e c o b r ar la c:an p \c l" d o s l l n es
-
es r\dlc y 2:
"8clon d e justicia . y b ) c o~
l\anza de lo
s hom- m ie n t o d a n o ll a d o e n los a :os q u e la s p a r-
e s d e la o cho
l si s t e m a n e s. o s t u l a a ó c t o s d el proc:edl·
s e e.<\len 1ud1cial d 1r la 4'soec1¡il . n de sus
~ \ e nslo
da a toé e modo
q · Der
a s a qu ell
a s O & r$ 0 l' u e e s t e Ademas
\8 s q u e
la . s 1 r e\a c1
d e \11 c :a u or-a m o s
H . e e \ ac to c
1
CAPPELl. l a c:.ausa s 1 a mo o n e l tn-c
( c o mo p 5 e n oden11cas c
'
ET io
~ Cc:1-o..c 0T9l M • u ,o 'i &r-/1'~•• Q r :o 1
a e xis t e nd c;loneS:
&boQ~ .U n ..- ! m a,c h a . oceso) y
~ Ai,or a s i y es~ e
C • \,.a O
tr..- • il c c .s~ • •• ~
f ~~
d >eM 9 ,
lti s lt u o&.> fu e ln te le gld a c n
C J ~ O ro n v a r ia: omo e ~
d e :,(.>rtf! p e r o s e g u im ·
n c o c\-a
1-un s d lc x o s e n un
\o
n at
í'W
0
b) La a c tuoción n o u Jurlsdiccionnl Desde esta perspectM cualquier vía abierta
para la defensa de los derechos u obltgaciones
Con ello, queremos expresar qu1, s lo furicion debe garonttr la igualdad de cond1c1ones para
del modoador conc,llador o arb11ro no es juns• ta presenl8c,on del caso y la producciOn p,oba
d,cc,onal (es decir. no resuolve con carec1er tona. debiendo esperar del proced1m,en10 en-
obligator,o). las actuac,ones debieran 1!$lar causodo una soh,ct6n efectiva que consagre el
ot>:10lvIomente fuera del oroceso derecho a tener un p(Pce•a det>,dp
Es probable que esta haya sido le 1ntencl6n del Sostiene Afbanese que
Iev1slod0t cuando sancionó la ley de med,oclón.
solo que por le redaCCJón estoblecida la idea
aparece difusa
...
Ji•
a y 25 de la Convenol6'1 Americana sobre Dero •
chos Humanos. el Igual que en las dlSposiclo-
Basado, en este Inteligente apenuro que. de
alguna manero, creo nuevos derechos proc:e•
n~ 9, 1O, 14 y 15 del Pecio lntemac,onal de sales (en sentido estrlctc, son gorantlas). no
O• Derechos Civ,lc• y Polltlcos " podrio dudarse que los medios nltemativos ros•
ponden al precopto que manda i,_,t:UeNr e Qúl&n
lo raqu..,., teniendo on cuan111 qu& el derecho
~o 1 la jur11dlccl6n no se elimina, pue5 en reali-
!S:
dad IIOlunente N post.-ga a eleaciOn y prele-
en •AJ~ qw •n io. at\JQdof , . S. 1 y 13 e• le Co-1o.. lOOll1
,e, E~ • OiMteh:11 Hlll'"ll!'IO.) ., otroa 11• 1.tdo, , con••noa
lWICle • 1H p nea
un "- e,c,b,.. ~ ....,...11:la Q'1119 cor.ohd.a"I • I ...,.,...._
IO Ct, M.8.A'NE$? ~ H f'\a Gu.l"/hn ..Nd,___ ....,_,
,__,.. fcb( 2'000.. .. :,
■
-
0
En los hechos. la función d e cada uno es diver-
3. LA JURISDICCIÓN
■ EN LOS SISTEMAS ALTERNATIVOS ■ sa. como lo recuerda Alcalá Zamora: el arbitro.
,mpone: el mediador: propone: el conciliador:
Con lo junsd1cc1ón. com,enza un problema bas- aconse1a: el ¡uez: hace Justic,a y dec,de por sus
tante dificil de superar pera permllír que los propias convicciones,
sistemas alternativos tengan un fundamento en
este p,lar de la ciencia procesal. De este modo. la heterocompos1ción , que es la
función consti1uc1onal que se tiene asignada a
En efecto. el planteo 1radlc1onal afirma que la los iueces. y ejercer así la ¡urisdlcclón no apa-
Jurisdicción nace como une formo política de recen b,en delineados en las formas ahern a ti
organización del Estado. donde la sociedad re- vas para la resolución de conflictos ."
clama et imperio del orden, la justicia y la equl•
dad, privándose del ejercicio de componer por Tomando en cuenta que los elementos que com-
si misma los conflictos suscitados. ponen la jurisdicción se íntegran con funciones
tales como:
Al dejar en manos del Estado y sus jueces. le
transfiere el poder de resolver las controve<slas • notio: o poder de conocer en un
humanas. al mismo tiempo que reposa en ellos asunto determinado por las par-
la confianza que tiene hacia la jurisdicción . tes:
• VOCJJtio: o poder de emplaxar a
La transferencia supone eliminar les poslblll , las partes para que j ustifiquen
dadas de eutotutela, dejando el monopolio del sus derechos:
Juzgamiento a los magistrados del Poder Judi- • coertio: o poder del juez para
cial. Sin embargo. le delegación no es absolu- Imponer sanciones dlsclpllnarias
ta en la medida en que la sociedad mantiene e imponer por la fuen:a el cum-
sistemas de autocomposlclón y autodefensa plimiento de sus decisiones. d i-
donde resuelve per se les dificultades a supe, ferentes a la sentencia defini -
rar. tiva ;
• iudicium. o poder de resolver con
Por ello, la doctrina prefiere ubicar a la media- carácter definitivo el conflicto
ción Y la conclllaclón. por ejemplo. en el terre - que las partes le presentaron a
no de las figuras autocomposltivas •• en la me- su decisión: y
d ida en que no hay propiamente actividad del
Juzgador o del tercero.
,
...a• • .., .,•r.\O t.-1,,1,l
: ... ~ e·•"'• <11'1 >1
a recc•ón CMJ C:eb.t1t y a.c1110n d• l o:fl'
0 , e.c,s a r ■-•cli.,s;varneftta ~ ¡urt'
1
f
. . . ' '-
,.,,;: : •
.
0
!untarlas. llbremente concenadas, sus iunda-
• executlo: o poder de emplear la
mentos pueden tener naturaleza eon tractuai y
fuerza. a pedido de la pan e be·
estar regidos. de alguna manera . por d1spos,.
nefic1ada, pare que se cumpla la
c1ones sustantivas. la etenciño aaui se acesr~
sentencia dictada:
ala'ndo cómo ,e ocioina le intecvenclon
veremos que . aunque en cada caso existe n
En cambio , quienes atienden a la forma como
aproximaciones de facultades entre terceros y
se resuelve el conflicto tienden a señalar la
¡ueees, existen elemen·tos 1ndelegables en
naturaleza 1unsdlccional del acto. argumenta n,
aquellos como la ejecución propiamente dicha.
do en favor de ello la presencia elas1ca de los
tres componentes del proceso (partes y 1erce•
ro ,mperciall.
El értlitro: i · ;,,-•,.,.
No son estas las ,inlcas posiciones , ,nterceden
. rop otras que pretenden demostrar aciertos y erro-
iador: acon res de un·e y otra . y, por lo común. responden a
explicaciones criterioses de las leyes que con•
tienen y regulan cada uno de los medios alter•
or nativos.
'
- 3.2.
Los medios elterneHvos
Ahora bien, leste conjunto de poderes permite ttenen bese contrecruat
nominar comn J11ci,diocioonle.s los fv~ones de
Esta teoría forma parte de la discusión sobre la
los terceros que actúen como mediadores o
conciliadores? LPueden la concillacl6n, media• naturaleza jurídica del arbitraje y se sostiene
en los efectos que prodl.>Ce la denominada cláu•
ción, arbltraJe y sus diversas combinaciOnes lla•
marse opclon8$ jurisdiccionales? sula compromisoria.
1
- 1 - 1
0
.. . ' - .,
::>Qdnan COl"ven,r el som eum1ento con reservas
·e inslstir en la promoc,on
· del problema ante la •
~ ~· ;,; ' • • ·
,.,
·-..::._", ...
;:;¡
1ust,cie estatal '
_ 33
Los meolos ellernetl11os
c¡ercen ¡vrlsd,cclon
'! O •
,
--
c es o • • oe ns ar -s e 1u 1, !jo .c o: :> na
~ ~ ue . en $uma rcsu-e1ve co n11 •
1ca• s
• •"cn'°emer oas.e a
os e-n
un p-roeed,m-ento
e - er ror de co n,Lun
. d·
•C \.OS r ••
se1e-c •.r .
~ ·s ,·
-,
UL" ar-b1t ro no na
ce ¡J st ,c ,a n, cre ;>t
ge ne ra m an oa !o a o ert,C:..'l:. r
s ,m pe ra t1 vo s
so
:e
ei f,c..a !a m e: "lt e oa:
D e m an er a co •n Er
ed en te ~u ~e de
c:.on po rq ue el te co n l a met11 a
St no p,..sten es as rc er o sol am en te ,n
co nc
to on es de p, ec u e ta s oa <l es bu te re eo e eo
c,ondelorvano ,nd.
-, d en c, a e ,mparcon st ,tu
~
sc an do co 1n oden
se r a . en 1a l> "l ct ,c hd ad .,a e, ha do r ce le br a c1as ; y el co n•
.a . ,m oo si bl e at sus aecK>nes m
nes 1unsdicoon11 en óe < lu nc ,o - o lo o s y so br e e<oed a buenos
ocun • en 1a med-e
le1 en \o s ar"blt-r
os . Lo m
la ba se de la pU
ra tr ansacc lO n SOi 1i1
c,on y en 1a c a n d ,s m o El m od o de cu m ph
t ,-.Jt.
Ó O II i- e, .. T,e,
r el oh e, o ta m
cond,cK>nes Ju ns po co vi nc ula
di ee nt es . Y a se (1 g
~ t,, en de <e ch o (d on de a el arbo tr a1e oe
la d, s1 u, c, on 1r a, el • - o aplic tan<
G\ 11 ll! CN pu eo 1d a en ir e una y a f\Offf\as ¡u nd ,
e $1 nl&t iu n e en ce s) o de eq ui de ,
OOl'T'IINntcwnente los ra sgos pr e, da d (c ua nd o
su st a. no al es so se gu n su aa be, ac tu a de c, d,e no
br e to s as pe e y en te nd er }. e o ta d,
to s =- n. m ontt fo ou ed e as,mda rs e n n, ng un e.oso
rm ales o ;,r ac es ;a
""4t:ntras ul\a ap 'a s E.a de ot. el ár bi tr o al ¡u 1,e-..
unt.a a la co ns tm ,mper'iO y autooc ez Que m in e
dt t uut1tut o. la ot ,o ón u or ig en lad. fu er u le gl de.n
ra sa d 1 ~ ~ • ve r y e¡ ec ..t ar tU"na pa ra re so
00t\lim1ento y a- ok ar el fun. lo )u2g ad o l- de ,,.
us re gl es adje tiv
as oo dr
e. Q ué ea entonc
to o en o e4J que., e~ el ar bi tr a¡ e1 d-e r,
to,. e-s oo~ib le ho \liasu ,soenh.lfreritados los co nc ep - na l la me<fiacl 6n e.E s 1ur1sd ,c c, o•
o la co no ha c, on7 obJe
OQl'lilts y re sp ue
ambas s, tu:tcto ne
s En efec to . la st as o elus,
c:onsh1utrv1 dt i a n• tu ra le ta A nt e to do son 11 e¡e.,r.
101tr a) e '\Sl1tuc.ones pr ac
•rranq\.fe pa ra es no pi..ede 5e r pU co ng es ti on ar 1a tic as pa ra ce s·
nt o de ,,n en sa labo r de
ta bl ec er Sú es en lo s tn bu na le s
Dul-Q.e ong"W\arse ca a pa rQ ue ~
~bt.,,,..,,e conco<f!f"la, e a<:veroo d,e 'W'Olun ta oo s Como ta l po dn an
se r ~
o bMHI..., ln .1 0 de da s (a rb,tr a1e V<llunt an o) n, sm os ol te r~ tr vo 1>rese nt ad as co m o m ec a· "'s:><.
,,. .,, .,., le 9u. n lo un.a d•s oo so on lega m en te PDn:1ue 1a
s de: \a Ju ns d, cc ,o
n, pr ec is e t.•Ot
r,o,co l • ra tr a¡ e 19 po n¡ ¡, el ordena l o co n-
im base de el lo s es \e
Ot("(>s de \o s l rt
'¾ ! do de la s pa ne
s
tá en el acue<
oro...,
ª "'
lo como e..n \os ca ~ nt o ¡u - re n la re sp ee uv qu e volu nt an am en te l'l!Q u•e
tl 9. 18 0y 18 1 • -o
c,, • 1627 ce'
so s, en tr e a met od o, og ia iu •k l~
~ ,,.-,...,,rno cue--- C od :, C w ,•.g
•l t Y •1s ct e
.,,..ne, t~ \a do ._CY, .hg_o o~ C,y~
e "' ""
ne ,- ... 'co Y ~s , -a ca se proc.o d1rn
en nJt pu ede co n~
as Que es ca pa n a er t. a, e.. r- :
.. "" as, e e~ as ,.,ateir
1rtu tr oP P6 e ~i ~
O.r\
P,-°"1'1110 lfl H, ir, • - .. "J ., ~ 1
~ •.. a .. .. .. .. "' • C t-í c- ":h ~~ 1 ta órt>tta ci t
"' •o ,ac,e>n ') c:,n.. ::>~... r-"""!e: v-ans
O t .,
a s - , J.• - - · ~· · s -- ·.~ -: :. .. . -:
4 ig ,b\u \o s Cl.;-6
:: de bi tn
l lS • •s ta r
ei ta b. e'C1 0'I" Q
t• ~~ ....;;,. • ' " .. t s us ta nc,a rs e ª" !t
\:) •ta s d t \fa r,-
ta r du--e ct amen te E.' en-
t r
'..: • ~, "" ;>~e a· ec
t.. ..
de la d. ,,, on óa ... lf' l!t t• 1o r - a O O c! n,
4 •
'S-:..st~
' ... • · s a te rn .a C<idllTI.
t•V"Cs no
t •a """:9" :.. c e 1
.. a· ~· ni ce e1
kl J: 1on e •v r. _, .
...
'Y;
0
una condlc,on consti tucional que resoonde e0
ambito tol erado cara su desarrollo serla el de
el al concepto formal de como debe I ramItar un
un proceso de conocim,ento au•lllado por la
1t1ig,0 para que no se alteren n, afecten los d!
ur1sd1cc,on JUdlc,al para lograr dichas medidas .
1 r echos de las person as . y ta mb ier suel e
Ademas como se debaten conlltctos . ese pro·
uiterpretarse a partir de los princ,p.as y :,r~-~u
ced1r,,ent0 sera contenc,oso. puestos que caract erizan el metooo ¡ud,ci al
,mplementado para el debate en tre las oanes
LOS terceros que actuan como arb,tros med,a •
d;)res o «,nc,hadores no int egran. por via de
Alva,ado Velloso d,ce acertada mente ou<c> 1a
pr,nc, 010. ninguna of9an1zac16n estatal por tan •
mayor parte de la doctrina. clásica y posterior
10. sus ,n1egrantes no son au.,ltares de la just•·
siempre procuró definir al deb,do proceso so-
oa. n1 funcionanos pubhcos
bre conceptos negativos (no es deb,do proceso
aQuél que... ). estimando Que el verdadero al-
En síntesis. la esenci a que «,ntiene a las lor•
cance termina, siempre. como un derecho a la
mas allematrvas para la resolución de contro•
-sias está en el principio de libertad y dispo· jurisdicción. esto es. el respeto S1Jpremo a la
regla lógíce Que desarrolla el proceso Judicial
sición de tas partes para elegir la vla donde re•
dos sujetos que actúan como antagon<stas en
solver sus d iferencias y conflictos.
ple de perfecta igualdad ante una autondad que
T,ene sustento contractual (lo que no supone es un tercero en la relación litigiosa."
decir que deba regirse por di sposiciones sus•
? tanclales) porque depende del consentimiento En otras palabres: el debido proceso no es n,
de ambos contradictores o del acuerdo concer• más no menos que el proceso Que respeta sus
, tado al efecto. De todos modos, esa libertad propios principios.
o 111ne limites 1nsuperebles provenoeníes del or•
e den público centrado en c,enas mateti3S que Esta claro. en cor,secuencla, que el proceso lle·
t- devienen indlsponlbles para los Interesados (no ne princ,plo5 incanjeables como el debate en•
podrán comp,ometerse en arbltros. bajo pene tre partes. frente a un tercoiro. en perfecto p,e
de nulidad. las cuestiones que no pueden ser de igualdad entre ellas. con el mismo derecho
,. objeto de transacción •art. 737 del CPCC•; ex• a alegar y probar. y a tener una sentenc,a fun•
duslones del articulo 2° de la Ley 24.573. por dada en derecho en el menor t iempo posible.
de acuerdo con la celeridad que ellas m,smas
ejemplo).
impongan y el juez nnpulse cuand:> fuere me,
S·
Por lo demás, las soluciones provenientes de nester.
s
~
la ,nstltuclón no son sentencias típicamente
También ex,91en presupuestos ,nsuperabl es
a· dispuestos. sino laudos. dlctámet>es o resolu•
3 · clones . segun lo hayan pactado l as partes o
para acceder al proceso, como la leg1t,mac,6n
1r· p,ovenga de normas preestablecidas el efecto y el Interés para obrar. adem's de los requ,sl•
e · jurlciico que ellas han de tener. tos paniculares de admisión formal.
• .. - •..,,
0
fundirse los si stemas de resoluc 1or, oe d 1spv ·
, Se pued e a ohu ,r ,g uates o nnc1p10 ra resot
s y ores u·
t as (por e¡emplo entre m ed1ac1on y conc1lic1- .-
estos o tos medios a1tema11\/0S pa cion) La idea es consensuar part,encc, :le d ,a
:r controversias? Creemos ciue no logo oermanente
la obllgac16n del
entre aern nd
ó a a Y conteslac,ón e1e
. Jue2 e res"'e·
c1a. Y la ver! ficaefon d .~ ~ar eso congru~r,. .¿~o el Principio qu; ~ele difur-
de facto• e ores.u ou 0- stos 1., t1do 1.
'"4.c
_, f lJZ~ J ~ ~f:tundlrse con la absiiiluta
un b.
Cada figura tiene d1S lolJ'ld a respi;cto !Sl..~bieme
una mod al , d
rencia por l a metodo.og,a " . '°ª
Que si:.
- d 11 ~-
""t.:;." -
'asentenclar. El ár '
cual no obsta a qu~ 1mol~ -n.;"'I' del ¡• ·
oue, rnuch~s vece• s . .•
- ·· .Jt', _., ... de la
la v,~
0
En efecto. la !tt ,s man11ene aquella periorman• Estas singularidades ad,c1onan un consetue,-, ,
ce de lucha donde quien ob1 1ene s.e ntenc,a fa- 1e 1nmed1ato Mientras el proceso ord,nario
vO(llble. más que razón 1,ene v,ctona. como si sostiene sus decisiones en la apl1,: ac,on ée
el 111,910 fuese un camoo de batalla d erecho positivo o ¡ud1c1al. los s:s1emas all e,-
nat,vos reconocen la fuern de voluntades ce ·
LOS ¡ueces, mag uer las facultades y deberes munes . son un trato de buena fe q ue las parte;
que se potencian en los nuevos códigos adJel1 • admiten como me1or camino para una s,ntes,s
-,os . persisten cor. sus ac111uaes pasivas. San 1,nal
dec,sares a la hora de dicta r sentencia y rec,én
all, conocen la medula del confhct o : a veces , n1 Este rumbo hacia un proceso s,n confloctos per-
siquiera saben quiénes son las par1es porque. mite sugerir la canven1enc1a de instaurar un
quizás . jamás lleguen a verlas. rumba novedoso para la solvción a eventua les
desencuentros entre los miembros de una so•
El 1ue2 es un tercero imparcial e independien - cledad . No se trata de que ·iodos' sepan que el
El arbitro tiene más parecidas con la actuación la rapidez aparece nuevamente o:orgao¡jc una
del Juez, pero su origen difiere pues depende gran eficacia al serv,c,o prestado, aun cJonoc
de la Institución concertada o legal que decide no hubiera logrado el acuenlo. ¡am6s su t·an s•·
10 puede ser absolutamente ,l>lit ,
lo vía.
•
0
dad tribunahc1a loberando a los Iueces ce :a •
La informal idad es otro de los benehc,os que
reas que o tros muchos pueden r sal,za · cor,
reporta . Un,das esta fac1l1dad para alcanzar el mayor segundad y ef,cac1e
mecan,smo Y la s1mplicodad del esquema cons•
t1tuyen elementos indispensables para refle¡er
un acercamiento mas directo con las necesida- - 4.3
des sociales
Nuest11, oplnicin
A veces. el mtriocado camino que tiene e; la•
bennto 1ud1c1al lleva a una e-s qu1va aproxima· Es evidente. a esta altura de los comenianos
cIon de la gente hacia el proceso. como si la que alentamos el uso de lo s med,os aherna t .
maqu1nana fuese de uso exclusivo para técn• • vos para la resolución de confl,ctos. Nuestra
cos o poderosos , duda está en aplicar los pr,ncIp,os formativos
del derecho procesal a cada uno de estos me ,
La ausenc,a de una Just icia verdadera de me- iodos. 1en,endo presente que se los reconoce .
nor cuantia trae un nuevo contingente para más por los benefrcios que reporta un sistema
alentar el uso de estos sistemas. de debate d iferente al proceso Judíc1al. que po,
las proximidades que tiene la ,ntervenc,on de
También promedia una éllca srngular a part,r un tercero frente a las partes en conflicto.
da la confidencialidad del sistema y del secre,
10 que perciben los participantes del encuen- La simple resoluclón d el problema no habili ta
1ro. a considerartos como eQurvalentes Jurisd1cc10•
nales o sustitutivos de la función jurisd1cc1onal
El punto 101cial del mecanismo supone la vo, o mecanismos supletorios del proceso común.
luntaria aceptación de un tercero neutral que senclltamente. porque el método actuado NO
intentará armonizar el conflicto de partes. Es, ES UN PROCESO. el tercero que actua NO
tas, a su vez, al admltir la colaboración del ter- TIENE JURISDICCIÓN y la entrada a -,s1os
cero. saben que no podrán argumentar las 'con- sístemas altematívos es una cuestión que pue•
leslones' reciprocas del procedimiento cumpli , de afectar el acceso a la ¡ust,cia.
do si. eventualmente, se frustrara la via y de-
bieran dlrigír la contienda ante la justicia co• Por ello. consideramos q ue la ciencia ¡urid1c2
mun. No se tolera el beneflcio abusivo de una tiene una nueva disciplina que podrá nom,nars.c
espontaneidad efectuada en miras a un proyec• Gestión de conflictos. Adminístc11cf6n de ca,0,; t
to común.
,,••
•""
·• , e,. (1 1,¡• tier,et"I alQ-..tJ"tO de IOo c.,do, ce or.en:~
:) H '"'111t.0rre,:,,:,r,.Q ente-, • O '- "' dt: esru::I 0 1 de
• • 11 :-'•roe---,,: ce l• UNwn.O• C d• Svenoa Aw&t