O ESTADO ATUAL

Do BIODIREITO
 MARIA HELENA DINIZ
Mestre e Doutora em Teoria Geral do Direito e Filosofia do Direito pela PUCSP.
Livre-docente e Titular de Direito Civil da PUCSP por concurso de títulos e
provas. Professora de Direito Civil no curso de graduação da PUCSP.
Professora de Filosofia do Direito! de Teoria Geral do Direito e de Direito Civil
Comparado nos cursos de pós-graduação (mestrado e doutorado) em Direito da
PUCSP. Coordenadora do Núcleo de Pesquisa em Direita Civil Comparado nos
cursos de pós-graduação em Direito da PUCSP. Membro da Academia Paulista
de Direito (cadeira 62— patrono Gswaldo Aranha Bandeira de MeIlo), da
Academia Notarial Brasileira (cadeira 16— patrono Francisco Cavalcanu Pontes
de Miranda), do Instituto dos Advogados de São Paulo e do Instituto de Direito
Comparado Luso-Brasileira Presidente do Instituto Internacional de Direito.

O ESTADO ATUAL
DO BIODIREITO

10, cdiçao

Rcvisra, aiiriientada e atualizada

2017

saraivam
 IS1311 078-85-472-1571-4

DADOS IMTffiNACIWZAIS DE dATAI00AÇO NA PUflLICÇO (OIP)

NOÉLiCA ILACOU CKaU,7057

Diniz, Ma4a Heena

O estado atuai do biodireito / Maria Helena Diniz. - 10. ed.
soRos saraivais - Sto Paulo: Si. 2017.

Av. das Nações Unidas, 7.221 1 0 andar, Setor 1. Biobtica 2. Direito e hiolúgia 1. Titula.
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Índice para catIogo sistematico:

1. BiadireitD 345?
Presidente Eduardo Mularej
Vice- p re si de file CIa udio Lanem
flirelora editorial Havia Alvos Bravin

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Presidente Carlos Ragazio
Consultor acadêo,ioo F'Âurilo Angeli Dias das Santos

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clareemo e novos Projetas Renata Pasc'iat Multar
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Legislaçãa e doutrina Thais de Camargo Rodriques

Edição Brijna Schlindwairi Zeni

Data de techamenlo da ediçãu: 24-1 0-2016
Produção editorial Ana Cristina Garcia (000rd.}
Lucraria Comem 8h ira kawa
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Ao Sr.JORGE EDUARDO SARAIVA,a quem devo o
Surane Vellendi
(
Tatiana dos Santos Romão
CL r2sl CAE[ 1t1115 incentivo pai-a continuar escrevendo, pela coi ifiança em i iii

Tiaqo Dela Rosa sempre depositada,

Oiagramaçãn e revisão Know-How Editorial

e

Comunicaçãu e MKT Elaine Cristina da Silva

Capa Tiago Dela Rosa ao Dr. MAIUJM DAVID CURY, pelo auxílio e apoio a
Prouço gráfica Marli Rampim
minhas reflexões 'las áreas da ciência médica e da bioêtica.
Impressão e acabamento Gráfica Payni
ANTES DE TUDO O SER HUMANO
'Ido vua nesta terra
COOU) Um cstrwiho
ou COO O ztill turista tia natureza.
Viva ,ieste niundo
como na casa do seu pai:
creia no triro, na terra, no mar,
'lias au tes de (tido creia no ser humano.
A,,,, as nuvens, os carros, os livros,
lias autes de tudo ame o ser h?lmaio
Sinta a tristeza do ramo que seca,
do astro que se apaga,
do animal ferido que agoniza,
nas antes de tudo
sinta a tristeza e a dor do ser humano.
Que lhe deem alegria
todos os bens da terra:
a sombra e a luz lhe deeiii alegria,
as quatro estações lhe deepu alegria,
noas sobretudo, a mãos cheias,
lho dê alcg ria o ser ii lona ti o
Nazim Hikna
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 ÍNDICE

Preftíc(o ......................................................................................... 23

Capítulo 1— BIOETICA E BIODIREIlO ................................... 25

1. Biodireito ante a nova imagem da ótica tnédico-cientifica ........ 25

2. Bioética ................................................................................. 33
la) Sua delimitação conceirual e seus problemas ..................... 33
2.b) Princípios bioêticos básicos .............................................. 38
3 O respeito à dignidade humana como paradigma da ordem
jurídica do Estado Democrático de Direito, ........... 41
4 Bioética, biodireito e humanismo jurídico, ........... - ... 44

Capítulo II - MICROBIOÉTICA: QUESTÕES ÉTICO-JU-

RIDTCAS.............................................................................. 46
1. Proteção à vida humana - ........................................................ 46
1.a) Inviolabilidade constitucional do direito à vida .............. 46
1.b) Tutela civil e penal da vida humana.... .................. 49
1.c) Princípio do primado do direito à vida,.......... ................ 51
2. Direito ao nascimento ............................................................. 52
2,a) Direito de nascer............................................................ 52
2.b) Probleniaticidade ético-jurídica do aborto ..................... 55
2.b.1) Breve nota introdutória .................................... 55
21,2) Abono: sua delimitação conceirual e classificação 57
2.b.2.1) Conccituaçào ..................................... 57
21.22) Modalidades ....................................... 58
2.b.3) Incriminação da prática abortiva ao longo da bis-
tória do direito... .................. .......... ........... 61

13
 2.b.4) Aborto criminoso 63 5.b) Esterilização eugênica dos anormais e de criminosos por
2.b.4.1) Definição e configuração jurídica 63 desvio de sexualidade ..................................................... 193
2.b.4.2) Espécies de aborto criminoso previstas 5 .c) Esterilização terapêutica ................................................. 196
na legislação penal braileira ................ (r6 5. d) Esterilização cosnietolõgica ............................................ 1 97
1b.4.3) Prova da existência do crime de aborto (19 Se) Esterilização por motivo econômico-social ..................... 197
2.1c4.4) Solução da antinoinia de valoração 70 5 .f) Esterilização voluntária para fins de planejamento íainihar, 197
2.h.5) A prática da interrupção seletiva da gravidez e o 6. Saúde flsica e mental ...............................................................
199
alvarájudicial .................................................... 71 6a) Direito a saúde física e mental ,,,.....,,.....,,,,,.,,.........,,,, 99
2.b.6) Aborto legal., . ................................ ........... 88
6b) Direito sanitário e bioética social .................................... 224
2.h.7) Análise dos argumentos pró-aborto sob unia
6.c) A ética nos desastres de massa e 'a medicina de risco ou de
dimensão científico-jurídica .............................. 108
catástrofe ....................................................................... 225
2.h.7.1) Generalidades ..................................... 108
6(1) Controle de infecção hospitalar ...................................... 228
2.b.7.2) Aborrismo ideológico.... . — 1 Ú8
—— ...........
6e) Direito à incoluniidade da mente como um dever a ser
2.b.7.3) Abortisnio socioeconômico 114 respeitado por todos ....................................................... 231
2.h.7.4) Abortisnio privado ............................. 118 61) C)fensasã integridade psíquica como lesões à liberdade
2.b.8) Reflexões sobre a desci iininalização do aborto .. 124 rumal da pessoa ........................................................... 232
2.c) Direito ao respeito à vida hutiuna e a paternidade res- 6g) Tutela jurídica 5 saúde da mente ..................................... 233
ponsável como problemas da bioética ............................. 141 6h) Autonomia da vontade do portador de doença mental 238
2.d) Sugestões de legefirenda voltadas ao movimento pró-vi- 6.i) Problemas hioéricos CIO tratamento psiquiátrico involuntário 242
da e ao programa de planejamento familiar 144
integridade
.....................
6.j) Direito à psíquica e física do acusado e do
3. Os direitos do embrião e do nascituro e a responsabilidade condenado ....................................................................
247
civil por dano morai e patrimonial .......................................... 150
7 A AIDS e o direito .................................................................. 302
4. Maternidade e paternidade responsável e planejamento familiar 168
7.a) Controle da higidez do sangue ....................................... 302
4.a) I'roteçãojurídica à maternidade ..................................... 168
7h) Questões ético jurídicassuscitadas pela AIDS- ............... 304
4.b) Direito à maternidade da presa 175
imunodeficiência
.......................................
7h1) Triagem sorológica do vírus da
4c) Explosão demográfica e con&ole da natalidade ............... 179 humana (111V) .................................................. 304
4.d) O direito reprodutivo-sexual, o direito à descendência e 7.1,2) Proteçãojurídica da dignidade dos portadores do
o planejamento familiar como parãmetros da política virus da imunodeficiência humana (1-11V) e dos
populacional .................................................................. 182 doentes da síndrome da in,unodeficiência ad-
4.e) A liberdade sexual responsável e a escolha de métodos quirida (AIDS) .................................................. 310
anticoncepcionais ........................................................... 186 7±3) Direitos e deveres do profissional da saúde infecta-
5. Esterilização humana artificial 190 - do pelo HIV e peloVllB .................................. 321
5.a) Noções gerais .................................... ................ ............. 190 S. Transfusão de sangue ............................................................... 323

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 13.d.1) Engenharia genérica e biotecnologia . 589 , 13.e.6) Modelos textuais ..............................................
781
13.d2) Projeto Genoma Humano (PGH) e bioética ..... 595 13,e.6.1) !nstrumento de doação voluntária de
13.d.3) Diagnose genética no ser humano..., , ....... - , - 606 oócitos ..............................................
784
13d4) Terapia gênica, aconselhamento genético, des- 3.e.69) Acordo de criopreservação do sêmen 785
construção do espectro do eugenismo e o res- 13.e.6.3) Informe de consentimento para técni-
peito aos direitos das pessoas portadoras de de- cas de fertilização assistida (FIV/ICSI/
ficiência fisica ou mental ................................... 613 GIFT/PROST) ................................. 788
13.d.5) Manipulação genética humana e seus limites ..... 633 1 3.e.6.4) Instrumento de autorização para ferti-
13±6) Intervenções científicas em embriões humanos lização in vitro com oócito doado 792
e a polêmica dos embriões excedentes.....,,, ...... 639 13.e.6.5) Informe de consentimento pai -a conge-
13.d.7) Clonagem ......................................................... 669 lamento e preservação de pré-em-
1 3.d.7.1) Etiologia histórica da clonageni ......... 669 briões (pró-uucleados, multicelulares
e blastocistos) ..................................... 794
13.d.7.2) Clonagein humana e técnicas de cio-
13c,6.6) Instrumento de autorização para o
nação ............................................... 675
uso de embrioes doados ou cedidos
1 3 .d .7.3) Clonagem de seres humanos e biodireito 683 gratuitamente ..................................... 799
1 3. d. 8) I'atentes sobre material genético huniai o: sim 13.f) Comités de Ética em Pesquisa...._. ..... ....... 801
ounão 7 ............................................................. 70'
13.g) Necessidade de um novo estatuto jurídico-penal voltado
13.d.9) Dilemas éticos da medicina prediriva ante o trinô- à criminalidade genética .................................................
803
mio médico-paciente-indústria biotecnológica 707 -

14 . Tortura medica .......................................................................

807
1 3.e) As novas técnicas científicas de reprodução humana as-
15. A importância e as funções dos Comitês de Ética Hospitalar 808
sistida
............................................................................ 711
16. Relação médico-paciente ........................................................
811
13,1) Fertilizaç5o humana assistida e situações dela
decorrentes ...................................................... 711 16.a) Deveres dos médicos ......................................................
811
13.e2) Problematicidade da inseminação artificial ......... 717 16 h) O sigilo médico para a preservação da confidencialidade
e da privacidade do paciente... . ........ 830
13.e.2.1) Conceito e modalidades 717
— .............. — .......
....................

1 6.b.1) O sigilo como uni dever prima/ar/e decorrente da

13.e.2.2) Argumentos ético-jurídicos em torno
da inseminação artificial homóloga e natureza confidencial da relação médico-paciente 830
heteróloga ......................................... 718 16.b.2) A questão da quebra da confidencialidade e da
1 3.e.3) Ectogénese ou fertilização in vitro e suas conse- privacidade.,... .... ... —— ......... — ......... ......... 832
quências jurídicas .............................................. 733 16.h.3) Prontuário e boletim médicos ...........................
836
13,4) Sugestões de lege ferenda para um anteprojeto 16.b.4) A informática e o segredo médico ..................... 839
sobre reprodução humana assistida ..................... 739 16.h.5) Cessação da obrigatoriedade da preservação do
13.c.5) Bioética e reprodução humana assistida ............. 781 segredo médico .................................................
839

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 PREFÁCIO

Razões não faltam para justificar este nosso estudo sobre bioérica e
hiodireito, poiso admirável mundo novo", antevisto por Aldous I-Juxley em
1946, saiu, nos últimos trinta anos, da utopia ou da ficção para tornar-se uma
realidade, trazendo riscos e beneficios a todos.
Ceio os transtornos e destruições causados por guerras mundiais, com
a possibilidade de traia sfor maçã o do patrimônio genético, com o triunfo da
revolução biotecnolôgica e da fissão nuclear e com o crescente poder tecno-
lógico sobre o corpo e a mente, como se poderia falar. num ambiente de
diálogo livre e respeitoso, em sadia qualidade de vida e dignidade da pessoa
humana ,,,i as ti at' tas indicadas pela hi oética e pelo bi odi rei to?
Os avanços tecnológcos na seara da medicina e da saúde, o anúncio de
i-esimltados fantásticos da biologia molecular e da engenharia genética, inclu-
sive no meio ambiente, e as novas práticas biomédicas resultantes do desco-
brimento do DNA recombinante, além de colocar em risco o futuro da
humanidade, por conter, em si mesmos, os poderes de criação e destruição
da vida e da natureza, dão ensejo à exploração econômica, ante o irresistível
fascínio de desvendar os mistérios que desafiam a argúcia da ciência, e à
imposição de unia perigosa e injustificada autoridade científica, que podem
gerar resultados esteticamente desastrosos e problemas ético jurídicos volta-
dos 3 vida, à morte, ao paciente terminal, à sexualidade, à reproduço huma-
na, às tecnologias conceptivas, à paternidade, à maternidade, à filiação, ao
patrimônio genético, à correção de defeitos tísicos e hereditários, ao uso de
material embrionário em pesquisas, à eugenia, às experiências farmacológicas
e clínicas com seres humanos, ao equilíbrio do meio ambiente, à criação de
seres transgênicos, à clonagem, ao transplante de órgãos e tecidos humanos,
à transfusão de sangue, ao mapeamenro sequencial do genoma humano, ao
patemiteamento da vida, à mudança de sexo etc. Tudo isso levou-nos, apesar
de nos faltar engenho e arte, a refletir, pensar e repensai-, por constituir um
sintoma de frustração e desequilíbrio existencial, uma receita infalível para a
coisificação do ser humano e um terrível processo para a liquidação da hu-
manidade a longo prazo.

23
 om essa iiov:i Li cela criada pci.i iii oteril oci iicia, que interfere na orde i
natural das coisas para "bri 1 icar de 1 )eus'' su rgiti ri nu vigorosa reação da
ética e do direito. C] Li e. aqui procti rl 'tios ress,I itar. i 'eii do com qu e o respei -
to à d gil idade da pessoa li Ii til lia a o vai oi-foi te eni todas as situações,
apontando até onde a nianiptilação da vida pode chegar sem agredir.
CAPÍTULO 1
onio acreditai tios que a dit3 nei a cii 1w o iii ipossíve 1 e o possível está
boa vontade e 'Ia COi Isc 1 &l1 e ia dos liame is. apresei ramos, dentro de nossas
l,nii rações, ao grande público estas nossas reflexões ep isteili ológi cas sobre os BIOÉTICA E BIODIREITO
probleii ias hi o&ricos e hi oj ti rídicos, 01 ri a esperança de que os ca nimbos
apontados possam, em melhores mãos, mudar os destinos do inundo.
Maria Helim, Diniz 1. BIODIREITO ANTE A NOVA IMAGEM DA ÉTICA MÉDICO-
-CIENTÍFICA
Mas, por que bioética? Que é e para que serve o biodireito?

Essas indagações surgem rao razão da perplexidade e do forre i rupacto

social provocados pelos problemas decorrentes das inovsçócs das ciências
h ion,édi (- as, da engenharia genética, da embr i ologia e das altas ter:! i ologi,is
aplicadas à saúde.

Q tI e novidades são essas? 1 )ei are tias. pod emos .i qu i a p01 Lar:
a) O progresso científico que vem alterando o agir da medi ci na t rad i cio-
nah Deveras, há alguns anos, corno se poderia talar eni legalização da euta-
násia ou ,,,editar que u m doente terminal pudesse ser mantido, por vários
anos, flutua IJTI em estado vegetativo irrevcrsvel? Ou que um deficiente
mental ou crini 0050, voltado à prática de delitos sexuais, pudesse ser co ii
pu soriari 'ente esterilizado? Ou i tie fossei ri possíveis a InSCeun,iÇãO ar Li tic ial
pos r m,rtent e a feit ilização n vi(ro conce bendo-w uni ser h u n'no fora do
útero para ulterior implantação? 0u que se falasse ciii iii ães pôs i ii ei opau-
sa ou subs ti Lutas? Ou que houvesse conflito de patcr i riade ou mate r tida-
de sobre urna rnnesina criança, ciii razão de reprodução huniatia assistida?
01, que se do nasseni seres li unia', os d escerebrados para servi rei n de re po-
sitórios de órgãos para seus pais genéticos ou para terceiros? Ou que se
fizesse uni clone do clone? Ou que alguém gerasse unia criai iça para o fnii
exclusivo de doar tecido iiicdular para outro filho seu? Ou que se fect,n-
dasse óvulo de macaco corri sêmen h u ri ia no para produção de uni ser hí-
brido, destinado a efetuar serviços repetitivos e penosos?t Ou que surgisse

L VidrAxd Ka]iii,An udjer way of'iki'ig I;"nbs, IVaf'rrc, 386:119: Brtiticrto Chiarei',
L'Eaprrso 17-7-1987: ejiiiïe Espi'iosa, Qnnrie de I,iOéficc& Sio I.wIo QuI.Idr3nre. 1998. p 5-7-

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 Esclarece-nos Frankcna 37 quc esse princípio não aponta os meios de
distribuição do bem e do mal, apenas pede que se promova aquele, evitando-
-se este- Se se mau ifestaren exigências conflitan tes, o i i ais que se poderá
fazer éaconselhar que se consiga a maior porção possível de bem em relação
ao niai. Beauchainp e Childrcss. por sua vez, ponderam que a beneficência é
uma ação feita em beneficio alheio, por estabelecer o dever litoral de agir em
beneficio dos outros. Duas são as regras dos atos de beneficência: não cau-
sar dano e maxinlizar os heneficios, minimizando os possíveis riscos 3
O princípio da imo maleficência é um desdobramento do da beneficência,
por conter a obrigação de não acarretar dano intencional e por derivar da
máxima da ética módica: pricnuni non nocere4Ll.
Lck - pessoa humana, que é o fundamento do Estado Democrático de Direito (CE,
O princípio da justiça requer a imparcialidade na distribuição dos riscos
e heneficios, no que atina à prática médica pelos profissionais da saúde, pois
os iguais deverão ser tratados igualmente. Pode ser também postulado, através
dos 11 eios de coniu nicacão, por terceiros ou instituições que defendem a vida
ou por grupos de apoio à prevenção da AIDS, c unas atividades exercem in-
fluência na opinião pública, para que não luja discriminações 4 .
Esse princípio, expressão da justiça distributiva, exige unia relação equ-
nialie nos beneficio,, riscos e encargos, proporcionados pelos sei viçosde
saúde ao paciente. Mas quem seria igual e quem não seria igual? Quais as
justificativas para afastar-se da distribuição igual? 1-lá propostas apresentadas
pelo BeTmoni Report de corno os beneficies e riscos devem ser distribuídos,
pliysiciui. 1_ondota, I772:Joaquiiii Clotet, Por que bioética?. Biohica.cit, p I7:Pessini e Barnhi-
fotitaitie, Pmí,iewas asnais ciii I,iiitica, 1996, ii 44; 1 Iubert l.-epargneur, Força e fraqueza dos
al- incipios de bioética. Bioc1sas, 4:131 -43;Asicr Urruela Mora, Los principias de responsahilidad
de prccaticiôii COLUO ejes de ia immtervc,icióu jurídica cri ci campo de Ia genética y de Ias
bi orce ri olo gia 5, ipx Mrdidi mc - Rei ri?P ti iJ !C5a dc Direi (o da Saúde, 1: 15 '26. f1dc Código de
Etica Médica, cap. 1, ,rV,V 1, XVI, XVII, Xxiii; capV, art. 32; capViI. arr 5*
37. Frankeria, Etica, Rio de Janeiro, Zahar, 1981, p 61 e 71
3* Beauchanip e Cliildrcss, Principies of hic,iiedical ethics. cri , ix 260
39 Coasulie: Celso Antonio Pacheco fiar,Uo e Adriana Diaféria. Btodixrsidarlc, cii., p. 81-2;
Léo Pessi' i e C Ei ri sri aia de Pad do Ba rc h faia caule, Eia 1 rica.. - , ii li: icia&i a biohia', cri , p. 83- 4,
40, Ross, Tia iLJilt anil rue good, Oxford. Claren dou Press, 1930, p. 21-2; Celso Antonio
1' Flor illo e Adriana Utaféria, Biodsrecidade, cit., p- 81 -
41 Joaquim Clotel, Por que bioérmca?, Biohmca, cri. p 17;J. Itawls, A throry i,f7sistice,
Harvard Uni versity P ress, 197 1, p 60: Ar is ré ccl es, ErII ira nico naciwa, O xfo rd U niversiry 1' rcss.
1979p 1129-39,
40
tais censo: a cada pessoa unia parte igual, conforme suas necessidades, de
acordo com seu esforço individual, com base em sua contribuição á socie-
dade e de co, ifornuda de com seu n lérito e
A bioêtica deverá ter tais princípios como parâmetros de suas investi-
gações e diretrizes.
3. O RESPEITO A DIGNIDADE HUMANA COMO PARADIGMA
DA ORDEM JURÍDICA DO ESTADO DEMOCRÁTICO DE
DIREITO
Os hioeticistas devem ter como paradigma o respeito à dignidade da
art. 12,111) e o cerne de todo o ordenaniento jurídico. Deveras,a pessoa hu-
mana e sua dignidade constituem fundamento e fim da sociedade e do Esta-
do, sendo o valor que prevalecerá sobre qualquer tipo de avanço científico e
tecnológico. Consequentemente, não poderão bioótica e biodireito admitir
conduta que venha a reduzir a pessoa humana à condição de coisa, retirando
dela sua dignidade e o direito a unia vida digira 4 '.
Significativas são as palavras de Gebler de que 'o direito deve aceitaras
descobertas cientificas cuja utilização não se demonstre contrária à natureza
do homem e de sua dignidade. O direito, como a biologia, parte da observa-
42 Ethi e at gii ti deI inc s for di e pio tectiori of b o na ii subj ccts. Bel, co Report, Washii igto n,
197*
43 Vide Emerson (;airia, Digiaidade da pessoa humana: referencial nietodo!ôgico e reginie
juridico. De par, 8:137-63; Helena Regina L- da Casca. A dqiaidade ininsaua. São Paulo, Revis-
ta dos Tribunais, 2008; Antonio Junqueira de Azevedo, Caracterização jurídica da dignidade
da pessoa humana, PT, 797: 11-26; Lafayette l'ozzoli e Viviane P S Litholdo. Dignidade da
pessoa humana e ética social: a função promociorial do direito, Direitc sociais (org Dirceu E
Siqueira cTeófilo MA. LeãoJr.), São Paulo, Ed, Boreal, 2011. p. 217-34; ERsângcla Padilha
Carla Bertoncini,A dignidade da pessoa humana na teoria dos direitos fundamentais de Ra-
hert Alexy: ti 'na analise sobre o seu caráter absoluto ou relativo na ordena jurídica constiru-
cionaL Rrpista de Direito Brasileira, 13: 122-136- Para Miguel Real, (Pliiralisnra e liberdade, São
Paulo, Saraiva, 1963, Cq,- 2, nota 57, p. 63 e 80). o processo de objetivação histérica levou a uma
conquista »iológica: a do reconhecimento do valor da pessoa humana enquanto 'valor-fonte"
de todos os valores sociais e, destarte o ftindainento último da ordem jtiridica, tal corno forniu-
lado, seja pela tradição do jtistiacuralisino moderno, seja pela deontologia, tio dinbito do paradig-
na da filosofia do direito. Consulte: Cf/88. arrs- 1°, [II. 170, 226, 72, 227 e 230. Vida sobre
dignidade da pessoa humana: Constituição portuguesa, ar. j2, 26-2,67-2, e; Crndgeserz akini,
arB 12,1 e 2,79.2.
41
ção dos fatos. Devem ignoi-ar as ciências tudo que estiver ciii detrimento do
Ii oni em '. No mesmo sei, ti do S ciacca e N orb erro Bobb i o, sendo que este
último escreve: " 1 i ais que uni reli ascu CI) Lo do j usnatu ralisli] o. se deve ri a
falar do 'e torci o daqueles valores que tor liani a vida ii uma na digira de ser
vivida e que os filósofos pi-oclania n, com o ti 'ii de justificar segil ]] cli.) os
teu ipos e as co nd iç à es lii stôr cas, rolii argumentos tom a tios da co iicepcão
geral do Iliuli do pi-evale cente ii a culto a de tinia época' A ciência é node-
roso auxiliar para que a vida do IloineIn seja cada vez ii ais digna de ser V,-
vidie Logo, irem tudo que ci cii tihcaitie ate possível é ratoral e u ridica men-
te ad nussível - I&ealii tente, de 1 Iipóc 1-ates à época atual, com as Ordens de
Médicos e os Conselhos de Medicina, consagrou-se a concepção válida para
toda ciência; o coiiheciniento deve estar sempre a serviço da humanidade
Urge, portanto, a imposição de limites à moderna medicina, reconlie-
cendo-se que o respeito ao ser humano Cru todas as suas fases evolutivas
(ali tes de nascer. 110 nascili] euro, no viver, no sofrer e no ni orrer) só é alça 'i-
çado se se estiver atento â dignidade humana Daí ocupar-se a hioética de
questões éticas ati ii ei] tes ao co,ri e ço e flui da vida hum alia, ar novas técnicas
de reprodu çã ci li iii ii ai i a assistida, seleção de sexo, à e ii genhar ia genética.
niatcrn idade s ubsti tu uva etc. . consideran do a dignidade hnni,rj como Luta
valor ético, ao qual a prática bioni&dica está condicionada e obrigada a res-
peitar. Paia a bioética e o hiodireito a vida humana não pode ser unia ques-
tão de mera sobrevivência fisica, 'nas sim de ''vida com dignidade" -
O respeito á vida humana digna, paradigma hioético, deve estar
presente na ética e no ordena,i,ento juridico de todas as sociedades liii-
,narias* Isso foi acatado internacionainiente. A Declaração sobre a IJtm-
44. Cehler, Le droírfrauçais de /iliarinr eta rerit/;José Afonso da Silva, Curso dc d....i-
ia constitucional poairir'o, So Paulo, Revista dos ínbsiriais, 1990, p 93; Sciacca, Qu/
cspii*ualxsnu' col?(eni,n,rriieo, Buenos Aires, 1962, p. 14; Norberto l3ohbic,, XIV Congresso
Internacional de Filosofia. México, 1963, p. 63; Ernesto Linda Gonçalves, Sicuaçàes novas
novos desafios para a hioétic-a, 8w/tira, 2:14; Jorge Munida, Manual de jure/ti, cwrstjtjdcw-
Ira!, Coimbra, 1988, v. 4, p. 166, Vide Cd'gc' dc Éuca Médica, cali 1, a,, 1, II, VI; cap 1
11-1; cap IV. art. 23.
45 M Cra'istori, O que são rhrciioç lrunianos?, S5o Paulo, 1979, 25-7; Carlos Roberto
S Castro, Dignidade da pessoa humana: o principio dos princípios constitucionais, in Estudos
de direito p úhlicr, ciii ir em e, laceM a Ceisii A o Mn 'ri Ba 1 deita de Mel/o, coo rd Marcelo Figii ci re
e Valinir Pontes Filho, São Paulo, Malheiros, 2006, p. 164-203; Daluso de Abreu Dalhiri,
Bioética e direitos humanos, in tnidaçâo à biehica, cit., p. 231-2, Eduardo Ribeiro Moreira, O
eriíre'ita'iiento do hiodireito pela Cn'istituiço, kcoista de Direito Crnrstiljrcionale !nrer,iaor,,ial.
42
lização cio Progresso CietiLífico e Tecu olôgico no interesse da Paz e em
Beneficio da Humanidade, feita pela ONU em lo de novembro de 1975,
co n tél ii en, SC u ar t. 6a o seguinte: ''lodos os Estados adotarão medidasdas
tendentes a estender a todos os estratos da população os beneficias da
ci &n cia e da tecnologia e a protegà-Ios, tanto nos aspectos sociais quanto
materiais, das possíveis co ii se quê n c ias negativas do uso indevido do p ro -
gresso científico e tecnológico, inclusive sua utilização indevida para
infringir os direitos do indivíduo ou do grupo, cm particular relativa-
incute ao respeito à vicia privada e à proteção da pessoa humana e de sua
integridade física e intelectual-.A Convenção sobre Direitos Humanos
e Biojuedicina, que foi adotada pelo Conselho da Europa em 19 de no-
veinbro de 1996, após advertir no Preâmbulo que o mau uso da biologia
e da medicina pode conduzir 5 prática de atos que colocam em risco a
dignidade humana, prescreve em seu art. 2° que os interesses e o bem-
-
-estar do ser humano devem prevalecer sobre o interesse isolado da so-
ciedade ou da ciência". Daí a lição de Maria Garcia, de que há desres-
peito à dignidade humana sempre que o homem deixar de corresponder
a uni fim cmii si mesmo e for instruinentalizado para fins alheios a ele,
ocasionando a ''descaracterização da pessoa liuiiiania como sujeito de
direitos''. Como então ficar inerte diante de agressões ã dignidade de
seres humanos ou do desrespeito à vida humana sob o pretexto de buscar
novos beneficias para a humanidade? 46 . Como silenciar diante de inj os-
7:1 34-47; Hélio I& Ferreira e Helio'iiar R. 1-erreira, A impossibilidade de relativizaçio da
di gniid a de. da pessoa ii ti 'na na, Revista de O irei ro Coas (ir o cuba 1 e 1, cri acto, é, 73: 1 92-203;
Claudia De Circo, Os hiridainencos liisiôrico-filosdhcos da dignidade da pessoa lit,niau,i,
Letrado, lASI 105:20-2. Vïde art. I"_§ F, 1' parte, da Lei ri. 9.883/99, que confere ao
Brasileiro de J,rrc/érrria o dever de preservar a dignidade da pessoa hiuii!ana e os direitos e
garantias Gindiunicintras.0 Decreto ri 4229/2002, ora revogado pelo Decreto ii. 1032/2009.
dispunha sobre o Programa Nacional de Direitos Humanos, instituído pelo 1) ecreto
1.904/96. Vide Protocolo Adicional ai Convenio para Ia Prorecciôn de tos Derechos liunia-
tios y la Dignidad dei Ser Huniatio cnn Respecta a las Aplicaciones de la Biologia y la
Medicina, por e] que se Prohibe Ia Clo'iaciôu de Seres Humanos, ratificado eira Paris, cru 12
dc jatici,o de 1998.
46. Dalmo de Abreu Dal]ari, Bioétrca e direitos humanos, iii iniciação à laia/tira, cit.,
p. 233-4. Consulte: lngowolfgang Sariet, Dciiidade da pessoa lr,i,natia e direitos fundawermrais.
'oito Alegre, Livraria do Advogado, 2002; Carlos M. Roineo Casabona, BiotcoroIo , ia, di-
e hroeijca, Belo Horizonte, Dcl Rey, 2002; Luiz Antonio Rizzatto Nt'nes, O prnmc/pio
roasni uciooal da d,'idade da peasoa humana. São Paulo, Saraiva, 2002; Fernando Ferreira dos
Santos i'ri,icípro cnflIstitIecrmflIaI da rinv,,dade da pessoa hru,rarra, So Paulo, Celso Bastos Editor,
43
ti ç as c In e ti das contra a pessoa humana, aceita nd o que os fins i ris ti ficariam
os ni elos?
4. BIOÉTICA, BIODIREITO E HUMANISMO JURÍDICO
Com o reconhecimento do respeito à dignidade humana, a hioêtica e
o hiodirei lo passai ii a ter uni seu tido hunianista, esthe1ecendo uni vinculo
corri a justiça. Os direitos humanos, decorrentes da condição humana e das
necessidades fu rid atiientais de toda pessoa humana, rcfèreni-se a preservação
da integridade e da dignidade dos seres humanos e à plena realização de sua
personalidadc.A bioética e o biodireito andam necessariamente juntos com
os direitos humanos, não podendo, por isso, obstinar-se em não ver as tenta-
tivas da biologia molecular 00 da biotecnociência de manterem injustiças
contra a pessoa humana sob a máscara modernizante de que buscam o pro-
gresso ci cmi tífico em prol da Ii umanidade. Se cm algum lugar houver qualquer
ato que não assegure a dignidade humana, ele deverá ser repudiado por
cor' tiariar as exigências ético-jurídicas dos direitos li unlan os. Assim sendo,
intervenções cientifmcas sobre a pessoa humana que possam atingir sua vida
e a integridade fmsico-tt,emital deverão subordinar-se a preceitos éticos e não
1999; Tao,a C. W- C morgi, P r incipies constitucionais e o principio da dignidade Imu mana
errjça de Direito Co,istmtucimrnal e !riternacional,59:247-65; Antonino Scalisi, II twlorc de/Ia
perso,ma irei sisie,rra e ,ruorH diritfi de/ia persoualità, Milano, CiuErê. 1990; Mana Garra, Os
ta ciência: di fedi da pessoa ir au, a ria e ira da resp ir sari/idade, 5 o 1 >a n'o, Revista dos
li ri l ~~
Trmbu 1 tais. 2004, p. 211. 'ligo Woiigaiig Sarlet (Do ;rdade da pessoa /runia,aa direitos horda'
rir retais tia Cmrnsfl Lir rçào dr 1988, Porto Alegre, L'vr. do Advogado, Ed. , 2007, p. 67-8) esc re-
cc: Consagrando exp ressarii emite, no titulo dos principios fundamentais, a dignidade da
pessoa liuuiamma como uni dos ftmrmdamne,itos do nosso Estado deniocrtico (e social) de
Direito (art. 1 , inc. III, da CU) o nosso Constituinte de 1988 - a exemplo do que ocorteti,
entre outros paises.n a Aleruanlia -, além deter tomado urna deciso fundamentala res-
peito do sentido, da finalidade e da justificação do exercicio do poder estatal e do próprio
Estado, reconheceu categoricamente que é o Estado que existe em função da pessoa hu-
man a, e não o contri rio, já que o ser humano constitui finalidade precipua, e não mii cio da
atividade estatal''.
K a ri t (fl 'ri/a rirei, taçã da ir efajTsica dos cosa, 'ires,Lisboa 1991, p. 68) ensina que o homem
existe como iam cru si mesmo, mio podendo ser utilizado como um meio para atender esta
ou aquela vontade.
Proclaiiia'ii a dignidade da pessoa htm'iiana: a Constituição Federal da Alemanha, ari. 1 2; 1
e 2, 792: o Código Constitucional da lIma de 1947, ara. 2- e 3Q; a Constmtuiçio da República
l'ortt'guesa, art. I, 26 2 , 67.2; a Constituiço Espanhola de 1978, art lO; a Constituição da Re-
pública da Roriiê'ira de 1991, arE 1';, Constituição da Federação da Rússia de 1993, art. 21 etc.
44
poderão contrariar os direitos humanos. As prãticas das ''ciências da vida'',
que podem trazer enormes beneficios à humanidade, contêm riscos potenctais
muito perigosos e inip revisível s, e, por tal razão. os profissio 'ia is da s:i tide
devem estar atentos para que i o transponhamu os limites éticos mi postos p elo
respeito à pessoa humana e à sua vida, integridade e dignidade
Iodos os seres huuian os, os aplicaclores do direito e em espacial os ni é -
di (os, os biólogos, os gen eti cistas e os hioeticisras devem intensificar sua luta
em favor do respeito à dignidade humana, sem acomodações e com muita
coragem, para que haja efetividade dos diteitos liumilamios. A consciência des-
tes é a iii alor conquista da huniani dade. por ser o único caminho para u tua
era de justiça, solidariedade e respeito pela liberdade e dignidade de todos os
seres humanos. A bioética e o biodireito estão inseridos nessa conquista, por
serem instru mii entes valiosos para a recuperação dos valores h uliia n
47. É o que nos ensina Dalnio de Abreu Dallani, FIuiiman,sn,o jtiridico, fuízes para a
Democracia, 15:1, 1998; Bioética e direitos humanos, in iniciaçarr à biflctica_ eu., p. 236-41.
Consulte: Rodolfo Vázquez, Bioética y dereclro,firndaroentos y pro&/eirras actu. /es, México, 1989:
Eduardo de Oliveira Leite. ,a,rífes lentas da atira/idade - 6/crítica c hiodi,ritcr - rrspecicrs_iurírií-
cos e ;rre:opir(r/rcas, Rio de janeiro, For-ense_ 2004, Gmselda Maria E N. 1 Jiroriaka, Ihoétmca e
biodmreito: revoluçio biotecmmolôgmca, perplexidade liuluamia e Prospecte,juridica iriqtrie-
tance, Rcrista Brasileira tie Direta, de Fri,rrí/ia, 16:40-55, 2003; Matilde Carorie Slambm Comi.
Bitrdirrir - a ImrrrJma da vida, Rio de Janeiro, Forense, 2004; André Puccirmeili Júnior, O
bmodiremto e a redescoberta do ser lituasano, Rcriinta de Direito Co,rqrtuciorrai e í,xtcrrrar,m,,mai_
52:68-90; MarecUa Santaniello B ucc clii, Maria Ligia Mathias e Tereza R . Vieira, li ioétmca
nora' e direito, Re'ista Jurídica Cousra/ex, 306:20-22; Dalromi Lona de Paula Ramos e outros
(coords.). ("ri diálogo /ar/no-arnerica,io: bioética & documento de Aparecida. São Paulo, Difusã,
2010; jInis, P. M. da S. Schramni, A dignidade da pessoa humana como valor ftmndante de toda
a experiência ética e sua concretização através das decisôes do STE ReWçfa de Direito Co,lsfifrddo,ial
Ir cr,radoriai, 72:15] -90; Maria C a mia, Espécie humana, a üItuana fronteira: ii sEruli ei tal ização
ética no uso de embriões Ii uni anos, Revista de Direito Constitudonai e Tuteriiacio,ial, 72: 258-90;
Adriana CuIdas do R. Freitas 1 )abus Maluf, Daria, das mina/as - amuar e bioética, Itio de Jauciro,
Elsevicr, 2012. Vide Cf, ara 1 a, III, 5, IX, 199, 5 42,2)8, § '2, e 225, § ll; Convenção Amor,-
calma dos Direitos Humanos, arn. 42, 27 e 29.
E ntcressantes são os estudos da Congregação para a Doutrina da Fé. Instrução dç,i,tas
persorrac'' sobre amrrira5 questões de ioítica,Brasilia, ed. CNBB. 2008.
45
 direi Li is c cirrei atos decorre de iii 1 dever absol ii to eiga 0112 tio, por, s tia pi -ôpri a
natureza, ao qual a ninguém é licito desobedecer 2 . Ainda que n3(> houvesse
til tela constitu cio nal ao direito à viela, que, por ser decorrente de usei s 1a de
di ,-ei to 'ia ti -a!, é de dii vida da lia Lu, -eza do ser Lii lua no, legiti lhana aquela
uflposião alga vai tias, porque o direito natural é ci fundamento do clever-s e r.
CAPÍTULO II ,creii dor. CIO direito positivo, iii] a se, , que SC baseia nutri co ,iseuiso. ciii a
expressão máxime é a Declaração Unte ersil dos 1 ) treitos do 1 lom eni. fruto

MICROBIOÉTICA: QUESTÕES concebido pela consciência coletiva da humanidade civilizada'.

A vida hu nua na é anip ara da juridi canaen te desde o nI 011 'Cri to da si 'iga-
ÉTICO-JURÍDICAS mia, ou seja, da fecundação natural ou artificial do óvulo pelo csperrnatozoi-
de (CC, art. 22, Lei n. 11.105/2005, arts. 62, III, influe, 24. 25, 27, IV e Cl
arts. 124 a 128). O direito A vida integra-se à pessoa até o seu óbito, abran
gendo o direito de nascer, o de continuar vivo e o de subsistência, mediante
1. PROTEÇÃO À VIDA HUMANA trabalho honesto (CE art. 72) ou prestaç5o de alimentos (C arts. 52, LXV

la) Inviolabilidade constitucional do direito ávida 229), pouco importando que seja idosa (CF,art. 230). en,bri3o, nascituro,
criança,adolescente (CE, an. 227), portadora de anomalias fisicas ou psíquicas
O direito à vida, por ser essencial ao ser li unia, lo, condi cio, 1 a os de,,, ais
(C E arts. 203, l 227, § 12, II) que esteja CIII co,, ia ou que haja nia nu ico ção
direitos da p el-so nal idade. A Constitu iç3 o 1 ederal de 1988, cita seu are. 52.
do esta do vital por "lei O de processo rli ec3 nico'.
caj,íit, aSCgufl a inviolabilidade do direito à vidi, ou seja. a integralidade
existei]Cial, conseqieiiteniente, i vida é um bern jurídico tutelado colho
Assim sendo, se não se pode recusar hu mar] idade a o h5 dxi loa o ser
liii, ia, i o eis coma pi-ofui ido, co,, III aior razão ao ejiibri5o e ao ti asc i [Inc i. A
di cito Ri ida, eu ial básico desde a concep ÇO, 11101 lento específico, compro-
vida humana
aiaa é iii ri bem ao tenor ao di leito, que a ordem jurídica deve res-
vado cientificamente, da formação da pessoa'.
peitar. O direito ao respeito da vida IIãO é ulil direito à vida. Esta 1130 é uma
Se assim é,,, vida humana deve ser protegida contra tudo e contra todos,
concessão jurídico-estatal. nem tampouco um direito de tinia pessoa sobre si
pois é objeto de direito personalíssimo. O respeito a ela e aos demais bens ou
mesma. Logo, não há corno admitir a licitude de uni ato que ceife a vida
liii nia na, mesmo sob o consenso de seu titular, porque este não vive SOOu en-

te para si, uni la vez que deve cumprir sua missão tia sociedade e atingir seu
lesgtiarda a vicia o Pacto ai 53° José da Costa Rica (arts. 3' e 4e)_ do qual o lnnil
aperfeiçoamento pessoal. Savigny nata admite, com razão. a existência de uni
é siguatirio Maria Crarcia, A inviolabilidade co,istitt'c,oníil do direito 1 vida. A qucscào do
aborto Necessidade de su.i descrin,iilalizaç3o. Medidas de consenso, Cadc,-,xru clv Dr,v,to
Co,xsfitxrrior,ai e Ci»irria I-krlí(ira, 24:73; A indisponibilidade da vida !1t]'hlaila e os ],,iiites da
ciência. A autocompreensão écir.i da espécie (ilabernias), Rei'r3ta de Direito (Jonstitudonai e 2. Ao côo o Cli aves, Trata do de direi te dvii; parte geral, S o Paul o, 1 t_evisra dos Ti' ib "'ia is,
Inrer,iacional,5 9:235-46; Maria Garcia, Estado laico e Estado aético; e,nbriões buuir,ios e o 1982, v 1, t. 1, p. 435
principio da dignidade da pessoa liu ilialia rio Estado f)ei,iocràtico de Direito. O direita
3, Gériv, Seivoce ei it'druique eu dro,r prrvéposilif. Paris, Sirey, 1931,, 1, p. 45, nora 2, v. 3, p.
co risti tu ci ona 1 e vida (ar,. 5, cc'pi. (, da C E / 88). R e'içtcy de Diw ira Co us nt, do ia! Ir, I('r acio 'ia!,
42-3; Kalsen, O j,rol,le,,ra ia justiça, .Sào Paulo, Marrins Fontes, 1993. p. 77-81; Norberto l3ohhio,
64:243-57;José Afonso da Silva, Cjuicr, de dr*,(o crnis,irudona( ;,ostr,sr, SSo Paulo, Revista dos
A ,,,ai, , direito . p. 13 e 26-7; Paulo Lúcio Nogueira, Foi dcfia ria vida. São Paulo, Saraiva, 1993:
Tr,hu,iais, 1989, p. 181, ii. 7; Ana Laura 'V. Gutierres Atinjo, Biodirejio: o direito Li 'id:i, Re-
José Lourenço, Direito à vida, Revista de Diu'iro da LINIB, 1 999, v l,,u.2, p. 169-96: 'verte 5.
ia de Di,rirtr Co,,siir,icional e I,xleniadoua!, 51:11 -9: Ives Ciaridra da Silva Martins O direi
Ferreira.A nsuuier e a proteçao à vida. A noelhc'r e ausiiça, 1ASI SSo Paulo. 1-ex Editora, 2009,
o à vida .,o Código Civil luz da Constitui ç3 o. R, Magister - Direito dvi! 9 rOCCÍs ia! civil.
p. 19-38.
395-06; 1),ogo Leite de Campos e Sul,iiara j. dc A. Clijueilaro. Pessoa !mnMea e rljreifo,
Coimbra. Alrnedina, 2009; Maria Odete D. Berras,, O direito absoluto a vida ido admite 4. Carlos Alberto Bictar, O, direiros da personalidade, Rio de Janeiro, Forense U'iiversiti-
,-elarivizaço. [ufL,r,i,atr:'o IASP, n. 91, p. 26 e 27. 1989, p. 65-6.A Lei o. 11.105/2005 está regulamentada peio Decreto o. 5.591/2005.

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princípio do primado do mais relevante. Assim, por exemplo, se se precisar caro-
tilar alguém para salvar sua vida, ofendendo sua integridade fisira, mesmo que
não haja seu consenso, não haverá ilícito' 5 nem responsabilidade penal médica.
2. DIREITO AO NASCIMENTO
2.a) Direito de nascer
A vida é igual para todos os seres humanos. Como, então, se poderia
falar em aborto? Se a vida humana & um bem indisponível, se dela não pode
dispor livremente nem mesmo seu titular para consentir validainente que
outrem o mate, pois esse consenso não terá o poder de afastar a punição,
como adniitir o aborto, em que a vítima é incapaz de defender-se, n5o po-
dendo clamar por seus direitos? Como acatar o aborto, que acoberta, em si,
seu veidadeiro conceito jurídico: assassinato de um ser humano inocente
indefeso? Se a vida ocupa o mais alto lugar da hierarquia de valores, se toda
vida humana goza da mesma inviolabilidade constitucional, como seria pos-
sível a edição de unia lei contra ela? A descri nainalização do aborto n5o seria
unia i ncoerência tio sistema jurídico? Quem admitir o direito ao aborto
deveria indicar o princípio jurídico do qual ele derivaria, ou seja, demonstrar
científica ejuridicamente qual princípio albergaria valor superior ao da vida
humana, que permitiria sua retirada do primeiro lugar na escala dos valores?
A vida extrauterina teria um valor maior do que a intrauterina? Se não se
levantasse a voz para a defesa da vida de um ser humano inocente, não soaria
falso tudo que se dissesse sobre direitos humanos desrespeitados? Se não
houver respeito à vida de um ser humano indefeso e inocente, por que iria
algliéiii respeitar o direito a um lar, a um trabalho, a alimentos, à honra, à
imagem ateComo se poderá falar em direitos humanos se não houver a
preocupação com a coerência lógica, espezinhando o direito de nascer?"'.
A ontogenia humana, isto é, o aparecimento de um novo ser humano,
ocorre com a fusão dos gametas feminino e masculino, dando origem ao zi-
goto, com um código genético distinto do óvulo e do espermatozoide.A fe-
tologia e as modernas técnicas de medicina comprovam que a vida inicia-se
no ato da concepção, ou seja, da fecundação do óvulo pelo espermatozoide,
dentro ou fora do útero. A partir daí tudo é transformação morfológico-tem-
13. Pontes de Miramida, Gataria, cit v. 7, p. 23
6. Ce, tisi dia jos Gua Escolano, Sim ou não ao d,orro?, cit.. p 9-11 e 13-5.
52
poral, que passará pelo nascimento e alcançará a morte, sem que haja qualquer
alteração do código genético, que é singular, tornando a vida humana irmepe-
tive1 e, com isso, cada ser humano único. (1) encontro do esperniatooide pa-
terno com o óvulo materno é uni acontecimento marcante, provocador da
perda da individualidade daqueles gametas, dando origena a una novo ser lan-
mano. J érõme Lej eu ne, geneticista frai icês e autoridade mui idi aI li, biologia
genética. asseverou: "Não quero repetir o óbvio mas, na verdade, a vida come-
ça na fecundação. Quando os 23 cromossomos masculinos se encontram com
os 23 cromossomos da niulh er, todos os dados gem léticos que d cfineiii o novo
ser humano já estão presentes. A fecundação é o marco do início da vida. Daí
para frente, qualquer método artificial para destrui-la é um assassinato 17 .
Por tal razão a Declaração dos Direitos da Criança, de 20 de novembro
de 1959, da Assembleia Geral da ONUjá prescrevia que: "A criança, dada a
sua imaturidade fisica e mental, precisa de proteção legal apm-opriada, tanto
antes como depois do nascimento''. A vida humana começa com a concep-
ção. Desde esse instante tem-se uni autêntico ser li um ali o e, seja qual for o
grau de evolução vital em que se encontre, precisa. antes do ,iasciiiiento, do
ú teto e do respeito a sua vida. O feto é uni ser corri individualidade própria;
diferencia-se, desde a concepção, tanto de sua mãe conto de seu pai e de
qualquer pessoa, e, independentemente do que a lei estabeleça, é um ser
humano. Em poucos dias seus órgãos estão formados e funcionando, aumen-
tando apenas de tamanho com o passar do ternpo,já percebe ruídos desagra-
dóveis, que o inquietam, e suaves, que o tranquilizam, perturba-se quando sua
mãe está nervosa, chupa o dedo quando se aborrece, dorme quando a mãe
descansa, dá voltas, engole substância açucarada, rejeitando as que o desagra-
dain, e pode curar-se de várias moléstias, ainda no útero, mediante mais de
cinquenta espécies de intervenções cirúrgicas.Tudo isso foi comprovado por
fotos, aparelhos de ressonância magnética e ecografici la
17. Apud Respeitar a vida, i;iterpre,sa, 7:1; Pedro-Juan Viladrich, Abono e sociedade pci'-
igsiva, São Paulo, Quadrante. 1993, p. 24-6; Jiniénez Vargas, Contraceptivos. iii Po-sono y dc-
verbo, 1974, v, 1, 382-5.
18. Vários autores, Deixcnj-we Nivcn. 1992, p. 10 e 13-4; Debom-a Diu iz e Marcos dc AI-
iiieida, Bioérica e aborro,imi Iniciação a hio&ica,p. 134;j. Firinis,Abortion and I,ealtli Cate ctlucs
II, ali Gilion (Ed.), !'ucíph of heali li core erljis, p. 547-57; Maura R, M. MeIar (A vida coimie-
ça na fecundação? Saiu ou múo, Jornal do Aduoado, mi. 301, dez. 2005, p. 11), por sua VC7, Já
entende que a vida somilente existe se as fui mçães cardíacas e cerebrais ftmmicionarein de iiiodo
si naultánco e regular. A vida caracteriza-se pelo início da atividade cerebral do feto e do ba-
timento cardíaco, ou sea, a partir da 8a semana da fecu]idaçào.
53
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anencefalia não seria aborto, por não haver possibilidade de vida extraute-
rina. Todavia, não há li a anencefalia nicro, enceflUica, visto que a criança
possui parte do encctalo posterior, médio e resíduos do anterior, podendo
chr, ii ovi mel ta r-se, respirar de modo espontâneo e viver semanas e
meses - A diu tir o ah orto de fe to ai encéfalos seria abrir portas para a i ri -
1 errupçáo de gestação de embriões portadores de quaisquer doenças geli
ticas ou iiáo
Uni mês depois da decisão do SI h o Conselho Federal de Medicina,
pela Resolução n 1.989/2012, traça normas sobre diagnóstico de ali erice fa-
lia para a antecipação terapêutica do parto. Essa Resolução assim prescreve:
"Art. 1 Na ocorrência do diagnóstico inequívoco de anencefalia o
médico pode,a pedido da gestante, independente de autorização do Estado,
interromper a gravidez.
Ai t 2 O dia gil óstic o de anencefalia é feito por ex ame ti ltraso ri og rã-
fico realizado a partir da 122 (déciiiia segunda) semana de gestação e deve
co 'ter:
1-duas fotograíias.idei]liflcadas e ditadas: uma com a face do feto cui
posição sagita]:a ntltra,coili a visuali-zação do polo cefálico no corte trans-
versa1, de tu ou stia i do a au sér, eia da calota c raniana e de pa ré ii qui 'ia cerebral
identificável;
11-laudo assinado por dois médicos, capacitados para tal diagnóstico.
Art. 38 Concluído o diagnóstico de anencefalia, o médico deve prestar
à gesta ''te todos os esclareciniei tos que ]Ire forem solicitados, garantindo a
ela o direito de decidir livreineilte sobre a conduta a ser adotada, sem impor
sua autor idade pala i ri duzi-la a ton,ar qualquer decisão ou para lii a irá-la
naquilo que decidia
§ lir E danam da gestante solicitar a realização de j ti na médica ou bus-
car outra opinião sobre o diagnóstico
2° Ante o diagnóstico de anencefalia, a gestante tem o direito de:
- manter a gravidez;
li - interromper imediatamente a gravidez, independente do tempo de
gestação, ou adiar essa decisão para outro momento.
3° Qualquer que seja a decisão da gestante, o médico deve inforin-la
das consequências, incluindo os riscos decorrentes ou associados de cada unia.
§ 4° Se a gestante optar pela manutenção da gravidez, ser-lhe-á assegu-
rada assistência médica pré-natal compatível com o diagnóstico.
86
5° Tanto a gestante que optar pela una nu tençâo da gravidez quanto a
que optar por sua interrupção receberão, se assim, o desejarem, assistência de
e qu ip e rnu ltipro fissio na! nos locais onde houve disponibilidade.
62 A antecipação terapêutica do parto pode ser realizada apenas ciii
li ospi tal que disponha de estrutura adequada no trata niento de conip li cações
evei tua is. iii ei -elites a os respectivos proc cdi nentos.
Art - 42 Será lavrada ata da ai i teci pará o terapéu rica do parto, lia qual cl eve
o nstar o consenti na eu to da gesta ri te e / ou se for o caso, de seu representante
legal.
Pargrafo único. A ata, as fotografias e o latido do exame referido no art
2° desta Resolução integrarão o prontuário da paciente.
Art. 5' Realizada a antecipação terapêutica do parto, o médico deve iii-
formar à paciente os riscos de recorrência da anencefalia e referencui-la para
programas de planejamento familiar com assistência ã co nrrac epção, eu quanto
essa for necessária, e à preconcepção, quando for livremente desejada, gata la- -
ti ndo-se, icoupre. o direito de opçao da na ulher.
13 a rá g ra fo único. A paciente deve ser ii fo ruia da expressail me n te que a
assistência preconccpc:ioiial terli por objetivo reduzir a recorrência da amien-
cefa lia''.
Verifica-se que, antes de poder realizar o procedimento, a gestante deve-
rá passar por um exame de ultrassonografia detalliado.A análise deve ser feita a
partir do terceiro mês de gravidez, e assinada por dois médicos
A grávida que decidir manter ou interrompera gestação receberá acol
pa nhainento médico.
Segundo o CEM, a norma vai de acordo com a conduta que os médicos
já adotam hoje em dia nos casos de anencefaliaTal se deu porque, ao julgar a
AI)PF 54/201 2,o STF legalizou o aborto de crianças rum céfalas Mas diante
dos arts. 4, 5°, capiit, 227, § 1°, e 203,1V, da CEparece-nos que tanto a decisão
do STF como a Resolução do CEM n. 1.989/2012 estão eivadas de inconsti-
tucionalidade. Somente o Congresso Nacional, mediante nova Constituição
(como Poder Constituinte originário), emenda (se Poder Constituinte deri-
vado) ou, conforme ocaso, lei federal poderia criar outra causa de exclusão de
punihilidade do crime de aborto,aléni das especificadas no Código Penal.
Deve-se evitar o aborto seletivo por anomalia fetal e tomar medidas
para: a) impedir o nascimento de anormais por meio de controle genético e
orientação dos casais por meio de exames pré-nupciais; b) conscientizar a
gestante dos males do aborto e preparar psicologicamente os pais para o rude
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da violência sexuaL Se precisar ser hospitaliad-a, relatará ao médico o ocor-
rido, pedindo que se façam os exames de 'ilarcas de violência, pi-eserica de
espermiiatozoides na vagina etc- para coti sti tui r provas do estupro sofrido, a
Liii de q ti e possa, caso venha a engravidar, fazer o abortamento. Unia vez
realizado o al, orlo, qual ser ia a sim ação do médico se se comprovasse ciii
uízo que as alegações da linalhei eram ld sas? O ar t. 20, 1 , do Código
[',,cal isentá-lo-ia da palia por erro, ante o Faro de sua paciente e, ul,taci,
o estupro, levando-o a supor que tal violência realnicii te se (lera? O médico
deverá buscar testei i iii' li os oh ti dos pela polícia sobre a o co rrêi cia do e rinie.
Há queni ache. coiiio Júlio Victor dos Santos Moura, que "só a palavra da
gestante não constitui. etit casos dessa natureza, prova idônea da violência
sexual sofrida por ela, visto que, para se livrar da pra tica do crnne de auto-
aborto, a mulher poderá transferir pai -a o ni édi co a responsabilidade penal
para eiiq tia drâ-lo no ar ile de aborto consentido - por achar que só o niédi-
co, mia hipótese, s era responsabiliza do criil iinalmente - ou no delito de aborto
não consentido pela gestante - nesta hipótese, por ter a certeza de que soinen-
te o ii iédi co será responsabiliza do criminalmente pela ação, sendo mais coniun 1,
naturalii e, te, a ude,lo.c.co da conduta do ni édico no delito de aborto não
consentido pela gestante, tio caso de tal prática não ser de aprovação dos fa-
ia -es e da própria co ii mmii Jade ciii que se encontra i iscrida a iiiulher. De
qual quer for iii :1, por n ão se tratar de riu) aborto necessário, o ruésino tem o
di rei tu de se negar a praticar o aborto sentimental, urna vez que, no caso, há
apenas uma faculdade do profissional da saúde quanto a realizar ou a não
realizar aquela intervenção médica, principalmente se não existir uni respaldo
técnico-documental que o proteja das garras da jusriça"
A au aioria das mulheres que engravidar, por estupro acaba resigi i ai do-
-se, por vergonha e paia não se expor publicamente, a levar a termo tirita
gravidez que i 1i es foi hr ii ralni ente ii 1 posta, e cujo produto, o filho que cerro,
lenibi-ar-i ii es-á pelo jesto da vida a violência de que foram vítimas, ou, pro-
vavulni ente reta 'ri-ei n .1 o aborto ci and estiii o. que traz consequências desas--
tiosas á sua integridade fisica e psíquica. Isso é assina porque na grande
iii ai ori a dos casos não se da ás vitimas de violência sexual mi enhunia assistên -
cia ou garatitia, abandonando-as à própria sorte. Algumas clínicas só as aten-
dem se munidas de autorização judicial para o aborto ou de ocorrência
policia] da época da agressão e se sua idade gestacional permitir o procedi-
ni en to abortivo, o que as leva a arriscar a vida em estabelecimento, de abor-
to clandestino. Urge que o Poder Público asunia o problema da violência
sexual, que é seu e não da vítima. Partindo desse contexto, a partir de 1989,
procurou-se desenvolver uni programa público no País para melhor atender
as gestantes de até 12 semanas tio proceditiiento de aborto sentimental, por
iniciativa da Assessoria da Saúde da Mulher da Prefeitura do Município de
98
São Paulo através da Portaria mi. 692/89, que incluiu lia Lei Orgânica do
Município o seguia te: ''l)ispóe obriga to ria' t ente a rede laospi tala r do Mu-
nicípio de atendimento médico para o p roce diniento de abortam erito. 1105
casos de exclusão de pena, previstos tio Código Penal'. Apresentado o bole-
tini de ocor rência,c oi ii laudo do Instituto Médico Legal. a paci ei te, a coni -
panlia da de seu i- epreseti tail te legal, se incapaz, será e ;lcaili ii 1 hada a ui a cii--
tida de, o ide t'eceheiá or ien taçã o de assis [cri tes sociais, que esclarecerão dú
vidas, a psicólogas, que avaliarão suas condições emocionais, e a médicos. os
quais, i ned ian te co] i sul ta ginecológica, atestarão a gestação e procederão a
exame ultrassonográfico paia registrar o tempo de gravidez, confi-oi tando-o
com a data do estupro. Farão ainda unia avaliação clinica, colhendo sorologia
para síLilis e AIDS, como proreção contra doenças transmissíveis sexualnlen-
te, preservando material para identificação do agressor e efetuando, se neces-
sário fon esfregaço vaginal, heniograma, testes de coagulação, tipagem san
guínea e fator lth. Se a gest:uite for portadora de alguma patologia. plocurar-
-se-á aval i ar os possíveis riscos inerentes à ai 1 estesia a ser usada dura n te a
prática abortiva, feita com pinça de Winte, seguida de curetageni, ou por
aspiração da cavidade uterina, pela técnica de Karman, sendo que a paciente
111a negativo receberá medi ataniente a iin ri noglobi 'ia pais a p reven cão da
isoii i ai, ii za çã o R Ii - Algumas pacientes são i ido zidas previai n ente com n ii i so -
prosto 1, apresei tando Luar colo uterino n'ais dilatado. Com isso o aborto ser á
menos traui há tico e mileri ores os riscos de sequelas. Os médicos que a tendem
pacientes ciii serviços de pronto-atendimento, logo depois do estupro, deve-
rão prescrever-lhes a pílula do dia seguinte ou medicamentos do tipo estró-
geno Ou progestei-ona, siri doses altas, para interromper a gestação indesejada.
Dessa fornia foi dado uni passo decisivo para assegurar às nitilh ei-es viii j i as
de violência sexual o direito a unia assistência médica, psicológica e social
digna e segura, na rede pública de saúde, pois hoje dez Estados brasileiros, cmii
hospitais públicos, já nian têm esse serviço em fui mcionan iento.
68. E a liço de Osrn-ar R - Colas, Jorge Audalaft Neto, Crisriâo Fernando Rosas, José
R- Rater e Iroralde G. Pe"eira.Aho' - ro legal por estupro - primeiro programa público do pais,
Bíoéfica, 2:81-3; osé Henrique Rodrigues Torrcs Aborto legal ir, SUS Consrilex, GiL, 37;
Juliana J3elloque e Silvi-a l'inienrel,A iiististenbvel exigência de B() tios casos de aborto legal,
Jornal SoAdn'gado, 21, 3:15, Fabianc, Carvalho, Medidas prorecivas de urgência na ici de
kncia doméstica e faiiiiliar contra a mulher, Revista furta da E'IAP, v, 9, 2013, p. 14-22 - Vide
IJirio Oficial do M'.iiicípii' de So fliulo, v 34, n- 76, de 26-4-1989, p. 12, e n 102, de 6-7-1989,
1 20; Lei n - 10. 778/2n(13, que estabelece notificaço comprrlsória, tio território nacional de
caso de violência contra a mulher, que for acendida cnn serviços de saúde públicos ou privado,
que lhe cause morte, dauo, sofninieruo fisico, exual ou psicológico. Ermnender-se- que
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deso rga tu z.ição eu] lei olial, incapacidade de co ii preensi o ansiedade, dimi-
1)11 iÇO de .it &'"cio. rei raul cii to etc, que dificulta ri aln mci te seu depoi ii e,]
o perante cinta anue ,dadc policial, ao comunicar ci delito.
Eni ciço de violência sextial, a viti]ti.i devera, COPfl0}i L iia[liíestc,ti o 511.
reaittar o holetini de ocorrellcla policia] para unterrolopei i gravidez, por ser
ri' 1k o ci 1pm, sei i embargo de a Non na T&c 1 ica sobre 1 'reveii ção e Trata-
1 lento dos: Agravos 1 t es' iltanres da Violência Sex ti a! contra M ti Ihetrs e Adoles-
cc ites do M mistério da Saúde ter ente, 1 tudo comi o tio ohrigatóa a sua realiza -
ÇãO. Visto t]LiC O III. 128 do (levI,ts, Pci ml não condiciona o aborto seu tinienta]
a ii eu ibi ii requisu t e co' 1 Fere vitima o di eito de processar, ou não, seu aessor:
o estado pscologico da paciente n5o peri litina uni lúcido depoirtierito.
A Portaria o 1 .508, de 1 ' de serei nbro de 2005, do Ministério da Saúde,
que dispõe sobre o Rwcnhuíze,,u, de Jns,llicaçãn e 11, Wiizaçào da bircm qçao da Cri-
ride: rios oisos prrrLsIos cri: lei, no iin(,ito do Sistein: (_iiko de Saúde considerando
que: a) o Cótl,v 'cria! 1 rasi lei ro estabelece cot]io reli tiisitos para o aborto
1 iuniat n rarui limei til, previsto 110 ii CISO II cio ar'. 128, que ele seja p LI-
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ticado por niéiiiio e 10111 o conseutnientO da riluIlier; b) o Ministério da
S,i úd e tieve usei pli i ar as ii edidas assecuratóri as da lie irticie do po,eccirincino
de interitipçio da gi:ividt-, 105 Casos previstos ei]] lei ipiatido realizado tio Stii-
hito elo SUS; c) .m necessidade de se g.lrar]tir aos profissionais de saúde envolvi-
do, no eíeti1c, procedi 1 e rito segurança j uridica adequada para a realização da
inrerri 1 pção ai gravidez ii os casos prevhtos eu' lei; e d) a Norma Técnica sobre
Prevenção e Tiatanientei dos Awavos Resultantes da Violência Sexuaal contra
Mui lieres e A clolescei i Les desobriga as vítimas de estupro da apresentação do
iii 1 de ncç rr&,i eia para sua sibiiiissão ao procediii iet] to de iiitermpçio da
izravidez no ãt] Iii to cio Sisteni,, U i co de Saúde - SUS, resolve:
Art. 1 ( ) Pio cedi iii e ti rei dc ustiticação e Au ter i zacão da Inter rupçao
da ( ravi dez nos casos previstos e]]] lei é condição ti ecessár ia pua adoçao de
qualquer in edida de ni ter rupçào da gravidez no à i]]bito do Si steina único
de Saúde, excetuados os casos que envolvem riscos de morte N mulher.
A rt. 2 O Procedimento de Justificação e Autorização da Interrupção
tia 6 ravi dez tios casos prcvi 5(05 em lei e oi]ipõei mi-se de quatro fases que
deve rio ser registradas iro for mato de ter nos, arquivados anexos ao pio tu-
ári o médico, garantida a col fi dei cialtdade desses termos.
Art 3" A priiiicir:i Cisc é colisti tuída pelo relato circunsta i iciado do even-
to, realizado pela própria gestante, perante dois profissionais de saúde do serviço
ParágraFo único. O 7èrmiio de Relato Circuiistanciado deverá ser assi-
nado pela gestante ou, quando incapaz., tambémi i por seu representante legal
bem como por dois profissionais de saúde do serviço, e conterá
101
- local, dia e hora aproxitiiada cio fato:
tipo e !br i lia de violência;
111 d,,c,,çio dos age!] tes da conduta. se possível e
IV .-- idenritic;,cio de testeiliunlias, se houver.
Art. 4 A segui da fase dá-se co] ii .i ii terveti ção do li] édi e o e lite euiii ti ri
parecer Renico ap ci ç dera!l,,da ariauuiriese exaure fisico geral, eN:lnle gileco-
lógico, a va ti,çit do la ti ji, til trassol ográfico e dos dcii '.1 Is exa II] es com pie
neiltares que porventura houver
Paralela, 'lente, .1 ind lier receberá atei] cão e avaliação especializa da
por parte da equipe inult, p ro tissi ou ai que ai morará suas avaliações eu ii doe ti-
nie] iRs específicos.
22 Três ii itegrai 1 Les, no mii] Iii o, da equipe de saúde ii]ui ipiofi ssio]al
subscreverão o 'krmo de Apovação de Procedi ''ente de 1 riter r ti pçã, da (.
dez, i ão podendo haver cl esconfori nidade eo ii a conclusão do parecer teci 1 'CO.
32 A equipe de saúde nu 1 ti profissio, aI deve ser eoinpos La, rio
ml miii]
por ol,tetra, a, estesista, criferincino, assistente social e sei[ psicólogo.
A, t .5' A terceira flise verifica -se coiii a assi na ttl ri tia gesta 'te ii o 1 i, raio
de 1 t espomisabi 1, cIide. ou. se fbr ii capaz. (a ib&,ii de seu u'epreseii ta ti te 1 ega 1,
e esse Teriii o co n era idve rtê riu a expressa sobre a previsã o cloç cri'] e' de
falsidade ideológica (a rri go 299 do Código Pci aI) e aborto (artigo 124 tio
Código Penal), caso iS o tenha siclo víti ii a de violência
leia sexual -
Art. 62 A quarta tese se encerra com o Termo de Consei ] til i len Lo Livre
"1-e e
Esclarecido, que obedecerá aos seguintes requisitos
- o esci mie cinie no à i nu 1h er deve ser real i ia do e,, lii mgtagei ii .1 eessí-
ve 1, especiali tienre sobre:
a) os ci escon Fortes e riscos pessiveis a sua saúde
b) os procedi n]e utos que serão adotados q nau do da n,aIe , au3o cl., ii ter-
\eii çao niédi ca;
c) a foi ina de a cai upa nh a! ii eriro e assistência, assi iii co n'(, os p ro ítsstoriais
responsáveis; e
ti) a garantia do sigilo que assegule sua privacidade quanto aos dados
confidenciais envolvi dos, exceto quau no aos dou ti inen tos subscritos por ela
eu) caso de -equ isição judicial:
II -- deverá ser assinado ou identificado por in ipressão d;mtiloscópi ca. pela
gestante aLI, se for incapaz, também por seu representante legal:
III - deverá conter d cela ração expressa sobre a decisão voluntária e
rlscie,mtc de inre rromper a gravidez -
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 A permissão jurídica para a interrupção voluntária da gravidez (1 VG),
qualquer que seja o pretexto invocado, por desvalorizar a vida humana pelo
triunfo de fatores socioeconônhicos ou do egoísmo, que ajeita riscos e sa-
rificios, não seria uni grande passo para se legalizar supi-essão de qualquer
vida hui nana que constitua uru peso para a sociedade ou para a gestante,
sendo uru fator de corrupção e degradação social?.
A dcscr mai iializa çã o do aborto, transfo rinand o-o em aborto livi-e'',
parece-nos, não seria a solução para a gravidez não desejada coara a questão
da rejeição de filho 'ão querida Constituiria mera tentativa para resolver 11111
efeito, sem contudo eliminar a causa, ou seja, o porquê do ato de abortar, que
advém da impossibilidade de controlar o nascimento de uni filho em razão
da flilta de educação sexual e de informação sobre técnicas anticonceptivas Nada
adiantaria IegaIizã-o se a maior parte da população não sabe como controlar a
natalidade. Não bastaria condenar e n'oiro menos liberar o aborto; seria neces-
sário criar condições para que o Estado possa eliminar as causas que o favorecem,
investindo numa educação sexual e moral que valorize o anior, a paternidade e
a maternidade responsável. E preciso rnpensar a questão do aborto, substituin(lo-a
pelo amor, que dirá qual a me11, Or atitude a ser tomada.
Os a rgu ri e ii tos pró-abu rtistas interiormente e xanu nado não têni
qualquer ci ei ai ficidade, pois, torta Ice idas pela i nipie usa ou por órgãos p rubI i --
citár ios, não passam de tentativas para pressionar a opinião pública, fazendo
com que aos poucos se venha a aceitar o aboi to.Trata-se de unia manipula-
ção pseudocientífica, visto que cai por terra diante de uma análise rigorosa-.
mente científico -jurídica da norma constituc i onalrv .
Corri a legalização do aborto haverá uma violação ao princípio co nsti-
tu caonal do absoluto respeito que se deve a unia vida humana (art. 52, caput.
lii e XLVH, a, da CE) e a queda da própria base do Estado Denioci -ático de
Direito, que um corno fundamento a dignidade da pessoa humiana (art 1
III, da CE). Se compete ao Estado garantir os direitos fundamentais do homem
e zelar pela dignidade do ser humano, reconhecendo-os e protegendo-os,
como poderia, mediante lei, autorizar a disposição da vida de um inocente
nascituro, renunciando a sua responsabilidade de tutelar a vida humana em
todas as suas f ases ?mi . Deveras, pela Constituição Federal, o Estado teria o
105 .joo Evangelista dos Santos AI—,, outros, A borla - o direifo àpida, cii., R 38
1 OGWillke, O aborto, cii., p. 6; I'cdio-Juan Viladrich, AI,orto e sociedade per' Lçsirki, eh., p. 11.
107. Consulte: Micloel Litcliíie]d e Susaii Kenttsh, Bebês pata qurittiar.cit., R 9, e Nice--
co BIáqoez, A ditadura do aborto, ciL, p. 38
126
dever de proteger a dignidade h Li na ali a e todas as feririas de vida, qualquer
que seja o estágio de seu desenvolvimento biológico, e não o de determinar
o valor de cada unia delas, reconhecendo '-nais direito à vida a uni nascido
do que a uni não nasci do, a uma pessoa sadia do que a un, a enferma tI5 Se a
justiça, entendida com a legalidade derivada da legitin,,ição do Estado de
Direito, ensejo u mio paradigiiia da filosofia do direito, cornoo nos ensina Cal --
so Lafer, a postulacão da fidelidade ao ordenamnento jurídico e, destarte, o
dever-ser prescri tivo ela obediência à lei, como acatar, então, diante da rico iria
coo stitr.icional, a legalização do aborto?
Aléni disso, parece que há uma campanha de silêncio no que atina aos
riscos e às sequelas do aborto, legalizado ou não, por não se dar a devida
atenção e imprensa médica que relata fatos verídicos nesse sentido. Não há
cofio passar incólume das consequências de um aborto natural ou provoca-
do. Salvo raras exceções, até mesmo as mulheres favoráveis à descrii ii maliza-
ção do aborto que o praticaram não passaram com tranquilidade por essa
cirurgia, embora possa haver as que permaneceram indiferentes.
Em regra, qualquer abortamento provocado pode ocasionar "síndrome
pós-abortiva''t como diz Bento XVI, por trazer riscos à saúde fisica ou
ii ie ia tal e riria peso lia co nsciéi cia daquela que a ele se subo, eteu, pouco mn -
porta n do a técnica utiliza da (suc ç ão, dilatação, curetagem, cesariana etc.),
mnesn,o se levado a efeito por uni médico competente, com assepsia c dentro
dos prazos estabelecidos legalmente, por constituir unia violenta agressão
fisico-psiquica à gestan teTais riscos existem, embora não avaliados pela opi-
nião pública.
Muitos são os perigos do aborto na integridade finca da mulher, pois
poderá haver:
a) ii ite cçã o crônica (salpingite) e traun iatismno, que resultam mi em obstru-
ções nas trompas
li) problemas no útero causados por hemorragia, infecção ou endome-
triose. Casos graves podem levar à perda da útero, ante a necessidade de
histerectomnia, esterilidade ou morte. A curetagem malfeita poderá provocar
perfimração uterina ou o colamento entre uma face e outra do útero;
08. VideWilike, O el,orto, cir, p. 192; Niceto Blãzquez, A ditadura do aborto, cii., p. 33.
109. Celso Lafer. A cconç:t-uçdo dos dirrifos humauos - uni diálogo com o peusa,u,ento dc Han-
tiali Areudi, Sào Paulo, Cotnpatiliia das Letras, 1988,jt IYL
tIO. Discurso de Bento XVI 'ia Plendria da Academia para aVida (20-2-2011).
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de recursos públicos, os latrocínios e as corrupções dos" colarinhos brancos''?
Esses crimes são praticados aos milhares todos os anos e sempre serão mcvi-
táveis em qualquer parte do mundo e época. Por que não protegê-los, dando-
-lhes amparo legal? Por que ningu ét 1 i, até o rnonien to presente, e inbrou de
pleitear a legalização desses crimes? Qualquer pessoa em sã consciência sabe
que ii ão será possível descriniinalizá-los, então, por que legalizar o aborto?
Seria isso corruto em defesa da liberdade da mulher? 111
Urge não olvidar que, mesmo coiii a legalização cio aborto, ele conti-
nuará sendo um problema de saúde pública, pois não haverá corro controlar
sani tariarne tire as clínicas de todo o País, ii cru corro impedir a clandestini-
dade e a ausência de riscos à integridade fisica ou psíquica da gestante, ainda
que de classe média ou alta, oriundos de práticas abortivas.
Poder-se-ia descriininalizar o aborto tão somente porque grande pai tedas
mulheres brasileiras não tetu acesso a informações sobre contraceptivos? Por que
não tomar unia pmvidêi icia que seja urna solução honrosa e nao cri'nin osa?
Não bastaria que o governo destinasse recursos para programas educacionais
publicitários em grande escala, de modo a informar sexualniente todas as classes
sociais, permitindo o acesso a ir étodos anticoncepcionais, enaltecendo, i nceii -
tiva' ido e fircilita, ido a adoção de crianças? Não seria preterível difundir o uso
de anticoncepcionais i iarurais ou artificiais a legalizar o aborto? 127•
Há quem diga que é melhor abortar do que gerar crianças seu) família,
rejeitadas por serem indesejadas ou por não haver recursos financeiros para
mantê-las e educá-las, porque, no porvir, transformar-se-iam, fatalmente, ciii
marginais ou criminosos. Com tal afirmação, a proteção pretendida é, na ver-
dade, dada a quem? Ao feto, que tem seu direito à vida resguardado constitu-
cionalinente, como qualquer pessoa humana, ou aquela que, sentindo-se no
direito de matar para manter seu statu que socioeconômico, dispõe da vida do
"infeliz candidato ao aborto", negando-lhe o mais fundamental de todos os
direitos, que é o de viver?- Será que a falta de recursos financeiros para educar
e manter uma criança seria motivo suficiente para abortar? Esse pensamento é
peculiar de quem ainda não se conscientizou de que a problemática nacional
é, como diz Sandra Cavalcanti, a má distribuição da renda nacional sob o pris-
126. Sandra Cavalcanti,Aborto caso de direitos humanos, Poflia de S.Pauh,, 24-10-1 993.
p. A-8; Niceto Bjzucz, A ditadura do aborto, cir., p Se 16-7; Josê Gea Escolano, Sim CII
ar, aborto?, rim., p 21; Pedro-Juii Viladrich Abono e sc'cicdadc prrrnrssiiYa, rir, p. 7; Will ke, O
aboTío,c't.,p. 131
127 Niceto Bldzquez, A ditadura do aborto, cit-, p. 35
134
rua socioeconôniico. Com isso, não seria preciso que o Estado não só desse às
associações beneficentes condições econônucas para acolher crianças abando-
nadas, proporcionando-lhes educação e orientação profissional, como também
facilitasse sua adoção por casais estéreis ou desejosos de ter em seu lar urna
criança? Se, como observa Werthan, a mãe for autorizada legalmente a abortar,
por ser o nascitLiro uni encargo social, o filho, pelo piir]cípio da rsononuia e da
reciprocidade, tambéiii não teria o direito de niatar sua genitora que se tornas-
se inútil e doente, requerendo riiuitos cuidados médicos e trazendo niu itas
despesas, achai nando-se, ;'ssi'1, a eu tan ásia? Se não há razão para admitir o nas-
cimento de um bebê não desejado, por falta de o,eios para sua educação, por
que se deveria conservar a vida de unia senhora idosa, aleijada ou arterioscle-.
rosada? A sã razão não poderia aceitar que a sociedade ou o Estado, em vez de
ajudar unia n iãe que se encontra em dificuldades financeiras a criar seu filho, a
auxilie a matá-lo, por nicio de leis permissivas da prática abortiva. Isso condu-
ziria.como pondera Niceto Blázquez, a unia terrível ditadura do aborto, ou
seja, à arbitrariedade jurídica, à irracionalidade, ao império dos mais desnatu-
rahizados e a uma crescente concepção materialista da vida.
Outros alegam, como motivo para descrintinalizar o aborto, a possibili-
dade de .i cr lança aprecntar cleficiência.s físicas ou mentais diagu iosticaclas cm-
rante a gesta cão- O abortan ieiiro eugeii êsico seria o p ri nu e, ro passo para a
eutanásia pré-natal, diante do sofrimento daquela criança. Mas será que com o
aborto eliminar-se-ia seu sofrimento ou o de seus pais? Se, por exemplo, em
regra, as cri-atiças portadoras de síndrome de Down são alegres e extremamen-
te carinhosas, se seus pais têm, em sua grande maioria, verdadeiro amor por elas
se as associações de deficientes não apoiam a interrupção seletiva da gestação,
perguntamos: de quem se pretende amenizar o sofrimento? Quem advoga o
abortamento baseado em infelicidade alheia não deveria aprender a viver com
eles, que tratisforniani sua dor em sentido da vida, dando-lhes apoio e ajudan-
do em sua educação?t 2 . Ora, se um adulto enfcrmo física ou mentalmente tem
direito à cura, à proteção jurídica de sua vida e de sua integridade fisico-psi-
quica e a uni tratamento naéd,co e hospitalar adequado, por que uru nascituro,
que é uni ser humano como ele, não teria igual direito apesar de apresentar
malforniação congênita? Diante das modernas técnicas da engenharia genéti-
cm e da medicina que avançam dia a dia, não haveria possibilidade de que seus
defeitos viessem a ser reparados? As naalformações fetais não poderiam, se ad-
128. Nicero BIzquez, A ditadura do aborto, cit, p. ID e 12-3.
1 29 Vahuir Regina to, Aborto... Bolrthri, nt., p. 6.
135
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 33) estaheiecinwnro do programas de prevenção Colina estupro, esclare-
cendo qual o iiielhor modo de agir diante da violència sexual, se 'ião se puder
cvi t -la $ para preservar a ida., dando iii íbrrnaçôes sobre a atitude a ser tomada
logo ciii seguida, pois o exa inc niédico na polícia após o estupro ê 1h, doisicintal -
É preciso, P., rta no, que se deixe de lado a miopia tia con d Lição da coisa
pó til ira e a política do 1,w, qu e se caia pera ii te o aborto, não favo i -e-
ccii do .i prática de técnicas anticoncepcionais, dcix indo de oferecer o pç à es
válidas pari evitar .i cliii" naçao do feto. err.id iran do a corrupção, não inves-
tindo lia cd ti cação sexul, não concentrando esforços pala a cot so lidação da
tisuça social e não operaciona lizan do a redistribui ção de rendas e rei ras 1
Urge que o Estado e a soa eda de c t tup raul suas respo risabi Ii dades sociais.
evitando o desvio de verbas públicas e o péssinio gerenciamellto desses e-
cursos, e olereçaiii medidas idôneas para proporcionar uni clima vor;vel aos
valores da vida, evitando-se a permi ssividade do a horta liento.
Um progruna qu e proporcione pia iej.i rIwi' lo ii i nilia r e parei indade
responsável contribuirá para a defesa do bei li-estar dos seres h u ii anos, co ii sti -
tuin tio a tu e1 hor ''a urna do niovinie rito pró-vida Contr;i O aborto e tina solti -
ção una e rompa t vel (Qual .1 dignidade liuniana. O p rob eu ia do aborto -
incute poderia ser resolvido com unia attt.iu'te piili,ica dc prCt'ciiÇio Pan, tanto,
convém repetir, serã preciso que a sociedade e o Estado eni preeu ida ii, cora
ieii lerneil te, ri na loi iga e ãrd Lia cail mb ada dirigida 5 filosofia do respeito 5
vida e à dignidade do ser humano, sob pena de perderem seus padrões morais.
ante a forte tendência alua] de urna nienrlidade hedonista e ti til, tarista, que
busca ansiosamente o prazer a qualquer preço à custa da desunanjzaç,
3. OS DIREITOS DO EMBRIÃO E DO NASCITURO EA RESPON-
SABILIDADE CIVIL POR DANO MORAL E PATRIMONIAL
O en ibrião, ou o 1 iasci turo, tem resguardados, no rniativanentc, desde a
concepção'", os seus direitos, porque a partir dela passa a ter existência e vida
161. Vide Pedro Luiz Srringhini, É til'i aceitado colara a vida, O Estado te S. PateA,,crm..
p.A-22, e Pedro-Ju;iiiViladrkh,4boiio e souedadr j'i'r,i,i.si,u, cii., p. 7-9
162. Coi,stilme:WiIlke, O tliirro, dc., p. 213.A Porcaria". 4/20%, da Secretaria Especial
de Poluira para as Mulheres da »residência da República, rio ad F,VI, teu, por objetivo
sensibilizar a soc'cdade pra os novos valores sobre direitos reprodutivos e sexuais das ,iutilhe-
res e promoção da paternidade re,po'isveI.
163 Pacto de Sio José da Costa Rica (1969), ris. F, n. 2, 3 e 4, reconhece o nascituro
coiuio pessoa;Converiçxo sobre Direitos da Criança (l989).preiinbulo;Recornendaçôesn 934/82.
150
oug;inlca e biológica própria indepei i dera te da de sua mãe. Se as normas o
pio regeu ii é porque te' n personalidade jurídica. Na vida iii trauter i na, ou
iii esmo iv 'jrro tem persoi:a/idade ju ndha fninaI relativa "lei) te aos direitos tia
perton ai 1(1 a de, c ons.l grados consti tucio li a Iril elite, adquirindo pc'isoia/id dc
vaie, ia1 apenas se nascer com vida. ocasião ciii que será titular dos
di I- e itos patri 1)1 tinia is e dos obriga cio ria is. que se cii co ii travam ciii esta do
potencIali{t e do direito às itidcmib,içôes por dano moral e patrimonial por
ei e sofri do. Receberá tal i iideniza ção a partir do nasci men co até co mplcl ar a
idade dc 21 a nos (hoj e 18 :i nos, por força do ato ,1 Código C vi , a ri. 5) - (2 2
'rACSP l(p Câm., Ap. c/ ltev. 4K9.775-0/7, Mogi Gtuaçti.. 29-10-1997).
Por isso serâ precisO, portanto, dcliii) ita r as fronteira, da responsabilidade civil
por dano moral ao nascituro, tanto na fertilização natural corno na assistida.
1 .U46/56.,i.5. , 1.100/k, n.7, do Coii'llio da liuropa. que —aniondITo o direito à viii lisde
çoiicqCio.A ( orsriruço par.uztiaxa,ai -t. 4. Constituição cI,ilciia,arr. 19. l. Uinstiruiçaii pe-
rLi,ili,l.art. 2, e .5 CF/88. do Brasil, au. S. tutelam o naciruio. () niesino se dn,i do ;irm ' do
Código Civil hu.ts,lciro. ii.' in -c>gada Lei b, -asieir,i dc biossegura,iç.L (Lei ii. 5.974/95) e di, Lei ri.
1 1 11, / 20 ,05, .irts. 6 -,111, 21 e 23 O CE \1. ia R-1 o ..... do CI M o.1 931 .21119. que .ipnva o
dc F.ric.i .M""'L"","","" lilédico exiba .ilisoluto respeito pela 'ida Iiiiiiiaii.i desde
.1 concepção itt a Iron,. 4.le Matuad Filho e outios (i'slquusiiio &tal, ecixiLi-ibiiiço da Lilriasso
tlogra6.i - algLLliias ritlexoes, li ala, ii. 27, p. 185 e ), os qtiau observar" que o Cito reage
.1 grs0es e a sot is e s Li .15 ri lan ires ti ÇõeS (1 nionstra li OS CI flC teres de sua peno ria' idad
164. Maria Hderia l)iriiz, G<idJIy Ciu,l anotado, Saraiva, l 999 . p. 9; fl_ey Le.iiJi..C) inicio da
r0ti a li riade jurídica da pessoa n.,treá nina q 1 est3o do século XXI, kn.'ista landa, da 1 ILBA, v.
Vil. p. 33970, Diogo leite de Campos. A capacidade sucessória do nascituro (ou .s crise do
posi DVI si iso 1 eg;ilista) , 1 )eI Rey . tídica, 17 24-27: Sibijani Juny de A. K b i nela Lo. A pessO.l )atk iii
.1 quieto era dos direi Os: O nascituro e o embrião pré -iii 'pia taLó rio, Rei 'isca li rasileirii Si Uivem!
CiNJq'arado, ii. 32, p. 79-130,2H)9;Rocic,ifo Painploiia Filho e Anal M.Arau'.t'iiel;ijurdt -.i
do ia st tu ro luz da Cotisti L ti ição Ri ri era 1, R pvista Brande, ,, dc Direita Ci )i Gil til fCiO na! e
Relaçrcs & Cr ,, ri,,rt,. / 241 -262 :Joçê de 011w ira Ascensão Uivei/o civil, sã. Rani.. Sar.ova, 20
v. 1. p. 41: Ai ré de (1. Pagi '011 cclii. Direito a ool, do e,,rb ri&i, tese d efend da ria PIJ CSP ei
2014. lide au 22 do Código Civil mexicano; art. 75 do Código Civil cliilexio: art. r do Código
Civil brasileiro e art. 70 do Código Civil argcndno, que dispõe quc:"desdr la conapcuh' crieI Milo
inale,, ri, co,,, ,'i ia-a a 'xis:eucia dc las pen o,aas y —ao de nacio lei i fo pi eden calqi irir a&r ruas dcrcdni
(n'lo si ya /i rehies.,, naada Esos den4 os queda,' ir,ev.vablnne,zie adquiridos si los 'e _bolo, e, ei si', ii
d'crua na(irTrJ, co,, rida au, iqi e fueia pai (risco,, ri, dessui, de es rir scponidcu de, "d'e''. A Sup rer 1.1
Corte de M ci gari, e ii 9-7-197 1, dcc id ti que: '0 k' ii &meno do nasci11 i e uro ri ão é o começo da
vida, por se-,na tiiiu niudariça lia forma de vida. . Uni feto, tendo morrido lo ventre da 'iiiic,
eçt5 morto, tinia vez separado dela não tornará a viver. Um feto vivo, dentro do vrcrt - da mie, é
uiii.l Criam ia viva. E., nieiios que ocorni n cirru nstã i loas tratiiiiãnc as, d, não flor ,r,-ii qua ei do
chegar o ceruipo de Gcar separado dela... O fato da vida não pode ser negado, neiil a sabedoria
polirica que vé a personalidade dos n]o nascidos conv, merecedora da pmteço da lei".
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4. MATERNIDADE E PATERNIDADE RESPONSÁVEL E PLANE-
JAMENTO FAMILIAR
4.a) Proteção jurídica à maternidade
As normas de tutela à maternidade, que é um direito social garantido
constitucionalmente, são imprescindíveis em atenção à função biológica e
perpetuação da espécie humana, de modo a que a mulher, possa ter condições
favoráveis para tanto e pan não perder os efeitos de sua faculdade procriadora,
evitando os possiveis riscos que ameacem sua saúde e o desenvolvimento da
gestação e da criança, dando-lhe toda a proteção durante a gravidez, o parto e
a amamentação. Daí a concessão do salário-maternidade (Lei n. 8,213/91, com
alteração da Lei n. 10.710/2003), da estabilidade provisória de emprego, cru
caso de gravidez durante o aviso prévio (TST, Proc. n. 490-77.2010.5.02.0038
- publ. 15-2-2013), da licença à gestante sem prejuízo do emprego e salário,
com a duração de 120 dias (CF,art. 7°,XVIII), prorrogáveis por 60 dias (Lei n.
11.770/2008), se for empregada de pessoa jurídica que aderiu ao Programa
Empresa Cidadã, e o fato de a Previdência Social (CE, art. 201 II) e a assistên-
cia social (CF art. 203, 1) estarem adstritas à proteção à maternidade (EC n.
64/2010, que altera o art 6° da CF), especialmente à gcstante.
191 5 D'lia Bossa Direito do traba/ho da una
undin , ae cootexto sacia1 h rasiIe ira c oloro au tidis -
crirnuiaatdnas, São Paulo. Oliveira Mendes. 1998, p. 34; Maria Garcia, Os direitos humanos da
criança e a licença-maternidade: a interpretação constitucional é tinia questão de linguagem.
Revista de Direi (o Constitucional e Internacional, 79: 57-72; Cibele C da CM. Santos, A liceu-
ça-iiiaternidade no - iço de adoção após O julgamento da ação direta da inconstitt,c'onalidadc
ri. 4177, Reviçra Síntese -. Direito (le Fatajília 76: 39-49; Luiz H. S. Barbugiani, A licença-i,ia--
rernidade como dever na sociedade contemporânea: uma concepção evoliacionisra, 1ei'isI,i
Síntese. Direito de Íaníha, 79:225-37; Débora Gozzo, Gestação de substituição e a licença-
-maternidade: a posição do Tribunal de Justiça Europeu, Lerrado-L4SP. 708: 22-23.0 cri
da Constituição Federal com a seguinte redação, dada pela EU ii. 64/2010, prescreve: São
<breiros sociais a educação. a saúde, a ai imenração, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança,
a previdência social, a proteçào àtuacenudade e à 'nfãncia, a assistência aos desamparados, na
forma desta Constituição' (grifo noso) Vide Declaração Americana dos Direitos e Deveres
do Ilornercar (1948). art VII. O art. 8° da Lei n 8.069, de 13 dejulho de 1990, passa a vigorar
coma seguinte redaçan. dada pela Lei ri. 13.257/2016:"Art 8° E assegurado a todas as inIbe-
res o acesso aos programas e às políticas de saúde da mulher e de planejamento reprodutivo e,
às gestantes, nutrição adequada, atenção humanizada à gravidez, ao parto e ao pilerpério e
atendimento pré-natal, perinatal e pós-natal integral no ánibiro do Sistema Unico de Saúde.
§ Vi O atendimento pré-natal será realizado por profissionais (ia atenção primária. § 22 Os
profissionais de saúde de referência da gestante garantirão sua nculação, no último trimestre
da gestação, ao estabelecimento cru que será realizado o parto, garantido o direito de opção da
mulher. 3° Os serviços de saúde onde o parto for realizado assegurarão às mulheres e aos seus
168
filhos recém-nascidos alta hospitalar responsável e cotitrarreferênria na atenção prinlària, bern
como o acesso a outros serviços e a grupos de -apoio a amanieritaçaci 5° A assistélicia
te feri cia no § 42 deste artigo deverã ser presta da também a gestantes e mãeses que ma infeste ia
inreresse em entregar seus filhos para adoção, bem como a gestantes e mães que se encontrei,'
eu situação de privação de liberdade. 5
6° A gestante e a parturiente têm direito a 1 (ti m)
acompanhante de stia preferência durante o penedo do pré-natal, do trabalho de parto e do
pós-parto imediato § 72 A gestante deverá receber orien ração sobre aleitamento materno,
alimentação complementar saudãvel e crcsciiiie,ito e cicsctsvolviniento titílinril, hei,, como
sobre formas de favoreceu a criação de vixiculos afetivos e de esrimular o desenolvi,iiento
o tegla 1 da cri., liça. 82 A gestante te iii darei to a ac onipa nliai ne a te sauda ve 1 durante toda a
gestaçat) e a parto natural cuidadoso, estabelecendo -se a aplicação de cesariana e outras inter-
veriçes cirúrgicas por motivos médicos. 9° A atençào primária à saúde tara a busca ativa da
gestante que não iniciar ou que abandonar as consultas de pré-natal, bem como da puérpera
que não comparecerás consultas pôs-parto. 10. incumbe :10 poder público garantir à gestan-
te e à mulher com filho na primeira infiincia que se encontrem sob custódia em unidade de
privação de liberdade, ambiência que atenda às normas sanirias e assisteilc ais do Sistema
Único de Saúde pan' o acolhimento do filho, em articulação com o sistema de ensino compe-
tent, visando ao desenvolvimento integral da criança''A Lei n 9.876/99, para evitar fraudes,
fez com que as mães recebessem o salãno-mateniidade do INSS, nus a t ai iv 10.71 0/2003
restabeleceu a responsabilidade das empresas pelo pagamento do salário-maternidade, com a
possibilidade de coinpellsação dos valores no recolhimento das coritribuiçoes incidentes sobre
-a folha de salários pagos à prestadora de s,,iço Tal salário é devido durante 1 2 0 dias, imc lan-
do-se no peniodo de 28 dias antes do parto e a d:Lra da ocorrência deste - As empregadas suj ci-
tas ao regime da CLT, o valor do salãnio-r,iaternidade corresponde ao salário integral. E ás
empregadas domésticas é assegurado o valor de uni salário ,iiininao (Breve Relato n. 15 - Bo-
letim periódico da Duarte Garcia, Caselli Guimaràes e Terra, Advogados, 2003). Sobre salá-
rio-maternidade: Lei ri. 10.421/2002, que estendeu o direito à licença de 120 dias e ao salário-
maternidade às mães adotivas; Lei n 12.873/2013, que altera a Lei n. 8113/91, anis. 71-A,
71-13, 71-C. e a CLT, arts. 392-A, § 5°, 392-B e 392-C A Lei rn I[770/2008, regulamen-
tada pelo Decreto n 7 052/29 e alterada pela Lei ia 13 257/2016, institui o Progiama
Empresa Cidadã e perlalite a an ipli ação da licetiça-materiaidade por mais 60 dias, em caráter
facuftativo, cru troca de iiicexltivo fiscal ao empregador. Os anis. 1°,3°, 42 e 59 da Lei n - li .770,
de 9 de setembro de 2008, passam a vigorar com as seguintes a] teraçôes "Anis. 1 2 E instituído
o Programa Empresa Cidadã, destinado a prorrogar: 1 - por 60 (sessenta) dias a duração da li-
cença-iiiaternmdade prevista no inciso XVII E do caput do ara. 7a da Constituição Federal; II por
35 (quinze) dias a duração da licença-paternidade, nos termos desta lei, além dos 5 (cinco) dias
estabelecidos no § 1 2 do art. 10 do Ato das Disposições Constitucionais TrersucrIuns § 1 2 A
prorrogação de que trata este artigo: 1 - será garantida á empregada da pessoa juridica que
aderir ao Programa, desde que a empregada a requeira até o final do primeiro mês apôs o
parto, e será concedida imediatamente após a fruição da licença-maiaternidade de que trata o
inciso XVII[ do rai do art. 72 da Constituição Federal; II - será garantida ao empregado da
pessoa juridica que aderir ao Programa, desde que o empregado a requeira rio prazo de 2 (dois)
dias úteis após o parto e comprove participação em programa ou atividade de orientação sobre
paternidade responsável. S
2° A prorrogação será garantida, na mesma proporção, á empregada
e ao empregado que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoção de criança. Ara - 32
Durante o peniodo de prorrogação da licença-maternidade e da licença-paternidade: 1 - a
empregada terá direito à remuneração integral, tios mesmos moldes devidos rio petiodo de
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1 .942/2009. reza que: ''Os estabelecimentos penais destinados a mulheres
serão dotados de berçário, onde as condenadas possam cuidar de seus filhos
inclusive alTiainentá-los, no níni mo, até 6 (seis) meses de idade''.
1 )everas, referida lei, no dispositivo supramencionado, determina que
haja local para nniciticicacao, nus, na verdade, não há espaço higi êni co a de-
qu ado para isso. A ai na iii eu tação dos bebês devera ser feita precar ramente em
salas improvisadas nos presídios. Urg e que se crteni condições próprias para
o aleitamento, pois, se a pena não pode passar da pessoa do delinquente. conic
negar à criança o direito à amamentação e ao contato com sua mãe, ainda
que seja uma presa?
O art. 89 e parágrafo único da Lei de Execuções Penais, com a alteração
de Lei n. 11.942/2009, dispõe que a penitenciária de mulheres será dotada de
seção para gestante e parturiente e de creche para abrigar crianças maiores de
6 (seis) o' eses e menores de 7 (sete) anos, corri a finalidade de assistir a criança
desamparada cuja responsável estiver presa. São requisitos básicos da seção e da
creche: a) atendimento por pessoal qualificado, de acordo com as diretrizes
adotadas pela legislação educacional e em unidades autónonias; e b) horário de
fun cioila' 1 ieii to que garanta a melhor assistêi cia à criança e à sua responsável.
A ONU requer que exista higiene no presídio, ausência de superlotação,
serviço de saúde, respeito à maternidade da presa e vigilância das condenadas
por mulheres para evitar abuso sexual. Deve-se resguardar o direito à intimi-
dade c' à maternidade, dando inclusive atendimento pré e perinatal para a
mãe e o bebê pelo médico que acompanhou a sua gravidez, recebimento de
alimentação suplei nentar, desenvolvimento de um programa de berçário e
creche paia garantir à criança o contato com sua mãe. Deverá haver para o
período de ai]laii len tação um berçário, urna saleta para o aleitamento, insta-
lação sanitária e cozinha contendo a mais absoluta higiene.A Lei de Execu-
de algemas durante o ri -aballio de parto da presa e rio subsequente penado de sua internação
em estabelecimenro de saúde- Nesse Ilesnio sentido o arr. 3 do Decreto n. 8.858/2016.
Havia, no Brasil. Projeto de Lei n. 9/2003 (ora arquivado), que pretendia alterar a Lei
de Execuções Penais para permitir visitas intimas a preses horuiossexriams.
Portaria n. 883, de 22 de maio de 2012, do Miriistrio da Justiça, institui Grupo de
Trabalho com a finalidade de elaborar políticas intersetoriais e integradas destijudas às niu-
Ilieres co' situação de privação de liberdade, 'estrição de dirriros e às egressas.
Portaria lntei -i,iinisterial ii. 210, de 16 de janeiro de 2014, institui a Política Nacional
de Atenção as Mulheres em Situação de Privação de Liberdade e Egressas do Sistema Prisio-
ria1, e no art. 2, IV protege a maternidade.
178
ções Penais prevê, ainda, como vimos, a construção dc creches ao lado da
penitenciária para prestar assistência gratuita às crianças desde o nascimento
até os 6 anos (CT art. 203). A creche é, portanto, um encargo estatal, previsto
na Constituição e no Estatuto da Criança e do Adolescente, para proporcio-
narr à criança coo (lições ideais para o Seu crescin lento e desenvolvimento. Esse
atendimento em dependências adequadas à criança possibilita a liberação de
sua mãe pala as atividades do presídio, uma vez que estará sob vigiláncia e
assistência de pessoas categorizadas para terno` . Pela Lei n. 8.069/90. com
alteração da lei n. 11962/2014: 'Será garantida a convivência da criança e do
adolescente com a mãe privada de liberdade, por meio de visitas periódicas
promovidas peio responsável ou, rias hipóteses de acolhimento institucional,
pela entidade responsável, independentemente de autorização judicial" (art.
19, § 4°) e pelo art. 23, § 2: "A condenação criminal da mãe não implicará a
destituição do poder familiar, exceto na hipótese de condenação por crime
doloso, sujeito à pena de reclusão, contra o próprio filho ou filha". Como,
então, admitir a violência contra a mulher presa impondo limite ao exercício
do maior direito fundamental de que é titular: o direito à maternidade?
4.c) Explosão demográfica e controle da natalidade
A alta fertilidade e o crescimento da população influenciaram a conso-
lidação da ideia de controle da natalidade e a implementação de urna poditi-
ca e do programa de planejamento familiar, visando o bem-
-estar dos indivíduos e das famílias, a melhoria da saúde das mulheres e das
crianças e a plena vivência da sexualidade.
Inúmeros são os argumentos favoráveis ao controle da natalidade, como:
A) falta de alimentos, 'nas tal não procede, tendo-se em vista que a FAC) no-
ticiou que, bem utilizadas, as terras dos países em desenvolvimento poderiam
alimentar 18 bilhões de pessoas, ou seja, o triplo da população mundial dos
dias atuais; b) pobreza, porém, os países desenvolvidos têm maior número de
habitantes, por exemplo, o Japão, com 840 hab./km', e as nações europeias,
com 213 hab./krn 2 , enquanto os em desenvolvimento, como os da América
Latina e os da Africa, têm, respectivamente, 55 e 80 hab./kni 2 , Tais cifras
demonstram que a superpopulação não conduz â pobreza. Na sua política de
191. Sonia Bossa, Drreiio do trabalho, cit., p. 36-7 V?dr Portaria n. 472, de lOdc ourubio
de 2011, do Departamento Penitcuciirio Nacional, que visa tornar público os procedimentos,
critúrios e prioridades para concessão de finallcianlerlto de projetos referentes à temática de
Assistência à Saúde Materna-tníantil, no eixo de Reintegração Social do Preso, Internado e
Egresso, com recursos do Fundo Penitenciário Nacional.
179
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mulher nas atividades produtivas. Mas, na verdade, o grande perigo não é a contágio de doenças sexualmente transmiss ein-estar de suas campa-
explosão, mas sim a impiosão demográfica, tendo-se em vista que a taxa de ribeiras e paternidade de todos os filhos; e e ra, nos casos de abortos
natalidade está abaixo de 2,2 filhos por mulher fértil nos países desenvolvidos legais, os serviços médicos prestados em con dc higiene e segurança 1 .
e em 20 nações em desenvolvimento. fa7endo com que a população jovem. Fácil é perceber que tais direitos reproc na atualidade, têm muito
nesses países de idosos, não consiga produzir o suficiente para manter a apo- mais de liberdade negativa do que positiva: o de não ter filhos em vez
sentadoria destes e garantir unia velhice digna. Deveras, como os nascimentos de tê-los.A paternidade não desejada pode d ai a indenização por per-
decrescem, a sociedade envelhece em marcha forçada, e sem juventude não das e danos. Nos Estados Unidosjá se preces mulher por apropriar-se
haverá o é/au necessário para o desenvolvunento e o progresso do país 13 . e fazer mau uso intencional do sênien de seu :iheiro, convertendo-o eu -,
pai contra sua vontade, por tê-lo enganado qu pílula anticoncepcional,
44) O direito reprodutivo-sexual, o direito à descendência e o pia- dizendo que engravidara por"acidente"e obi •-o a arcar com gastos para
nejamento familiar como parâmetros da política populacional o sustento do filho. O homem teria direito ( -se a ser pai? Poderia ele
não aceitar sua responsabilidade sexual?A mi derrn negar-se a ser mãe?
Na Conferência Mundial sobre População e Desenvolvimento, consoo- A responsabilidade da contracepção de ompartilhada por ambos,
cada pela ONU e realizada no Cairo, em 1994, pela primeira vez houve uma pois a eles compete a atitude pró-escolha qua nnsequências das relações
clara formulação da ideia de dircifos reprodutivos e sexuais, confirmada, no ano sexuais ou da fertilização assistida"`. A libe! :i- a decidir o número de
de 1995, na Conferência Internacional de l3eijing, tendo o seguinte teorOs filhos e o espaçamento dos nascimentos pert wara de imunidade e não
direitos reprodutivos incluem certos direitos humanos quejã estão reconhe- interferência externa, correspondente a tod "'duo. Essa concepção da
,idos nas leis nacionais, nos documentos internacionais sobre direitos huma- sexualidade deixa o caminho anais livre par .ponsahilidade de muitos
nos e em outios documentos pertinentes das Nações Unidas aprovados por homens em seu papel de pais e maridos. Na r, o que está em jogo é o
consenso. Esses direitos firmam-se no reconhecimento do direito básico de reconhecimento do direito a uni filho. Se io fosse, o conteúdo dos
todos os casais e indivíduos a decidir livre e responsavelmente o número de direitos reprodutivos seria conducente a ml A. contra os direitos hm-
filhos, o espaçamento dos nascimentos e o intervalo entre eles, e a dispor da manos, diante das reivindicações amparadas direitos: o aborto livre, o
informação e dos meios para tanto e o direito a alcançar o nível mais eleva- direito a um filho mediante o livre acesso à s de reprodução assistida
-

do de saúde sexual e reprodutiva A promoção do exercício responsável

( ... ) ou o direito 5 esterilização. Nessas situaçõe como invocar "o direito
destes direitos de todos deve ser a base principal das polfticas e programas a alcançar o nível mais alto de saúde sexo., dutiva'' mencionado na
estatais e comunitários na esfera da saúde reprodutiva, incluindo o planeja- definição acima descrita. Como todo direit obrigações, que consti-
mento familiar". E,,e documento: a) reconhece, portanto,o papel central que turro seus limites, no exercício dos direitos ivos, os casais c os mdi-
a sexualidade e a relação entre homens e mulheres desempenham no tocan- víduos devem considerar as necessidades dc as nascidos e por nascer,
te à saúde e aos direitos da mulher; b) afirma que os homens devem assumir bem como seus deveres para com a comu' -igo, os direitos reprodu-
a responsabilidade pelo seu próprio comportamento sexual, sua fecundidade, tivos não são absolutos, pois os direitos da 'a bem comum impõem
seus limites. Por isso não se pode falar de u '3ade procriadora exerci-
da de qualquer maneira, mas de uma liberda- ::nsável. Há liberdade para
195. Sobre o assunto: Ana Maria Costa, l'Iatiejarnento familiar no Brasil, Bioflica, 4:209
e s.: Freedman o Isaacs, Hunian rigins and rcproduct,ve choxce, in S onio, iitfamdy planuinq,
1993, p. 24, Maine, Fatxily piwining: 11 irnpact ou thp ho.11h f wv,ieii and children, New York, 196 Maria Auxiliadora Minahim. Direitos rc 1 sexuais Constituição e efe-
1981; E. Berquô e M 18. Rocha, Planejamento familiar: agora, os desafios de urna imple- tivaço da cidadania, Revista Jurídica dos Formaudos YPBA, 4:144
meritação adequada. Fm&, Brasilia, v 6, n S5, p. 10, ago. 1997; Maria Isabel B. Rocha, P/ane- 19* Ignacio Aréchaga, Paternidade não dese. :sa, 21:4. Pelo Enunciado n
jantentofaníiliar e abono discussões políticas e decisdes no Parla,nenro. trabalho apresentado no XIV
- 68 Biol)ireito Os direitos reprodutivos corms}
- - conjunto de direitos bisicos
Encenem Nacional de Fondos Populacionais, ABEP, realizado em Caxambu/MC, de 20-24 relacionados com o livre exercício da senialidade e - - :mo llunla'la (Aprovado na II
do setembro de 2004. Jornada de Direito da Saúde)

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de restostero, ia foi mi etad a a cada quatro meses e a progesterona, a cada rr&s
meses. Mas bá médicos urologistas entendendo que o produto ainda não pode
ser comercializado, ante a necessidade de acertar a dose do medicamento, pois
neili to dOS 05 homens reageu 1 da i nesnia for ma.e d, solucionar o problema
tia restauração da capacidade fértil, com a su sp ensá o do anti con cepcio nu, e
da red o cão dos níveis de colesterol bom'', ca usa da p ela s doses de testosrero-
tia eiii excesso; e) 'a xIizaça{l de C9CVPfl icida (s uhs rãi ) cia química que inaobiliza
e destrói os esperu tatozoides) , que. vinte Ou til') ia niin utos antes da relação
semi al, deve ser colocado tio Condo "agi ''ai; fl no,ad, a cada semana o o
anel uagina/ (que fica no corpo durante três semanas, devendo depois ser re-
tirado ou trocado) que iii]] Ci onain com os mesmos princípios ativos das pí-
lulas, só que os hormônios são absorvidos pela pele ou pela mucosa vaginal
e caem na corrente sanguínea, ruas não são apropriados para portadoras de
câncer na niama • tro 1 iibose, pressão alta, diabetes - (1) 1)1 U, dispositivo intrau--
termo de plástico, recoberto de cohi-e, introduzido na cavidade uterina em
regi-a tio pós-parto imediato, iiitracesárea e pôs-aborto, deve ser evitado por
ser abortivo, visto que apenas evita a fixação no meto do óvulo já fecundado,
não tendo o condão de inipedir a ovulação 11cm o acesso dos espern-iatozoi-
desa o 6v o] o Alei,,n de ti ão ser tu étodo ali riconcep cional ,aca rre la alterações
ti ienstrti ais; g) ii ui to mais do que ii tu contraceptivo c o [niplai on (inipla ii te
do tanianlio de uni palito de fósforo, colocado pelo ginecologista tio braço
da mulher) ,por PC rniitir o planej anien ia fim uliar, pois,apesar de ser uni novo
método de longa duração, ideal para quem não quiser filhos a longo prazo
(3 anos), pode ser retirado a qualquer momento, tornando a mulher apta a
engravidar. É o contraceptivo mais seguro (99,93% de eficácia) em relação
não gestação e tua is prático por não necessitar de iii ai ores cui dados e por
possibilitar unia vida absolu tatue i te nor mal à sua usuária
5. ESTERILIZAÇÃO HUMANA ARTIFICIAL
5.a) Noções gerais
A esterilização humana artificial consiste no ato de empregar técnicas es-
peciais., cirúrgicas ou não, 110 honiein e na mulher, para impedir a fecundação"'.
A castração, ou ccii asculaçao, C,r igin o ti -se ciii vi nide de questões cingi-
nicas, sociais, religiosas, terapêuticas, demográficas e econômicas.
207 José ItaLil 'forres lKir,iuer. Responahilidad j,ro/'esiouai de ks médicos,
l 989, p. 134.
190
A mitologia grega contémi uma lenda de que, por Ser hei n iaírodita,
Adgistis, filho de Zeus, era odiado pelos demais deuses, que, por isso, esol -
t-erai n retirar sua masculinida de. Dionisio, para tanto, etiihriagoti.- o, anurran-
do r,ai cordel em seus pés e testículos, a tini de que, depois da enibr iagnez.
ao se leva, tar. de n iodn brusco, estes fossen ainp o tados pelo referido cordel -
Conta-se que a rainha Sem íraii iis, de N iii ive, havia ordeii ;do que doentes
incuráveis e retarda dos de seu reino fossem castra dos para evitar a cl egenera -
cão da espécie
Na era medieval, até o século XVIII, castravani-se os adolescentes can-
tores da Capela S istina para ri iaii ter o tom contralto de suas vozes. O mais
célebre desses cantores mutilados foi Cano Broschi, cujo canto mavioso
chegou a curar a melancolia de Felipe V, da Espanha. Voltaire insurgiu-se
contra essa prática por considerá-la i moral".
A castração também era utilizada para atender a fins religiosos. No sé-
culo III, havia uma seita fundada por Valesius, cujos sequazes se mutilavam
para evitar a perpetuação da espécie. No século XVIII, a seita dos skoptsys,
criada por Selivanov, preconizava a castração para evitar os pecados da carne
e manter a castidade 2".
Usou-se a castração para atender a fins terapêuticos, suprimindo hérnias,
curando leprosos, doentes com câncer na próstata, prevenindo epilepsia ou
gota, e a finalidades eugênicas, como em 1779,Johann Peter Franck, médico
alemão, que eniasculava doentes mentais para prevenir a degenei-ação da raça.
Hoyt, superintendente do Manicômio dewinnfield, Kansas, em 1885,castrou
44 meninos e 14 meninas. Em Michigan. em 1889, surgiu o primeiro proje-
to de lei para castração de doentes mentais, que foi rejeitado 2 t 1 .
A castração já se deu para apaziguar instinto sexual de criminosos rein-
cidentes em crimes sexuais, evitando que egressos continuassem a perpetrar,
os ii tesmos delitos.
A castração pode ser acidental, cm decorrência de imperícia de cirurgião,
ao seccionar cordão espermático do paciente, ou, ainda, congênita, caso em
208. António chaves, Dircifo a vida e ao próprio corpo, cit., p. 117, e José Raul forres
K,r'user, RcspotisabIzdad, nt., p. 154-5.
2{)9 R. 1>cllcgritii, Sexologia, Madrid, Morata, 1968, p. 164.
210 António Chaves, Dirrio à'ida e ao próprio corpo.dc, p. 117 Tantos erdul os nu-
tilados que a Igreja, no 1 Conciiio de Niceia, em 325, passou a vedar o seu ingresso 110
saco rdó ci o.
Astinciôn_ 21 1 .Wauderley I.acerda Panasco. A ,rspdn3abiiidadc d'il, eu , ó- d., nxédiros, Rio de Ja ei-
ro, Forense, 1994. p253,261 e 312;An1õn10 Chav, Diroifo à vëda e ao própdo coq,o, rir., p1 -9.
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norte-americanos 1iasarani a admitir a estenlizaçao compulsória por motivo
eugênico, em casos de doença iliental, epilepsia, desvio sexual e criminoso se-
xual reincidente, desde que houvesse autorização judicial 21 . As Emendas Cons-
titucionais li 8 e 14 da Constituição 1 ederal aiau'ricana tornaram iii coiastitu cio-
nais as leis que prescreviafli a esterilização eugênica. Mas,já em 1942, a Suprenu
Corte declarou i ncoiisti tucional a lei do Esta do da Oklali orna relativa à esteri-
lização dc c r iminosos sexuais rei' ciden tes considerando que a pi-ocriação está
inseri da entre os direitos bás,cns do ser iii, tu ano . Todavia, apesar disso, houve
proposta retirando o direito de procriar dos que tivessem genoma alterado,
diante do risco de transmitir geiles deletérios à sua descendência, a não ser que
se sujeitassem a submeter-se a uma intervenção da engenharia genótica 2 . No
II Congresso Latino-americano, em 1941,no Chile, concluiu-se que:Dado ei
estado aa ua 1 de los cc, a soutos buro,ii ri o es posihh por ah ora, propiciar métodos
engenésicos teudientes a ciii, linai- ni la probable descendencia cri' uma!"
Além dos Estados IJai idos,a Alemai ba, a Suíça, a Austrália (1992). o Ca-
nadá, a Noruega (1934), a Dinamarca, a Suécia (1972), o Paraguai, a Finlândia.
a China, a Espanha e a Itália (1985), entre outros países, admitiram a licitude
da esterilização eugêilica Na Alenianha,a esterilização e a castração de estu-
pradores e sádicos contuiiiazes foram analisadas por Maier, cru 1911, no Vil
Congresso de antropologia criminal. Na época do 1 azisino, o triunfo dos
aliados, cujo Conselho de Controle, pela Lei n. 11, de 30 de janeiro de 1946,
Vieira e Thiago B C . dos Santos, Castração química alternativa pan corres contra a liberdade
sexual? Eniws de brocar, e direi(t (org.Tereza R.Vicir.i).l3rasilia, Consulex,2009, p. 161-170.
217. Grawiord Morris e Moritz, Vector cuxcl parieni and 1/lo face, Saint Luuis, 1971 p. 106.
O Jornal do Tarde Oustiça okrecc esterilização pais estupradores, 8 dcj unho de 2004, p. 1 4-A)
noticia qtic:''A Justiça da Noruega csr oferecendo, los condenados por estupros, a opcào da
esterilização qLdinlca. que U!OqL'eLa os efeitos da tosco terona e aniquila o desejo sexual nus-
cuirno. O objetivo é fazer com que novos casos de btisos não se repitam - Quatro condenadas
já aceitaraili a esterilização".
218. D ugdalc, para justificar a cligenia, efetuou estudos em virias familias aiflericai)aS,
sendo urna delas a de Mx Julres, de Nova lorque, que, por ser ébrio contumaz, deu origem
a urna descendência dc 130 delinquentes, 7 assassiiios, 440 portadores de moléstias veiiéreas,
400 com conduta pervertida e mais da metade das mulheres entregaram-se á prosntuiço. Vide
Jimãnez de Asúa. LiOcrlail rir anuI, y ilereclicr i nrorfr, Ed. Locada, 1946,1) 259; Antônio Chaves,
Direita à vida e ao pr5pnn corpo, cit., p. 102. Houve na Suécia entre 1935 e 1976, una piograilia
secreta de esterilização conipulsória de pessoas portadoras dc certas moléstias, pertencerites a
dcterniinadas etnias ou desprovidas de recursos fi rancc ions, com o escopo de reduzir gastos
do Sistci lia de Segtiridade SociaL
21 9.J. Fletcher, l(nowledge, risk and right to reproduce, iii (c;ictics and lacv, apud Franck
Sérusclat, Les sce,nr.s dela vir a dos dn'ics dc l'lxanrnse, Paris. Econoniica, 1992, p. 197.
194
tornou sem efeito as leis de 1933, que impunham a esterilização de pessoas
com enfermidades tísicas ou psíquicas hereditárias graves e de criminosos de
alta pericuosidade, e a lei de 15 de setembro de 1935. que chegou ao auge
com as experiências para obter a raça ariana pura, csterihzando prisioneiros e
pessoas de outras raÇas. Contudo, hoje, tem sido admissível na Alemanha pela
lei de 15 de agosto de 1969 por motivos de eugenia, e cru 1989 passou-se a
permitir a esterilização compulsória de pessoa maior se a gestação pudesse
constituir risco para sua saúde física e mental. Na Áustria, e nbora a norma
constitucional proíba discrinainação de portadores de anomalias tu entais, estes
têm sido objeto de um programa de esterilização forçada. E também praticada
na Suíça, nos cantões deWyll eVaud, respectivamente desde 1907 e 1929. No
Canadá, no Estado de Albert, desde 1928. Na Dinamarca admitem-se a castra-
ção química de estupradores reincidentes, mediante prescrição de medicamen-
tos para reduzir níveis de testosterona, e a esterilização desde 1928, sendo a lei
mais recente de 1963. No Paraguai, o Decreto-Lei n. 2.001, de 1936, art. 31,
prescreve:' Queda pro/ubido ri inatrimonio entre leprosos y sanos e incorpé raseentre
/os hiipedinientos previstos eu e! art. sio de lá Lcy de Afatri,nonio Civil Ia circu, zstancia
de padecer de lepra uno de los futuros contrayeutes. En los casos eu que ariabos conlrayen-
(es padeciercn de lepra, cl malrinionio sevc'i só/o después que /OstUtíiros cOnyUCs se li ti-
l) eral rue ti do a los procedun icu ti is dc esieri/izacjó,, que cl 1-li, isterio de Sal,., ti esta-
- Na China, ai é, ii da esterilização em '1 assa, com a campa T iha ' 'rim ii casal,
uni filho'', há uma lei de novembro de 1988, da província de Garisu, que só
admite casamento de mulheres com problemas mentais se forem esterilizadas,
obrigando-as, se ficarem grávidas, a praticar o aborto. Na Espanha, em 2 de
junho de 1989, foi publicada unia lei autorizando a esterilização de excepcio-
nais com deficiência psíquica grave, desde que solicitada pelos pais ou repre-
sentante legal e autorizada por médico e juiz 210 .
No Brasil não é permitida a esterilização eugênica, diante do disposto
no art 32, XLVII, e, da Constituição. que veda a imposição de penas cruéis,
220, Antônio Chaves Direiio a vida e ao pprio corpo, cit., p. 101, 103, 107. 113 e 119-20;
Conzales Torres, Manual de medicina leçal, Asuncióri, 1967, p. 196;José Raul Torres ICirniser, Res-
po,eafn/idad, cjt, p. 155 e 157-8. Após 30 anos de vigéncia de maia lei. em zonas tirara, lia
China há proposta levada em palita rio Congresso Nacional do povo no sentido de pôr fina à
polirica do filho 6 nico e tolerar duas crian ças por casal e proibir o terceiro filho. Isco se
dá ante o fato de a acuà politica de controle de natalidade ter provocado 265 mi!hôes de
alce as, cmsceute falta de mão de obra, desproporço entre homens e mulheres e o envelheci.
niento populacional. A população rural, jã há algum tempo, pode ter unia segunda criança se
primeira for do sexo feminino (Folha de gRou/o 8-3-2011, p A -10). Em 1943, unia moça de
17 anos, Iniope, que no possuía óculos foi na cern ada co rio doeu te Inc ii tal, por não ter bona
rendimento escolar, e esterilizada para que pudesse sair da clirrica (Esciridalo da esterilização cres-
co ia Europa, Foi/ia de S.Pau/o, 27-8-1997).
1 193
tornando inadmissíveis a castração e a esterilização, ainda que o criminoso
tenha cometido delito impulsionado por uni desvio de sexualidade 22t ; na Lei
n. 9.029/95, art. 22.1! ; e no Código Penal, aru 129, devido a sua compulso-
riedade. 1 )eficiente tem direito de exercer direitos sexuais e reprodutivos, logo
tem direito ao planejamento familiar e de conservar sua fertilidade, sendo
vedada a esterilização compulsória (Lei n. 13.146/2015, art. 62,! a IV)Aléru
disso, urge lembrar que há pais normais corri filho deformado ou retardado
e pais anormais com filho sadio, O ser humano não deve ser tratado como
animal, nem selectonado para fins procriativos. A esterilização de anormais
(BAASP. 2647:536) e criminosos seria urna forma de vil afronta à dignidade
do ser humano 22 .
5x) Esterilização terapêutica
A esterilização terapêutica é excludente de antijuridicidade, por ser
feita para salvar a vida da mulher portadora de 'rardiopatia, câncer, diabete,
tuberculose severa, surto mental ligado ao puerpério etc., unia vez que há
impossibilidade clínica deter filhos. Para tanto será necessário que se faça unia
análise cliteriosa dos riscos reprodutivos e obstétricos, averiguando se per-
manentes 011 trans itô r iosaul, daí a responsabilidade civil médica em diagnosticar
221. Sérgio Ferraz ,Maiiipuiações biot4icas, cit., p. 37. Há rna proposta de lei da Depu-
tada Maria Valadão (PTB-GO), prevendo castração química de estupradores de crianças e
adolescentes, cujo efeito não passa de 60 dias, mas, além de ser inadmissível pela norma cons-
titucional, que não permite aplicação depenas cruéis, a medida não resolveria a questão da
violência sexual contra rrienores Há, portanto, no Congresso Nacional, proposta de lei visan-
do instituir esse procedimento corno pena e não trrtaine'lto solicitado pelo pacieiite No
Brasil houve, ainda, o Projeto de Lei n. 552/2007 (ora arquivado) que visava acrescentar o art.
216-B ao Código Penal para cominar pena de castração química em que o autor dos crimes
previstos nos aos. 213,234, 28 e 224 fosse reputado pedôfilo. Destak (17-1 0-2007, p 4) no-
ticia o fato de, no Ambulatório de Transtornos da Sexualidade da Faculdade de Medicina do
ABC (Santo André - SP), haver tratanlesito feito por psiquiatra, consistente na castração
química em pedôfilo, mediante injeção de hormônio feminuto para redução do desejo sexual,
visto que há diminuição da libido e da agressividade, além de dificultar a ereção. O Código
Penal brasileiro pune crimes contra a dignidade sexual atinentes: a a tentados contra a liberda-
de sexual (estupro, violação sexual mediante frnide, assédio sexual); sedução e corrupço de
menores (sedução, estupro de vulnerável, corrupção, satisfação de lascívia mediante presença
de criança ou adolescente, favorecirnen co da prostituição ou outra forma de exploração se-
xual de vulnerãvel)
222- Cenival Veloso de França, Direito ,uMico, cit., p. 336-7; Asceiisión C. Infante, Acer-
ca de la estcnilizaciôn de deficientes, flerechos y hbcrsades. 5:413-24.
223. Ce'iivalveloso de França, Direilo médico, nt, p. 334-5.
196
as injunções clínicas determinantes da esterilização feminina. Nada obsta que
o hoineui sofra vasectomia para proteger a vida e a saúde de sua mulher.
Basta o consenso de uni dos cônjuges para a realização dessa modalidade de
Essa esterilização profilática deve ser aceita sempre que houver
risco de um grave dano para a saúde ou para a vida da paciente', bem como
cio futuro concepto. resteiiiunhado ciii relatório escrito e assinado por dois
ii iédic os (Portaria n. 144/97 da Secretaria de Assistência 3 Saúde, revoga da
pela Portaria MS-SAS ir 43/99; Lei ii. 9263/96, art. 10, 11).
5.d) Esterilização cosmetológica
A esterilização cosmetológica dá-se com o intuito de evitar a gravidez para
atender a alguma finalidade estética. sem que haja qualquer fundamento tera-
pêutico. E feita a pedido da paciente e não deve ser admitida juridi camente 22t .
5.e) Esterilização por motivo econômico-social
É a esterilização feita para atender a razões econômicas ou justificar con-
dição sociaL Como não encontra nenhum respaldo jurídico deve ser evitada,
mesmo havei do o consentisnei ao expresso da paciente, eu, regra rnultipara 127
5.f) Esterilização voluntária para fins de planejamento familiar
A esterilização voluntária, masculina e feminina, vem sendo aceita em
vários países como meio contraceptivo de planejamento familiar.
No Brasil. pela Lei n. 9.263/96, art 10, 1, e pela Portaria ri. 48/99 da
Secretaria de Assistência à Saúde, é permitida a esterilização voluntária, para
pIanej anento familiar, cita homens e mulheres
eres com capacidade civil plena,
desde que maiores de 25 anos de idade ou que tenham pelo menos 2 filhos
vivos, observando-se o prazo mínimo de 60 dias entre a manifestação da
vontade e o ato cirúrgico, período no qual será propiciado à pessoa interes-
sada acesso ao serviço de regulação da fecundidade, incluindo aeonselhanien
to por equipe multidisciplinar, visando desencorajar a esterilização precoce.
224. Antônio Chaves, Din'iio ruia e ao próprio corpo, cit, p. 106-
225 Roinero Casabona El módico y cl dcr-cho pena!: Ia actividad c,ryati,,a Barcelo na,
Bosch, 1981, p. 177.
226, Antônio Chaves, Dirnto a uida e ao prm»rio corpo, rir - p 105-6; José Raul Torres
Ki rmse r, Respo ia a i!idad ci t p 157
227 CenivalVeloso de França, Direito ,,ródico, cir p 334-5.
1 197
As secretarias estaduais e municipais de saúde deverão credenciar hospitais
para realização de Iaqueadura rubária e vasectomia ou de outro método
cientificamente aceito, sendo vedadas a histerectomia e a ooforecton,ia Para
que se opere a esterilização é preciso que conste no prontuário médico o
registro de expressa 'na' ifestação da vontade de ambos os cõ nj uges - se vi geri-
te a sociedade conjugal, em documento escrito e firmado, após a informação
dos riscos da cirurgia, possíveis efeitos colaterais e dificuldade de reversão. Se
lia ti ver comprotai etimen to na capacidade de di scern i ''lento por influência
de álcool, drogas, estado emocional alterado ou incapacidade mental tempo-
rária ou permanente, não se poderá considerar válida a manifestação de
vontade do pacieilte E, se este for absolutamente incapaz, imprescindível será,
para sua esterilização, autorização judicial. Essa esterilização cirúrgica não
pode ser feita em mulher durante períodos de parto ou aborto, salvo no caso
de necessidade por cesarianas sucessivas anteriores 25 -
228- No homem, além da vaseccoinia, cem sido estudada a possibilidade da oclusào
cransiréria do conduto, colocando -se, por exemplo, grampos na sua circ unfereiicia exterior ou
tanipôcs intralLt'uiTnts de nietal, plasricti ou ciãiloii. Na 'mmtillicr, estào sendo consideradas iii-
tr1iassac1as .is IfljCÇOcs CiLiStiraS liltralILerilias e a caiiterjzaçao dos arificios ruhdrios Ha quem
prefira usar 21 eiidoscopi2i vaginal L: a cxtr;iper ronealizaçao ovarialia. Saio, Ligadura dc troni-
pa cJn(na, V. 2,li.!;l iardy, JSa}ianiondes, Osis, Costa e Faindes, Risk facrors for tubal sterili
ai uon regrei, detectable hefore surgery. Connu eptioit, 54:159 as2. E preciso alertar sobre a
mi eversih,lidaden pois ri houve caso de ii na senhora que fez a ligadura de trompa e pouco
tempo depois enviuvou e commvoloii novas Iiúpcias Seu marido, desconhecendo o fato, ajisia-
va por til filho seu.Ao saher a verdade requereu anulação do casamento por crio essencial
da pCSfla, a]egando defeito ilsico irrenieLhias-el. desconhecido e anterior ao matrimônio, ante
a siruaçào insuportvel de vida em eoEiiL]miL tMc GeiiivalVeloso de França, Dwcui nih/rcc, nt.,
340 1 11 g leu thrar que Iii uni inetodo que possibilita â mulher que sofreu laqueadtira en
gravidar iiovanieiite: a ytva(laJnraçao frihdria ( micrucirurgia LIDe desobstrui e/en reconstitui as
trompas de Falópio que &irani ligadas) 'ibdavia, o sucesso dessa microcirurgia dependerá de
como foi feita a Iaqueadura alerta-nos Edu,und l3acarat
O Jornal da Tin?r (HC aprova técnica que substitui laqucadura, 12-3-2009, p 10-A)
noticiou que, cm São Paulo, o 1 lospirsl das Clínicas atestou a eficácia de um novo método de
citei iIizaço femimr,a, indolor, que é 1,mro com o auxilio de microcmera, sem anestesia, em
luchos de 10 iiu,iu Los. Tia ti se (ia i 'liplantaçâcu de urna espécie de mola, base de titânio, nas
trompas da nnilEier. A paciente, submetida a esse procedimento durante três meses, deverá
fazer tise de ou nos métodos contraceptivos (pilula, li. ex.) - Apôs esse lapso temporal poderá
Lei relações sextiais semum risco de gravidez- Ti técnica foi regulamnemutada pela ANV ISA, mas
ainda irão liberada para titilizaçáo mio SUS. Esse nuétodo é usado nos EUA, Europa e Uruguai.
deputada C armei i Za,iotto (PPS SC) apresentou projeto de lei que admite cirurgia
de esterilizaçâo sem conseiutiiuuenro do cônjuge. C) PI- n- 7-364/2014 anula dispositivo da Lei
do Planejamento Famiiihar (Lei ii. 9263/96). segundo o qual, durante o casamento, a Csteri]i-
198
A Finlándia e a Rússia estabelecem a idade mínima de 30 anos para a
esterilização voluntária, desde que o interessado já tenha 3 filhos. No Níger
(África), a mulher deve ter 35 anos e 4 filhos vivos (Dec. n. 88/88, art. 34).
Em Portugal, exigem-se, para tanto, os mesmos requisitos da lei brasileira e
idade mínima de 25 anos para a molhei.
Mesmo que haja anuência expressa, a esterilização voluntária para fins
de planejamento familiar não pode dar-se pelo emprego de método que fira
a dignidade humana, ou seja, que venha a causar ii mutilação como cirurgia
ablativa das gônadas ou amputações iniotivadas 12 ". Há responsabilidade civil
por danos morais e materiais decorrentes de esterilização não autorizada 'ia
forma legal (CC, arts. 186, 927, 932 e 942; Lei n. 9.263/96, art. 21; CF, art.
54,V e X; STJ, Súmula 37) ou exigida pela empresa, ao obrigar a laqucadura
das trompas, para que a funcionária possa permanecer no emprego 230 .
6. SAÚDE FÍSICA E MENTAL
6.a) Direito à saúde física e mental
A Constituição da Organização Mundial da Saúde (OMS). de 22 de
julho de 1946,,,o 3 parágrafo preambular, reconhece que"o gozo do molho,'
estado de saúde possível de atingir é uni dos direitos flama dai ia en tais de cada
ser humano...", e no 22 parágrafo preambular esclarece que saúde é o estado
de completo bem-estar fisico, mental e social, e não apenas a ausência de
doença ou enfermidade.
Pela Constituição Federal de 1988 (ares. 196 a 200 e 227, com a redação
da EC n. 65/2010; Lei n. 12288/2010, arts. (d a 8; Lei n. 8.069/90, art. 11,
Ç a 32 e art. 12, com a redação da Lei ri. 13.257/2016), a saúde é direito
de todos e dever do Estado (BAAS]? 2993-9). 1 l tutela jurídica da saúde
individual e da saúde pública. Pelo art. 227, § P, da CF/88 (com a redação
da BC n. 65/2010): 'O Estado promoverá programas de assistência integral
à saúde da criança, do adolescente e do jovem..:' inclusive de prevenção e
atendimento especializado à criança, ao adolescente e ao jovem dependente
de entorpecentes e drogas afins (CF,art. 227,S 3,VlI).Jonathan Montgomery
£açâo depende da concordáncja expressa de ambos os cônjuges. A proposta tramita vi nculad-a
ao Projeto de Lei n- 3.637/2012, que possui o mesmo objetivo.
229. Sérgio Ferraz. Mariití!açôes f;iol6giras, cit., p . 37.
230- Fliane Azevcdo, Mulher esterilizada poderá ser indenizada, O Estado de .5. Pau/o,
19-3-1999, p. A-! 4,
199
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coristittiiçaO do Núcleo Brasileiro de Direitos Huniaiios e Saúde Mental; Portaria do Ministé-
rio da Saúde ri. 1.899, de 11 de setembro de 2008, que cria o Grupo de Trabalho sobre Saúde
Mental ciii Hospitais Gerais; Portaria n 94, de 14 de janeiro de 2014, do Ministério da Saúde,
que institui o serviço de avaJiaço e acotilpan ha,neiito de medidas terapêuticas aplicáveis à
pessoa corri transtorno mental em conflito com a lei, no ãinbito do Sistema Uiuco de Saúde
(SUS); Prataria o - 2 (`48, de 3 de setembro de 2009, do Ministério da Saúde, que aprova o
R egtilaimiento do Sistema único de Saúde (SUS); Código de Ética Médica, arts 27 e 28; De
solução n S6 > de 9 de novembro de 2009, da AN VISA, que proibe em todo o território na-
cional o uso dos equipamiie'itos para bronzeamexi to artificial, com finalidade estética, baseada
na emissão da radiação ultravioleta (UV); Portaria ai. 1146, de 17 de dezembro de 2009, do
Ministério da Saúde, que estabelece recursos financeiros para Municípios com equipes de
Saúde da Farnilia, que aderirem ao Programa Saúde na Escola -- P511; Portaria Conjunta n. 2,
de 3 de março de 2010, da Secretaria de Gestão do Trabalho e da Educação na Saúde, que
institui, no ánibito do Programa de Educação pelo Trabalho paia a Saúde (PET Saúde) o PET
Saúde/Saúde da Família, Portaria Conjunta n. 3, de 3 de iarço de 2010, do secretário de
gestão do trabalho e da educação na saúde e do secretário de vigilôncia em saúde, ambos do
Ministério da Saúde, e da Secretaria de Educação Superior, do Ministério da Educação, que
institui, tio âmbito do Programa de Educação peloTrabailio para a Saúde (PET Saúde), o PE'r
Saúde/Vigilância em Saúde; Portaria Interministerial n 422, de 5 de março de 2010, do Mi-
nistério da Saúde e da Educação, que estabelece orientações e diretrizes técnico-administ,
tivas para a execução do Programa de Educação pelo Trabalho para a Saúde - PET Saúde,
instituido no âmbito do Ministério da Saúde e do Ministério da Educação; Portaria Conjun-
ta da Secretaria do Gestão do lnba]lio e da Educação na Saúde mi. 6/2010, que institui o PF,T
Saúde Mental; Portaria n. 396, de 1 de março de 2017, do Ministério da Saúde, sobre o Pro-
jeto de Formisação e Melhoria da Qualidade de Rede de Saúde - QuaIiSUS-Rede, o Couiiré
Gestor de liiipleniem'tição -- CG[, a Unidade de Geremicianiento de Projcto - UC e define o
arranjo do gestão para a execução da base 1 do Projeto; Resolução-RDC ir 2. de 25 de ja-
neiro de 2010, da Diretoria Colegiada da ANVISA, que dispõe sobre o gerenciainento de
tecnologias em saúde em estabelecimento de saúde; Resolução n. 1.942, de 3 de fevereiro de
2010. do Conselho Federal de Medicina, que altera a Resolução n. 1-766, de 13 de maio de
2005, publicada no D!Jrio Oficial da riuiâo, em 11 de julho de 2005, Seção 1, página 114 1 que
estabelece normas seguras para o tratatiie,ito cirúrgico da obesidade mórbida, definindo mdi-
cações, procerlit icntos c equipe; Porcaria ii. 424, de 19 de março de 2013, do Ministério da
Saúde, redeine as diretrizes para a orginizaçao da prevenção e do tratamento do sobrepeso e
obesidade conto linha de cuidado prioritária da Rede de Atenção á Saúde das Pessoas com
Doenças (lrõnicas; Portaria n. 425de 19 do março de 2013, do Ministério da Saúde, estabele-
ce regulamento técnico, normas e critérios para o Serviço de Assistência de Alta Complexida-
de ao Individuo com Obesidade; Portaria n- 529, de l de abril de 2013, do Ministério da
Saúde, institui o Programa Nacional de Segurança do Paciente (PNSP); Portaria ii. 874, de 16
de maio de 2013, do Ministério da Saúde, institui a Política Nacional para a Prevenção e Con-
trole do Câncer na Rede de Atenção á Saúde das Pessoas com Doenças Crónicas no âmbito
do Sistema U'iico de Saúde (SUS); Portaria n 3-204/2010 do Ministério da Saúde, que apro-
va Norma Técnica de J7iossegura'iça para Laboratórios de Saúde Pública; Portaria n; 142, de
27 de janeiro de 2014, do Ministério da Saúde, que institui, Tio ánibito do Sistema Unico de
Saúde (SUS), o Incentivo de Qualificação da Gestão Hospitalar (IGU), de que trata a Portaria
341 0/GM/MS, de 30 de dezembro de 2013, que estabelece as diretrizes para a contratua-
ização de hospitais no âmbito do SUS, em consonância com a Política Nacional de Atenção
Hospitalar (PNHOSP); Portaria ii. 3.796/2010 do Ministério da Saúde, que institui o Cole-
grado Nacional de Coordenadores de Saúde Mental; Lei n. 12.764/2012 institui a Politica
202
Nacional de Proteção dos Direitos da Pessoa com Transtorno do Espectro Autista; Decrete de
6 de dezembro de 2010, que institui o Grupo Executivo lnteruiinisrerial de Emergência ciii
Saúde pública de Importância Nacional e Internacional (CEIESPII); Portaria o, 4.279, de 30
de dezembro de 2010, do Ministério da Saúde, que estabelece diretrizes para a organizaçâu da
Rede de Atenção á Saúde no âmbito do Sistema Uiiico de Saúde (SUS); Ixisrrução Normativa
- lo de 29 de outubro de 2010, da ANV SA, que dispõe sobre renovação simplificada do
- r egistro de medicamentos; Resolução - RDC n. 10/2011, que dispõe sohre garantia da quali-
dade de medicamentos iniportados; Resol uçoes CC FEN ir 373/201 1 e 376/2011 relativas á
presei a de ersíer miro em ate o d........ o p r&-hos pi talar e ii nor-hospital ar co' situações de risco
e sobre a participação dc equipe de enfermagem no transpol -te de pacientes até os serviços de
saúde; Portaria do Ministério da Saúde n- 719/2011, que institui o Programa Academia da
Saúde mio âmbito do SUS; Portaria n- 940, de 28 de abril de 2011 do Ministério da Saúde, que
regulamenta o Sistema Cartão Nacionil de Saúde (Sistema (artão) -
A Portaria ii - 1.579, de 7 de julho de 2011, do Ministério da Saúde, institui, no âmbito
do Mirustérmo da Saúde, Grupo de Trabalho com a finalidade de elaborar plano para a mmatro-
dução de vacina contra a dengue no Sistema único de Saúde (SUS), bem como promover,
coordenar e acompanhar a execução das suas atividades; Lei n. 11401 de 28 dc abril de 2011,
altera a Lei mi. 8.080, de 19 de setembro de 1990, para dispor sobre a assistência terapêutica e
a incorporação de tecnologia em saúde rio âmbito do Sistema único de Saúde - SUS, e o
Decreto n. 7 308. de 28 de junho de 2011, regulamenta a Lei o. 8.080, de 19 de setenibio de
1990, para dispor sobre a organização do Sistema único de Saúde - SUS, o planejamnei mio da
saúde, a assistéticia à saúde e a articulação inrerfederativa; Portaria n- 2 -012, de 23 de agosto
de 2011, do Ministério da Saúde, estabelece recursos adicionais para o fortalecimento das ações
de rastreamento e diagnóstico precoce dos cânceres do colo uterino e de 'flama; Portaria ai.
1.504, de 23 de julho de 2013, do Ministério da Saúde, institui a Qualificação Nacional em
Citopatologia na prevenção do câncer do colo do útero (QualiCito), no âmbito da Rede de
Atenção à Saúde das Pessoas com Doenças Crônicas; Portaria n. 2.191 de 3 de agosto de 2010
(revogada pela Portaria MSGM n *488/2011), do Ministério da Saúde, mrrsrituiu critérios
diferenciados com vistas à implantação, financiamento e nmnutenção da Estratégia de Saúde
da Fanailia para as populações ribeirinhas na Amazónia Legil e ciii Mato Grosso do Sul; Por-
taria n 936, de 27 de abril de 2011, do Ministério da Saúde, dispõe sobre as regras e critérios
para apresentação, moniroramnento, acompanhamento e avaliação de projetos do Progranu de
Apoio ao Desenvolvimento Institucional do Sistema único de Saúde (PROAD-SUS); EC
n. 65/2010 altera o art 227 da CI prescrevendo no § Ir que compete ao Estado pmouiover
programas de assistência integra] à saúde do menor, admitida a participação de entidades não
govei-naniencajs; Portaria n 16. de 5 de agosto de 2011, da Secretariado Gestão Estratégica o
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do impetrante 'ia rede privada de saúde. 3-0rdem concedida (TJDFT - Conselho Especial,
MS 21)0900201 35239-DE; rei. Des- João Mariosi; j 12-1-2010, BAASP. 2710: 1935-14). A
realiiaçao de exa,iies, cirurgias ou a aquisição de medicamentos ã criança indcpeiideni de
previsão orçaiileritaria. tendo eni vista que a CE, ao assentar, de foriiia cogente, que os direi-
os das crianças e dos adolescentes devem ser tratados com prioridade afasta a alegação de
cai-ético de recursos financeiros coinojustificativa para a omissão do Poder Público. Restan-
do coiii},rnvacio que o menor necessita do ti -atamento médico, prevalece o direito constitu-
cional àsaúde da criança e do adolescente. A Adiiaiiiistraçio Pública, que ptitna pelo prmci_
pio da publicidade dos aros adiiiixiistrativos, não pode se escudar na alegada discricio'iarieda-
de para afincar da Poder Judiciário a analise dos fatos que envolve'mi eventual violação de
direi los. O principio da dignidade humana e a garalitia de atendimento prioritário as cianças
e aos adolescetiLes, além da exame da prova dos atiras, conduzem ao pronto atendimento do
Pedido da Inicial - O art. 141, § 21, do ECA isenta de custas as ações de competência daj us-
riça da l rifão cia e da Juventude.
Hojiora rios advocatícios à Defensoria Pública. Cabimento. Eisteirdinienro do S1J De
acordo com o entendimento do STJ, é cabivel a fixação de honorários advocaticios em favor
do P.idep quando sucuinbcnte o município, vez que ausente confus5o entre credor e devedor
Apelos parcialorente providos (Tjl&S - S c Cáns. Civel;ACi ii. 70033880376-São Francisco de
Paula-RS,rcl. l)es. Claudir Fidélis Facceiida;j. 5-8-2010; BAASP, 2719: 2961-04).
A realiz aL ào de exame, cirurgias ou a aquisição de medicamentos e criança mdepende
dc previ ao orçainciitári:L, tendo ccii vista que a (F, ao assentar. de forma cogente, que os
reItfls das o iil'aças e. dos adolescentes devem ser tratados coei prioridade, afasta a alegação de
carémicia de recursos financeiras como justificativa para a omissão do Poder Público. Restando
coili provado que a nie nor necessita do trata ni e nrn Iné di co, pmevalece o direito c otis ti tucio i ial
saúde da criança e do adolescente. A Adniinistraçáo Pública, que prima pelo principio da
publicidade dos atos administrativos, não pode escudar-se na alegada discricioiaariedade para
afastar do Poder Judiciário a anáhse dos fatos que elivolveni eventual violação de direitos. O
principio da dignidade humana e a garantia de a rendimento prioritário ás crianças e adoles-
centes, alem do exame da prova dos autos, conduzem ao pronto atendimento do pedido da
ai. Recurso improvido (13,1A SP, 2701 1 905-0 1)
BAA SP, 2956.11 . Direito Constitucional - Internação em hospital particular -Vaga cmii
011 da t ede pública - Direito fundamental à saúde - Dever do Estado.
- A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante politicas sociais e
económicas que visem à reduço do risco de doença e de outros agravos (art. 196 da CE). 11- O
Estado deve garantir assistência médica, incluida a internação de paciente em unidade de trata-
nicnto intensivo na rede particular, quando o Poder Público não dispõe de leitos dispnniveis III
- Se uni litigante decair de pane mínima do pedido, o nutro responderá intealnienre pelas
despesas e honorários advocatícios (art. 21, parágrafo único, do CPC/73 - hoje art. 86, parágra-
fo único do CPC/2015). IV Negou-se provimento aos rerursos e à remessa de oficio.
Sumula ii. 45/2009 da Advocacia-Geral da Unido: Os beneficies inerentes ã Politica
Nacional para a Integração da Pessoa Portadora de Deficiência devem ser estendidos ao por-
tador de visão mnonocular, que possui direito de concorrer, em concurso público, à vaga reser-
vada aos deficientes"
O Ministério Público tem legitimidade para propor ação civil com o objetivo de proteger
o interesse imidisponivel de preservação da vida. O Estado deve assegurar a todos os cidadãos o
214
A partir da Lei a. 12.896/2013,0 art. 15 do Estatuto do Idoso passa a
vigorar cornos e reis. Pelo capta do art. 15 & assegurada a atenção integral
à saúde do idoso, por intermédio do Sistema único de Saúde (SUS), garan-
tindo-lhe o acesso universal e igualitário, em conjunto articulado e continuo
das ações e serviços, para a prevenção, promoção, proteção e recuperação da
saúde, incluindo a atenção especial às doenças que afetam preferencialmente
os idosos.
Com a inclusão do § 52, o texto passa a estabelecer a proibição da exigên-
cia referente ao comparecimento do idoso enfermo perante os órgãos públicos.
Quando for edgida a presença do idoso, dois procedimentos devem ser seguidas.
Se o interesse for do Poder Público, o agente deverá promover o contato le-
cessário com o idoso em sua residência. Já no caso de interesse do próprio
idoso, este poderá se fazer representar por procurador legalmente constituído.
Outra mudança no art. 15 do Estatuto do Idoso foi a inclusão do § 60,
que assegura ao idoso enfermo o atendimento domiciliar pela perícia médica
do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), pelo serviço público de saúde
ou pelo serviço privado de saúde, contratado ou conveniado, que integre o
SUS, para expedição do laudo de saúde necessário ao exercício de seus direi-
los sociais e de isenção tributaria Pelo Enunciado n. 48 -- Saúdc Pública - As
altas de alternação hospitalar de Paciente, inclusive de idosos e toxi cõm iaja o.
indepcndem de novo pronunciamento judicial, prevalecendo o critério téc-
miico-profissiona do médico (aprovado na 11 Jornada de Direito da Saúde).
Pelo art. 22 da Declaração Universal dos Direitos Humanos, a eguri-
dado social é direito de todos, por assegurar uma vida condigna. Com isso
todos os profissionais da saúde devem zelar pelos seus pacientes. Trata-se de
una obrigação ético-jurídica. As empresas que atuam sob a forma de presta-
ço direta ou de intermediação de serviços niédico-hospitalarcs devem ga-
rantir atendimento a todas as doenças relacionadas no Código Internacional
de Doenças da Organização Mundial da Saúde. As entidades hospitalares
deveriam ter condições de atender pacientes portadores de quaisquer pato-
logias, inclusive mentais, dando-lhes assistência (Res ai. 1.952/2010 do
direito fundamental à saúde, porque decorrente de preceitos nigidos da Constituição Federal.
Deniom istrada a necessidade de tntanicrito médico-hospitalar fora do domicílio do autor, CJtie
necessitado, portador de doença grave e bcneficiàrio dos serviços do Sistema Unieo de Saúde,
impõe-se ao ente público e o fornecimento de meio de transporte para remoção do paciente,
porque é imperiosa a preservação da vida, em obséquio da proteção aos direitos fundamentais
que, como frutos da própria natureza huniana, são anreriores ao Estado e inerentes à ordem
iurídicabrasilein.Recimrsn não provido ÇrJMG,4CámaraCjvil,Pwcesson.1.0236.04.002930_
8/002(1). rel.Almimeida Melo,j. 5-8-2010, data da publicação 10-8-2010).
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foi objeto do pedido, é incontroverso que o Hospital... prestou o atexidiniento médico e não
ouve qualquer ofensa ao devido processo legal. 4 - O quantieo, da obrigação será discutido
e fixacli, em liquidação de seiitcriça. momento ciii que será possibilitado ao DE o direito de
inipipxiação aos valores api - esenrados, à luz dos Princípios do Contraditório e da Ampla IA,-
fico 3 - Apelo e remessa necessária nan providos'' (TJD, 1a1 Civel; ACi e Reniess,t N ecessá-
ria ia. 204115.01.1.028338-3-1 )F; reL Des. Flavio l&ostircila;j. 9-8--2006: vu.).
SIE, Rei:. ljxtraord. ri. 226.#356-.6RS, rei. Mira limar Calvão.Einenia; direito 11 saú-
\rL. 196 da Constituição Federal.Acórdào recorrido que permitiu a 'Tiserilaçan hospitalar
na modalidade "d,krença de classe'', em razão das condições pessoais dc, doente, que neces_
sirava de c]L'arto privativo. l'aga'iieciro por eie da diferença de custo dos serviços. Resolução
283/91 do extinto 1NAiMPS. O art. 196 da Constituição Federal estabelece como dever
do Esrcdo a prestação de assistência à saúde e gcrente o acesso universal e igualitário do cida-
dão ao serviços e ações para sua promoção, proteção e recuperação. O direito à saúde, como
está assegurado ria Carra, não deve sofrer enibaraços impostos por autor idades administrativas,
no seisudo de reduzi-in ou de dificultar o acesso a ele. O acórdão recorrido, ao afastar a
ração da citada Resolução ia. 283/91 do INAMPS, que veda a complenientaridade a qualquer
titulo, atentou para o objetivo maior do próprio Estado, ou seja, o de assistência á saúde.
Refoge ao âmbito do apelo excepcional o exame da legalidade da citada resolução lnocor
rê,acia de quebra da isonomia: não se estabeleceu tratamento desigual entre pessoas ciurna
tflesnja situação, 'aias apenas facultou-se atendimento diferenciado em situação diferenciada,
seixi .lnipliar direito previsto na Carta e sem ne,iliuili ônus extra para o sistema p(blico. Pc-
curso não r:raii}aec ido
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l)rieits, 5 aú<le . Medicamentos - Obrigação do Estaclo.Agravo dc instrumento -Ação
de Obrigação de Fazer. Medicaiiie,a ros prescritos que não constam do rol oficial daqueles
previstos no programa oficial para tratamento de drahetcç mel/uns tipo 2. Responsabilidade
olidà ria dos entes políticos, União, Estado e Município. 1 )ireito à vida e a saúde. Dever cons-
titucional do Poder Públxco em prover, ex vi da inteligéncia do arr. 196 da CE Presentrs os
pressupostos da cautela enunciada no art. 273- corresponde, atualmente, aos arts. 294 e 300
do ClC/201 5-do CP(1/73. Assinação de asrwinfes. Dá-se provimento ao Recurso interpos-
to ('IJSR 1 Cdiii. de Direito Público; AI 771 683-5/2 -00-Campinas/Se reI. Des. Ricardo
Aiiafe:j. 20-8-2008, vil . BAASP. 2623:1665-1).
BAASP. 2880: l 1 Agravo de instrumento - Fornecimento de medicamentos •. Pacien-
te com retoco' mte tilcera tiva - Direito constitucional á vida e à sua de. Impossibilidade de arcar
co,il os rã rliiacos receitados - Decisão niantida.Todos os cidadãos têm o direito a tratamento
condigiso, e os entes federativos são responsáveis pela promoção de saúde e, em última instán-
cia à vida. Logo, correra a tutela antecipada para fornecimento de medicação essencial ao
tratamento do paciente que não possui condições financeiras, de modo a atender ao princípio
maior que é a garantia da vida, diante da prova inequívoca e da verossiiia ilha nça da alegação
(art. 273 - corresponde, atualmente, aos srts. 294 e 1300 do CPC/201 5 - do (1PC/73). Re-
curso conhecido e desprovido.
1 - A responsabilidade pelo fornecimento de exame médico é solidária entre União,
Estados e Murucípios. Eventual deliberação a respeito da repartição de responsabilidade com -
pete ti 'iicaniente aos entes federativos, a ser realizada em momento oportuno, mao podendo
o parrieular ter levitado seu direito á saúde, garantido constitucionalmente por Ato da Aduim-
lustração Pública. 2 A Constituição Federal é expressa ao assegurar o direito à vida e á
saúde coimio garantias fundamentais, instituídas em norma de caráter impentivo, autoapjm cáveis.
218
variáveis das leis do mercado, pois, se ela é um bem fundamental, o acesso aos
cuidados médicos deve ser universal luipossível a con,sri-uço dc um Estado
Social de Direito sem uma Justa distribuição de recursos no campo Sal li táriO 2
de acordo coar a responsabilidade solidária dos entes federativos (ad. 196). No caso, restou
comprovada, cabalinente, a necessidade do autor de realizar a ressocadiacia im'aguétiea. 3- l)cs-
n ecessidade da licitação para a contrataçao do serviço postulado (arr. 24. inciso IV da Lei u.
.66(/199.3) sob pena de colocar-se em risco a saúde da parte. 4 - A ausénc ia de risco efeti-
vo de niorte não é JtLstificanva para que o entc municipal no forneça o exame pleiteado,
tendo em vista a garantia constitucional ao direito à saúde- C) atestado médico juntado aos
titos é prova suficiente pata comprovar a necessidade, pois o médico que acouspanlia o caso
tem uielhores condições de indicar o procedimento adequado. 3-Não Rã que se falar cru
violação ao princípio da separação dos poderes, porquanto ao Judiciário corawete fazer cum-
pi-ir as leis. Apelaçào desprovida" (TJRS_41 Cmi. (livel; AI m 70026315510- I'elotas-I<S. rei,
1)es. Ricardo Moreira Lins Pastl,j. 10-12-2008, s -. u.).
13.4A81 1, 2852:9. Direito Civil Pessoa com deficiência. Ação individual l'tocesso de
jutisdição voluntária. Pedido de homologação de acordo extrajudiciaL Legitimidade do MI'
para recorrer. Acordo aceito pelo deficiente fisico. Autonomia da vontade. 1 - O acordo ce-
lebrado por deficiente fisico, ainda que abrindo não de trLtauiento particular, de saúde cm
tinca de pec('Tna. não pode ser impugnado dr, MI sola o pálio do art. 5u dai-ei". 7.853/1989.
(1 fato (la deficiência fmsica não tira da pcusoa sua capacidade civil c sima aptidão para na:iTuiíes -
mar livremente sua vontade. 2 —Já basta ao deficiente ai violência decorrente dc sua limitação
fisica.Não é admissivel praticar unia segunda violência,, tratando-o cotiiO se lo-
te incapaz, a necessitir de proteção adicional na prática de atos ordinários da vida civil, ]iro.
teção essa que chegue ao extremo de contrair unia decisão que ele próprio tomou acerca dos
rumos de sua vida. 3 - O argumento de duo ''O direito à saúde é i,idaspon ivrl' e de pie,
purtanto. não pode haver sua redução a uni quociente monetário é equivocado Qualquer
pessoa pode optar por receber tratamento parti rular, pagando o preço correspoim dente ou
valer-se da saúde pública. No acordo objeto de homologação, o deficiente fisico não renti n(ioh,
a tirai trataniclito de saúde. Apenas optou pelo tratanienco na rede pública. 4-Recurso espe-
evil unprovido (STJ - Y Tutina, Rec utso Especial ri. 1.1(115. 063. <el. Mui. Naiacy A ndriglim,1.
4-9-2012. v.ui.).
233. José Eduardo de Siqueira, A evolução cientifica e tecnológica, o aumento dos
custos em saúde e a questão da tmmnvensalidrde do acesso, Bii,é6ca, 5:47. O Metro (Brasil ter.i
novo remédio para tratar tuberculose, 24-3-2009, p. 5) noticia que novo remamédio no trata-
mieiatu da tuherrtilose esta rã disponKel no SUS (Sistema Uma ico de Saúde). Data-se do 1) PC
)ose Fixa Combinada); essa terapia permite a redução de seis para dois comprinudos na dose
diária usada hoje no tratamento da doença. Com a mudança, o Ministério da Saúde cspe,a
reduzir o índice de abandono do trata incuto hoje de 8%. A taxa de abaimdorio reconiendada
pela OMS (Organização Mundial da Saúde) é de menos de 5%-A Lei ii. 11.520/2007, regn-
lamentada pelo Decreto ii. 6.168/2007, alterado pelo Decreto ii. 6.438/2008. dispõe sobre
concessão de pensão especial às pessoas atiogi das pela hanseníase, que foram submetidas a
isolamento e internação conipulsôrios em hospital-colónia. O valor dessa pensão especial é
reajustado anualmente, conforme indices concedidos aos heneficios de valor superior ao piso
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