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por
Larissa Panko
√ “Pregão Express”
PREGÃO, TR E LC 123/06
PREGÃO, TR E LC 123/06
por
Larissa Panko
CAPACITAÇÃO E ATUALIZAÇÃO
DE PREGOEIROS
PREGÃO, TR E LC 123/06
INTRODUÇÃO AO PREGÃO E NOÇÕES GERAIS pelo preço do anterior, a exemplo do que se passa
nas demais modalidades, por força do art. 64, §2º,
CONCEITO PROPOSTO: da Lei 8.666/93 (art. 4º, inc. XXIII c/c XVI, da Lei
10.520/02). O licitante concorrerá, portanto, sem-
• Modalidade de Licitação: instituída (em sede legis- pre pelo seu próprio preço!
lativa) pela Lei 10.520/02; • Tipo de Licitação: Menor Preço (art. 4º, inc. X, da
Lei 10.520/02), não se admitindo como referencial
• Objeto: a qual se destina exclusivamente à aquisi- para a seleção da proposta mais vantajosa, o crité-
ção de bens e serviços comuns, sem limitação de rio técnica. Isto, exatamente em razão dos objetos
valor; (bens/serviços) a serem contratados terem nature-
za comum.
• Autoridade Competente: conduzida por servidor
público especialmente designado para o exercí- TOME NOTA!!!
cio desta função, denominado Pregoeiro (auxiliado
pela Equipe de Apoio, no que for necessário). O Decreto Federal 10.024/19 passou a contemplar
expressamente a possibilidade de se adotar como
critério de julgamento o maior desconto; compreensão
CARACTERÍSTICAS PRINCIPAIS: PREGÃO VERSUS esta que já era adotada no âmbito do TCU, bem como,
MODALIDADES DA LEI 8.666/93 que já continha previsão no Decreto Federal de SRP
(Decreto Federal 7.892/13, art. 9º, §1º). Observe-se:
* PREMISSA: a fim de delimitar as principais
características do Pregão, devemos sempre levar em DECRETO FEDERAL 10.024/19:
conta que esta modalidade de licitação foi criada com “Art. 7º. Os critérios de julgamento empregados na
vistas a imprimir uma maior celeridade na condução seleção da proposta mais vantajosa para a administração
dos processos licitatórios e, ainda, essencialmente serão os de menor preço ou maior desconto, conforme
vinculada ao fator preço. dispuser o edital. (...)
Art. 15 (...) §3º. Nas hipóteses em que for adotado o critério
• Publicidade do edital: o prazo de divulgação do de julgamento pelo maior desconto, o valor estimado,
edital deve ser de no mínimo 8 dias úteis (art. 4º, o valor máximo aceitável ou o valor de referência para
inc. V, da Lei 10.520/02), ao passo que nas demais aplicação do desconto constará obrigatoriamente do
Modalidades de Licitação o prazo médio é de 15 instrumento convocatório.”
dias;
• Sessão de julgamento: é única/una (art. 4º, inc. VI • Modalidade Qualitiativa X Quantitativa: não existe
e ss., da Lei 10.520/02), ao passo que nas demais limite de valor para a utilização do Pregão (como
poderá ser dividida em “atos”; ocorre na eleição de uma dentre as demais modali-
• Inversão de fases; dades de licitação, cf. art. 23 da Lei 8.666/93), o que
• Fase de lances; facilita eventual prorrogação do prazo de vigência
• Momento recursal único; dos contratos respectivos e, como regra, afastará a
• Prazo de validade das propostas: “O prazo de va- caracterização de fracionamento indevido de des-
lidade das propostas será de 60 dias, se outro não pesa; bastando que os bens/serviços a serem con-
estiver fixado no edital.” (art. 6º da Lei 10.520/02). tratados sejam considerados comuns – qualidade
• Adjudicação: se não houver recurso, o Pregoei- do objeto licitado.
ro realiza a adjudicação do objeto da licitação ao
vencedor, ao passo que nas demais modalidades, PERGUNTA-SE: Quais normas devem ser observadas
é sempre a Autoridade Superior que adjudica (art. para licitar via Pregão?
43, inc. VI, da Lei 8.666/93); • CR, art. 37, caput: observância aos princípios da Le-
• Recusa em assinar o contrato: se o licitante ven- galidade, Impessoalidade, Moralidade, Publicidade
cedor não assinar contrato, na convocação do pró- e Eficiência.
ximo na ordem de classificação, não se pode obri-
gar que o segundo classificado preste o serviço VALE A PENA COMENTAR! A importância de
conhecermos a legislação de regência do Pregão: (In: JUSTEN FILHO, Marçal. Pregão: Comentários à
• Princípio da Legalidade para os particulares: lega- Legislação do Pregão Comum e Eletrônico). 4. ed. São
lidade ampla; Paulo: Dialética, 2005. p. 207).
• Princípio da Legalidade para a Administração Públi-
ca: legalidade estrita. Lacuna na Lei 10.520/02
+ Compatibilidade da Lei 8.666/93 com o Pregão
Aplicação subsidiária da Lei 8.666/93 ao Pregão
LEGISLAÇÃO DE REGÊNCIA E PRINCÍPIOS
INFORMADORES Ex.: regime dos contratos administrativos, cf. art. 54 e
ss. da Lei 8.666/93.
Contextualização Geopolítico-administrativa
√ República: um modo de governar, tendo como PERGUNTA-SE: E como fica a situação das empresas
características principais: estatais, após a edição da Lei 13.303/16?
• Eleições periódicas dos governantes;
• A Tripartição de Poderes – Legislativo, Executivo e
Judiciário: independentes e harmônicos entre si. ORGANIZAÇÃO ADMINISTRATIVA: ADMINISTRAÇÃO
√ Federação: um formato de Estado. DIRETA E INDIRETA
• Estruturado no conjunto dos entes federativos –
União, Estados e Municípios: independentes e har-
mônicos entre si.
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA: “Art. 173 (...) §1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico
da empresa pública, da sociedade de economia
ENTENDIMENTO DO TCU: mista e de suas subsidiárias que explorem atividade
“Voto: (...) o Decreto nº 5.450/2005 vincula apenas o econômica de produção ou comercialização de bens
Poder Executivo Federal, não havendo amparo legal ou de prestação de serviços, dispondo sobre: (...) III -
para sua imposição a órgão do Poder Judiciário.” (TCU. licitação e contratação de obras, serviços, compras e
Acórdão 2.245/10 – Plenário). alienações, observados os princípios da Administração
Pública;”
DOUTRINA SELECIONADA:
Pregão no âmbito das Empresas Estatais: legislação
ENTENDIMENTO DE MARÇAL JUSTEN FILHO: de regência
“... na omissão da legislação acerca do pregão, o
aplicador deverá recorrer à Lei de Licitações, fazendo • Lei 13.303/16: estatuto jurídico das empresas públi-
incidir as normas correspondentes, desde que cas e sociedades de economia mista.
compatíveis com a sistemática e o espírito do pregão.” “Art. 32 Nas licitações e contratos de que trata esta
LEI 8.248/91:
“Art. 3º (...) §3º A aquisição de bens e serviços de
informática e automação, considerados como bens
e serviços comuns nos termos do parágrafo único
do art. 1º da Lei 10.520/02, poderá ser realizada na
modalidade Pregão, restrita às empresas que cumpram
o Processo Produtivo Básico nos termos desta Lei e da
CABIMENTO: O QUE PODE E O QUE NÃO DEVE SER Lei 8.387/91.”
LICITADO VIA PREGÃO!
DECRETO FEDERAL 3.555/00 (com a redação dada
• Definição legal: pelo Decreto Federal 7.174/10):
“Art. 3º (...) §3º Os bens e serviços de informática e
LEI 10.520/02: “Art. 1º (...) Parágrafo único. automação adquiridos nesta modalidade deverão
Consideram-se bens e serviços comuns, para observar o disposto no art. 3º da Lei 8.248/91, e a
os fins e efeitos deste artigo, aqueles cujos regulamentação específica.”
padrões de desempenho e qualidade possam ser
objetivamente definidos pelo edital, por meio de DECRETO FEDERAL 7.174/10 (que regulamenta a
especificações usuais no mercado.” contratação de bens e serviços de informática e
automação pela Administração Pública Federal):
LEI 13.303/16: correspondente no art. 32, inc. IV. “Art. 9º (...) §1º A licitação do tipo menor preço será
exclusiva para a aquisição de bens e serviços de
DECRETO FEDERAL 10.024/19: “Art. 3º. (...) §1º. informática e automação considerados comuns, na
A classificação de bens e serviços como comuns forma do parágrafo único do art. 1º da Lei 10.520/02,
depende de exame predominantemente fático e de e deverá ser realizada na modalidade de pregão,
natureza técnica.” preferencialmente na forma eletrônica, conforme
Decreto, todavia, não estabelece qualquer sanção para interesse em participar da fase de lances verbais, pode
o gestor que utilize o pregão presencial em detrimento remeter os envelopes ao órgão ou entidade licitadora
da sua forma eletrônica. De outro lado, entendo que da melhor forma que encontrar.” (In: TCU. Licitações
tal obrigatoriedade, fundada tão somente no decreto e contratos: orientações básicas. 3. ed. Brasília: TCU,
presidencial e não na lei, não tem o condão, por si só, Secretaria de Controle Interno, 2006).
de acarretar a nulidade do procedimento licitatório,
quando verificado o atendimento ao interesse público 4) Há um número mínimo de licitantes que deve estar
por meio do pregão presencial, consubstanciado na participando do Pregão, para que a licitação seja
verificação de competitividade no certame com a considerada válida?
consequente obtenção do preço mais vantajoso para
a Administração.” (TCU. Acórdão 2.789/13 – Plenário). DOUTRINA SELECIONADA:
A FIGURA DO PREGOEIRO E DA EQUIPE DE APOIO para atuar como pregoeiro. Assim, considero mais
prudente flexibilizar essa determinação no sentido de
DESIGNAÇÃO DO PREGOEIRO: QUEM PODE SER? se excepcionalizar os casos em que as unidades não
tenham capacidade de cumpri-la pela razão acima
PERGUNTA-SE: exposta.” (TCU. Acórdão 2.166/14 – Plenário).
1) Quem dentre essas “classes” de servidores pode ser
Pregoeiro?
2) Terceirizado pode ser Pregoeiro? DESIGNAÇÃO DO PREGOEIRO: MANDATO E
3) É possível fazer concurso público para ser Pregoeiro? RECONDUÇÃO
LEI 10.520/02:
“Art. 3º (...) IV - a autoridade competente designará,
dentre os servidores do órgão ou entidade promotora
da licitação, o pregoeiro e respectiva equipe de apoio...
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA: §1º A Equipe de Apoio deverá ser integrada em sua
maioria por servidores ocupantes de cargo efetivo
ENTENDIMENTO DO TCU: ou emprego da administração, preferencialmente
“Voto: (...) entendo que uma determinação impondo a pertencentes ao quadro permanente do órgão ou
utilização apenas Pregoeiro pertencente aos quadros entidade promotora do evento.”
das unidades jurisdicionadas pode ter como efeito
a inviabilização de realização de Pregão por parte TOME NOTA!!!
dessas unidades, nos casos em que as mesmas não
disponham em seus quadros servidores qualificados • Não há limitação legal para o número de membros
PERGUNTA-SE: A Equipe de Apoio pode ser “... os membros da equipe de apoio estão sujeitos às
responsabilizada pelos atos praticados pelo Pregoeiro? regras gerais acerca de responsabilidade civil, penal
e administrativa. Ainda que a eles não incumba poder
• Como regra, não! Eis que a Equipe de Apoio não decisório, são responsáveis por todas as ações e
tem competência para a prática de atos de caráter omissões que praticarem, no âmbito de suas atividades.
decisório. Mais do que isso, poderão ser responsabilizados
• Hipóteses de responsabilização da Equipe de pessoalmente caso omitam-se a propósito de
Apoio: irregularidades que cheguem a seu conhecimento.
Quando o Pregoeiro for induzido a erro por membro Tendo ciência de qualquer desvio na conduta
da Equipe de Apoio: alheia, deverão manifestar-se perante a autoridade
competente, na primeira oportunidade disponível.
DOUTRINA SELECIONADA: Não se aplica ao caso a regra do art. 51, § 3º, da Lei
de Licitações, eis que os atos da equipe de apoio
ENTENDIMENTO DE JOEL DE MENEZES NIEBUHR: não devem (de regra) ser referidos em ata. Mas nada
impede que o membro da equipe de apoio valha-se
“O pregoeiro é responsável por conduzir a sessão do da oportunidade da lavratura da ata para manifestar-se
pregão e, pois, tomar todas as decisões pertinentes acerca da ocorrência de irregularidades. E o pregoeiro
a ela. A equipe de apoio, por via de consequência, (a quem incumbe deliberar acerca da ata) não poderá
trabalha sob a orientação do pregoeiro, auxiliando-o recusar a documentação acerca da notícia de atos
na condução do processo licitatório. Dessa sorte, indevidos – inclusive aqueles a ele próprio imputados.
em princípio, os membros da equipe de apoio não Se o membro da equipe de apoio reputar que o
devem ser responsabilizados pelos atos praticados pregoeiro praticou irregularidade, poderá comunicar a
pelo pregoeiro, porque eles não decidem nada, quem ocorrência à autoridade superior.” (In: JUSTEN FILHO,
decide é o pregoeiro. Marçal. Pregão: comentários à legislação do Pregão
Em que pese isso, admite-se excepcionalmente a Comum e Eletrônico. 6. ed. São Paulo: Dialética, 2013.
responsabilização dos membros da equipe de apoio p. 102).
nos casos de assistência técnica prestada por eles.
Ocorre que o pregoeiro pode ser levado a tomar certa ENTENDIMENTO DE JESSÉ TORRES PEREIRA JUNIOR
decisão em razão de parecer técnico de membro E MARINÊS RESTELATTO DOTTI:
da equipe de apoio. Imagine-se que pregoeiro, em
virtude de parecer de contabilista membro da equipe “... a equipe de apoio não é imune à responsabilização.
de apoio, tome a decisão equivocada de inabilitar Ao tomar conhecimento de alguma irregularidade,
licitante alegando que este desatendeu aos requisitos inclusive a que fosse eventualmente perpetrada pelo
de qualificação econômico-financeira estabelecidos pregoeiro, deve solicitar-lhe, formalmente, que seja
no edital. Ora, o pregoeiro, nesse caso, foi induzido a consignada a ocorrência em ata, sob pena de responder
erro por membro da equipe de apoio. Logo, tal membro pela omissão. A comunicação da ocorrência deve ser
feita à autoridade superior em havendo recusa do portanto, não respondem pelas decisões adotadas
pregoeiro em registrá-la. pelo pregoeiro (v.g.: Acórdãos 64/2004 e 2.341/2012,
Na condição de servidor público, compete ao membro ambos da 2ª Câmara). A equipe de apoio, conforme os
da equipe de apoio, caso se depare com a prática de ato normativos aplicáveis, presta assistência necessária
manifestamente ilegal, recusarse ao seu cumprimento, ao pregoeiro, não participando de ato decisório.
devendo representar à autoridade superior, ex vi do Diferentemente é o caso dos membros de Comissão
art. 116, incisos IV, VI e XII e parágrafo único, da Lei nº de Licitação, os quais decidem em conjunto e, por isso
8.112/1990 (estatuto dos servidores da Administração mesmo, são responsáveis juntamente com o Presidente
federal direta e autárquica).” (In: PEREIRA JUNIOR, Jessé da Comissão (art. 51, §3º, da Lei 8.666/1993).
Torres; DOTTI, Marinês Restelatto. Responsabilidade da 36. Assim, no caso de eventual fraude praticada por
comissão de licitação, do pregoeiro e de sua equipe de integrantes da equipe de apoio a pregoeiro, a atuação
apoio. Disponível em: <http://www.editoraforum.com. de cada integrante da equipe de apoio deve estar
br/wp-content/uploads/2017/04/Responsabilidade-da- individualmente descrita e formatada na matriz de
comissao-de-licitacao.pdf>.). responsabilização.” (TCU. Acórdão 10.041/15 – Segunda
Câmara).
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
• Cumprimento de ordem manifestamente ilegal:
ENTENDIMENTO DO TCU:
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
“Voto: (...) 8. O Decreto 5.450/2005, em seu art. 12,
definiu que “Caberá à equipe de apoio, dentre outras ENTENDIMENTO DO TCU: Acórdão 3.178/16 – Plenário.
atribuições, auxiliar o pregoeiro em todas as fases
do processo licitatório”, deixando claro que suas PERGUNTA-SE: Quando começa e quando termina a
atividades são acessórias, destinadas tão-somente a atuação do Pregoeiro (e respectiva Equipe de Apoio)?
prestar auxílio ao pregoeiro, ao qual, nos termos do
art. 11, inciso X, do Decreto 5.450/2005, incumbe, em Designação do Pregoeiro (e Equipe de Apoio) e o
especial, “conduzir os trabalhos da equipe de apoio”. Princípio da Segregação de Funções:
Os integrantes da equipe de apoio, por sua vez, dão
suporte àquele, mas não praticam atos decisórios e • O agente que edita determinado ato, com vistas à
não avaliam as questões de mérito do certame, que são imparcialidade no julgamento, não deve ser tam-
formalmente atribuídos ao pregoeiro. Nessa condição, bém responsável pela sua fiscalização (vede: TCU.
sua responsabilidade somente emerge se, na condição Acórdão 2.829/15 – Plenário).
de servidores públicos, eventualmente ostentarem,
agirem com dolo, cumprirem ordem manifestamente JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
ilegal ou deixarem de representar à autoridade superior
na hipótese de terem conhecimento de ilegalidade ENTENDIMENTOS DO TCU:
praticada pelo pregoeiro.” (TCU. Acórdão 3.178/16 –
Plenário). “Acórdão: (...) 9.12.1 abstenha-se de designar para
compor comissão de licitação o servidor ocupante de
• Cometimento de fraude: cargo com atuação na fase interna do procedimento
licitatório, em atenção ao Princípio da Segregação de
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA: Funções” (TCU. Acórdão 686/11 – Plenário).
é apenas formal; fosse assim, quem conduzisse o Abertura de processo administrativo, com protocolo
certame, também o homologaria.” (TCU. Acórdão e numeração (art. 38 da Lei 8.666/93), que deverá
915/09 – Plenário). conter (art. 3º, incs. I e III, da Lei 10.520/02), e que
deverá conter:
“Acórdão: (...) 9.2. dar ciência ao (...) e à (...), sobre as
seguintes irregularidades identificadas no Pregão a) Descrição do objeto pelo Setor Requisitante: é
Eletrônico (...): possível exigir uma marca específica de produto?
9.2.1. participação de (...) e de (...) na fase interna da • Mediante justificativa técnica: vide Lei 8.666/93,
licitação e na condução do Pregão Eletrônico (...), o que art. 7º, §5º; Lei 13.303/16, art. 37, inc. I, B;
evidencia falha na segregação de funções do Instituto, • Mediante processo prévio de padronização: vide
além de afrontar o princípio da moralidade, insculpido Lei 8.666/93, art. 15, inc. I; Lei 13.303/16, art. 37, inc.
no caput do art. 37 da Constituição Federal c/c art. 3º, I, A;
caput, da Lei 8.666/1993; (...) • Como marca referencial: Lei 13.303/16, art. 37, inc.
Voto: (...) A representante alegou as seguintes I, C.
irregularidades: (...) violação ao princípio da segregação
de funções, haja vista que servidores participantes b) Justificativa da contratação.
da equipe de planejamento da contratação, também
desempenharam funções de membro da equipe de
apoio e de pregoeiro do Pregão Eletrônico (...);
Em relação ao Pregão Eletrônico (...), confirmaram-se
irregularidades referentes a deficiência na estimativa
de preços; inobservância ao princípio da segregação ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR
de funções; adjudicação do objeto por grupo quando
deveria ter ocorrido por item; e atuação do pregoeiro
com formalismo exagerado.” (TCU. Acórdão 1.278/20 – (Quando for o caso - Decreto federal 10.024/19, art.
Primeira Câmara). 8º, inc. I)
• Logo, o Pregoeiro é o servidor responsável pela a) Estabelecimento de critérios para a aceitação das
Etapa/Fase Externa do Pregão: desde a publica- propostas e pelo Setor Requisitante;
ção do edital, até a adjudicação do objeto licitado, b) Estabelecimento dos requisitos de habilitação a
quando não houver recurso. serem exigidos;
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
ENTENDIMENTOS DO TCU:
pesquisa recente de preço junto a fornecedores do bem Ministério Público junto ao TCU quando aponta que
e se essa observou critérios aceitáveis’...” (destaques o débito não deve ser imputado a essa gestora” (sem
no original) (TCU. Acórdão 2.147/14 – Plenário). grifos no original) (TCU. Acórdão 1.372/19 – Plenário).
Idem ao teor dos Acórdãos 2.318/17 – Plenário, 4.828/17 “Voto: (...) 21. Especificamente em relação à
– Segunda Câmara e, ainda, 4.464/17 – Segunda responsabilidade pela pesquisa de preços cito o
Câmara. seguinte precedente jurisprudencial:
‘As pesquisas de preços que dão suporte à elaboração
“Relatório: (...) 16.19 Não são aceitáveis as razões de orçamento, à definição da modalidade de
recursais aduzidas pela recorrente, pois na qualidade de licitação e à efetivação da adequação financeira
autora do edital (peça 24, p. 1) e pregoeira faltou com a e orçamentária da despesa, devem ser realizadas
culpa in vigilando na conferência da formação de mapa previamente à adjudicação do objeto e homologação
de cotação prévia de preços com as irregularidades do procedimento.
atribuídas omissis. Embora tenha admitido Não constitui incumbência obrigatória da CPL, do
expressamente em seu recurso a ocorrência de erros pregoeiro ou da autoridade superior realizar pesquisas
na transcrição de dados da pesquisa de preços para o de preços no mercado e em outros entes públicos,
documento mapa de cotação prévia de preços, procura sendo essa atribuição, tendo em vista a complexidade
minimizá-los (…) Se, como já mencionado, a autoridade dos diversos objetos licitados, dos setores ou pessoas
homologadora tinha o dever de fiscalizar todo o competentes envolvidos na aquisição do objeto.’
encadeamento dos atos administrativos constitutivos (Acórdão 4.848/2010-1ª Câmara).
do procedimento licitatório, com mais razão a autora do 22. Creio, pois, que essa ocorrência não deve justificar
edital e pregoeira do certame deveria ter se esmerado a aplicação de sanção ao sr. (...).
para que tais erros não tivessem sido evidenciados, IV
em face de sua repercussão negativa no objetivo 23. Trato agora das cláusulas restritivas ao caráter
maior da licitação: obter a proposta mais vantajosa à competitivo do certame sem justificativa para tanto
Administração. 16.22. Questões conjunturais, a exemplo (exigência de vistoria técnica obrigatória e apresentação
de greve, carência de recursos humanos e inexistência de vários atestados de capacitação técnica).
de atitude dolosa, consoante já comentado no presente 24. Em relação aos srs. (...) e (...) – na condição de
exame, não são capazes de elidir a irregularidade em pregoeiro e presidente da comissão de licitação –
comento” (TCU. Acórdão 3.178/16 – Plenário). aplicam-se os comentários anteriores, no sentido que
a complexidade da licitação não tornava exigível a
“Voto: (...) 38. Entretanto, em relação à sra. (...), verifico detecção dessas falhas, de forma que não devem por
que, na condição de pregoeira, suas atribuições eram elas responder” (destaques no original) (sem grifos no
pertinentes apenas à condução do processo licitatório. original) (TCU. Acórdão 3.213/19 – Primeira Câmara).
Até porque, como visto, a municipalidade possuía
órgão específico para a cotação dos preços. Assim, por
não ser questão simples para o condutor da licitação
verificar o preço de mercado para centenas de
medicamentos, entendo ser desarrazoado exigir que
o pregoeiro refaça ou reavalie as pesquisas de preços ORÇAMENTO ESTIMADO
efetivadas pelos setores competentes para isso.
39. Ademais, registro serem diversos os
entendimentos jurisprudenciais desta Corte de que as (A ser elaborado pelo Setor Requisitante e Departa-
responsabilidades da comissão de licitação/pregoeiro mento de Compras)
abrangem, em regra, apenas o processamento do
procedimento licitatório, nos termos do art. 6º, inciso PERGUNTA-SE:
XVI, da Lei 8.666/1993 e arts 9º do Decreto 3.555/200 1) Existe um nº mínimo de orçamentos a serem
e 11 do Decreto 5.450/2005 (v.g. Acórdãos Plenário acostados aos autos do processo?
1.005/2011, 2.914/2012 e 870/2013). 2) Quais são os meios que podem ser utilizados pela
40. Acompanho, pois, nesse caso, o entendimento do Administração para a obtenção de orçamentos?
3) O orçamento estimado deve ser divulgado? obtê-lo” (TCU. Acórdão 394/09 – Plenário).
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
ENTENDIMENTO DO TCU:
“6. Embora constasse do projeto básico anexado ao edital do Pregão Eletrônico (...) os elementos que devem
integrar o Termo de Referência, concordei com a recomendação sugerida pela unidade técnica na instrução da
representação em foco, uma vez que a Administração deve utilizar os termos peculiares à modalidade de licitação
que estiver processando, evitando o uso indevido da denominação Projeto Básico em substituição a Termo de
Referência, por ser esta a nomenclatura empregada pelo decreto regulamentador do Pregão.” (TCU. Acórdão
5.865/10 – Primeira Câmara).
AUTORIZAÇÃO PARA “LICITAR” Pela Autoridade Competente, cf. art. 38 da Lei 8.666/93.
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
ENTENDIMENTO DO TCU:
“Acórdão: (...)
9.5. (...) apresentem razões de justificativa acerca das seguintes irregularidades: (...)
9.5.22. elaboração do edital de pregão pelo pregoeiro, em violação ao disposto no art. 3º, IV, da Lei 10.520/2002,
no art. 9º, I a IX, do Decreto 3.555/2000 e no art. 40, §1º, da Lei 8.666/1993 e ao princípio da segregação de
funções administrativas;” (TCU. Acórdão 2.448/19 – Plenário).
O EDITAL DE PREGÃO – CONTEÚDO: de certidão negativa, nos termos do Título VII-A da CLT.”
ser formuladas em editais na modalidade pregão.” exigência da declaração imposta pela Lei nº 9.854/99,
(In: NIEBUHR, Joel de Menezes. Pregão Presencial e referente ao emprego, pelo futuro contrato de menores.
Eletrônico. 8. ed. Belo Horizonte: Fórum, 2020. p. 157). Como essa altera a Lei nº 8.666/1993, e esta só é aplicada
subsidiariamente, não se vislumbra a necessidade de
ENTENDIMENTO DE MARÇAL JUSTEN FILHO: sua aplicação compulsória na modalidade do pregão.
Pode, então, ser dispensada” (grifos no original)
“Ocorre que a Lei nº 10.520 não contempla referência (destaque no original) (In: FERNANDES, Jorge Ulisses
aos referidos requisitos de habilitação. No tocante à Jacoby. Sistema de Registro de Preços e Pregão
regularidade do trabalho de menores, a Lei nº 10.520 é Presencial e Eletrônico. 6. ed. Belo Horizonte: Fórum,
posterior à Lei nº 9.854. Ou seja, a vontade legislativa 2015. p. 410).
de impor a obrigatoriedade da exigência poderia ter
sido expressamente prevista no corpo da Lei do Pregão • Pela possibilidade de exigir:
– mas não o foi. Ao contrário, o art. 4º, inc. XIII, da Lei nº
10.520 contempla um elenco explícito dos requisitos de DOUTRINA SELECIONADA:
habilitação, não fazendo alusão à questão do trabalho
do menor. ENTENDIMENTO DE CARLOS PINTO COELHO
É inquestionável que a Lei nº 8.666 aplica-se MOTTA:
subsidiariamente para disciplinar os requisitos de
habilitação no âmbito do pregão. Mas essa aplicação se “... os licitantes, além dos requisitos que até então haviam
produz apenas naquilo em que houver compatibilidade sido explicitados nos arts. 27 a 31 da Lei de Licitações
entre os dois diplomas. A Lei 10.520 enumera os e Contratos, deverão apresentar comprovante de que
requisitos de habilitação exigíveis no âmbito do pregão. não possuem empregados incursos nas situações
Determina, de modo explícito, que a habilitação será descritas.” (In: MOTTA, Carlos Pinto Coelho. Pregão.
promovida mediante a verificação dos requisitos de Teoria e Prática. Nova e antiga ideia em licitação
regularidade fiscal e comprovação dos requisitos pública. São Paulo: NDJ, 2011. p. 64).
editalícios de habilitação jurídica e qualificação técnica
e econômico-financeira. Essa disciplina não pode ser JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
reputada como meramente exemplificativa. Trata-se de
um elenco exaustivo. Nesse ponto, há uma orientação ENTENDIMENTOS DO TCU:
insuperável, no sentido de que os requisitos de
habilitação admissíveis nas licitações – em qualquer “Voto: (...) Conforme consignado no relatório
modalidade, inclusive no pregão – são apenas aqueles precedente, trata-se de representação formulada pela
previstos e facultados em norma legal. O edital não empresa (...), reportando a este Tribunal a existência de
pode ampliar o elenco de requisitos de habilitação. supostas irregularidades praticadas pela (...) no âmbito
Portanto, a ausência de expressa previsão legislativa do pregão eletrônico (...), destinado à contratação de
sobre o trabalho do menor como requisito de habilitação empresa especializada na prestação de serviços de
para o pregão acarreta a inviabilidade de sua exigência.” portaria. (...)
(In: JUSTEN FILHO, Marçal. Pregão: Comentários à 2. Quanto ao mérito, compartilho o entendimento da
Legislação do Pregão Comum e Eletrônico. 6. ed. São Secex/RJ, no sentido de que os itens do edital em
Paulo: Dialética, 2013. p. 126-127). exame colacionados abaixo trouxeram prejuízos a
diversas licitantes, inabilitadas por conta de exigências
• Pela possibilidade de sua dispensa: desprovidas de respaldo legal.
DOUTRINA SELECIONADA: “9.11. Declaração relativa ao cumprimento do disposto
no inciso XXXIII do art. 7º da Constituição Federal,
ENTENDIMENTO DE JORGE ULISSES JACOBY na Lei nº 9.854, de 27.10.99, regulamentada pelo
FERNANDES: Decreto nº 4.358/02, que versa sobre a proibição de
trabalho noturno, perigoso e insalubre aos menores
“2.3.7. declaração de cumprimento do art. 7º, XXXIII, de 18 anos e qualquer trabalho a menor de 16 anos,
da CF/88 salvo na condição de aprendiz, a partir de 14 anos,
Outra questão se refere à possibilidade de dispensar a acompanhada das certidões de ilícito e infrações
participação no certame. Há, inclusive, previsão legal lugar.” (TCU. Acórdão 1.634/07 – Plenário).
que a autoriza, consubstanciada no art. 13 do Decreto
5.450/2005.” (TCU. Acórdão 7.295/13 – Segunda EDITAL DE PREGÃO – ANÁLISE E APROVAÇÃO PELA
Câmara). ASSESSORIA JURÍDICA:
• O Decreto Federal 10.024/19 “perdeu a oportunida- FASE EXTERNA e a Divulgação do Edital de Pregão
de” de contemplar previsão neste sentido.
• Prazo: o prazo mínimo de intervalo entre a publica-
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA: ção do Aviso do Edital e a apresentação das pro-
postas é de 8 (oito) dia úteis (Lei 10.520/02, art. 4º,
ENTENDIMENTO DO TCU: inc. V).
convocação dos interessados e observará as seguintes I - empresas estatais não dependentes de recursos
regras: (...) do Tesouro Nacional para o custeio de despesas de
I - a convocação dos interessados será efetuada pessoal ou para o custeio em geral;
por meio de publicação de aviso em diário oficial do II - fundações federais de direito privado com natureza
respectivo ente federado ou, não existindo, em jornal pública;
de circulação local, e facultativamente, por meios III - outros entes federativos, inclusive de suas entidades
eletrônicos e conforme o vulto da licitação, em jornal vinculadas;
de grande circulação, nos termos do regulamento de IV - pessoas jurídicas de direito público externo;
que trata o art. 2º;” V - conselhos profissionais;
VI - serviços sociais autônomos; e
DECRETO FEDERAL 3.555/00: VII - particulares em geral, inclusive de pessoas físicas.”
• Disciplina a publicação dos Avisos de Licitação em
seu art. 11, inc. I. “Art. 18. Serão publicados gratuitamente:
• Ali se verifica que, a depender do valor envolvido I - os atos originários de:
na licitação, haverá ampliação dos locais para se a) órgãos da União, independentemente do Poder que
divulgar o certame. A relação é direta de proporcio- integrarem;
nalidade, ou seja: quanto maior o valor (vulto) en- b) autarquias federais;
volvido no certame, maior será a publicidade dada c) fundações públicas federais; e
ao Edital. d) empresas estatais dependentes de recursos do
• Idem ao Decreto Federal 5.450/05. Tesouro Nacional para o custeio de despesas de
pessoal ou para o custeio em geral;”
DECRETO FEDERAL 10.024/19:
“Art. 20. A fase externa do pregão, na forma eletrônica, • Redação anterior do art. 18 do Decreto 9.215/17:
será iniciada com a convocação dos interessados por
meio da publicação do aviso do edital no Diário Oficial “Art. 18. Serão publicados gratuitamente:
da União e no sítio eletrônico oficial do órgão ou da I - atos oficiais dos órgãos da União, independentemente
entidade promotora da licitação. do Poder que integrarem, ressalvados os atos previstos
Parágrafo único. Na hipótese de que trata o §3º do no inciso I do caput do art. 15;”
art. 1º, a publicação ocorrerá na imprensa oficial do
respectivo Estado, do Distrito Federal ou do Município “Art. 15. Estarão sujeitos a pagamento:
e no sítio eletrônico oficial do órgão ou da entidade I - os contratos, convênios, aditivos, distratos, editais,
promotora da licitação. avisos e comunicações em geral;”
“Art. 21. Os órgãos ou as entidades integrantes do
Sisg e aqueles que aderirem ao Sistema Compras do Obs.: a redação do art. 15, inc. I, do Decreto 9.215/17,
Governo federal disponibilizarão a íntegra do edital no também foi alterada a fim de se isentar de custos as
endereço eletrônico www.comprasgovernamentais. publicações no DOU relativas, dentre outros atos, aos
gov.br e no sítio eletrônico do órgão ou da entidade editais de licitações.
promotora do pregão.
Parágrafo único. Na hipótese do §2º do art. 5º, o edital PERGUNTA-SE: E, em se tratando das empresas
será disponibilizado na íntegra no sítio eletrônico do estatais?
órgão ou da entidade promotora do pregão e no portal
do sistema utilizado para a realização do pregão.” LEI 13.303/16:
“Art. 39. Os procedimentos licitatórios, a pré-qualificação
TOME NOTA!!! e os contratos disciplinados por esta Lei serão
divulgados em portal específico mantido pela empresa
• De acordo com o Decreto 9.215/17 (com a redação pública ou sociedade de economia mista na internet,
dada pelo Decreto 10.031/19) (vigência 1º/11/19): devendo ser adotados os seguintes prazos mínimos
para apresentação de propostas ou lances, contados a
“Art. 15. Estarão sujeitos a pagamento para publicação partir da divulgação do instrumento convocatório...
no Diário Oficial da União os atos originários de: “Art. 51 (...) §2º. Os atos e procedimentos decorrentes
das fases enumeradas no caput praticados por • Sujeito ativo: qualquer cidadão.
empresas públicas, por sociedades de economia mista • Fundamento legal: art. 41 da Lei 8.666/93.
(...), devendo os avisos contendo os resumos dos editais • Exemplo Prático: um determinado edital para cons-
das licitações e contratos abrangidos por esta Lei ser trução de uma escola exige, como requisito de ha-
previamente publicados no Diário Oficial da União, do bilitação técnica, a prova de já ter realizado empre-
Estado ou do Município e na internet.” endimento similar mediante apresentação de, no
mínimo, 02 atestados, emitidos por pessoa jurídica
LEI 12.527/11 (Lei de Acesso à Informação): de Direito Público somente, e que prove a execu-
“Art. 8º. É dever dos órgãos e entidades públicas ção de objeto com, no mínimo, 85% da área a ser
promover, independentemente de requerimentos, a construída.
divulgação em local de fácil acesso, no âmbito de suas
competências, de informações de interesse coletivo ou Pedido de Esclarecimentos: ato pelo qual os
geral por eles produzidas ou custodiadas. “interessados”, pedem que seja esclarecida dúvida
§1º Na divulgação das informações a que se refere o relativa às disposições do instrumento convocatório,
caput, deverão constar, no mínimo: de modo que o que se pretende ao apresentá-lo,
IV - informações concernentes a procedimentos é o recebimento de uma explicação ou de um maior
licitatórios, inclusive os respectivos editais e resultados, detalhamento acerca de algum aspecto específico do
bem como a todos os contratos celebrados; conteúdo do edital.
§2º Para cumprimento do disposto no caput, os órgãos • Sujeito ativo: os licitantes.
e entidades públicas deverão utilizar todos os meios • Fundamento legal: inc. VIII, do art. 40, da Lei
e instrumentos legítimos de que dispuserem, sendo 8.666/93.
obrigatória a divulgação em sítios oficiais da rede • Exemplo Prático: um determinado edital para aqui-
mundial de computadores (internet). (...) sição de merenda escolar estabelece que o objeto
§4º Os Municípios com população de até 10.000 deverá ser entregue nas Escolas “A”, “B” e “C”, dis-
habitantes ficam dispensados da divulgação criminando tão somente o endereço destas esco-
obrigatória na internet a que se refere o §2º, mantida las. Obscuridade verificada: o edital não esclarece
a obrigatoriedade de divulgação, em tempo real, de em qual departamento/setor de cada escola a me-
informações relativas à execução orçamentária e renda deverá ser entregue.
financeira, nos critérios e prazos previstos no art. 73-B
da Lei de Responsabilidade Fiscal.” PRAZO PARA OFE- FUNDAMENTO
IMPUGNAÇÃO
RECIMENTO LEGAL
PERGUNTA-SE: Como deve ser feita a contagem Eletrônico. 3. ed. Belo Horizonte: Fórum, 2009. p.
desses prazos? 264).
LEI 8.666/93: “Art. 110 - Na contagem dos prazos Exemplo Prático: Calendário de Fevereiro/2020
estabelecidos nesta Lei, excluir-se-á o dia do início e
incluir-se-á o do vencimento, e considerar-se-ão os
dias consecutivos, exceto quando for explicitamente
disposto em contrário. Parágrafo único. Só se iniciam
e vencem os prazos referidos neste artigo em dia de
expediente no órgão ou na entidade.”
Exemplo Prático: Calendário de Fevereiro/2020 (In: NIEBUHR, Joel de Menezes. Pregão Presencial
e Eletrônico. Curitiba: Zênite, 2004. p. 111).
• Para Jair Santana, o 2º dia útil anterior à data da • O Pregoeiro não está obrigado a receber Impugna-
sessão de julgamento não deve ser considerado ções e Pedidos de Esclarecimentos apresentados
para o oferecimento de Impugnação/Pedido de Es- fora do prazo (de forma intempestiva).
clarecimento ao edital, de modo que se deve as- • Por outro lado:
segurar, na verdade, um intervalo de 2 dias entre a • Princípio da Autotutela: a Administração tem o de-
data da sessão de julgamento, e a data limite para ver de zelar pela manutenção do status de legalida-
oferecimento de Impugnação/Pedido de Esclareci- de dos seus atos.
mento ao edital. Consequentemente, a data final • Direito constitucional de petição: CR, art. 5º, inc.
para tanto seria o dia 21/02/2020. XXXIV.
• Súmula 473 do STF: “A Administração pode anular
(In: SANTANA, Jair Eduardo. Pregão Presencial e seus próprios atos, quando eivados de vícios que
os tornam ilegais, porque deles não se originam di- LEI 10.520/02: não há previsão neste sentido.
reitos; ou revogá-los, por motivo de conveniência
ou oportunidade, respeitados os direitos adquiri- DECRETO FEDERAL 3.555/00: não há previsão neste
dos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciação sentido.
judicial.”
• Consequentemente, mesmo que determinada ma- DECRETO FEDERAL 10.024/19:
nifestação administrativa (Impugnação, Pedido de “Art. 24 (...) §1º. A impugnação não possui efeito
Esclarecimento ou Recurso) seja apresentada fora suspensivo e caberá ao Pregoeiro, auxiliado pelos
do prazo, a Administração tem o dever de verificar responsáveis pela elaboração do edital e dos anexos,
a propriedade das alegações nela constantes. decidir sobre a impugnação no prazo de 2 dias úteis,
contado do [sic] data de recebimento da impugnação.”
PERGUNTA-SE: Pode de ser exigida em edital das ME’s/EPP’s a prova de inscrição no SIMPLES NACIONAL para a
fruição dos benefícios da LC 123/06?
• SIMPLES NACIONAL = regime de tributação diferenciada facultado às ME’s/EPP’s.
Empate ficto = caracteriza-se naquelas situações em que os lances (ou propostas, cf. for o caso) apresentados
pelas ME’s e EPP’s sejam iguais ou até 5% superiores ao melhor preço e, desde que este já não tenha sido ofertado
por uma ME/EPP.
Situação 1)
Menor preço ofertado = R$100,00
5% de R$100,00 = R$5,00
Menor preço ofertado + 5% = R$100,00 + R$5,00 = R$105,00
Situação 2)
Menor preço ofertado = R$100,00
5% de R$100,00 = R$5,00
Menor preço ofertado + 5% = R$100,00 + R$5,00 = R$105,00
Situação 3)
Menor preço ofertado = R$100,00
5% de R$100,00 = R$5,00
Menor preço ofertado + 5% = R$100,00 + R$5,00 = R$105,00
PERGUNTA-SE: Qual deve ser o procedimento adotado pela Administração, no caso da EGP mais bem classificada
do certame vir a ser inabilitada, com relação aos 5% da caracterização do empate ficto?
Considere-se a Empresa “A” EGP, vencedora da fase de lances. Por consequência, a Empresa “C” EPP não estaria
em situação de empate ficto.
Após isso, suponhamos que a Empresa “A” EGP (mais bem classificada), seja inabilitada...
Nesta situação, a Empresa “B” EGP passaria a ser a mais bem classificada do certame...
ENTENDIMENTO 1): Mesmo com a inabilitação da Empresa “A” EGP, o valor por ela ofertado continuaria sendo o
referencial para o cálculo dos 5%. Por consequência, a Empresa “C” EPP continuaria “fora” do intervalo dos 5%...
Ou seja:
ENTENDIMENTO 2): Com a inabilitação da Empresa “A” EGP, o preço proposto pela empresa “B” EGP passaria a ser
o referencial para o cálculo dos 5%. Por consequência, dos 5% ou 10% de proximidade para o desempate,
a Empresa “C” EPP passaria a estar dentro do intervalo estabelecendo-se nova lista de MEs ou EPPs aptas a
dos 5%... Ou seja: desempatar, tendo em vista que as propostas iniciais
de grandes ou médias empresas, por terem sido
desclassificadas, sequer são consideradas propostas
válidas. Assim, algumas MEs e EPPs acabam entrando
na chance do desempate apenas em um segundo
momento.
Mas é preciso ressalvar que existem posicionamentos
contrários a essa forma de aplicação da lei” (sem grifos
no original) (In: Revista LICICON, v. 06. Ago. 2008. p.
TOME NOTA!!! 45).
também em face de qualquer outro requisito de superar os patamares dos incisos do art. 3º da LC
habilitação que comporte tratamento similar.” (In: 123/06, seu contrato poderá ser rescindido?
JUSTEN FILHO, Marçal. O Estatuto da Microempresa
e as Licitações Públicas. 2. ed. São Paulo: Dialética, NÃO! Resposta esta trazida pelo §3º do próprio art. 3º,
2007. p. 78). da LC 123/06, confira:
I do art. 48 da Lei Complementar 123/06, (...), não se MES/EPPS E A DISPENSA EM RAZÃO DO VALOR:
deve restringir o universo de participantes às empresas
sediadas no estado em que estiver localizado o órgão PERGUNTA-SE: As MEs/EPPs, nas dispensas em razão
ou a entidade licitante” (TCU. Acórdão 2.957/11 – do valor, devem cobrir o valor apresentado pelas
Plenário). demais empresas para serem contratadas?
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
ENTENDIMENTO DO TCU:
“Voto: (...)
7. De fato, consoante consignado no acórdão recorrido,
o entendimento deste Tribunal acerca da matéria sob
exame é no sentido de que a simples participação
em certames exclusivos ou com benefícios para
microempresas e empresas de pequeno porte de
licitantes não enquadrados como tal (faturamento
bruto não superior ao limite previsto no art. 3º da Lei
Complementar nº 123/2006), por meio de declarações
falsas, configura fraude à licitação, tipificada no art. 90
“Voto: (...) 13. Ainda que se entendesse haver DECRETO FEDERAL 10.024/19:
embasamento legal para o procedimento adotado pela “Art. 26. (...) §7º Na etapa de apresentação da proposta
comissão de licitação, não haveria por que, em atenção e dos documentos de habilitação pelo licitante,
ao princípio da seleção da proposta mais vantajosa, observado o disposto no caput, não haverá ordem de
previsto no art. 3º da Lei 8.666/1993 e em consonância classificação das propostas, o que ocorrerá somente
com o que prescreve o art. 43, §3º, da Lei 8.666/1993, após os procedimentos de que trata o Capítulo IX.”
não realizar a autenticação dos documentos na própria “Art. 28. O pregoeiro verificará as propostas
sessão de entrega e abertura das propostas. Conduta apresentadas e desclassificará aquelas que não estejam
diversa configura formalismo exagerado que pode levar em conformidade com os requisitos estabelecidos no
à restrição indevida do caráter competitivo da licitação edital.
e à seleção de proposta que não seja a mais vantajosa” Parágrafo único. A desclassificação da proposta será
(TCU. Acórdão 1.574/15 – Plenário). fundamentada e registrada no sistema, acompanhado
em tempo real por todos os participantes.”
DOUTRINA SELECIONADA: “Art. 29. O sistema ordenará automaticamente as
propostas classificadas pelo pregoeiro.
ENTENDIMENTO DE FELIPE BOSELLI: Parágrafo único. Somente as propostas classificadas
pelo pregoeiro participarão da etapa de envio de
“Apesar de relativamente usual a limitação de tempo lances.”
para autenticar os documentos por servidor da
Administração, essa prática restritiva não encontra Empate entre PROPOSTAS INICIAIS:
amparo na legislação.” (Disponível em: <http://www.
boselli.adv.br/copia-autenticada-pelo-servidor-da- TOME NOTA!!!
administracao/>).
DECRETO FEDERAL 10.024/19:
• Análise das Propostas de Preços: “Art. 26. (...) §7º Na etapa de apresentação da proposta
e dos documentos de habilitação pelo licitante,
No Pregão Presencial: observado o disposto no caput, não haverá ordem de
• Aceitabilidade (relativa à validade das propostas): classificação das propostas, o que ocorrerá somente
1) Verificação quanto à compatibilidade entre após os procedimentos de que trata o Capítulo IX.”
o objeto ofertado e o objeto descrito no edital;
2) Verificação preliminar quanto à • Se não há ordem de classificação relativamente
exequibilidade do preço, em especial quando às propostas iniciais, e se duas propostas tiverem
o edital fixa o preço máximo da contratação o mesmo valor, e não ocorrer o oferecimento de
(inc. II, do art. 48, da Lei 8.666/93). lances posteriormente, tais propostas estarão em
• Classificação: “ranqueamento” das propostas váli- situação de empate real, com o consequente cabi-
das, levando em conta o critério menor preço. No mento do sorteio.
Pregão Eletrônico:
DECRETO FEDERAL 10.024/19:
No Pregão Eletrônico: “Art. 36. Após a etapa de envio de lances, haverá a
• O sistema eletrônico seleciona automaticamente aplicação dos critérios de desempate previstos nos
todas as propostas apresentadas para a Fase de art. 44 e art. 45 da Lei Complementar 123/06, seguido
Lances, independentemente de seu preço. Não se da aplicação do critério estabelecido no §2º do art. 3º
verifica, portanto, comumente, nos sistemas de pro- da Lei 8.666/93, se não houver licitante que atenda à
com o ‘coelho’ ofereceria o segundo melhor lance e, atingimento desses objetivos em certames nos quais o
por consequência, acabaria sendo contratada por um primeiro classificado não é considerado habilitado, pois
valor desvantajoso para a Administração. (...) há a possibilidade de que essa proposta tenha inibido
Acórdão: (...) 9.2.1.1. a autuarem processos a apresentação de outros lances. Busca-se, ainda, com
administrativos contra as empresas que praticarem esses lances intermediários, inibir o chamado ‘efeito
atos ilegais previstos no art. 7º da Lei nº 10.520/2002, coelho’ verificado em alguns dos pregões regidos pela
alertando-os de que a não autuação sem justificativa Lei n° 10.520/02, qual seja, que determinada empresa
dos referidos processos poderá ensejar a aplicação não apta a se habilitar ou que não tenha interesse na
de sanções, conforme previsão do art. 82 da Lei nº contratação, em combinação ou não com outra licitante,
8.666/1993, bem como representação por parte do promova o prematuro fim da competição ao elaborar
Tribunal de Contas da União, com fulcro no art. 71, inciso proposta economicamente inviável para os demais
XI, da Constituição Federal c/c o art. 1º, inciso VIII, da Lei licitantes. Na hipótese de combinação, o esgotamento
nº 8.443/1992” (destaques no original) (TCU. Acórdão prematuro do certame ocorreria para beneficiar
1.793/11 – Plenário). determinada empresa que estivesse classificada logo
depois daquela que elaborou a proposta que não seria
“Sumário: REPRESENTAÇÃO. FASE EXTERNA DO honrada.” (In: ZYMLER, Benjamin; CANABARRO DIOS,
PREGÃO. INDÍCIOS DA PRÁTICA DE ‘COELHO’... Laureano. O Regime Diferenciado de Contratação (RDC)
(...) aplicável às contratações necessárias à realização
Acórdão: (...) 9.4. determinar à (...), com fundamento no da Copa do Mundo de 2014 e das Olimpíadas de
art. 250, inciso II, do Regimento Interno do TCU, que 2016. Fórum de Contratação e Gestão Pública, Belo
encaminhe a este Tribunal, no prazo de trinta dias, Horizonte, ano 11, n. 125, p. 9-18, maio 2012 – citado no
relatório conclusivo acerca das apurações a respeito Acórdão 844/14 – Segunda Câmara).
das condutas praticadas pelas licitantes no âmbito
do PE (...) e das medidas adotadas em função de tais JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
resultados, tendo como parâmetros norteadores as
disposições do art. 7º da Lei 10.520/2002 e do Acórdão ENTENDIMENTO DO TCU:
1.793/2011-Plenário, item 9.2.1.1;” (TCU. Acórdão 2.077/17
– Plenário). “Relatório: (...) 65. Isso ocorre porque a atitude do
licitante que comparece ao certame e disputa a fase de
PERGUNTA-SE: Que cautelas a Administração pode lances, ofertando os menores preços, exerce influência
adotar para se precaver com relação à prática do sobre as decisões dos competidores, fazendo com que
coelho? muitas vezes abandonem a disputa prematuramente
porque foram levados a crer que não teriam condições
• Possibilitar a formulação de lances intermediá- de suplantar a menor oferta. Assim, quando tal licitante
rios: sagra-se vencedor, mas em seguida é desclassificado,
constata-se que, efetivamente, os concorrentes foram
DOUTRINA SELECIONADA: logrados quanto ao verdadeiro preço pelo qual o objeto
poderia ser adjudicado” (sem grifos no original) (TCU.
ENTENDIMENTO DE BENJAMIN ZYMLER E Acórdão 1.793/11 – Plenário).
LAUREANO CANABARRO DIOS: • Estar atenta relativamente à presença de sócios em
comum, relativamente aos licitantes participantes:
“A possibilidade de lances intermediários permite
aos licitantes disputarem determinada posição JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
classificatória na expectativa de que os licitantes com
melhores propostas não preencham os requisitos de ENTENDIMENTO DO TCU:
habilitação. Trata-se de procedimento ampliador da
competitividade do certame e garantidor de que a Relatório: (...) 75. Assim, visando identificar previamente
Administração obtenha a proposta mais vantajosa. possíveis situações que deem ensejo à ocorrência
A impossibilidade da apresentação de lances desses conluios, é recomendável que os servidores
intermediários pode até lançar dúvidas acerca do responsáveis pela condução dos procedimentos
licitatórios sejam alertados sobre a composição da rodada de lances: o oferecimento dos lances será
societária das empresas participantes dos certames, iniciado pelo licitante classificado que tiver apresentado
de forma a ficarem atentos a atitudes potencialmente a proposta mais alta (art. 11, inc. IX, do Decreto Federal
suspeitas envolvendo essas empresas (destaques no 3.555/00), da maior para menor, estabelecendo-se,
original) (TCU. Acórdão 1.793/11 – Plenário). assim, a chamada.
• Seleção dos Licitantes aptos a participar da Fase No Pregão Eletrônico: não há ordenação da rodada de
de Lances: lances!
• Nova verificação quanto à compatibilidade entre o “Voto: (...) no pregão, constitui poder-dever da
objeto ofertado e o objeto descrito no edital (inc. XI, Administração a tentativa de negociação para reduzir o
do art. 4º, da Lei 10.520/02); preço final, tendo em vista a maximização do interesse
• Verificação quanto à exequibilidade do preço, com público em obter-se a proposta mais vantajosa, mesmo
base no orçamento estimado (inc. XI, do art. 4º, da que eventualmente o valor da oferta tenha sido inferior
Lei 10.520/02). à estimativa da licitação. Nesse sentido, os Acórdãos
3.037/2009 e 694/2014, ambos do Plenário. (...)
TOME NOTA!!! Acórdão: (...) 9.3.3. não realização, por meio do sistema,
de negociação com a licitante vencedora a fim de
• Portanto, conjuntamente, ou logo após, a verifi- obter melhor proposta, em afronta ao art. 24, §§ 8º e
cação quanto à aceitabilidade da proposta/lance 9º, do Decreto 5.450/2005, e à jurisprudência do TCU,
vencedor, será devida a tentativa de negociação conforme Acórdãos 3.037/2009 e 694/2014, ambos do
direta por parte do Pregoeiro, com a posterior veri- Plenário” (TCU. Acórdão 2.637/15 – Plenário).
ficação das condições de habilitação.
“Acórdão: (...) 9.3. dar ciência ao (...), com fundamento
X no art. 7º da Resolução-TCU 265/2014, sobre as
seguintes impropriedades/falhas identificadas no
DECRETO FEDERAL 10.024/19: Pregão Eletrônico 12/2019: (...) 9.3.3. ausência de
“Art. 39. Encerrada a etapa de negociação de que trata negociação com o licitante vencedor, visando a
o art. 38, o pregoeiro examinará a proposta classificada obtenção de melhor proposta de preços, providência a
em primeiro lugar quanto à adequação ao objeto e ser tomada mesmo que o valor da proposta seja inferior
à compatibilidade do preço em relação ao máximo ao valor orçado pelo órgão licitante, considerando o
estipulado para contratação no edital, observado princípio da indisponibilidade do interesse público e o
o disposto no parágrafo único do art. 7º e no §9º do disposto no art. 24, §8º, do Decreto 5.450/2005, com
art. 26, e verificará a habilitação do licitante conforme a interpretação dada pelo TCU mediante os Acórdãos
disposições do edital, observado o disposto no Capítulo 3.037/2009 e 694/2014, ambos do Plenário” (TCU.
X.” Acórdão 534/20 – Primeira Câmara).
diferentes das previstas no edital. a apuração de uma que atenda ao edital, sendo o
§1º A negociação será realizada por meio do sistema e respectivo licitante declarado vencedor” (art. 4º, inc.
poderá ser acompanhada pelos demais licitantes. XVI).
§2º O instrumento convocatório deverá estabelecer DOUTRINA SELECIONADA:
prazo de, no mínimo, duas horas, contado da solicitação
do pregoeiro no sistema, para envio da proposta e, ENTENDIMENTO DE JOEL DE MENEZES NIEBUHR:
se necessário, dos documentos complementares,
adequada ao último lance ofertado após a negociação “... o autor da segunda melhor proposta, uma vez
de que trata o caput.” habilitado, não precisa reduzir o seu preço. Não há
nada que o obrigue a igualar o preço do autor da
melhor proposta. (...)
REENVIO DA PROPOSTA ADEQUADA AO LANCE De todo modo, para evitar que a Administração arque
VENCEDOR: com valores excessivos, o inciso XVII do artigo 4º da Lei
10.520/02 prescreve que, em tais situações, ‘o pregoeiro
Diante do preço final da disputa, “Na hipótese de poderá negociar diretamente com o proponente para
contratação de serviços comuns em que a legislação que seja obtido preço melhor’.” (In: NIEBUHR, Joel de
ou o edital exija apresentação de planilha de Menezes. Pregão Presencial e Eletrônico. 8. ed. Belo
composição de preços, esta deverá ser encaminhada Horizonte: Fórum, 2020. p. 260).
exclusivamente via sistema, no prazo fixado no edital,
com os respectivos valores readequados ao lance
vencedor” (Decreto Federal 10.024/19: art. 43, §5º). VERIFICAÇÃO DOS DOCUMENTOS DE HABILITAÇÃO:
habilitação do licitante melhor classificado somente o licitante às sanções previstas neste Decreto.”
serão disponibilizados para avaliação do pregoeiro e
para acesso público após o encerramento do envio de DOUTRINA SELECIONADA:
lances.
§9º Os documentos complementares à proposta e ENTENDIMENTO DE MARÇAL JUSTEN FILHO:
à habilitação, quando necessários à confirmação
daqueles exigidos no edital e já apresentados, serão “Se a ausência do documento não vier a ser apurada
encaminhados pelo licitante melhor classificado após o e, por decorrência, nenhum problema produzir-se
encerramento do envio de lances, observado o prazo relativamente ao certame, o particular não poderá
de que trata o §2º do art. 38.” ser punido...” (In: JUSTEN FILHO, Marçal. Pregão:
Comentários à legislação do Pregão comum e
“Art. 38 (...) §2º O instrumento convocatório deverá eletrônico). 6. ed. São Paulo: Dialética, 2013. p. 248).
estabelecer prazo de, no mínimo, duas horas, contado
da solicitação do pregoeiro no sistema, para envio ENTENDIMENTO DE SIDNEY BITTENCOURT:
da proposta e, se necessário, dos documentos
complementares, adequada ao último lance ofertado “... é de se admitir que a apresentação irregular de
após a negociação de que trata o caput.” documentos poderá ser totalmente involuntária, até
por divergência de interpretação, não se constituindo,
TOME NOTA!!! nessa hipótese, numa ‘falta’ passível de punição.”
(In: BITTENCOURT, Sidney. Pregão Presencial:
De modo convergente, portanto, ao prazo até então Comentários aos Decretos nº 3.555/2000 e ao
assinalado pela Instrução Normativa 03/11 (MPOG). Regulamento do Pregão, atualizado pelo Decreto nº
7.174/2010. Considerando as Leis nºs 10.520/2002 e
INSTRUÇÃO NORMATIVA 03/11 (MPOG): (revogada) 8.666/1993 atualizadas. Belo Horizonte: Fórum, 2012.
“Art. 3º-A - O instrumento convocatório deverá p. 249).
estabelecer o prazo mínimo de 2 horas, a partir da
solicitação do Pregoeiro no sistema eletrônico para X
envio de documentos de habilitação complementares,
por fax ou outros meios de transmissão eletrônica, ENTENDIMENTO DE JAIR SANTANA:
conforme prevê o §2º, do art. 25, do Decreto Federal
5.450/05.” “... a conduta omissiva demonstra desídia da parte do
licitante, que não atentou para as exigências editalícias,
• Verificada alguma pendência fiscal/trabalhista por ou mesmo má-fé de sua parte, que, diante da
parte de ME/EPP, abre-se a oportunidade para re- impossibilidade de entregar o documento exigido para
gularização. o certame, prefere ‘correr o risco’ de não apresentá-lo
• Verificado o atendimento das exigências fixadas no e ainda assim conseguir contratar com a Administração
edital, o licitante será declarado vencedor provisó- Pública” (In: SANTANA, Jair Eduardo. Pregão Presencial
rio do certame; com a posterior oportunização do e Eletrônico. Sistema de Registro de Preços. Manual de
momento recursal. Implantação, Operacionalização e Controle. 3. ed. Belo
Horizonte: Fórum, 2009. p. 405).
PERGUNTA-SE: A não apresentação dos documentos
de habilitação, enseja a aplicação de sanção ao licitante JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
faltoso?
ENTENDIMENTO DO STJ:
DECRETO FEDERAL 10.024/19: “Ementa: (...) I - Conforme expressa disposição editalícia,
“Art. 26 (...) §4º O licitante declarará, em campo próprio o não envio da documentação no prazo exigido de
do sistema, o cumprimento dos requisitos para a 24 horas, não gera como penalidade a suspensão
habilitação e a conformidade de sua proposta com as temporária do direito de licitar e contratar com a
exigências do edital. Administração Pública, mas apenas a desclassificação
§5º A falsidade da declaração de que trata o §4º sujeitará do interessado da referida modalidade de licitação. (...)
III - A declaração falsa relativa ao cumprimento dos nhecido, sendo declarado meramente protelatório;
requisitos de habilitação, sujeitará o licitante às • Respeito às formalidades/dinâmica específicas do
sanções previstas na legislação pertinente e, in casu, Pregão.
na exclusão do certame.” (STJ. Recurso em Mandado de
Segurança 23.088/PR – Primeira Turma). √ Endereçamento:
Aplicação subsidiária do §4º, do art. 109, da Lei
X 8.666/93, segundo o qual “o recurso será dirigido à
Autoridade Superior, por intermédio da que praticou o
ENTENDIMENTO DO TCU: ato recorrido”.
Logo, o recurso será endereçado à Autoridade Superior,
“Voto: (...) 26. Com relação à falta de punição de por intermédio do Pregoeiro. Isto, a fim de viabilizar-se
participantes do pregão que apresentaram lances que este, se for o caso, reconsidere sua decisão.
e deixaram de apresentar documentação quando
convocados... √ Processamento: “declarado o vencedor, qualquer
27. (...) entendo que, embora o art. 7º da Lei licitante poderá manifestar imediata e motivadamente
10.520/2002 preveja a punição dos licitantes omissos, a intenção de recorrer, quando lhe será concedido o
tais justificativas podem ser acatadas, ante a ausência prazo de 3 (três) dias para apresentação das razões
de indícios de má-fé dos gestores, de conluio entre do recurso, ficando os demais licitantes desde logo
licitantes e de prejuízo à condução do certame. Cabe, intimados para apresentar contra-razões em igual
entretanto, alertar a Amazonas Energia para evitar a número de dias, que começarão a correr do término
falha em futuros pregões. (...) do prazo do recorrente, sendo-lhes assegurada
Acórdão: (...) 9.7. alertar a (...) acerca da ausência vista imediata dos autos” (inc. XVIII, do art. 4º, da Lei
de punição das empresas (...), que, embora tenham 10.520/02).
apresentado lances no pregão eletrônico 109/2009,
deixaram de apresentar documentação quando √ Momento recursal/Manifestação da intenção de
convocadas.” (TCU. Acórdão 3.894/11 – Segunda recorrer: logo após a declaração provisória do vencedor
Câmara). do certame.
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA:
ENTENDIMENTO DO STJ:
√ Requisitos: X
• Previsão legal: Lei 10.520/02, art. 4º, incs. XVIII a
XXI; ENTENDIMENTO DO TCU:
• Tempestividade: apresentação do recurso dentro
do prazo; “Voto: (...) Não se confunde a intenção de recorrer com
• Interesse recursal: existência de uma decisão do a efetiva interposição de recurso, a ser concretizada em
Pregoeiro que cause prejuízo ou perda àquele que 3 dias, quando deverão ser apresentadas suas razões
deseja recorrer, sob pena do recurso não ser co- recursais.” (TCU. Acórdão 1.650/10 – Plenário).
DECRETO FEDERAL 10.024/19: não há menção “O inciso XXI do artigo 4° da Lei n° 10.520/02 assinala
expressa acerca dos efeitos do recurso no Pregão (...). Veja-se, portanto, que, antes de decidir o recurso,
Eletrônico. a autoridade competente não pode dar continuidade à
licitação, não pode proceder à adjudicação. Por isso, E como a Lei do Pregão é omissa em relação aos efeitos
conclui-se que os recursos administrativos interpostos de recurso interposto contra decisão do pregoeiro,
nas licitações regidas pela modalidade pregão têm afigura-se correta a aplicação da Lei de Licitações
efeito suspensivo...” (In: NIEBUHR, Joel Menezes. e Contratos, e não do disciplinamento contido no
Pregão Presencial e Eletrônico. 8. ed. Belo Horizonte: Decreto nº 3.555/2000, como previsto no edital da (...).
Fórum, 2020. p. 275). Mais do que isso. Entendo que não seria necessário
nem recorrer ao conteúdo da Lei nº 8.666/93, bastando
ENTENDIMENTO DE JORGE ULISSES JACOBY fazer uma interpretação sistêmica das próprias normas
FERNANDES: que disciplinam o pregão. Explico.
É comum aos recursos que tenham efeito suspensivo.
“Ao tempo da regulamentação pelo Decreto o recurso Significa dizer que uma vez interposto e recebido o
não tinha efeito suspensivo. Com o advento da Lei nº recurso, não pode o procedimento prosseguir em seu
10.520/2002, a questão ficou sem disciplinamento, fluxo até que seja resolvida a questão (ou questões)
merecendo o melhor entendimento no sentido de se objeto do inconformismo. Para o pregão (e a regra vale
atribuir efeito suspensivo à decisão. tanto para o eletrônico quanto para o presencial), em
Fundamenta-se essa interpretação no fato de que não se interpondo recurso, não poderá haver adjudicação
há utilidade em se dar seguimento a ato cujo exame antes de decidido o mérito recursal.
de mérito pode alterar a sua substância. Excepciona- A lei de regência do pregão não atribuiu qualquer efeito
se, em tese, quando há nítido intuito protelatório.” ao recurso. O Decreto nº 5.450/2005, por sua vez, deixa
(In: FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Sistema de inferir a suspensividade do fluxo procedimental do
Registro de Preços e Pregão Presencial e Eletrônico. pregão eletrônico, no que não é seguido textualmente
6. ed. Belo Horizonte: Fórum, 2015. p. 531). pelo Decreto nº 3.555/2000 (art. 11, XVIII).
Obviamente que há equívoco no decreto que disciplina
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA: o pregão presencial. Não há a menor lógica em
receber o recurso, determinar o seu processamento,
ENTENDIMENTOS DO TCU: e não suspender o fluxo da licitação. Mais tarde, com
o julgamento do recurso, poderia haver alteração
“Voto: (...) Quando ultrapassada a fase de classificação, na ordem de classificação dos licitantes, e os atos
contudo, se não julgadas as impugnações – que muitas praticados até então deveriam todos ser anulados.
vezes podem se referir à própria exequibilidade do Nesse sentido, é evidente que tanto o efeito suspensivo
objeto – não vejo como exigir que a licitante sustente quanto o efeito devolutivo se encontram presentes nos
a sua proposta, se ela mesma a questionou em fase pregões eletrônico e presencial.” (TCU. Acórdão 567/15
anterior. A segurança jurídica para a contratação estaria – Plenário).
comprometida.
Qualquer que seja a modalidade de licitação, assim, √ Prazo para resposta pela Administração:
não poderá ser declarado o vencedor antes de
concluídas todas as etapas e observados os prazos • Não há disposição específica na Lei 10.520/02,
de divulgação, impugnação, interposição de recursos. nem nos decretos regulamentadores do Pregão
É que se encontra expresso na publicação do TCU sobre a matéria.
“Licitações & Contratos: Orientações Básicas” (4ª Ed.)...”
(TCU. Acórdão 1.686/12 – Plenário). • Prazo a ser observado:
“Acórdão: (...) 9.4. dar ciência à (...) de que: 9.4.1. a a) Aplicação subsidiária da Lei 8.666/93, do art. 109,
interpretação sistêmica das normas que disciplinam §4º: 5 dias para retratação + 5 dias para análise pela
a modalidade de pregão conduz à conclusão de Autoridade Superior (se for o caso).
que recursos contra decisões do pregoeiro terão
necessariamente efeito suspensivo; (...)
Voto: (...) Com efeito, o art. 9º da Lei do Pregão (Lei
nº 10.520/2002) prevê a aplicação subsidiária, para a
modalidade de pregão, das normas da Lei nº 8.666/93.
denegação de intenções de recurso fundada em exame A e habilitado B, sendo este declarado o vencedor.
prévio em que se avaliem questões relacionadas ao Como o fluxo (ou o curso) do procedimento tem nova
mérito do pedido.” (TCU. Acórdão 2.627/13 – Plenário). rota, prossegue-se como se aquela primeira etapa
(superada com a nova decisão) não tivesse existência,
“Voto: (...) 7. Entendo que a finalidade da norma, o que implica – no plano prático – na possibilidade
ao autorizar o pregoeiro a examinar previamente a de um novo recurso a ser impostado com as naturais
admissibilidade do recurso, é afastar do certame aquelas dificuldades existentes.” (In: SANTANA, Jair Eduardo.
manifestações de licitantes de caráter meramente Pregão Presencial e Eletrônico. 3. ed. Belo Horizonte:
protelatório, seja por ausência do interesse de agir, Fórum, 2009. p. 376).
demonstrada pela falta da necessidade e da utilidade
da via recursal, seja por não atender aos requisitos 4) É possível a interposição de recurso em Pregão
extrínsecos, como o da tempestividade.” (TCU. Acórdão declarado fracassado?
600/11 – Plenário).
DOUTRINA SELECIONADA:
PERGUNTA-SE:
1) O que fazer se o licitante manifesta intenção de ENTENDIMENTO DE MARÇAL JUSTEN FILHO:
recorrer, mas não apresenta as suas razões recursais,
no prazo de 3 dias? “O inc. XVIII do art. 4º da Lei nº 10.520 apresenta redação
2) O que fazer se o licitante não manifesta intenção de defeituosa. É necessário cautela para evitar equívocos.
recorrer, mas apresenta as suas razões recursais, no Ali se lê que, “declarado o vencedor, qualquer licitante...”.
prazo de 3 dias? Ora, o recurso não é cabível somente quando proferida
3) Cabe recurso em face de ato de retratação/juízo de decisão reconhecendo certo licitante como vencedor.
reconsideração por parte do Pregoeiro? O recurso é cabível quando proferida decisão que
importe a extinção da competição, ainda que não haja
JURISPRUDÊNCIA SELECIONADA: proclamação de um vitorioso.” (In: JUSTEN FILHO,
Marçal. Pregão: Comentários à Legislação do Pregão
ENTENDIMENTO DO TRF2: Comum e Eletrônico. 4. ed. São Paulo: Dialética, 2005.
p. 153).
“Após analisar o recurso interposto pela Staff, o
pregoeiro, contudo, reconsiderou sua decisão,
declarando vencedora a referida empresa. A fim de ADJUDICAÇÃO NO PREGÃO:
agilizar o procedimento, tal decisão foi comunicada aos
licitantes por meio de fax e não durante uma sessão. (...) √ Adjudicação:
Na sentença, fls. 185/191, o ilustre Magistrado julgou Conceituação: é o ato pelo qual a Administração atribui
procedente o pedido, declarando “nulos os atos ao licitante vencedor o objeto da licitação. Em termos
de homologação e adjudicação do procedimento práticos, é quando se diz: “se eu for realmente contratar
licitatório objeto da presente demanda, determinando, esse objeto, vou contratar com você”.
outrossim, que o recurso administrativo interposto pela * Perceba-se, então, que a adjudicação não confere ao
empresa impetrante no que pertine ao referido ato seja licitante vencedor, o direito adquirido à contratação.
conhecido e julgado pela autoridade competente...” Isto porque, a efetiva celebração do contrato, ainda
(TRF2. Apelação em Mandado de Segurança depende da chamada homologação do procedimento
2002.51.01.014965-5 – Sexta Turma). licitatório. Apenas após a qual, o adjudicatário é
convocado para a assinatura do contrato.
DOUTRINA SELECIONADA: Autoridade Competente:
• Licitações tradicionais: Autoridade Superior.
ENTENDIMENTO DE JAIR SANTANA: • Pregão:
1) O próprio Pregoeiro, quando não houver recurso (art.
“... a retratação é nada menos do que uma nova 4º, inc. XX, da Lei 10.520/02);
decisão. Se antes habilitado estava A, por exemplo, 2) A Autoridade Superior, se houver (art. 4º, inc. XXI, da
com a redecisão (voltando) poderá ser inabilitado Lei 10.520/02).
√ Elaboração da Ata da Sessão de Julgamento: que não haja qualquer vício de legalidade no certame
- Uma vez procedida a Adjudicação do objeto da realizado, não assiste mais interesse à Administração,
licitação, pela Autoridade Competente (Pregoeiro em proceder tal contratação.
ou Autoridade Superior, conforme for o caso), será
elaborada a Ata do Pregão, a qual deverá conter (inc.
XI, do art. 21, do Decreto Federal 3.555/00 e inc. XII, do CONVOCAÇÃO PARA ASSINATURA DO CONTRATO
art. 8º, do Decreto Federal 10.024/19):
• Os licitantes credenciados; - Uma vez procedida a Homologação do certame
• As propostas iniciais apresentadas, na ordem de licitatório, o adjudicatário será convocado para a
classificação; assinatura do contrato, no prazo definido em edital (art.
• Os lances ofertados, na ordem de classificação; 4º, inc. XXII, da Lei 10.520/02);
• A aceitabilidade da proposta de preço; - Diante da recusa do adjudicatário em celebrar
• A análise da documentação exigida para a habili- o contrato, o Pregoeiro examinará as ofertas
tação; subsequentes e a qualificação dos licitantes, na ordem
• Os recursos eventualmente interpostos e suas res- de classificação, até a apuração de uma que atenda ao
pectivas análises e decisões. edital, sendo o respectivo licitante declarado vencedor
(art. 4º, inc. XXIII, da Lei 10.520/02).
TOME NOTA!!! - Publicação do extrato do contrato (aplicação
subsidiária do §ú, do art. 61, da Lei 8.666/93).
- Além dos referidos dados, o Decreto Federal
10.024/19 estabelece que a Ata também deverá conter PERGUNTA-SE:
os seguintes registros: 1) O que fazer se após a homologação do certame, mas
• Os avisos, os esclarecimentos e as impugnações; antes da assinatura do contrato, o adjudicatário vier a
• A suspensão e o reinício da sessão, se for o caso; ser apenado com sanção restritiva do direito de licitar
• A decisão sobre o saneamento de erros ou falhas e contratar?
na proposta ou na documentação; - Homologação aperfeiçoada = Ato jurídico perfeito.
• O resultado da licitação. - Logo: atipicamente, este Pregão terá 02 Homologações.
2) E se isto ocorrer no curso da licitação?
- O licitante deverá ter a sua participação, sumariamente,
HOMOLOGAÇÃO NO PREGÃO: excluída do certame.
√ Homologação:
- Após isso, a Autoridade Superior deverá proceder à PREGÃO ELETRÔNICO: SUSPENSÃO E RETOMADA
chamada Homologação do procedimento licitatório, DA SESSÃO
dentro do prazo de validade das propostas.
Conceituação: ato de controle da legalidade e do mérito PERGUNTA-SE:
(oportunidade e conveniência) de todo o procedimento
licitatório. Isto porque, pode ser que por exemplo, ao 1) Qual deve ser o procedimento adotado pela
longo do processo licitatório, o órgão/entidade licitador Administração no caso de desconexão do Pregoeiro ao
tenha conseguido de outra forma o bem/serviço que longo da Sessão de Pregão Eletrônico?
estava precisando.
Autoridade Competente: DECRETO FEDERAL 10.024/19:
• Licitações tradicionais e Pregão: Autoridade Supe- “Art. 34. Na hipótese de o sistema eletrônico desconectar
rior. para o pregoeiro no decorrer da etapa de envio de
Ex.: determinado hospital precisava adquirir lances da sessão pública e permanecer acessível aos
ambulâncias, desencadeando processo licitatório para licitantes, os lances continuarão sendo recebidos, sem
tanto. Contudo, durante o desenrolar da licitação, a prejuízo dos atos realizados.”
entidade recebeu em doação fruto de apreensões da “Art. 35. Quando a desconexão do sistema eletrônico
Receita Federal, ambulâncias em número suficiente ao para o pregoeiro persistir por tempo superior a 10
atendimento da sua necessidade. Neste caso, ainda minutos, a sessão pública será suspensa e reiniciada
e exigências em relação aos procedimentos adotados nas modalidades tradicionais. Dessa forma, se de um lado
deu-se maior liberdade, por outro se estabeleceu sanção mais severa para contratações por meio de pregão do
que aquelas estipuladas na Lei de Licitações e Contratos.” (TCU. Acórdão 3.171/11 – Plenário).
DOUTRINA SELECIONADA:
“No pregão, há regra própria sobre as sanções cabíveis que devem ser interpretadas restritivamente. Desde já
deve ser observado que a nova sanção – impedimento de licitar ou contratar com a União, Estados, Distrito Federal
e Municípios, e a multa não são cumulativas com as penalidades administrativas de suspensão e declaração de
inidoneidade, para fins de licitação e contratação, previstas na Lei nº 8.666/93” (grifo no original) (destaque no
original) (In: FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Sistema de Registro de Preços e Pregão Presencial e Eletrônico.
6. ed. Belo Horizonte: Fórum, 2015. p. 423).
X
ENTENDIMENTO DE SIMONE ZANOTELLO:
“... somos favoráveis ao posicionamento doutrinário que defende a aplicação subsidiária do art. 87 da Lei 8.666/93
para as contratações decorrentes do pregão (não obstante posicionamentos contrários), tendo como fundamento
o art. 9º. da Lei 10.520/03, como uma forma de complementar as penalidades previstas para o pregão, ampliando
a margem de definição da autoridade competente, desde que previstas no edital e no contrato. Nesse caso, a
utilização das sanções da 8.666/93 deverá ser a exceção e não a regra.” (In: OLIVEIRA, Simone Zanotello de. As
Penalidades da Lei do Pregão. O Pregoeiro, Curitiba: Negócios Públicos, n. 128, p. 07-09, jul. 2015).
LEI 13.979/20 E O
"PREGÃO EXPRESS"
PREGÃO, TR E LC 123/06
escolher entre as duas alternativas, tomando em vista da regra hermenêutica de que “a lei não contém
as circunstâncias do caso concreto. É inquestionável palavras inúteis” (“verba cum effectu sunt accipienda”),
que a contratação direta envolve um procedimento chega-se à conclusão de que quando se estiver diante
mais rápido do que o pregão simplificado. Portanto, a de uma situação essencialmente emergencial, em que
Administração tem o poder-dever de avaliar a premência qualquer tempo dispendido afetará bens importantes, a
da contratação. Ser-lhe-á facultado valer-se do pregão contratação deverá ocorrer diretamente nos termos do
quando o tempo para a conclusão do procedimento art. 4º (dispensa de licitação).
licitatório não colocar em risco o atendimento da Contudo, quando se apresentar uma situação de
finalidade pretendida. emergência relativa, em que não se pode esperar
Isso não significa que a viabilidade de aguardar um o prazo ordinário de um procedimento licitatório,
certo prazo para formalização e execução do contrato mas que é possível desenvolver minimamente um
impeça a dispensa de licitação. Como mais bem rápido procedimento administrativo simplificado, é a
examinado adiante, há uma presunção absoluta de hipótese de utilização do pregão express. A utilização
situação emergencial nas contratações destinadas a de um procedimento simplificado é conduta que há
atender as necessidades pertinentes à pandemia. muito se apresentava como uma sugestão de boa
Assim, por exemplo, a Administração poderá optar prática administrativa objetivando homenagear os
pelo pregão quando a contratação direta envolver princípios da impessoalidade, da economicidade e da
dificuldades na obtenção de um preço justo. Em outros competitividade.
casos, pode existir uma pluralidade de fornecedores, É nessa perspectiva que o pregão express trazido no
todos potencialmente interessados em realizar o art. 4º-G da Lei nº 13.979/2020 se apresenta, como
fornecimento, inexistindo um critério positivação de uma boa prática administrativa que
objetivo para escolher entre eles. Também é possível objetiva conceder maior legitimidade à contratação
que a contratação apresente valor muito elevado, o quando se estiver diante de situações de emergência
que reduz a conveniência de escolhas fundadas em relativa cujo objeto contratual seja necessário ao
critérios de conveniência e oportunidade. enfrentamento da emergência de que trata a lei.
Em hipóteses tais como essas, o pregão simplificado Registra-se uma atenção maior que deverá ter o agente
pode ser útil para atendimento aos princípios da público quando optar pela contratação direta, por
vantajosidade e do tratamento isonômico dos dispensa, prevista no art. 4º da Lei nº 13.979/2020:
fornecedores” (grifos no original). (In: JUSTEN FILHO, contemplar também na justificativa da contratação os
Marçal. Um novo modelo de licitações e contratações motivos que ensejaram o afastamento da utilização do
administrativas? A MP 926 pode funcionar como pregão express afinal, os prazos processuais nessa
experimento. Disponível em: <https://www.justen. espécie de modalidade licitatória são reduzidos pela
com.br/pdfs/IE157/IE%20-%20MJF%20-%20200323_ metade e os recursos administrativos eventualmente
MP926.pdf>.) interpostos terão somente efeito devolutivo. Com
isso objetiva-se afastar questionamentos sobre a
ENTENDIMENTO DE ANDERSON PEDRA: escolha pela contratação direta, devendo-se destacar,
principalmente, os motivos de fato que justificaram a
“A dúvida que se apresenta para o operador do direito opção.
é que tanto o art. 4º, que prescreve a possibilidade Entendemos que diante da necessidade de
da contratação direta, quanto o art. 4º-G que contratação de bem ou serviço comum que objetive o
disciplina o pregão express, utilizam praticamente o “enfrentamento da emergência de saúde pública” de
mesmo enunciado normativo para prescrever suas que trata a Lei nº 13.979/2020 resta para a autoridade
respectivas hipóteses de utilização, disciplinando competente duas alternativas: a contratação direta
que as contratações tenham por objeto a aquisição por dispensa prevista no art. 4º ou a realização do
de bens, serviços e insumos “destinados” (art. 4º) pregão express contemplado no art. 4º-G, e as razões
ou “necessários” (art.4º-G) “ao enfrentamento da da escolha por uma dessas opções deverá ser trazida
emergência de que trata esta Lei” (texto de ambos na motivação ótima que deverá instruir o processo
dispositivos). administrativo” (grifos no original) (In: PEDRA, Anderson.
Buscando uma interpretação que permita conceder Pregão express versus contratação direta. Disponível
uma carga eficacial a esses artigos, inclusive em razão em: <https://www.sollicita.com.br/Noticia/?p_
Funcionalidade/
Prazo original Novo prazo Sistema
Recurso
Aberto para qualquer
Impugnações/ prazo.
3 dias úteis antes da 1 dia útil antes da
Esclarecimentos Cabe ao gestor/pregoeiro
abertura abertura
efetuar o controle.
Aberto para qualquer
Respostas aos
prazo.
esclarecimentos/ 2 dias úteis 1 dia útil
Cabe ao gestor/pregoeiro
impugnações
efetuar o controle.
Prazos internos da Conforme Decreto
disputa (da abertura do 10.024/2019 (2,5,10,15 Serão mantidos os
Controlados pelo sistema
item ao seu encerramento minutos a depender prazos originais
antes do julgamento) do caso)
Será mantido, por
ter alto impacto
Prazo para intenção de 20 minutos no sistema e baixo Controlado pelo sistema
recurso ganho processual (10
minutos)
Prazos para elaboração da
Controlado pelo sistema
proposta e apresentação
8 dias úteis 4 dias úteis e está dentro do prazo de
de documentos de
abertura para disputa
habilitação
Aberto para qualquer
Suspensão da sessão prazo.
Mínimo de 12 horas
pública para diligências Mínimo de 24 horas Cabe ao gestor/pregoeiro
efetuar o controle.
Prazo para novo lance de
5 minutos 5 minutos Controlado pelo sistema.
desempate ME/EPP
Prazo para ME/EPP Aberto para qualquer
regularizar habilitação 5 dias úteis + 5 dias 2 dias úteis + 2 dias prazo.
(Art. 43, § 1o da Lei úteis úteis Cabe ao gestor/pregoeiro
Complementar 123/2006) efetuar o controle.
Encaminhamento
Aberto para qualquer
de Proposta Final
prazo.
e Documentação Mínimo de 2 horas Mínimo de 1 hora
Cabe ao gestor/pregoeiro
Complementar de
efetuar o controle.
Proposta ou Habilitação
(In: Novas funcionalidades no COMPRASNET para apoiar no combate ao COVID-19. Disponível em: <https://
www.comprasgovernamentais.gov.br/index.php/noticias/1275-novas-funcionalidades-no-comprasnet-para-apoiar-
no-combate-ao-covid-19>.).
PRAZO PARA RESPOSTA ÀS IMPUGNAÇÕES AOS dia útil antes da data para o recebimento das propostas,
EDITAIS DE “PREGÃO EXPRESS”: correr-se-á o risco de constantes adiamentos da sessão
do pregão, dada a necessidade lógica de o Pregoeiro
PERGUNTA-SE: Como fica, na prática, o prazo para promover, ainda antes da abertura do certame,
resposta às impugnações aos editais de “Pregão as respectivas respostas. Isso ocorreria porque, a
Express”? prevalecer o prazo de “até” 1 dia útil para impugnar ou
solicitar esclarecimentos, a Administração receberia tais
DOUTRINA SELECIONADA: atos 1 dia útil antes da abertura da sessão, o que não
garantiria o tempo hábil para a resposta, ocasionando,
ENTENDIMENTO DE FELIPE BOSELLI, LUCAS fatalmente, o adiamento da licitação.
HELLMANN E ISADORA DE FRAGAS: Diante de tais pressupostos, tem-se como mais
razoável e coerente com a finalidade do art. 4º-G da
“Ponto relevante dessa redução e que a norma não Lei nº 13.979/2020 (redução do tempo para realização
tratou com especificidade é que o prazo de impugnação de um pregão) que o prazo para impugnação e pedido
foi reduzido para 1 dia útil, o que significa que o licitante de esclarecimento seja aferido não a priori e de forma
terá até o dia anterior à licitação, às 23h59 para indefectível (como, por exemplo, 1 dia útil), mas sim
impugnar o edital. Caso a licitação se dê pela manhã, de forma dinâmica, vinculada ao caso concreto,
a Administração terá poucas horas, talvez minutos para a depender do prazo de divulgação conferido ao
julgar a impugnação. ato convocatório” (grifos no original). (In: AMORIM,
Ainda que seja juridicamente possível fazer uma Victor Aguiar Jardim de. Inovações procedimentais
licitação sem responder a impugnação, esse cenário da modalidade Pregão de acordo com a Lei Federal
gera, na prática problemas quase que insolúveis, nº 13.979/2020. Disponível em: <http://www.
muitas vezes mais problemáticos até que a suspensão licitacaoecontrato.com.br/artigo_detalhe.html>.).
da licitação. Neste sentido, passa a ser uma boa prática
fazer essas licitações no período da tarde, para que o PERGUNTA-SE: Como fica o prazo de validade das
órgão tenha, no mínimo, o período da manhã do dia propostas?
da licitação, para analisar e julgar as impugnações que
forem porventura apresentadas.” (In: BOSELLI, Felipe; LEI 10.520/02:
HELLMANN, Lucas; FRAGAS, Isadora de. A Covid-19 e “Art. 6º. O prazo de validade das propostas será de 60
a inovação das contratações de urgência no Brasil. (sessenta) dias, se outro não estiver fixado no edital.”
Disponível em: <https://boselli.com.br/a-covid-19-e-a-
inovacao-das-contratacoes-de-urgencia-no-brasil/>.). DECRETO FEDERAL 3.555/00:
“Art. 11. A fase externa do pregão será iniciada com a
DOUTRINA SELECIONADA: convocação dos interessados e observará as seguintes
regras: (...)
ENTENDIMENTO DE VICTOR AGUIAR JARDIM DE XXIV - o prazo de validade das propostas será de
AMORIM: sessenta dias, se outro não estiver fixado no edital.”
tenha sido atingida pelo art. 4º-G. De todo modo e por d) contratações similares de outros entes públicos; ou
precaução, é recomendável que o edital fixe o prazo de e) pesquisa realizada com os potenciais fornecedores;
validade das propostas, para evitar controvérsias.” (In: e
JUSTEN FILHO, Marçal. Um novo modelo de licitações VII - adequação orçamentária.
e contratações administrativas? A MP 926 pode §2º. Excepcionalmente, mediante justificativa da auto-
funcionar como experimento. Disponível em: <https:// ridade competente, será dispensada a estimativa de
www.justen.com.br/pdfs/IE157/IE%20-%20MJF%20 preços de que trata o inciso VI do caput.
-%20200323_MP926.pdf>.) §3º. Os preços obtidos a partir da estimativa de que tra-
ta o inciso VI do caput não impedem a contratação pelo
X Poder Público por valores superiores decorrentes de
oscilações ocasionadas pela variação de preços, hipó-
ENTENDIMENTO DA PROCURADORIA-GERAL DO tese em que deverá haver justificativa nos autos.”
ESTADO DO PARANÁ (PGE/PR):
DOUTRINA SELECIONADA:
“Então, os prazos ficam assim definidos: (...)
• O prazo de validade das propostas será de 30 (trinta) ENTENDIMENTO DE MARÇAL JUSTEN FILHO:
dias, se outro não estiver fixado no edital.” (In: BONATTO,
Hamilton. Procuradoria Geral do Estado do Paraná (PGE/ “8.2.2) A ausência de vedação à elaboração dos estu-
PR). Cadernos Orientadores de Licitações, Contratos dos preliminares
e Convênios. Aquisição de bens, serviços e insumos. O dispositivo autoriza a ausência de estudos prelimina-
Emergência de Saúde Pública. Disponível em: res (referidos no art. 3º, inc. IV, do Dec. 10.024). Mas é
perfeitamente cabível que tais estudos venham
PERGUNTA-SE: Como ficam os Estudos Preliminares e a ser elaborados, especialmente em circunstâncias em
o Termo de Referência (incluindo o orçamento estima- que o mercado contemple diversos “níveis” de objetos
do) no "Pregão Express"? comuns. Ou seja, pode haver objetos comuns que não
satisfaçam as necessidades administrativas.
LEI 13.979/20: (...)
“Art. 4º-C. Para as contratações de bens, serviços e in- Tanto o projeto básico da Lei 8.666 quanto o termo de
sumos necessários ao enfrentamento da emergência referência do Dec. 10.024 devem contemplar especifi-
de que trata esta Lei, não será exigida a elaboração de cações bastante detalhadas quanto às finalidades a se-
estudos preliminares quando se tratar de bens e servi- rem atingidas, soluções a serem adotadas por ocasião
ços comuns. (...) da execução do contrato, além da estimativa quanto às
Art. 4º-E. Nas contratações para aquisição de bens, demais normas contratuais.
serviços e insumos necessários ao enfrentamento da O art. 4º-E admite que a contratação seja fundamenta-
emergência que trata esta Lei, será admitida a apresen- da em avaliações muito mais sumárias. Exige*-se a es-
tação de termo de referência simplificado ou de projeto pecificação do objeto, a explicitação sintética
básico simplificado. das necessidades a serem atendidas, a descrição míni-
§1º. O termo de referência simplificado ou o projeto bá- ma da solução prevista, a definição quanto às exigên-
sico simplificado a que se refere o caput conterá: cias atinentes à contratação, os critérios para medir e
I. declaração do objeto; pagar a prestação a ser executada, a estimativa de pre-
II - fundamentação simplificada da contratação; ço (identificada a partir de fontes disponíveis inclusive
III - descrição resumida da solução apresentada; na rede mundial de computadores) e a demonstração
IV - requisitos da contratação; da adequação orçamentária.
V - critérios de medição e pagamento; Pode-se prever que o termo de referência e o projeto
VI - estimativas dos preços obtidos por meio de, no básico simplificados comportam elaboração em ques-
mínimo, um dos seguintes parâmetros: tão de horas” (grifos no original) (In: JUSTEN FILHO,
a) Portal de Compras do Governo Federal; Marçal. Um novo modelo de licitações e contratações
b) pesquisa publicada em mídia especializada; administrativas? A MP 926 pode funcionar como expe-
c) sítios eletrônicos especializados ou de domínio rimento. Disponível em: <https://www.justen.com.br/pdfs/
amplo; IE157/IE%20-%20MJF%20-%20200323_MP926.pdf>.)
a que se refere o art. 39 da Lei nº 8.666, de 21 de junho de 1993, para as licitações de que trata o caput.”
LEI 8.666/93:
“Art. 39. Sempre que o valor estimado para uma licitação ou para um conjunto de licitações simultâneas ou suces-
sivas for superior a 100 (cem) vezes o limite previsto no art. 23, inciso I, alínea "c" desta Lei, o processo licitatório
será iniciado, obrigatoriamente, com uma audiência pública concedida pela autoridade responsável com antece-
dência mínima de 15 (quinze) dias úteis da data prevista para a publicação do edital, e divulgada, com a antecedên-
cia mínima de 10 (dez) dias úteis de sua realização, pelos mesmos meios previstos para a publicidade da licitação,
à qual terão acesso e direito a todas as informações pertinentes e a se manifestar todos os interessados.
Parágrafo único. Para os fins deste artigo, consideram-se licitações simultâneas aquelas com objetos similares e
com realização prevista para intervalos não superiores a trinta dias e licitações sucessivas aquelas em que, tam-
bém com objetos similares, o edital subseqüente tenha uma data anterior a cento e vinte dias após o término do
contrato resultante da licitação antecedente.”
LEI 10.520/02:
“Art. 9º. Aplicam-se subsidiariamente, para a modalidade de pregão, as normas da Lei nº 8.666, de 21 de junho de
1993.”