MODULO

OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES O DEBENTURES

Este titulo de crédito está regulado en los arts. 544-583 CCo, el nombre con que se
designa a este título no es uniforme ni en la doctrina ni en la legislación. Se le llama
“Obligación”, “Bono” y en algunos casos como el nuestro, se usa el término inglés
“Debenture”.

1. Motivos para la creación de este título:

El sujeto creador de los debentures solo pude ser una sociedad anónima. Por qué se
crean los debentures? Una sociedad anónima tiene su capital social y su capital contable
para realizar sus actividades comerciales. En determinadas circunstancias se puede
encontrar la sociedad ante la necesidad de poseer más bienes de capital de trabajo, pero
no se tiene el propósito de aumentar el capital social la sociedad puede acudir a un banco
pero, si la suma requerida es muy grande es muy probable que no encuentre quién se lo
proporcione. En cambio puede conseguir el mismo resultado, agenciarse de fondos,
mediante la creación de los títulos llamados debentures.

Estos títulos en forma fraccionada, representan, en total, el capital que se necesita para
trabajar y precisamente por ser una fracción mínima, se pueden colocar entre pequeños
inversionistas que los adquieren para percibir intereses.

En resumen, la sociedad crea debentures para obtener capital de trabajo que lo

proporcionan quienes adquieren los títulos.

2. Concepto de Debentures:

Los debentures son títulos de crédito que surgen de una declaración unilateral de
voluntad de una sociedad anónima, que incorporan una parte alícuota de un crédito
colectivo cuyo sujeto pasivo o deudor es la sociedad creadora. Al igual que todos los
títulos de crédito, las obligaciones o debentures son bienes muebles, aun cuando estén
garantizados con derechos reales sobre inmuebles.

3. Forma de creación:

Estos títulos pueden crearse en forma nominativa, a la orden y al portador, aun cuando
impliquen pagar dinero. El valor de los títulos tiene que ser, como mínimo, de cien
quetzales o múltiplos de cien, y este valor debe ser uniforme (todos los debentures deben
tener el mismo valor nominal), además se crean en serie, una o varias, confiriendo
siempre los mismos derechos. En el caso de que se creen varias series, no se puede emitir
una nueva si antes no se ha colocado la anterior.

Los requisitos de los debentures están contemplados en los arts. 386 y 548 CCo.
4. Procedimiento para la creación de obligaciones:
a) El primer acto que se realiza para la creación de las obligaciones sociales o
debentures, proveniente de la necesidad de contar con capital de trabajo o por
cualquier otra causa, es la celebración de una asamblea extraordinaria de los
socios de la sociedad anónima. En dicha asamblea se acuerda que la sociedad
cree las obligaciones y faculte al representante legal para hacerlo. Después se
procede a practicar una auditoría de la sociedad para determinar el activo, el
pasivo y el capital líquido o contable. Este balance es necesario porque el
monto de la emisión no puede sobrepasar el monto del capital contable, con
deducción de las utilidades por repartir según ese balance. El monto de la
emisión únicamente puede sobrepasar al capital contable cuando los fondos
obtenidos por medio de los títulos son para adquirir bienes, pero en todo caso
ese excedente no puede sobrepasar el valor de las tres cuartas partes de los
bienes por adquirir. Por ejemplo, si una sociedad tiene un activo de Q50,000.00
y un pasivo de Q20,000.00 su capital contable es de Q30,000.00 y hasta esta
última cantidad podría llegar el valor total de la emisión de debentures; pero si
es para adquirir bienes por Q80,000.00, el monto de la emisión podría llegar
hasta Q60,000.00 cantidad ultima que representa las tres cuartas partes de los
bienes.
b) El representante de la sociedad concurre ante un notario con el objeto de que
se autorice la escritura pública de creación de los debentures. Los requisitos de
la escritura pública están en el art. 554 CCo. Autorizada la escritura –a la cual
comparece el representante de la sociedad emisora y el representante de los
tenedores u obligacionistas-, el testimonio debe presentarse al Registro
Mercantil para inscribir el acto, así como los registros que correspondan
cuando se constituyen garantías sujetas a publicidad registral. Por ejemplo, si la
emisión se garantiza con una marca o con un bien inmueble, el testimonio
tendría que inscribirse en el Registro de la Propiedad Industrial y Registro de la
Propiedad, respectivamente.
c) Otorgada la escritura e inscritas las garantías se procede a la elaboración de los
títulos en la forma que se haya convenido y luego se colocan en el mercado de
la inversión por los procedimientos que se juzguen oportunos. Por este motivo
se clasifica a los debentures como títulos de inversión y por ser emisiones
masivas, son títulos seriales (se emiten en serie).
5. Sujetos:

a) Librador-Librado: es la sociedad anónima que crea las obligaciones sociales o
debentures.
b) Tenedor u obligacionista: es la persona que adquiere los títulos, pagándole a la
sociedad el valor nominal de los mismos.

 6. Obligaciones de la sociedad creadora:

La sociedad anónima que crea obligaciones sociales o debentures está sujeta a ciertos
deberes especificados en la ley y que tienden a proteger los intereses de los
obligacionistas:

a) Debe pagar el interés que devenguen los títulos, estos intereses se pueden
cobrar mediante cupones al igual que las acciones.

b) Deberá responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor total de la
emisión, aun cuando se hayan constituido garantías específicas (hipotecas o
prendas)

c) La sociedad no puede reducir su capital, sino en proporción al reembolso que
haga de los títulos que se encuentren en circulación y no puede cambiar su
objeto, domicilio o denominación, sin el consentimiento de los obligacionistas.
Ver art. 551 CCo

d) La sociedad deberá publicar anualmente su balance, esta disposición tiene por
objeto que los obligacionistas estén enterados del estado patrimonial de la
sociedad en cuanto a la seguridad de sus títulos se refiere.

7. Amortización de los títulos:

Amortizar un titulo es pagarlo, esta amortización pude hacerse por dos procedimientos:

a) Que en el mismo título se diga cuándo vence. En este caso el inversionista sabe
la fecha en que recuperara su capital y la suma que devengara por intereses.

b) Que se haga por sorteo, este procedimiento se encuentra en el art. 568 CCo y
subsiguientes.


8. Organización de los obligacionistas:

Los obligacionistas o tenedores de los debentures tienen un representante común que los
mantiene en contacto con la sociedad, a costa de ésta. Este representante tiene la calidad
de mandatario y si faltara por cualquier motivo el juez de Primera Instancia del domicilio
de la sociedad, nombra un interino y ese nombramiento debe recaer en una institución
bancaria, la que convocará a reunión de acreedores obligacionistas para designar al
representante. El representante también puede ser removido por los socios en forma
libre. Además, para que su función sea efectiva puede concurrir a las asambleas de la
sociedad y ésta tiene el deber de citarlo. Los obligacionistas se reúnen en asamblea y a
dichas asambleas deben asistir los administradores de la sociedad cuando son requeridos.

9. Obligaciones convertibles en acciones:

Se puede crear debentures que dentro de los procedimientos previstos se conviertan en

acciones. Esto quiere decir que el tenedor puede optar porque se le devuelva el capital
que representa el titulo o pasar a ser accionista de la sociedad. Esta conversión significa
un aumento del capital suscrito y pagado de la sociedad, debiéndose modificar la escritura
constitutiva. Pero, si aun hay margen para emitir nuevas acciones dentro del rubro del
capital autorizado, ello no sería necesario. Estas obligaciones convertibles antes de ser
adquiridas por terceras personas deben ponerse a disposición de los socios, quienes
tienen derecho de preferente adquisición, con el objeto de concordar con la suscripción
preferente de las acciones. 1

1. Lic. Arturo Villegas Lara. Derecho Mercantil Guatemalteco. Tomo II. Págs. 85-92