Límites de la responsabilidad de los socios en la SAS

Una pregunta recurrente de los empresarios al momento de constituir una

sociedad en Colombia es hasta dónde va su responsabilidad, cuál es su límite.
Aunque existen varios escritos sobre el tema, no sobra referirnos a esto.
Respecto de la sociedad por acciones simplificada (SAS), tipo societario más
utilizado en nuestro medio, principalmente por su flexibilidad y alto carácter
dispositivo, debemos considerar lo siguiente.

¿Cuál es la legislación alrededor de este tipo de sociedad?

El artículo 1 de la ley 1258 de 2008, por la que se creó este tipo de sociedad, se
refiere a una de las principales características de las SAS: como sociedades de
capital, después de que estén debidamente constituidas, el principio general es
que el riesgo de los accionistas se limita al monto del capital aportado, esto es,
existe limitación del riesgo o división patrimonial entre socios y sociedad. Se
trata del reconocimiento de la autonomía de las personas jurídicas y del
derecho de los accionistas a mantener su responsabilidad limitada.

El artículo 2 de la misma ley, ahondando en la división de la responsabilidad,

señala, asimilando las SAS a las sociedades anónimas, que no existe
responsabilidad, ni siquiera subsidiaria, de los accionistas por obligaciones
fiscales.

Las únicas excepciones a este principio -que ciertamente son excepcionales a

juicio de nuestras cortes, y valga la redundancia- que salvaguardan los
derechos de terceros, son: el uso abusivo de la personalidad jurídica de la
sociedad, en especial, en aquellos casos en que se ha presentado fraude,
engaño o transgresión al orden público; y, el ejercicio abusivo del derecho de
voto.

La primera institución excepcional, llamada generalmente como la

desestimación de la personalidad jurídica, puede ocurrir: cuando la sociedad es
utilizada para eludir restricciones normativas aplicables a otro tipo de
sociedades u otras instituciones jurídicas; o, cuando se hace necesario
descorrer el velo corporativo para alcanzar a los accionistas controlantes y
hacerlos responsables por las deudas insolutas de la compañía. La segunda
institución jurídica, también excepcional, establecida expresamente para las
SAS en el artículo 43 de la mencionada ley, parte del deber de los accionistas
de ejercer su derecho de voto en interés de la compañía, así como del deber de
todo socio de actuar de buena fe y de manera fiel.

¿Cómo se puede interpretar esta norma?

Esto significa, entre otras cosas que: el interés del socio en ningún caso (ni por
acción, ni por omisión: votando a favor o en contra, asistiendo o no a reuniones
de asamblea, etc) puede contraponerse al interés de la sociedad como persona
jurídica y, dentro de ello, respecto de los actos que puedan afectar a la
sociedad frente a terceros; el derecho de voto no puede ser usado para lesionar
indebidamente a la minoría o a otros accionistas, ni para que el accionista se
otorgue a sí mismo prerrogativas económicas en forma arbitraria, o lo haga a
favor de terceros. A juicio de nuestros jueces, el ejercicio del derecho de voto
de manera abusiva, debe también tener como presupuesto el propósito de
causar daño a la sociedad o a otros accionistas.

Las consecuencias del ejercicio abusivo del derecho de voto son la nulidad
absoluta y por tanto la reversión de los efectos obtenidos con el mismo (volver
las cosas a su estado anterior) y la indemnización de los perjuicios causados.

La razón social es la denominación por la cual se conoce colectivamente a una empresa. Se trata
de un nombre oficial y legal que aparece en la documentación que permitió constituir a la persona
jurídica en cuestión. ... La razón social se utiliza a nivel formal, administrativo y jurídico.

Este documento debe incluir:  Nombre, documento de identidad y domicilio de los accionistas.  Razón
social o denominación de la sociedad (seguida de la palabra Sociedad por Acciones Simplificada) o de las
Letras S.A.S. ... Inscribir el documento privado en el Registro Mercantil de la Cámara de Comercio.

Mayor facilidad en la operación y administración.  Los accionistas pueden renunciar a su derecho a ser
convocados a una reunión de socios o reunirse por fuera del domicilio social.  La SAS no estará obligada a
tener junta directiva, salvo previsión estatutaria en contrario

En cuanto a la ESTRUCTURA ADMINISTRATIVA de la Sociedad por acciones

simplificada hay que decir que los únicos órganos obligatorios son la asamblea de
accionistas y el representante legal. Si la sociedad esta compuesta por un solo socio,
este podrá desempeñar ambos cargos.

Sin embargo, La ley otorga plena libertad a los asociados para crear los órganos que
consideren coneveniente para el buen funcionamientode la compañía.

El artículo 17 de la ley 1258, establece que "en los estatutos de la sociedad por

acciones simplificada se determinará libremente la estructura orgánica de la sociedad y
demás organos que rijan su funcionamiento. A falta de estipulación estatutaria, se
entenderá que todas las funciones previstas en el artículo 420 del código de comercio
serán ejercidas por la asamblea o el accionista único y que las de administración
estarán a cargo del representante legal."
LA ASAMBLEA
Es el máximo órgano en la sociedad y está compuesta por todos los accionistas. En la
siguiente página explicaré cómo es su funcionamiento. Si los accionistas no deciden
algo distinto, le corresponderá ejercer las mismas funciones que cumple la asamblea
en una sociedad anónima, las cuales estan definidas taxativamente en el artículo 420
del código de comercio. Y son:

1. Disponer qué reservas deben hacerse además de las legales.

2. Fijar el monto del dividendo, así como la forma y plazos en que se pagará.
3. Ordenar las acciones que correspondan contra los administradores, funcionarios
directivos o el revisor fiscal.
4. Elegir y remover libremente a los funcionarios cuya designación le corresponda.
5. Disponer que determinada emisión de acciones ordinarias sea colocada sin
sujeción al derecho de preferencia, para lo cual se requerirá el voto favorable de no
menos del setenta por ciento de las acciones presentes en la reunión.
6. Adoptar las medidas que exigiere el interés de la sociedad.
7. Las demás que le señalen la ley o los estatutos, y las que no correspondan a
otro órgano.
EL REPRESENTANTE LEGAL
En cuánto al representante legal se refiere, puede ser un accionista o designarse una
persona partícular. La norma general dice que debe elegirlo la asamblea de socios,
pero estatutariamente se puede establecer algo distinto. Por ejemplo que lo elija la
junta directiva. 

Es conveniente que en el contrato social se establesca sus funciones. De lo contrario se

aplicará lo indicado en el artículo 26 de la ley 1258: "A falta de estipulación se
entenderá que el representante legal podrá celebrar o ejecutar todos los actos y
contratos comprendidos en el objeto social o que se relacionen directamene con la
existencia y funcionamiento de la sociedad. A falta de previsión estatutaria frente a la
designación del representante legal, su elección le corrresponderá a la asamblea o
accionista único".
Tal como la misma ley 1258 lo establece, la representación legal puede estar a cargo
de una o varias personas . De todos modos en este sentido la norma tambien es muy
flexible, permitiendole la posibilidad a los accionistas que definan estatutariamentes
todo lo relacionado con quién nombra al representante legal, sus funciones, periodo,
remuneración, caúsales de remoción etc.
JUNTA DIRECTIVA.
Según el artículo 25 de la ley SAS, la creación de de este órgano no es obligatorio.
Pero si los accionistas deciden contar con él, la normatividad lo permite, y además es
mucho más laxa que para el caso de la sociedad anónima, al no exigir tanto requisito
para su creación y funcionamiento. En el caso de la SAS, no se exigen tantas
formailidades: No es obligatorio elegir suplencias y los socios son autónomos al decidir
cúantos miembros la componen, su forma de elección, sus funciones etc. 
Inclusive se acepta junta directiva de una sola persona. Este podría ser alguien con
altas calidades personales y profesionales, con una gran visión de los negocios y que
bajo la modalidad de honorarios, aporte todo su conocimiento y experiencia a la
empresa.
La existencia de la junta directiva se justificaría en el caso que la administración de la
compañía se quiera compartir con el representante legal, y cuando los accionistas
quieran establecer un mecanismo de control sobre los administradores. En las
sociedades con pocos accionistas su existencia no es muy frecuente.
Si se decide crear una junta directiva, esta debe ser dinámica, de modo que juegue un
papel relevante al interior de la sociedad. Que sea la que dicte las directrices generales
para que el representante legal las ejecute. Asi mismo se deben definir mecanismos
para evaluar su desempeño. No se debe por lo tanto crear un órgano inoperante que
sea una carga burocrática para la empresa, sino todo lo contrario, el motor que junto
al gerente lleve a la sociedad a alcanzar las metas propuestas. 

REVISORIA FISCAL.
La existencia de revisor fiscal en la SAS, aúnque es una sociedad por acciones, no es
obligatorio. Solo lo es (según el decreto reglamentario 2020 /2009), cuando sus
activos brutos a 31 de diciembre del año inmediatamente anterior excedan los cinco
mil salarios mínimos mensuales , o cuyos ingresos brutos durante el año
inmediatamente anterior excedan el equivalente a tres mil salarios mínimos
mensuales.
La mayoría de expertos estan de acuerdo en que es un órgano inútil, que encarece los
costos de funcionamiento, pues el revisor fiscal en la mayoría de los casos carece de
independencia para adelantar una labor de fiscalización imparcial. De modo que si no
es obligatorio, no es aconsejable crear esta figura dentro de la sociedad, pues sería
aumentar innecesariamente la burocracia
OTROS ÓRGANOS.
Los órganos mencionados anteriomente, son los mas comunes. Sin embargo,
dependiendo del tamaño del negocio y de las circunstancias, se pueden crear otros, si
así lo consideran conveniente los socios. Como contralor, auditor, cómite de
contratación etc.