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Concepto
Resulta difícil lograr un concepto material del Derecho Penal Económico.
Cuando referimos concepto material, por contraposición al concepto formal, aludimos a un
concepto válido para ser aplicado a cualquier derecho de esas características, en cualquier tiempo
y lugar: un concepto universal; mientras que un concepto formal precisa el contenido del Derecho
Penal Económico en determinado tiempo y lugar.-
La dificultad para esbozar un concepto material de esta rama del Derecho Penal se debe, entre
otros, a los siguientes obstáculos
Estas dificultades para determinar el contenido del Derecho Penal Económico se agudiza en
países federales como el nuestro, donde el derecho sustantivo como el penal es materia federal y
el derecho procesal es una de las potestades no delegadas por las provincias a la nación. Esto
apareja que la creación de fueros penales económicos por las provincias genere zonas paralelas
al derecho penal económico, contemporáneas a aquellas creadas por el gobierno federal
A ello se suma la recepción que tuvo en el país la tesis que sostiene la existencia de una
diferencia cualitativa entre delito y contravención. Esta tesis es desarrollada por la Escuela
Toscana y por James Goldschmidt, y receptada por Ricardo Núñez, sosteniendo que el delito es
sustancialmente distinto de la contravención; mientras el delito ofende los principios de ética
universal, la contravención es una simple pena de orden que se aplica por razones de utilidad
publica. Esto permitía mantener en manos de las provincias la regulación administrativa
preservando el federalismo y evitando una mala conclusión de la legislación federal con la común.
Si bien esa tesis ha sido superada y hoy la doctrina es conteste en sostener que la diferencia
entre delito y contravención es solamente cuantitativa y que no hay diferencia sustancial entre
ellas, esa posición derivó en la proliferación de reglas legales violatorias del non bis in idem.
Jorge de la Rúa: “Es el conjunto de normas en las cuales la sanción tiende a proteger los fines y
políticas económicas del Estado en la sociedad prestando especial atención a ciertos derechos
supraindividuales e individuales que hacen a la producción, circulación y consumo de bienes”
Bacigalupo: “Es toda aquella legislación que en sentido amplio protege mediante el uso de los
medios penales la intervención del Estado en la economía”
Contenido
A diferencia de nuestra posición de limitarnos a brindar un concepto formal del Derecho Penal
Económico, la doctrina ha realizado notables esfuerzos para brindar un concepto material de esta
rama del derecho. Ha intentado buscar algún criterio dogmático válido para lograr la comprensión
Criterio dogmático crítico o valorativo (Criterio de primer grado): se refiere a los parámetros
estables para determinar el contenido del DPE independientemente de cualquier ordenamiento
jurídico. Permite elaborar criterios puros.
Conforme a cada uno de estos criterios, el contenido del Derecho Penal Económico consiste en:
Origen Político:
EVOLUCION
ETAPAS
Nudo Estado Liberal Se desarrolla a partir de la transformación de los estados agrarios
en industriales y comerciales. No se advertía la necesidad de un
Derecho Penal Económico ya que el interés común debía ser
obtenido a través del libre juego de la oferta y demanda.
Marxismo A partir de la revolución bolchevique el control de la economía por
el Estado es absoluto. Se afirma que el Derecho Penal tiene base
económica
Totalitarismo A partir del Nazismo y el Fascismo, la preocupación se traslada a
la represión de hechos vinculados con la seguridad del estado o la
raza
Segunda Guerra Mundial En esta etapa, la conflagración mundial evidencia las deficiencias
de las tres principales posiciones: El estado liberal –totalmente
falto de compromiso hacia el ciudadano carente de propiedad-, el
Estado Socialista –totalmente despreocupado de la
autorrealización del proletario-, y el Estado Totalitario –que anulaba
el acceso del ciudadano a la vida pública.
Ley Fundamental Alemana Consagra el Estado Social de Derecho que aglutina los mejores
aspectos de las posiciones referidas: del Estado Liberal asume los
derechos de autonomía individual, del Estado socialista los
derechos de prestación social y como contra-cara del Estado
Totalitario, garantiza el derecho del ciudadano a participar en la
vida política. En esa instancia aparece el Derecho Penal
Económico, para vigilar que la libertad económica no sea
libertinaje y garantizar la intervención del Estado cuando sea
necesario para la dirección de la economía
Origen Doctrinario
También en el siglo XX, la criminología sufrirá un cambio de paradigma, como señaláramos en la
introducción.
Desde el criminalismo etiológico enfocado en el delincuente y sus circunstancias genéticas,
físicas, psíquicas y sociales se evolucionó a la criminología de la reacción social que
A nivel provincial, el Fuero en lo Penal Económico de Córdoba fue creado a partir de la sanción de
la Ley 8180 (Luego modificado por la Ley 8835) y puesto en funciones a través de la Ley 9122 y
sus modificatorias.
La competencia de este Fuero es la siguiente:
1d) Capítulo 7º: Malversación de Caudales Públicos Arts 260, 261 (Primer párrafo), 262, 263 y 264.
e) Capítulo 8º: Negociaciones Incompatibles con el Ejercicio de Funciones Públicas Artículo 265.
f)Capítulo 9º: Exacciones Ilegales: Artículos 266, 267 y 268.
g)Capítulo 9° bis: Enriquecimiento Ilícito de Funcionarios y Empleados
Artículos 268 (1), 268 (2) y 268 (3).
h) Capítulo 13: Encubrimiento y Lavado de Activos de Origen Delictivo: Art 279 (Inciso 3°), en función del
278.
D) Título XII (Delitos contra la Fe Pública):
e) Capítulo 5º: De los Fraudes al Comercio y a la Industria: Artículos 300 (Incisos 2° y 3°) y 301
Delitos comunes que sean de competencia del Fuero en virtud de las reglas de
conexión –art. 47 y sgtes. del C.P.P. y art. 3 Ley 9181.-
EXCEPCION: No son del fuero especializado, aquellos expedientes que pese a estar HOY
incluidos en el catálogo vigente fueron distribuidos a otras Fiscalías y Juzgados de Control en
virtud de la ley 9181 y A.R. 733, 736 y 747 –estaban comprendidos en el catálogo de la Ley
9122 y quedaron excluidos por ley 9181-.-
Podemos concluir en relación a esta cuestión, que los caracteres más relevantes del Derecho
Penal Económico son:
Evidentemente esta nueva rama del Derecho se integra al Derecho Penal accesorio sin que existan
por el momento criterios materiales de entidad suficiente para diferenciarlo del resto del Derecho
Accesorio.
1.3.2 Naturaleza jurídica de la relación entre Derecho Penal y Derecho Penal Económico
La vinculación entre Derecho Penal Nuclear y Derecho Penal Económico se refiere a dos
aspectos: si el Derecho Penal Económico es un derecho autónomo del Derecho Penal Nuclear y,
en caso contrario, si la vinculación existente es una vinculación de especialidad o excepcionalidad
en relación al Derecho Penal Convencional.
AUTONOMÍA
CIENTÍFICA: En caso de seguir la doctrina de GOLDSCHMIDT que sostiene una diferencia
ontológica o sustancial entre delito y contravención, podría afirmarse su autonomía, ya que sería
considerada como una rama distinta dentro del Derecho Penal administrativo ajena al Derecho
Penal común.
Actualmente se promueve la posición de un Derecho Penal de intervención. Este Derecho estaría
entre el Derecho Penal y el Derecho Administrativo, entre el Derecho Privado y el D Publico con
menores garantías y menores sanciones: es decir,un mini-derecho. No es admisible porque el
consenso doctrinario actual no reconoce entre delito y contravención diferencia cualitativa alguna,
sólo cuantitativa.
Los problemas del DPE (autoría, menores garantías procesales, responsabilidad,) no son exclusivas
del DPE sino de todo el derecho accesorio. Por ello no estamos en condiciones de afirmar que por
ahora, el Derecho Penal Económico tenga autonomía científica.
LEGISLATIVA: Existiría autonomía si la normativa que nos ocupa se encontrase en un
ordenamiento independiente (Código) o en un conjunto de leyes orgánicamente entrelazadas
(Leyes específicas). En nuestro país no es así. Las Leyes Penales Económicas se encuentran
dispersas tanto en el Código Penal como en leyes especiales (Vg. Código Aduanero) y en leyes
penales especiales (Vg.: Régimen Penal Tributario)
ACADEMICA: Se ha desarrollado autonomía académica a través de su estudio pormenorizado en
cátedras especiales y posgrados.
EXCEPCIONALIDAD Y ESPECIALIDAD
Sería un derecho de excepción si el derecho nuclear siguiera vigente salvo derogación expresa
del legislador. Si no la hay, si la derogación es tácita, es un derecho especial
El Art. 4 CP, expresa: “Las disposiciones generales del presente Código se aplicarán a todos los
delitos previstos por leyes especiales, en cuanto éstas no dispusieran lo contrario”
Dentro de la Criminología se han usado distintas expresiones para referirse a un fenómeno similar
pero no idéntico: delincuencia económica; delincuencia de cuello blanco, delincuencia de
caballeros, delincuencia profesional ...pero la más consagrada es la de “Delincuencia de Cuello
Blanco”, que nace con Sutherland en 1939.
Su mérito consiste en evidenciar que la delincuencia no es patrimonio de una sola clase social (la
clase baja).
Ese concepto de delito tiene tres características esenciales:
• Comisión de un delito
• Autor de alto nivel social
• Vínculo entre el delito y la actividad profesional
Si bien estas son las notas esenciales, distintos autores agregan otras que consideran
importantes. La acentuación de una u otra de estas notas adicionales da lugar a las distintas
expresiones que mencionamos al inicio:
Lesión a la confianza en el tráfico mercantil
Abuso de la credulidad de la víctima
Especial astucia del autor
Conciencia de la ilicitud del hecho pero no de su trascendencia criminal
Pertenencia del autor a un sector de actividad económica
Imagen de honorabilidad
La delincuencia económica consiste en infracciones lesivas del orden económico, cometidas por
personas de alto nivel socio-económico en el desarrollo de su actividad profesional
Si bien algunos desaconsejan la referencia a la procedencia social del autor, precisamente esa
característica la que permite diferenciar a la delincuencia económica de la delincuencia de cuello
azul o las pequeñas estafas que tiene un interés criminológico distinto del que interesa a nuestra
materia.
...el sistema penal sólo parece poder atender a la delincuencia tradicional, resultándole sumamente
dificultoso ocuparse de la delincuencia económica.
En efecto, esta criminalidad tiene un gravísimo déficit de sanción penal. Ese déficit implica que son muy
pocos los hechos que se detectan y que logran encausarse en un proceso penal; sólo algunos pasan la
etapa instrucción y son casi imperceptibles los que obtienen una condena. Difícilmente corran esa suerte las
grandes maniobras delictivas. En este sentido, sostiene el penalista Juan María Rodríguez Estévez, en la
delincuencia económica los casos merecedores de pena son mucho mayores que los casos en que,
efectivamente, alguien es declarado responsable...
...así por ejemplo, es palmario que los altos grados de corrupción que refieren los organismos
internacionales de nuestro país (en la clasificación del 1 al 10 Argentina obtuvo en 2001 la nota 3,5 y en
2002 la nota 2,8), no están reflejados ni en condenas ni en procesos penales.
¿A qué causa responde el déficit de sanción penal de la delincuencia económica? Indudablemente que las
razones son muy variadas: sobrecarga de labor judicial relacionada a la delincuencia común, falta de
preparación de los operadores, dificultades en acceder a prueba, complejidad de algunos procesos,
etcétera.
Desde nuestra perspectiva, uno de los motivos esenciales de aquel déficit, está relacionado a otro déficit,
cual es el de la valoración de la gravedad que implica esta delincuencia. Nos referimos a un déficit de
reconocimiento.
No existe una conciencia social acabada de la amenaza que implica esta clase de criminalidad. En efecto, la
valoración social (y judicial) de los hechos enmarcados como delitos económicos, es todavía muy distinta de
la valoración que generan, por ejemplo, los delitos contra la vida o contra la integridad sexual. Es así que
todavía se reacciona con más vehemencia en contra de la delincuencia común que en contra de la
delincuencia económica, y de esta manera hoy sigue siendo menos reprobable quitar un centavo cada uno
a un millón de habitantes “a punta de maniobras contables”, que 100 mil pesos a 10 bancos “a punta de
revolver” (parafraseando a Wright Mills)...
(Diario La Voz del Interior, Edición día 13-12-04)
Sin embargo, los datos estadísticos sobre los efectos de los delitos económicos son
sorprendentes al punto de permitirnos afirmar lo siguiente:
el perjuicio que ocasionan es inimaginable en los delitos comunes
Lesiona la vida e integridad de las personas
Se expanden a nivel internacional.
Daños Materiales
Si bien los daños materiales característicos de la delincuencia económica son financieros, estos
superan en su cuantía al valor de los daños ocasionados por los delitos comunes.
Pero además hay otros daños materiales más relevantes que los financieros:
En el año 1981 se desata en España una supuesta epidemia de neumonía atípica que azota todo el país
ocasionando 740 muertes y 25.000 enfermos crónicos. Las investigaciones desarrolladas arrojan que la
supuesta neumonía en realidad era un síndrome tóxico aparentemente generado por aceite de colza
desnaturalizado para uso industrial importado por la Empresa española Raelca quien mediante químicos lo
convierte y lo vende para consumo humano, a fin de abaratar costos y mejorar su posición en el mercado.
En 1987 se inicia el llamado “Juicio del Siglo” contra los empresarios y los traficantes del aceite recibiendo
condenas de hasta 80 años de prisión y obligando al estado a indemnizar por un monto de 500.000 millones
de pesetas (3.253 millones de euros) a los afectados
Como contra-cara de estos efectos, debe destacarse el lucro obtenido por el delincuente
económico que alcanza niveles espectaculares, aproximadamente el 90 por ciento de toda la
delincuencia.
Etiología
La criminología intenta encontrar una explicación relacionada a las causas que generan el delito
económico. Analizaremos cada una de ellas, dejando a salvo que todas las que desarrollaremos
pecan de arrojar un enfoque parcial del objeto de estudio, por lo que luego de exponerlas
resumiremos aquellos factores causantes del delito que resultan comúnmente admitidos por
todos.
Desarrollada por Sutherland en 1939, se aplicó en 1949 para esclarecer delincuencia de cuello
blanco.
Mediante esta teoría Sutherland pretende explicar el delito económico con prescindencia de
explicaciones psiquiátricas o ligadas a la condición socio-económico del autor y se elabora en
nueve puntos.
Sostiene que el comportamiento criminal se aprende, en contacto con otras personas en un
proceso de comunicación, a través de un grupo reducido de relaciones personales. La orientación
de los móviles del individuo está en función de las interpretaciones favorables o desfavorables de
las normas. Todos los sujetos de una economía competitiva están sometidos a necesidades y
valores comunes centrados en el dinero. Así, el delincuente económico surge porque, sometido a
estas necesidades y valores, aprende el comportamiento criminal mediante interacción en un
grupo en el prevalecen las interpretaciones favorables a la violación de la ley sobre las contrarias.
Crítica: El delincuente antes de delinquir tenía una valoración social distinta. No explica la teoría
el motivo de ese cambio de actitud valorativa frente a la norma
d) Explicaciones marxistas
La delincuencia económica es resultado de la dependencia al sistema capitalista. Es
consecuencia de la diferencia entre pobres y ricos, la lucha por la competencia y el afán de lucro.
Si existe delincuencia económica en los países marxistas es porque algunos sectores sociales
han asumido la ideología burguesa en virtud de la presión política, económica e ideológica
ejercida por el imperialismo capitalista.
Crítica: NO se ha probado que la delincuencia económica en países socialistas se deba
exclusivamente a la influencia ideológica burguesa. En los países socialistas se produce una
delincuencia económica de rasgos característicos, lo que lleva a pensar que cada sistema
económico tiene una delincuencia de características propias. No es admisible una vinculación
necesaria entre delincuencia económica y sistema capitalista, toda vez que la tendencia a la
posesión y a la riqueza no es producto de una ideología determinada, sino una realidad indiferente
a cualquier sistema
Conclusión
Todas estas explicaciones brindan una visión parcial del problema etiológico de la delincuencia
económica. Las teorías psicológicas intentan explicar el origen del delito económico sólo como
un fenómeno patológico individual. Las teorías sociológicas soslayan los aspectos psicológicos
y conllevan la carga ideológica de considerar al derecho como instrumento de la clase dominante
y esa no es una característica esencial del derecho sino una nota circunstancial. En resumen su
fracaso finca en el intento de brindar explicaciones monistas al fenómeno de la delincuencia
económica que debe ser enfocado de otro modo.
Se debe tener presente que el estudio del delito económico debe enderezarse al conocimiento del
autor, pero no aisladamente, sino en sus interdependencias sociales. En base a ello, podemos
encontrar los siguientes factores individuales y sociales explicativos de la delincuencia
económica.
1. Factores individuales
2. Factores sociales
Estos son los factores explicativos fundamentales de la delincuencia económica. Sin embargo, la
etiología de este fenómeno no quedaría completamente explicada si no se advierte la importancia
de una serie de características que por su doble condición de factor causal y obstáculo político
criminal, analizamos a continuación.
La primera y más relevante de ellas es la apariencia externa de licitud. En efecto, resulta difícil a
menudo determinar cuándo una operación mercantil específica es un acto normal propio de un
empresario audaz o una estafa. Consecuencia de ello es la ausencia de afectividad (crime
appeal) del delito, es decir que éste se presenta como un acto neutro al rechazo social. No
genera la misma repulsa un homicidio que una estafa. Esta neutralidad se deriva también de su
circunstancialidad y abstracción. El homicidio siempre es un crimen atroz; en cambio el delito
económico oscila entre ser un hecho lícito e inclusive beneficioso a ser un grave delito. Vg.: el
caso de acaparamiento de productos según se haga en época de acaparamiento o escasez.
Por otra parte, la apariencia de licitud deriva en otra consecuencia: la moral de frontera: nadie
acepta el reproche jurídico-penal por un hecho levemente más grave que otro considerado licito,
modificándose los límites de la moral
“La misma persona que en la guerra no titubeó en jugarse la vida y la salud a favor de su patria,
desatiende maliciosamente sus deberes fiscales.” Rymann
• Actitud social
Una dificultad se presenta a través de la ausencia de negativa valoración social. Esto se deriva
de
Aprecio a valores materiales como el éxito económico o el lucro
Ausencia de crime appeal
Posición social del autor
Consideración social de que sólo se lesiona el sector público
Escasa delación (ya sea por temor ante la posición social del autor, por
dependencia económica de éste, por ignorancia de la criminalidad del hecho o por
el interés comercial de mantener un prestigio
Dentro de la Teoría de la Ley Penal nos ocuparemos de dos temas centrales: la Interpretación y la
Validez de la Ley Penal
Interpretación.
En el derecho Penal común se entiende como método de interpretación a los medios técnicos-
dogmáticos para abordar y clarificar el significado de la ley: los más conocidos son el método
exegético o gramatical, el histórico, el teleológico y el sistemático.
Sin embargo, en el marco del Derecho Penal Económico se presentan situaciones particulares
que imponen la aplicación de otro método a los fines de sortear lagunas de impunidad. Tal es el
caso, por ejemplo del Fraude a la Ley que ocurre en el Derecho Penal Tibutario.
En el caso de fraude a la ley a través de la elusion tributaria, el sujeto, sin realizar la acción típica,
de todos modos elude la aplicación de la penalidad. En estos casos el autor prima facie no podría
ser castigado por más reprochable y contraria a la finalidad de la norma que sea la conducta.
EJEMPLO: Un directivo de una compañía no cobra sueldos pero recibe gastos de representación
equivalentes. De este modo se busca sortear los costos impositivos y provisionales de un sueldo
elevado.
En estos casos se entiende que en todo acto económico entre particulares hay una intentio facti
(verdad sustancial de lo que se pretende alcanzar) y una intentio iur i( ropaje jurídico con que se
viste el acto para alcanzar una calificación tributaria menor). En el fraude a la ley, la intentio facti
no coincide con la intentio juri.
Validez
Ya hemos visto que en nuestro derecho penal nuclear el principio de validez se establecía en tres
ámbitos: en el espacio, en el tiempo y en relación a las personas.
Validez espacial: nuestro derecho ha receptado en el Art. 1 del CP el principio territorial o de
defensa, sin embargo el fenómeno del Derecho Penal Económico evidencia una evolución cada
vez más consistente en trasnacionalizar el Derecho Penal. Definitivamente ante la particular
característica del delito económico que se comete en diferentes países, el principio territorial ha
entrado en crisis tanto en materia de legislación como en lo atinente a la organización judicial y
procedimiento penal
Validez Personal: lo mismo puede predicarse en relación al principio de validez personal de la
Ley penal. La paulatina integración de distintos países en bloques regionales modificara el
conjunto de privilegios inmunidades e indemnidades previstas en los ordenamientos de cada país.
Validez Temporal: En nuestro país rige el principio de aplicación de la ley penal más benigna a
favor del imputado a partir de lo establecido en el art. 2 del CP. Si bien antes se cuestionaba su
validez al no estar receptado en la manda constitucional, a partir de la Reforma de 1994 y la
adhesión a los Pactos internacionales este principio adquirió rango constitucional. Ahora bien, en
el caso de sucesión de leyes en el tiempo, se plantean los siguientes problemas.
a.- Ultraactividad: en caso de sucesión de leyes siempre se aplica lo anterior al hecho si ésta era
más benigna.
b.- Retroactividad: en caso de sucesión de leyes, si la ley posterior al hecho es más benigna, es la
que debe aplicarse.
c.- Extraactividad: si hay una ley intermedia entre la ley anterior al hecho y las leyes posteriores, y
es más beneficiosa al imputado, debe aplicarse.
1
ESPINOSA, José Alberto – “ Manual de Derecho Tributario – Primera parte”, Pág. 63 y 140, Ed. Advocatus,
Córdoba, 2004.-
El fundamento del principio de la Ley penal más benigna radica en principios de justicia,
toda vez que el legislador al momento de elaborar la norma considera menos dañina una
conducta que hasta ese momento era castigada con mayor severidad
Lo que aquí interesa es la aplicación de estos principios a las leyes penales en blanco.
Como analizaremos infra, se denomina Ley Penal en blanco a aquella norma en la que la
consecuencia penal se vincula a la trasgresión de una orden o prohibición sólo genéricamente
designada, cuyo contenido debe ser llenado por distintas normas, ya sean penales o extra
penales.
Si bien es claro que los principios reseñados se aplican la norma penal…qué sucede en relación a
los cambios que sufra la norma extrapenal?
Aquí nos remitiremos a las palabras del doctrinario español, Nicolás Garcia Rivas: En lo que se
refiere al Derecho penal económico, la retroactividad favorable presenta rasgos singulares a
causa de la amplia utilización de la ley penal en blanco. Como se ha dicho, la ley penal en blanco
se remite a leyes y/o reglamentos que regulan el sector correspondiente de la actividad
socioeconómica y no es infrecuente que esta normativa que vive extramuros del sistema penal
sufra modificaciones mientras se mantiene inalterado el tenor del precepto penal.
Como consecuencia de la existencia de este doble plano normativo, el fenómeno de la
sucesión de normas se produce relativamente, ya que no tiene lugar en el plano penal sino en el
plano extrapenal. Esa es la razón que han aducido algunos para considerar que las
modificaciones de la normativa extrapenal que sean de signo favorable al ciudadano no afectarán
a quienes hubieran realizado la conducta mientras estaba en vigor una regulación “extrapenal”
más rigurosa, apelando en último término a esa interpretación según la cual no varía la esfera de
prohibición aun cuando lo hagan las disposiciones remitidas, que quedan fuera de ella. Veámoslo
mediante un ejemplo:
La posición que sustentamos remite a lo considerado por Silva Sánchez: la ley más benigna debe
aplicarse a la norma extrapenal salvo que se verificara que ese hecho cometido antes del cambio
legal sigue siendo lesivo contra un bien jurídico protegido todavía hoy por el tipo correspondiente.
Por otra parte, en este ámbito de la validez de la Ley Penal, se distinguen cuatro fenómenos
diferentes:
• Ley Penal en Blanco en sentido Estricto: la remisión que la ley penal efectúa es a una
norma de inferior categoría.
• Ley Penal en Blanco en sentido Amplio: cuando la ley penal remite a otra norma de
igual jerarquía. Vg. Art. 206 CP que reza: “Será reprimido con prisión de uno a seis meses
el que violare las reglas establecidas por las leyes de policía sanitaria animal”
• Con remisión total: absoluta ausencia de concreción del núcleo de la conducta prohibida
que es determinado por otra norma
• Con remisión parcial: sólo algunos aspectos del núcleo de conducta prohibida son
definidos por la norma complementaria.
Este fenómeno tiene estrecha vinculación con el principio de legalidad y reserva penal.
Prestemos atención a esta opinión de Carlos Julio Lascano (h): “De los principios constitucionales
de legalidad y reserva penal –ley penal previa- derivan como importante consecuencia vinculada
con la función garantizadora de la tipicidad …la exigencia de la predeterminacion del delito y de la
pena, que impone un mandato de certeza y taxatividad dirigido al legislador para impedir que los
tipos o las sanciones penales sean formulados en forma tan amplia que su aplicación dependa de
una decisión libre y arbitraria del juez…Serían violatorias de tal exigencia, pues no permitirían a
los ciudadanos predecir con suficiente grado de certidumbre, los comportamientos punibles…y las
2
GARCIA RIVAS, Nicolás “El principio de legalidad en el Derecho Penal Económico” – www.cienciaspenales.net
Ello es así, particularmente en las normas penales en blanco en sentido estricto ya que la
determinación total de la conducta punible por parte de la administración (cuando la norma de
remisión consiste en disposiciones administrativas), vulneraría el principio republicano de división
de poderes, delegando en el Poder Ejecutivo facultades privativas del Poder Legislativo.
Por ello y concluyendo, entendemos que para que estas normas penales en blanco sean
constitucionales, el núcleo de la conducta punible no puede ser definida en su totalidad por la
norma de remisión extra penal, sino que la ley penal en blanco debe fijarle con precisión los
contornos.
Acción
3
(LASCANO, Carlos Julio (h) “DERECHO PENAL – PARTE GENERAL” Pág. 157, Ed. Advocatus, Cba, 2002)
El tipo
Tipo objetivo: Nuestro desarrollo ya ha abordado aspectos del tipo objetivo tales como lo relativo a
los tipos penales en blanco, los elementos normativos y la proliferación de los delitos de peligro
abstracto. Resta analizar lo atinente a lo siguiente:
Tipo subjetivo: presenta varios fenómenos. Entre ellos, la transición del Derecho Penal del
comerciante al Derecho Penal de la empresa, lo cual ha aparejado el problema de la
responsabilidad penal de las personas jurídicas; pero como ya anticipáramos, esa cuestión se
abordará infra.
Por otra parte, otra particularidad consiste en que los tipos penales en su gran mayoría son
aplicables sólo a título doloso, solo excepcionalmente se recepta la comisión imprudente. Como
sustitutivo del tipo culposo, a menudo se recurre a los delitos de peligro abstracto por los cuales
se extirpa la necesidad de un resultado material, lo que lo identifica a estas figuras con las
tentativas de delitos culposos.
Por último, no se encuentran en los tipos penales económicos expresiones denotativas de dolo
directo por lo cual, en principio, la figura del dolo eventual resulta altamente relevante en materia
de imputación subjetiva, acarreando como consecuencia el inveterado problema de la distinción
entre culpa consciente y dolo eventual.
De acuerdo a estos parámetros, podemos afirmar que el bien jurídico protegido inmediato del
Derecho Penal Económico es el orden económico que, en sentido amplio, consiste en la
regulación jurídica de la producción, distribución y consumo de bienes y servicios y, en sentido
estricto, consiste en la regulación jurídica del intervencionismo estatal en la economía.
La antijuridicidad
En este punto, el Derecho Penal Económico se caracteriza por aplicar condiciones objetivas de
punibilidad para muchos de los delitos que lo integran (Vg: delitos tributarios, lavado de dinero,
etc).
Por otra parte, se encuentran presentes excusas absolutorias como las previstas por el Derecho
Penal Aduanero (Art. 875 inc. 1º), para el Encubrimiento (Art. 277 inc. 4º)
El error es la falta de noción o falso conocimiento fáctico o jurídico del autor respecto de un hecho
por él desencadenado.
El error puede ser:
El análisis relativo a las diferentes teorías del error y el error en el Derecho Penal Económico,
deberán ser consultadas en el material obligatorio (Balcarce, Pág. 142 en adelante).
Responsabilidad individual
Tentativa:
En este aspecto, el Derecho Penal Económico se aparta de los principios de la Teoría del Delitod
del Derecho Penal Común en el caso del Régimen Penal Aduanero en el que –a diferencia de lo
establecido por el art. 42 del CP-, la pena de la tentativa se equipara a la del delito consumado.
(Arts. 871 y 872 de la Ley Nacional 22415)
Autoría y participación
Concursos
En este estrato analítico, se destacan dos aspectos que predominan en el Derecho Penal
Económico vinculado con el concurso aparente de leyes:
a) Especialidad: existen figuras delictivas en las leyes penales económicas que receptan tipos
delictivos propios del Derecho Penal Nuclear con ciertas matizaciones que hacen a la
materia que legislan (Vg.: encubrimiento de contrabando, Art. 878 inc. 1º Ley 22415 o la
apropiación indebida de Tributos, Art. 6 Ley 24769). Se trata de un núcleo de los delitos
tradicionales y un excedente vinculado a la actividad netamente económica. Aquí se
aplica el principio de especialidad: lex especialis derogat lex generalis.
b) Subsidiariedad: es característico del Derecho Penal Económico la aplicación de la regla
de subsidiariedad según la cual se supedita la aplicación de la norma específica
económica a que no exista en el orden convencional otra más grave (Vg.: Ley nacional
24241, Art. 142)
En este punto nos remitimos a la bibliografía obligatoria (Balcarce, Pag. 155 en adelante)