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Abstract
This article has as fundamental basis to study the main means of protection, guarantee and
prohibitions to freedom of association in Colombia, this article was developed based on the
contributions of Ostau de Lafont (2017), Bedoya (2009), Treaties were also taken into account
International Labor Organization (ILO), Political Constitution of Colombia and the Substantive
Labor Code. The article was developed under the qualitative modality of the descriptive method
of literature review. It is studied how freedom of association is guaranteed and under what
parameters. In addition, it is rescued what types of controls are made to treaties, then it is found
that the International Labor Organization exercises controls over them through the Committee on
Freedom of Association and the Committee of experts in the application of conventions and
recommendations. It was concluded that in Colombia international treaties and conventions have
been applied, in addition to the fact that when there is a conflict in a trade union organization, the
conflicts should only be resolved by the interested parties, however, if any type of complaint is
filed in against the organization the government may intervene according to what is said by the
international labor organization (ILO).
key words: labor union, ILO, employer, employee, constitutionality block.
*Aldair Gutierrez estudiante de séptimo semestre de derecho en la universidad popular del cesar
aldairjgutierrez@unicesar.edu.co
**Maloris Troya estudiante de séptimo semestre de derecho en la universidad popular del cesar
maloristroyapalacio@gmail.com
Introducción
El derecho de asociación sindical en Colombia ha tenido un desarrollo aunque lento
contundente, pero resulta necesario en ese avance revisar qué es lo que ha logrado en ello, el
tema de la asociación fue inexistente como derecho durante no solo años, sino siglos ya que por
ejemplo en la época antigua poco se relataba de este derecho aunque sí existieron pensadores que
abarcaron en sus pláticas la asociación del hombre, pero desde la perspectiva política y
época medieval, por el contrario, fue de total oscuridad para el Derecho Laboral esta etapa. Re-
época como una época de retrasos y crueldades de tal modo que no quedó exento el Derecho
De manera que a partir de las Revoluciones Liberales los derechos del hombre toman
empiezan a ver los derechos de asociación de manera poco notable pero que se da como derecho
y con las posteriores revoluciones nuevo renacer y un reconocimiento mayor de los derechos del
hombre respecto al trabajo y la defensa de sus intereses, esto conlleva a lo que es el derecho de
por esta magna Organización en todo lo referente a la protección garantías y principios del
mismo, además de como también el Estado Colombiano busca protegerlos por normas internas
Internacional del Trabajo (2006), la libertad sindical es una de las principales herramientas con la
que los trabajadores pueden contribuir a la búsqueda de mejores condiciones de trabajo, esta
postura ha sido adoptada por la Iglesia Católica (2006) por cuanto dicen que la fuerza de trabajo
no debe ser vista como una mercancía, sino que debe poseer dignidad y debe dársele un valor
propio. La Organización Internacional del Trabajo (OIT) ha buscado de muchas formas para
promover la dignidad humana y la nobleza en el trabajo para poderse enfrentar a este nuevo
mundo. Por otra parte, para (Duguit, 2013) “la libertad de asociación sindical corresponde a la
facultad de las personas para formar o adherirse a asociaciones sindicales y adelantar, dentro de
Dentro de este marco podemos dividir o clasificar la libertad sindical desde dos aspectos
uno de ellos es uno individual y otro colectivo en el ámbito individual, “es la facultad de cada
uno de los que intervienen en la esfera laboral como empleadores o trabajadores para afiliarse o
abstenerse de pertenecer a una asociación” Ostau de Lafont, (2017, p.30). está integrada por
todos los derechos de los trabajadores a formar sindicatos y a vincularse a ellos como también
podrán desarrollar actividades sindicales haciendo así uso de la libertad sindical positiva, es decir
Por otra parte, se tiene el ámbito colectivo que “es el derecho de constituir asociaciones
sector de agremiados.” Ostau de Lafont, (2017, p.30). si bien es cierto ha sido una lucha de los
trabajadores la que ha creado muchas figuras en el ámbito del derecho al trabajo, pero esta
libertad de sindicalización no solo beneficia a los trabajadores, sino que además les permite a los
Dentro de este orden de ideas también se puede señalar que la libertad sindical se
desarrolla mediante el derecho se asociación y este se caracteriza por ser un derecho positivo o
un derecho negativo.
El convenio 87 de la OIT ratificado por Colombia en su artículo tercero indica que la libertad de
representación consiste en el derecho que tienen las organizaciones de elegir libremente a sus
representantes, debiendo las autoridades públicas abstenerse de toda intervención que tienda a
limitar y entorpecer su ejercicio. Así mismo una vez elegidos estos, se les deberá prestar
protección para que puedan desempeñar su labor en aras a la defensa de los intereses colectivos
de los trabajadores.
en cuanto a protección e la libertad sindical se refiere pero que estas han sido un poco aceptables
dado que se siguen siendo violentadas las mismas normas creadas dentro del territorio y las
acogidas internacionalmente, aun se siguen observando fenómenos tales como el muerte de los
sus trabajos y la discriminación por parte del empleador, estos son tan solo unos de los miles de
casos que se presentan en las empresa que cuenta con organizaciones sindicales.
Como se mencionó en el anterior apartado acerca de que el derecho de sindicación puede
ser positivo o negativo pues entonces debe existir por parte del Estado algunos tipos de
protecciones para este derecho y esta puede ser a su vez también positiva y negativa.
Villavicencio Alfredo, (2007, p. 72) nos indica que la protección negativa se plantea frente al
Estado y se dirige a la remoción de todos los obstáculos y restricciones que impidan el libre
ejercicio de la libertad sindical. La protección positiva supone la implementación de medidas
frente al empleador, principalmente, dirigidas a garantizar la efectividad del derecho por medio
del establecimiento de reglas, procedimientos, medios de reparación, sanciones y facilidades para
su ejercicio.
procesales. Las medidas preventivas buscan como primera acción que se produzca algún tipo de
daño que sea capaz de lesionar la libertad sindical, un ejemplo de ello es que debe existir una
autorización previa para que puede ejecutarse un acto que pudiere ser antisindical. Por otra parte,
tenemos las medidas reparadoras que buscan subsanar los daños que surgieron como
empelado en el cargo y bajos las condiciones previstas anteriores al despido o desmejora que se
haya cometido por ser miembro de alguna asociación sindical. Además de ello cuando se comete
algún tipo de acto ilegal o antisindical el Estado sancionara al empleador por aquellas conductas.
Villavicencio Alfredo, (2007, p. 72) nos indica que son medidas procesales aquellas que
establecen mecanismos específicos de tutela de la libertad sindical a fin de obtener una respuesta
judicial oportuna ante la ejecución de un acto antisindical, como por ejemplo el establecimiento
de mecanismos de traslado de la carga la prueba o presunciones legales o judiciales del acto
antisindical, de manera tal que el empleador deba probar ante un acto presumiblemente
antisindical que la motivación de éste fue otra y está amparada por el ordenamiento jurídico.
Asimismo, pueden establecerse suspensiones del acto cuestionado ante la presencia de indicios de
antisindicalidad.
Para finalizar cabe resaltar que no solo debe buscarse la protección del trabajador individual sino
también colectivo, este es caso de los miembros de las asociaciones sindicales, quienes son
fundadores o miembros de juntas directivas que son perseguidos por el empleador y esto afecta
en mayor proporción la violación del bien jurídico tutelado. Para ello se crea la figura del fuero
sindical este instrumento busca garantizar la protección de los representantes de los sindicatos,
protección que les brinda además de no ser despedidos de sus puestos de trabajo sin justa causa;
de existir una justa causa esta deberá ser previamente avalada por un juez. También es la garantía
de no desmejorar sus condiciones de trabajo y además no ser traslados de su lugar de trabajo sin
Internacional del Trabajo (OIT) y además en los convenios que se han pactado en esta
organización, en materia de libertad sindical tenemos tres convenios ratificados por Colombia
que son de suma importancia. El primero de ellos es el convenio 11 de 1921 que fue ratificado
por Colombia mediante la Ley 129 de 1931 y cuyo convenio es relativo a al derecho de
asociación de los trabajadores y este obligaba a Colombia y a los demás estados miembros que lo
ratificaran a garantizar los mismos derechos de asociación y coalición que se les garantizaban a
Por otra parte en 1948 la Organización Internacional del Trabajo (OIT) aprueba uno de
los convenios de mayor relevancia en cuanto a libertad sindical y es el convenio 87 que trata de
la libertad sindical y la protección del derecho de asociación y este fue dado como se menciona
la Organización Internacional del Trabajo dado que en este se enuncia que lo que es más
susceptible a mejorar son las condiciones de trabajo y con ello garantizar la paz, esta es una
sindicación y la negociación colectiva, este convenio indica que todo empelado debe gozar de
libertad sindical también establece que debe hacerse especialmente contra los actos en el que el
empleo pueda mantenerse solo bajo la condición de no estar afiliado a ningún sindicato o en
respectivamente debían ser presentados por Colombia ante el congreso para su aprobación al año
siguiente esto no fue así, dado que lo hicieron hasta el año 1975 y fueron aprobados mediante la
ley 26 y 27 consecutivamente y radicados ante la OIT solo a finales del mismo año puesto que el
de todos los trabajadores tanto públicos como privados como se establece en el artículo segundo
del convenio 87 que indica que se le otorga el derecho de sindicación a todos los trabajadores sin
distingo, quiere esto decir que no importa si está en periodo de prueba o la modalidad del
contrato de trabajo.
Art. 39. Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o asociaciones,
sin intervención del Estado. Su reconocimiento jurídico se producirá con la simple inscripción
del acta de constitución. La estructura interna y el funcionamiento de los sindicatos y
organizaciones sociales y gremiales se sujetarán al orden legal y a los principios democráticos.
La cancelación o la suspensión de la personería jurídica sólo proceden por vía judicial. Se
reconoce a los representantes sindicales el fuero y las demás garantías necesarias para el
cumplimiento de su gestión. No gozan del derecho de asociación sindical los miembros de la
Fuerza Pública. (Constitución Nacional Colombiana).
Por otra parte, y haciendo alusión a los convenios 87 y 98 Organización Internacional del
Trabajo (OIT) la corte constitucional ha considerado que estos hacen parte del bloque de
constitucionalidad en sentido estricto. Quiere esto decir que cualquier que cualquier disposición
que se establezca en el Código Sustantivo del Trabajo referente a los temas de que tratan estos
convenios será declarada inconstitucional por cuanto estos son normas superiores (Charry,
1994). Indica que esta inconstitucionalidad puede darse sea por vía directa en aplicación del
la protección de los despidos colectivos, en principio se crearon los Decretos 2351 de 1965
(Art.40) y posteriormente el 1468 de 1978 (Arts.37 y ss.). En estos se establece que cualquier
despido que no tenga previa autorización del Ministerio del Trabajo anteriormente llamado
Ostau de Lafont (2017) nos dice que la razón de expresar que hay protección del derecho de
asociación ante el despido colectivo de los trabajadores está fundamentada en que esta situación
se ha presentado en algunas ocasiones como reacción del empleador cuando se intenta fundar un
sindicato. (p.178)
Luego de ello se crea la Ley 50 de 1990 que busca garantizar aún más la protección del
derecho de sindicación, en esta ley se indica que en el caso que un empleador requiera o estime
pertinente el despido colectivo de trabajadores total o parcialmente cuando sea por causas
de esta Ley o porque se dé una justa causa e terminación del contrato como está establecido en el
artículo 7 del Decreto 2351 de 1965 deberá comunicarlo como debía hacerse en los decretos
Cabe resaltar que así existan razones de carácter técnico, económicos u otra
independiente de la voluntad del empleador, este no podrá tampoco despedir a sus empleados sin
autorización previa del Ministerio del Trabajo, siempre que estas razones no superen los 120
días. Cualquier causal que invoque el empleador tendrá que ser demostrada y que se compruebe
que estas razones tengan por objeto el incremento de la productiva de la empresa, calidad en sus
productos o bien sea para mejorar sus equipos de producción o por falta de materias primas.
denominada Fuero Circunstancial que bien no es ilimitada, puesto que se da en razón a una
circunstancia como bien lo indica su nombre y solo los protege desde la presentación del pliego
de peticiones hasta culminada cada una de las etapas que resuelven el conflicto. Esta protección
impide que el empleador pueda despedir alguno de sus empleados sin justa causa. Es de resaltar
que este fuero aplica a todos los trabajadores sin importar si están o no sindicalizados,
Respecto a los trabajadores que se pueden beneficiar del fuero circunstancial dijo la sala
Una lectura desprevenida del anterior precepto, permite precisar, sin equívocos, que la protección
que consagra está referida a los trabajadores que sean parte de un conflicto colectivo económico,
cuya finalidad no es otra que la de posibilitar el mejoramiento de sus condiciones de trabajo.
Obviamente, tales servidores son los afiliados a un sindicato, los que se beneficien de un
convenio colectivo en las hipótesis previstas en la ley y los no sindicalizados. (Corte Suprema de
Justicia, 2006, p.4)
Por otra parte, en esta sentencia también se hizo alusión a lo referente a los trabajadores
que ocupan cargos directivos están imposibilitados de ser protegidos por este fuero entonces la
Aun cuando en el expediente no están acreditadas sus funciones, ni que dentro del conflicto
hubiera actuado como negociador de la empresa, es dable suponer por sentido común, siguiendo
las máximas de la experiencia, que era el que tenía a su cargo todo lo relativo a la parte
administrativa y financiera de la entidad, conocedor, por tanto, del estado de la una y de la otra, lo
cual es claramente demostrativo de que era un alto directivo de la empleadora con capacidad de
compromiso y de representación, todo lo cual conlleva a la inevitable conclusión de que no podía
estar amparado por la protección regulada por el artículo 25 del Decreto 2351 de 1965, ya que,
ciertamente, no podía pretender estar acogido por el pliego de peticiones que la organización
sindical presentó, en tanto los intereses empresariales, de los cuales en su calidad de alto directivo
lo comprometían, estaban en contraposición con los suyos propios, lo que resulta inadmisible.
(Corte Suprema de Justicia, 2006)
Organización Internacional del Trabajo en su artículo 9 indica que “la legislación nacional
deberá determinar hasta qué punto se aplicaran a las fuerzas armadas y de policía las garantías
Por ello en Colombia está prohibido legal y constitucionalmente que las fuerzas armadas
que “no gozan del derecho de asociación sindical, los miembros de la fuerza pública.” Esta
prohibición es dada respecto del artículo 219 de la misma constitución “La fuerza pública no es
deliberante; no podrá reunirse sino por orden de la autoridad legítima, ni dirigir peticiones,
excepto sobre asuntos que se relacionen con el servicio y la moralidad del respectivo cuerpo y
humanos o también llamado pacto de san José nos indica que todas las personas sin ninguna
distinción podrán crear sindicatos de cualquier tipo sean laborales, sociales, religiosos y de
cualquier otra índole y que estos solo podrán ser restringidos por la ley cuando se vea vulnerada
la seguridad nacional o el orden Publio. Pero al finalizar y muy a pesar de que en principio indica
que este derecho debe ser garantizado para cualquier persona faculta a los Estados para que sean
ellos quienes decidan si se restringen estos derechos para los miembros de las fuerzas armadas y
la policía.
En conclusión, o de una manera más clara lo que quiere llegar a indicarnos esto es que las
fuerzas militares y la policía son para garantizar el orden público de cada Estado y que para
Ostau de Lafont (2017) nos dice que se considera que no es posible una asociación de
trabajadores armados; sin embargo, las armas son del Estado y antes que su existencia está el
individuo. El militar, antes de serlo, es un trabajador que está en todo su derecho de participar en
la vida y en el desarrollo de la sociedad. (p.151)
de derechos humanos y a los de la Organización Internacional del Trabajo. Ahora bien, como nos
indica
Ostau de Lafont (2017) en el plano internacional se ejerce control de aplicación de los convenios
internacionales en materia de asociación sindical desde dos perspectivas: i) judicial, que en el
caso de América Latina corresponde a la Comisión y a la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, y ii) cuasi judicial, por medio de la Comisión de Derechos Humanos de las Naciones
Unidas y de los organismos de control interno de la OIT, como el Comité de Libertad Sindical y
la Comisión de expertos en aplicación de normas y recomendaciones.(p.159).
tratamiento que se le da como un derecho fundamental humano y que ha sido reconocido por los
agricultura (convenio 11), sobre la libertad sindical y la protección del derecho de sindicalización
(convenio 98). No obstante, debemos tener en cuenta el convenio que brinda protección a los
Trabajo ejerce controles sobre estos mediante el Comité de Libertad Sindical y la Comisión de
protección del derecho de asociación sindical en los convenios sobre derechos humanos,
que conduce a la búsqueda de mejores condiciones de trabajo, el cual se presenta en dos planos.
su preferencia o no afiliarse a ninguno y en el aspecto colectivo mirado desde aquel punto donde
Por otra parte, se observa la protección de la libertad sindical donde se puede examinar
que cada organización creada en cualquier empresa deberá contar de una protección para que
cada miembro pueda desempeñar su labor sin que sea violentado el derecho que les otorga la
Frente a las garantías con que consta este derecho se puede establecer que se le da la
calidad de ser un derecho fundamental humano que ha sido reconocido por los convenios
puede ser prohibido o restringido por normas legales o cualquier norma interna de la empresa
donde existan sindicatos; la única prohibición es para las personas naturales vinculadas a las