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Jurídicos k J
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Comité Editorial
M a r ía D el C arm en V aldés M a r t í n e z
M ó n ic a V ic t o r i a R u iz balcázar
COORDINADORAS
U n iv e r s id a d V eracruzana
In s t it u t o de In v e s t ig a c io n e s J u r íd ic a s
Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional:
una aproximación
O Universidad Veracruzana
Instituto de Investigaciones Jurídicas
ISBN: 978-607-9248-77-2
M i r a . L eticia R o d r íg u e z A udirac
SECRETARIA AC\DÉM1CA
M tra. C lementina G u e r r e r o G a r c í a
S ec reta r ia de A d m in ist r a c ió n y F in a n z a s
D r a . C arm en G. B lázquez D o m í n g u e z
D irecto ra G e n e r a l de In v e s t i g a c i o n e s
D r . Jo s é L u i s M a r t ín ez S uárbz
D irecto r del Á rea A c a d é m ic a de H u m a nid ad es
D r. J o s é A n t o n i o H e r n á n /. M o r a l
D irector G e n e r a l de D esarrollo A c adém ico
e In n o v a c i ó n E d u c a t i v a
D r a . P etra A r m e n l a R amírez
D irectora del In s t i t u t o de
IN V ESTIGACIONESJURÍDICAS
índice
Introducción......................... ............................... 9
9
1O E siu 'W O S SOBRE JE ::E C H O F a '-U U a R C c NST! ! LT!OK ,,L: L’.n'A a :>::o x : m a c ió n
Iidan dad y afecto, aparecen de una manera constante a través de las di
versas etapas del desarrollo de la familia, desarrollo que comprende
miles de anos. En ello ha descansado la estructura jurídica y la organi
zación del grupo familiar desde sus remotos orígenes hasta nuestros
días.
El Estado está obligado a resguardar la integridad social, especial
mente a la institución de mayor influencia social que existe hasta la fe
cha, la familia. Dentro de la familia se dan las primeras prácticas de
educación, donde los valores son la base de una formación y conviven
cia social. Toda vez que Ja familia es el núcleo integral de los seres hu
manos, ésta debe ser atendida y fortalecida por e! Estado. No obstante,
y como parte de la familia, están los menores, quienes son los más vul
nerables por su falta de conocimiento y experiencia respecto del mundo
exterior. Los menores no cuentan con la capacidad de decisión frente a
su desarrollo y futuro, por ese motivo, el Estado debe velar por su inte
gridad hasta la edad adulta, edad considerada apta para que un ser pue
da tomar sus propias decisiones y por consecuencia se haga responsable
de sus acciones, sin desconocer por supuesto, los derechos y obligacio
nes a los que se hace acreedor.
La importancia de la integridad social radica en los valores que
manifiestan las personas frente a otras. Las primeras enseñanzas se dan
en la niñez, donde los valores constantemente son orientados por los
padres o tutores. Los niños al ser por naturaleza vulnerables en sus pri
meros años, tienden a actuar sin medir las consecuencias e impacto de
sus actos, por esa razón es importante orientarlos respecto de su situa
ción y entorno. No obstante, los padres o tutores que estén a cargo del
desarrollo del menor, deben de tener un buen criterio moral para trans
mitirlo ai menor y asegurar su integridad social. Dicho lo anterior, es de
reconocerse la importancia por brindar un espacio en el que se analicen
a los menores en su desarrollo c integración social.
La obra que aquí se presenta ofrece un análisis sobre los menores
y la familia desde distintos enfoques. El aporte de los que aquí colabo
ran, permite a los lectores reflexionar y ampliar su criterio sobre los me
nores y la familia. Siendo un tema importante para la sociedad y su
integración, se deben atender (odas las propuestas que ayuden a garan
tizar la buena convivencia de una sociedad. El trabajo destinado al tema
de los menores y ¡a familia puede beneficiar al buen funcionamiento de
una sociedad. Una sociedad ordenada puede lograr mejorar la calidad
Introducción 11
cias actuales, pero siempre en favor de la niñez. Sin duda hubo una tran
sición en esta materia, pero finalmente se lograron acuerdos que
hicieran posible la creación de esta nueva ley, que garantiza el bienestar
de la niñez y los adolescentes. La autora nos expone una importante eta
pa de la vida jurídica y en beneficio de los más vulnerables. Por este
motivo y sus bases históricas, nos involucra en la reflexión de aportar
un esfuerzo compartido en beneficio de nuestra niñez y adolescentes.
Introducción 15
tante reflexión que este tema genera respecto de lo que significa una fa
milia, su tratado constitucional e internacional, así como sus derechos
reconocidos por la ley. Uno de las principales propuestas radica en la
preservación de los derechos de familia por parte del estado sin impor
tar las circunstancias. La lucha a favor de la familia, pero especialmente
la integrada por un matrimonio del mismo género, ha provocado y trata
de seguir provocando cambios considerables. Sin duda este artículo nos
expone esa lucha constante que ha tenido efectos positivos y en otros
casos, siguen intentándolo.
Con el tema La libertad de procreación en México, desarrollado
por Gustavo González, hace referencia a los derechos que la familia
disfruta tanto en el ámbito nacional como internacional. Dentro ele los
derechos de la familia está el de la procreación, derecho que, de acuer
do al autor, debe tener sus limitantes como la mayoría de los derechos.
Dicho tema, manifiesta una preocupación por el constante crecimiento
poblacional y por consecuencia, dificulta la capacidad de prestación tic
servicios proporcionados por el Estado. Lo anterior obliga a tener que
controlar la procreación desde un aspecto reflexivo, dado que la falta de
control afecta otros derechos. El autor considera urgente que el Estado
sensibilice a la población antes de tomar la decisión de procrear, de ma
nera que la población reflexione sobre la procreación y esparcimiento
que ofrecerá a sus descendientes. Esta investigación reconoce la difi
cultad que ha tenido el Estado por proporcionar las condiciones míni
mas de vida a la sociedad, así como la prestación de servicios básicos y,
la garantía de derechos como: educación, salud, vivienda, alimenta
ción, etc. En este sentido, los derechos deben garantizarse entre los mis
mos, es decir, el disfrute de un derecho no debe transgredir a otro. Este
tema resulta controversial: por un lado se antepone la necesidad de ga
rantizar el derecho de procreación, como el de cada integrante, pero por
otra parre, se iUmimribyüLTücr¡uyuLibh'iin(jgrmnmíiúhtu\jifoootfbm.uno
calidad mínima de vida por parte de sus progenitores. Realmente pode
mos considerar un trabajo de reflexión apoyado por el Estado para la
población, de manera que la sociedad comprenda las ventajas y desven
tajas. El tratar de modificar las legislaciones en este tema resulta casi
imposible, no sólo en la legislación local, sino también en los derechos
internacionales y específicamente los derechos humanos, Derivado de
la anterior reflexión y como el autor lo expone, recurrir a la reflexión de
la sociedad para disminuir los niveles de procreación, sobre todo los
20 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
que no garanticen una calidad de vida adecuada para e-1 nuevo miembro
de la familia.
Angélica M. Fabián con su tema Estado y Familia, muestra en su
artículo Ja necesidad de considerar ampliamente el tema de familia en la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Esto con el fin
de no dejar toda la regulación y ordenamiento a las leyes secundarias,
ya que de no contemplar todos o la mayoría de supuestos, quedarán en
tonces a manos de los jueces, y finalmente al libre albedrío de su inter
pretación. Este artículo expone la importancia de dársele la merecida
atención y tratamiento desde un enfoque constitucional. No obstante,
también existen mecanismos internacionales que obliga a los Estados
parte a garantizar el derecho de familia, de manera que la carta magna
contemple todo lo referente a la familia y derecho de quienes la inte
gran. Lo que la autora propone es no dejar fuera de la legislación máxi
ma de nuestro país, los derechos de la familia. Ya que la falta de una ley
clara, permite la interpretación de un supuesto jurídico que pueda no ser
interpretado correctamente. El derecho como tal, debe ser aplicado con
toda la claridad posible y evitar interpretaciones que puedan contrave
nir la naturaleza jurídica de un derecho.
Otro tema poco atendido y que en esta ocasión nos ofrece Alejan
dro de la Fuente, es el que denomina Problemática generada en torno a
la maternidad subrogada desde el punto de vista de la filiación. Deri
vado de los avances y nuevos retos que la sociedad impone al derecho
se encuentra el de la maternidad subrogada, dentro de la cual, encontra
mos variantes dignas de incorporar al derecho. En los supuestos de dar
se una maternidad subrogada deberá, por consecuencia, darse una
filiación al nuevo miembro, esto lo considera el autor una práctica que
debe tipificarse en un amplio contexto, ya que no puede darse un con
trato en el que involucre a una o varias partes del cuerpo humano, aun
cuando exista o no una remuneración económica y acuerdo mutuo de
las partes, y menos aún, determinar una filiación derivado de ello sin ser
garantizada mediante una legislación. De lo anterior, se debe conside
rar que a falta de un ordenamiento jurídico que determine y regularice
una práctica adecuada de este tipo, se vulneran tratados internacionales
del que nuestro país es parte. No obstante, ha evolucionado el derecho
frente a situaciones de carácter científico, pero no lo suficiente para re
gular estas lagunas. Toda vez que el autor hace un análisis respecto de
la maternidad subrogada y la filiación del recién nacido, se propone ac
Introducción 21
P etra A rmenia R a m ír e z
D ir e c t o r a del I n s t it u t o
de I n v e s t ig a c io n e s J u r íd ic a s
U n iv e r s id a d V e r a c r u z a n a
H a c ia u n a f il ia c ió n d e h ijo s n a c id o s f u e r a
DE M ATRIM ONIO QUE GA RA NTICE EL INTERÉS
SUPERIOR DEL M ENOR
Introducción
En este trabajo se hace un estudio de la filiación de los hijos nacidos
fuera de matrimonio, partiendo de la reforma del Código ( 'i\ 11del Esta
do de Veracruz, que deroga la disposición que obligaba al Encargado
del Registro Civil a testar el acta de reconocimiento de un hijo, cuando
lo reconocía solo uno de los progenitores, si por algún motivo icwia
ban algún dato que pudiera identificar al otro progenitor; por consc
cuencia, dicha derogación, se interpreta ahora en sentido contrano; es
decir, que existe la posibilidad de revelar la identidad dU psogenitor
que no reconoce voluntariamente a su hijo.
Sin embargo, la simple identificación del progenitor no provoca
los efectos jurídicos de la filiación, es por ello que aquí se hace una pro
puesta para que los hijos, que nacen fuera de matrimonio y no sean re
conocidos voluntariamente, el Estado, para garantizar la protección de
los derechos de los niños y niñas, debe implcmcntar un procedimiento
de oficio con la intervención del Encargado del Registro Civil para que.
una vez enterado del reconocimiento de un niño por uno solo de sus
progenitores (la madre), insten a quien reconoce para que revele la
identidad del otro progenitor, siempre advertida de las penas que la ley
impone a quien se conduce con falsedad, y se turne al Ministerio Públi
co Adscrito a los juzgados Civiles o en su caso el Procurador de la De
fensa de los menores, la familia y el indígena para que, en ejercicio de
sus facultades, se inicie la investigación de la paternidad garantizando
de esta manera el derecho a la identidad de los niños y niñas para que
tengan un desarrollo humano integral y vivan una vida digna.
2. El reconocimiento
El reconocimiento es el principal medio para determinar la filiación de los
hijos cuyos padres no están unidos en matrimonio y, como sabemos, se tra
ta de un acto jurídico por medio del cual, el ordenamiento legal establece la
paternidad y la maternidad de los hijos cuyos padres no están casados y tie
ne como efecto la Constitución de un estado de filiación; por el cual los hi
jos pueden ejercitar sus derechos. (Guzmán Avalos, 2005)
Un hombre o una mujer o ambos, pueden realizar el reconoci
miento conjunta o separadamente, así lo prescribe el Artículo 296 del
Código Civil de Veracruz. SÍ ambos hacen el reconocimiento, sus des
cendientes no tienen ningún problema porque tienen todos los efectos
de esa filiación.
El problema es cuando alguno de los progenitores, generalmente
el padre, no reconoce a su prole. De acuerdo a los datos del MECI del
2011 a nivel nacional, los nacimientos registrados por mujeres solteras
es del 10.6% (274,130) y en el Estado de Veracruz es del 11% (18,821).
Aquí es donde el Estado debe de generar la política necesaria para que
este porcentaje considerable de niñas y niños se les atribuya la filiación
que les pertenece.
Por lo que se refiere a Veracruz, el Congreso del Estado, por de
creto del 17 de septiembre de 2010, derogó, entre otras disposiciones
del código civil, el Artículo 311 que señalaba:
Notario Público que viole este precepto será suspendido en sus funciones
por un año.1
2 A la madre se le hará saber de las penas que la ley impone por declarar con false
dad ame autoridades, en términos de los Artículos 333 y 334.
Articulo 333.-A quien falte a la verdad en una promoción o declaración ante auto
ridad competente se le impondrán de tres a ocho años de prisión y multa de cien a quinien
tos días de salario.
l .o previsto en este Articulo no es aplicable a quien tenga carácter de inculpado.
Artículo 334.-A quien presente testigos falsos ante autoridad competente en ejer
cicio de sus funciones se 1c impondrán de seis meses a cinco años de prisión y multa de
cincuenta a doscientos días de salario.
Igual sanción se impondrá a quien obtenga que un testigo o perito falte a la verdad
o la oculte al ser examinado por dicha autoridad.
Hacia una filiación de hijos nacidos fuera de matrimonio 33
Conclusión
El Estado debe otorgar la protección constitucional a los niños y niñas
garantizando su igualdad, derecho a la identidad, a vivir una vida digna
con todo lo necesario para su desarrollo integral, por lo que para hacer
efectivo el principio rector del interés superior del menor debe estable
cer un mecanismo idóneo para la atribución de la paternidad a los hijos
nacidos fuera de matrimonio, un procedimiento sumario y sencillo a
cargo de autoridades administrativas quienes en el ejercicio de sus atri-
üuciOncs u i OiíciO oeaa cacaigauóo u t tfaimtat, Uica oca, una iíivco-
tigación de la paternidad partiendo del señalamiento que haga la madre
en el acto del reconocimiento o bien sea, que se establezca una presun
ción iu rís tan tu m por la simple imputación que haga la madre de quien
puede ser padre, en el acto del reconocimiento.
36 Estudios sobre Derecho Familiar Constttccional: Una aproximación
R eferencias
Código Civil para el Distrito Federa! (2000) México
Código Civil para el Estado de Hidalgo (1940) México
Código Civil para el Estado de Veracruz de Ignacio de la Llave ( 1932) México
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Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos
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Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, 2011, J/16 Novena Época t.
XXX1I1, pág. 2188
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, 2 0 1 1 ,1.5o.C. J/14, Civil No
vena Época, t. XXXlli. p. 2187
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, 2012, Ia Sala. 10a Época, t.
Libro IX, t. 1, p. 260
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, 2012, Ia Sala. 10a Época, t.
Libro IX, t. 1, p. 261
Código Civil del Estado de Veracruz
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la experiencia Europea. Valencia: Tirant le bianch.
D a t o s p e r s o n a l e s y m e n o r e s e n el
PARADIGMA CONSTITUCIONAL
introducción
La protección de los datos personales de los menores de edad ha cobra
do una importancia capital debido a la creciente incursión de estos en
los entornos digitales a los que diariamente acceden con motivo de sus
tareas escolares, para la búsqueda de información propia de sus niveles
de estudios o por la sencilla razón de comunicarse con sus amigos rea
les y virtuales mediante el uso cotidiano de fotografías, videos, texto o
sonido, en el cual, de forma consciente o inconsciente, proporcionan
toda clase de información que vulnera o puede vulnerar su seguridad
personal y su integridad física y la de quienes resulten ser terceros invo
lucrados.
Cabe destacar que los riesgos involucran no solo virus o gusanos
informáticos o el denominado correo basura con la correspondiente pu
blicidad engañosa, sino amenazas reales como el reconocimiento facial
o los identificadores biométricos que, mediante una serie de algoritmos
almacenados y tratados previamente, proporcionan información perso
nal con una gran cantidad de fines legales o ilegales.
1. Planteamiento
El derecho a la vida privada fonna parte de los principios que las demo
cracias occidentales están obligadas a respetar. En ese contexto los me
nores, por las condiciones propias de su edad, requieren una protección
específica cuando su privacidad se ponga en peligro debido a la exposi
ción de datos personales en cualquier medio, especialmente si se en
cuentra conectado a Internet, donde estos pueden ser tratados y
manipulados en cantidades y formas sin precedentes en la historia de la
humanidad; con independencia que esos datos hayan sido proporciona
dos voluntaria o involuntariamente por los mismos.
Al respecto cabe indicar que los derechos de los menores tradicio
nal mente se encontraban protegidos en el ámbito del derecho privado,
mientras que la tutela del clásico derecho a la vida privada, a la intimi
dad y a la imagen, por su carácter de personal e indisponibles se tutela
ban más bien, frente a las intromisiones de los entes públicos; no
obstante, ambas normativas han modificado drásticamente su esfera de
protección.
Lo anterior tiene su fundamento en un cambio de paradigma cons
titucional respecto de los menores cuyas prerrogativas, en su conjunto,
se encuentran hoy bajo el amparo del principio denominado in te r é s s u
Datos personales y atenores en el paradigma constitucional 39
p e r io r d e l n iñ o , en tanto que
los datos personales, a pesar de su estrecha
relación con el derecho a la intimidad, se han establecido para "proteger
intereses de grupos contra el procesamiento, almacenamiento y reco
lección de la información’' (García González, 2013, p. 46), por lo que se
abandona la idea individualista y privada para abarcar un espectro de
protección amplia que implique a una colectividad, tal como ocurre en
el caso de los menores cuyos datos deben ser objeto de regulación espe
cífica cuando se encuentren en posesión de particulares.
Así también es pertinente aclarar que el derecho a la vida privada
era considerado como un derecho humano de primera generación, en
tanto que los datos personales son creados en la tercera generación.
2. Datos personales
Los datos personales, en nuestra legislación, se refieren a cualquier in
formación concerniente a una persona física identificada o identifica-
ble, (Artículo 3o de la Ley Federal de Protección de Datos Personales en
Posesión de los Particulares) y los cuales forman parte de los derechos
humanos protegidos por la Constitución Política vigente en la Repúbli
ca Mexicana (Artículo 6o).
En esc tenor, resultan de particular importancia los derechos que
el Reglamento de la Ley Federal de Protección de Datos Personales en
Posesión de los Particulares denomina derechos ARCO: Acceso, Recti
ficación, Cancelación y Oposición respecto a datos personales espe
cialmente en un entorno digital, es decir en el “ámbito conformado por
la conjunción de hardware, software, redes, aplicaciones, servicios o
cualquier otra tecnología de la sociedad de la información que permiten
el intercambio o procesamiento informatizado o digitali/ado de datos".
Según González Padilla el bien jurídico, tutelado por los datos
personales, se refiere a la intimidad (2012, p, 10) mientras Nogueirn los
define como autodeterminación informativa describiéndolos como un
“conjunto de normas jurídicas destinadas a asegurar a las personas el
respeto de sus derechos, especialmente el derecho a la vida privada c in
timidad ante el tratamiento automatizado de derechos personales"
(2005, p. 449). Otros autores consideran que el ámbito de protección de
los datos personales es mayor que la autodeterminación informativa
(Villanueva, y Nucci, 2012, p. 12.)
En cualquier caso, los datos personales merecen ser protegidos en
forma cuidadosa debido a la estela digital que cualquier usuario va de
40 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
4. Menores e internet
La protección de datos personales de los menores adquiere una impor
tancia mayor en virtud que los niños y las niñas de hoy son nativos digi
tales y por ende son los principales usuarios y destinatarios de todo lo
que se realice con auxilio de las lie s y entre cuyos principales recursos
se encuentra la comunicación a través de redes sociales, conectados por
medio de dispositivos fijos o portátiles en los cuáles la conexión es
alámbrica o inalámbrica.
De esta manera es común observar a los menores inlerconcclados
a Internet en computadoras, teléfonos, tabletas y celulares distribuyen
do datos personales a través de sonido, video, imagen o texto.
Así también los buscadores altamente empleados por los menores
de edad en la construcción de sus tareas escolares son una fuente de
riesgos potenciales para su seguridad.
44 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
les que involucren a los menores, sino que en forma activa es el mismo
Estado quien entra en funciones para protegerlos.
Otras propuestas de defensa de los menores frente al acceso indis
criminado a páginas de Internet, van desde programas de filtrado hasta
credenciales con firmas electrónicas creadas legal y exclusivamente
para adultos.
Lo anterior desde luego, puede generar incomodidad a los adultos
que deseen navegar en forma anónima pues se trata de crear una zona
“verde” y otra “roja” como una especie de semáforo que además de las
molestias anotadas generaría un alto costo debido a que habría que se
parar nítidamente los contenidos infantiles o volver a trabajar con re
cursos que ya se encuentran en la red. (H. Choi, 2013).
Así también y como resultado del Seminario de Derechos, Ado
lescentes y Redes Sociales en Internet, celebrado los días 27 y 28 de ju
lio de 2009 en Montevideo, se hicieron algunas recomendaciones a los
estados en materia de protección de datos personales y la vida privada
en las redes sociales, en particular de niños, niñas y adolescentes, tam
bién conocido corno Memorándum de Montevideo entre los que se des
taca privilegiar la responsabilidad civil extracontractual objetiva como
mecanismo rcgulatorio para desincentivar los diseños que pongan en
peligro los datos de los menores y porque éste tipo de responsabilidad
tiene su fundamento en el in te r é s s u p e r io r d e l n iñ o . (Albornoz, Barin-
delli, Bernier, Cilleron, Clastomik, Duaso, G. Gregorio, Iriarte, Mit-
jans, Moteverde, Nunces de Gliveira, Ornelas, Paiva de Souza, Pérez
Manrique, Remolina, Simón y Viega 2009, en Gregorio C. G. y Orne
las, L. 2011 compiladores) y en cuya reunión participó México.
Conclusiones
De los distintos textos se observa el cambio de paradigma constitucio
nal mexicano en el cual el niño deja de ser considerado un adulto chi
quito para ser colocado en el centro de la familia como titular entre
otros de su derecho a la protección de datos personales cuyo cuidado y
custodia deben ser confiados a los padres y tutores o a quienes ejerzan
la patria potestad sobre los mismos pero con el apoyo del Estado.
Por ello México debe crear mecanismos estatales y directos de
protección a la in(inicia en virtud que se trata de datos que identifican o
hacen identifieablc a una persona y cuya situación es mayúscula cuan
do se trata de los niños y las niñas que al ingresar a Internet a realizar
Datos personales y menores en el paradigma constitucional 47
R eferencias
Albornoz, Barindelli, Bemier, Cilleron, Clastomik, Duaso, G. Gregorio, triar
te, Mítjans, Moteverde, Nunces de OHveira, Ornelas, Paiva de Souza, Pé
rez Manrique, Remolina, Simón y Viega 2009, en Gregorio C. G. y
Ornelas, L. (2011) (compiladores). Protección de datos personales y la
vida privada en ¡as redes sociales en internet, en particular de niños, ni
ñas y adolescentes. Memorándum de Montevideo. Montevideo: Instituto
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land,edu/mIr/vol72/iss2/4
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Federación del 5 de febrero de 1917.
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ppa.org/coppa.htm
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siglo XXI: Un estudio comparado en Boletín Mexicano de Derecho
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particulares. Derecho Comparado de la Información, julio-diciembre
2012. pp. 3-49. México: UJ-UNAM.
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Instituto Nacional de Estadística y Geografía. Disponible en
http://www.inegi.org.mx/inegi/contenidos/espanol/prcnsa/Contcni-
dos/estadisticas/2013/intcmet0.pdf
Datos personales y menores en el paradigma constitucional 49
Introducción
Las transformaciones de la sociedad en el contexto global, impone nue
vas circunstancias de vida para el hombre y su familia, actualmente los
retos de convivencia familiar respecto a la formación de los hijos, guar
da una importancia de primera línea.
Actualmente la regulación de guarda y custodia en nuestro Esta
do, Veracruz, delimita la guarda y custodia del menor como criterio sis
temático a uno de los dos padres con derecho de patria potestad,
provocando incertidumbre en la intcrrelación de los integrantes de la
familia en desintegración.
El presente trabajo analiza el papel del Estado, por cuanto hace a
su intervención directa sobre asuntos familiares; explícita la regulación
vigente para los casos de guardia y custodia en Veracruz, en torno al
concepto de monoparental ¡dad; problcmatiza los efectos de la regula
ción actual para identificar nuevas soluciones desde la copareníalidad
como nuevo criterio dominante.
51
52 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
1. Estado y familia
La unión del varón y la mujer adquiere un valor diferente por las mu
chas virtualidades de desenvolvimiento que permite ofrecer la felicidad
de la compañía constante y la oportunidad de vivificar el amor a la des
cendencia con los hijos, propiciando un uso singular del espacio do
mestico; todos estos factores y su convergencia en la integralidad de la
experiencia vital, se le denomina: familia. Entorno de relaciones donde
los padres se reconocen en los hijos para sobrepasar la búsqueda indivi
dual y orientar sus fuerzas hacia el bien de otros seres, proyectando su
unión en un plano distinto (Hóffner, 2001).
La familia tiene a su cargo la reproducción biológica y cultural de
nuestra comunidad. Sus relaciones, descritas por la filiación, hacen pa
tente nuestros sentimientos de identidad con una estirpe, cuyo más alto
propósito debe ser demostrar la dignidad de un origen común para to
dos; acercándonos a la conciencia de constituir una nueva totalidad,
más amplia, pero con identidad de quehacer: la familia humana. Sus
principios y prácticas imprimen en el hombre, varón o mujer, una brú
jula básica para ajustar sus acciones con los más altos propósitos mora
les, constituyendo así un heterogéneo legado cultural (Hóffner, 2001).
El hijo es un ser humano que cuenta con el derecho de desenvol
ver apropiadamente su personalidad; gracias a él, la unión conyugal
transita hacía la familia. Su sano desenvolvimiento guarda correspon
dencia con la doble influencia de los progenitores, garantizándose asi la
mejor educación posible en igualdad de trato. Se coloca como centro de
cuidados y atención para sus padres y un significativo número de fami
liares en extenso, donde en la intimidad de verdaderos hogares, se le
participa del amor y la integridad de la persona humana (Messner,
1969).
El Estado encuentra en la familia, una verdadera institución so-
eial, digna de la protección de sus leyes y gobierno; garantizándose así,
de la manera más efectiva posible el acceso al bien ofrecido por ella,
para la totalidad de sus integrantes, guardando un lugar especial en sus
acciones, los más indefensos, y entre ellos, los m enores hijos.
Las leyes no buscan afectar el núcleo familiar, a manera de exigir
desde el exterior para conspirar en contra suya, sino buscan servir como
un instrumento de justicia que garantice los derechos y obligaciones in
trínsecos a la dignidad de cada uno de sus integrantes y dar base para su
La coparentalidad como criterio dominante para la guarda v custodia cn Vcracruy 53
Artículo 3
1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las institu
ciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autori
dades administrativas o ¡os órganos legislativos, una consideración pri
mordial a que se atenderá será el interés superior del niño.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y
el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los
derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables
de él ante la ley y, con ese fin, tomarán todas las medidas legislativas y
administrativas adecuadas.
/. /. L a g u a r d a y c u s to d ia m o n o p a r e n ta l y e¡ p a p el d e l j u e z
El Código Civil para el Estado de Vcracruz, cn su Artículo 345, estable
ce como principio la custodia m o n o p a re n ta l, esto quiere decir que
cuando se separen quienes ejercen la patria potestad -con base cn el in
terés superior del menor- el cuidado y las atenciones del menor quedará
-normalmente- en uno de los progenitores, señalando para el otro la
obligación de colaborar con su alimentación y conservar los derechos
de vigilancia y convivencia con el menor conforme al convenio o reso
lución judicial según sea el caso.
El ejercicio de la custodia no puede privar a quien no la tiene del
derecho de convivencia con el menor, salvo por causa justa, determina
da por el juez de la materia, así como en aquellos casos que se afecte
54 Estudios soh::í: Dlulcho Familia?- Constitucional: Una aproximación'
y atención a solo una de las personas que detentan la pama potestad, re
legando a su buen saber y entender la expedición de una importante
gama de normas individualizadas: como garantizar eficientemente que
el otro progenitor que no tiene la custodia, suministre alimentos y vigile
su educación, determinar los tiempos relacionados con el derecho a la
convivencia, entendiendo éste ultimo como ajeno o aislado a la custo
dia, entre otros.
R eferencias
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Introducción
¿Cuál es la situación actual de los derechos de la niñez en México? Esta
y otras interrogantes surgen por el incremento de la violencia, pero
principalmente la que viven y padecen miles de niñas, niños y adoles
centes en todo el país, traducida esta en explotación sexual, asesinatos y
su participación en conflictos annados (narcotráfico).
Las estadisticas son claras existe un alto índice de víctimas meno
res de edad, la población infantil es alrededor de 39 millones, que repre
sentan el 34.9 % de la población en el país, según la estadística
realizada por infancia cuenta. A 23 años de que México ratificara la
Convención de los Derechos del Niño, son varias las preguntas que ne
cesitan respuestas. ¿Qué medidas debe tomar México en materia de de
rechos de la infancia?, ¿qué garantías de protección son las que faltan
para que disminuya esta problemática? y ¿cómo asegurar las condicio
nes apropiadas para el respeto y goce de sus derechos?
59
60 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: C'sv. aproximación
gre cambiar la grave situación que viven millones de niñas, niños y ado
lescentes. Con las reformas anteriores se dan avances muy
significativos, pero aún no se puede reconocer que como país, se ha
dado un adecuado cumplimiento a las disposiciones de la Convención
sobre los Derechos del Niño.
k
Alcances de la nueva Ley General para la garantía 67
Conclusiones
I. Con la reforma Constitucional en materia de Derechos Humanos
(2011), surge un nuevo paradigma del menor frente al Estado,
proporcionándole una mayor protección a sus derechos reconoci
dos por la ley y a sus garantías.
II. Los derechos de la infancia se interpretarán de conformidad con
la Constitución y con los tratados internacionales de la materia,
favoreciendo en todo tiempo a los menores de edad (principio pro
persona), dicha protección será la más amplia tomando como base
los principios rectores entre los que destacan el interés superior
del niño.
III. Con la aprobación de la Convención sobre los Derechos del Niño,
a principios del siglo XXI se consolida la concepción del niño
como sujeto pleno de derechos, lo que implica que el niño no solo
es destinatario de derechos ligados a su supervivencia y a su pro
tección, sino al disfrute de una mejor calidad de vida.
Alcances de la nueva Ley General para la garantía 69
R e f e r e n c ia s
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L a a d o p c ió n h o m o p a r e n t a l y e l in t e r é s
SUPERIOR DEL M ENOR
introducción
El ser padre siempre resulta una aventura, no importa si es la sangre o el
derecho quien los une, nadie tiene asegurado su destino.
En el momento en que la adopción tuvo como interés primordial
proteger al menor, se convirtió en una de las figuras más humanitarias
del derecho. Son los niños el futuro del país y ellos deben ser los más
protegidos por el Estado.
Para adentrarse en el tema, en el desarrollo de este capítulo se ini
ciará por darle al lector un recorrido por la figura de la adopción, expli
cando sobre su historia, sus bases y su concepto.
A continuación se analizará el matrimonio homoparental. Se co
mentará en qué Estado de la República Mexicana se permitió por pri
mera vez esta figura jurídica, en que Artículo del código civil hubo
modificaciones y que derecho se adquirió a raíz de esta reforma,
Más adelante, se explicará el tema central: la adopción entre pare
jas homoparentales y el interés superior del menor, se considerarán es
71
72 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
3 . M a tr im o n io h o m o p a r e n ta l
nal demandando la invalidez de los Artículos 146 y 391 del código civil
del D.F., entre sus argumentos establecía que el Artículo 4o Constitu
cional se refería a una familia heteroparental, argumentaba también,
que se debía preservar la imagen familiar aceptada por la comunidad
nacional y mencionaba que al permitir estas adopciones no se respetaba
y se vulneraba el interés superior del menor, entre otros argumentos.
Por lo que el jefe de gobierno del Distrito Federal emitió respuesta y
consideró que existen diversos tipos de familia no solo la nuclear, con
forme la sociedad va evolucionando, estas se van transformando y que
proteger a un supuesto modelo ideal de familia, dejaría desprotegidas a
otras. Añadiendo que esta adopción no atenta contra el interés superior
del menor, sino al contrario, resultará benéfica para ellos, ya que de es
tar en orfandad pasarán a ser parte de una familia que les proveerá los
cuidados necesarios y esto conllevará la protección jurídica de sus
intereses.
A raíz de esta controversia constitucional, la Suprema Corte de
Justicia de la Nación emitió el siguiente precedente: ikinferes superior
del niño tratándose de la adopción por matrimonios entre personas del
mismo sexo ” (2011). Dicha tesis afirma, que es cierto que el interés su
perior del niño prevalezca sobre el interés del adoptante, pero no por
que este tenga una orientación sexual diferente se va a vulnerar el
interés del menor, afirma también que es importante que las autoridades
privilegien la protección del infante y que observen que se ofrezcan las
condiciones necesarias para su correcto desarrollo, sin que esto discri
mine al que pretende adoptar.
El hecho de que un menor viva con un matrimonio homopareníal
no quiere decir que no se le dará la protección y el cuidado que requiere,
tampoco quiere decir que al momento de definir su orientación sexual
tendrá la de sus padres, mucho menos que los padres abusen sexual-
mente de sus hijos. La sociedad debe dejar de emitir juicios de valor que
se basan en meras opiniones personales y empezar por dar una oportu
nidad para que estos matrimonios puedan convertirse en padres, porque
al final del cuentas es el menor el que interesa en esta situación y si ellos
son capaces de otorgarle lo que el Estado no ha podido, entonces fuera
juicios y adelante con los beneficios.
En cuanto a los prejuicios que se tienen hacia los homosexuales,
en primer lugar, el adoptar a un menor es una decisión que se toma con
convicción, deseo y amor. El Estado al verificar que la persona que
78 Estuosos sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
adoptará va a ser apta para educar a un niño y que contará con los requi
sitos y las condiciones favorables para dar protección al infante, estará
erradicando esa falsa idea de que ellos no tienen capacidad para cuidar
de un menor. Y con cada visita que las autoridades hagan a esos hoga
res, podrán constatar el crecimiento y los beneficios que ha habido en el
niño. Además, hay estudios que desmienten esta preocupación. El mi
nistro Sergio Valls, al ser el encargado de elaborar el proyecto de dicta
men de la ya mencionada acción de inconstitucionalidad, encargó a la
UNAM que realizará un análisis para ver el impacto que estas adopcio
nes tendrían en el menor, el resultado fue, que no existían verdaderas
razones objetivas, ni científicas, para asegurar riesgos en niños educa
dos por estas parejas, y que en comparación con las parejas heterose
xuales, no había diferencias significativas en los efectos psico-sociales
del menor.
Es importante también, combatir esa falacia de que los hijos de
homosexuales tienen una mayor tendencia a definirse por la misma
orientación sexual que sus padres. La Asociación Americana de Psico
logía divulgó en 2013 un artículo en donde se declaraban a favor de
permitir a los homosexuales adoptar y hacia hincapié en que existían di
versos argumentos y estudios científicos que comprobaban que no ha
bía una relación causal entre la orientación sexual de los padres y la de
los hijos y que otros estudios avalaban el desarrollo normal del menor.
La Asociación en 2012, publicó un texto en el que respondía diversas
dudas que se tendrían hacia los matrimonios homoparentales, presentó
que tan solo en E.li.A. el 33% de hogares con parejas femeninas y el
22% de hogares con parejas masculinas tenían al menos un hijo menor
de 18 años viviendo en el hogar y esta cifra, por supuesto, va en incre
mento anualmente. Conjuntamente se menciona, que los hijos e hijas de
estas parejas no presentan un desarrollo sexual diferente que la descen
dencia de parejas heterosexuales. Para reforzar lo que hasta aquí se ha
dicho, se liará referencia a una publicación realizada igualmente por la
Asociación Americana de Psicología en 2005, en donde se analizó a los
hijos de personas lesbianas y madres heterosexuales, los resultados ex
presaron que no había diferencia significativa entre ambas madres, se
demostró que estos niños realizaban las funciones normales de su edad,
que cumplían con el patrón esperado y al mismo tiempo que las hijas de
madres lesbianas tendían a ser más femeninas, erradicando el tabú de
que en las lesbianas no hay tanta femineidad.
La adopción homoparennil y el imerés superior del menor 79
por personas enfermas de la mente, pero no por eso la sociedad debe ge
neralizar, la homofobía debe quedar de lado, al igual que los prejuicios
y los miedos. Los matrimonios homoparentaíes pueden educar a sus hi
jos tan bien como un matrimonio común puede hacerlo.
Se podrían explicar diversas estadísticas y diversos estudios de
cómo las parejas homosexuales no van a ser un riesgo para el menor;
sin embargo, estas líneas no alcanzarían para presentarlo. Quizá una úl
tima referencia pueda ayudar a alguien que aún tiene dudas sobre la ca
pacidad de los homosexuales para educar a un niño y cambie de
opinión.
En 2008 eí psicólogo español Alfredo Oliva3 en compañía del
profesor Enrique Áiranz4, realizaron un estudio sobre el desarrollo de
ios niños criados por una pareja homosexual y los compararon con hi
jos de diferentes tipos de familia. Estas investigaciones arrojaron que
los hijos de las familias homoparentaíes son los que tienen una puntua
ción más alta en cuanto a la calidad de vida en el contexto familiar. Se
encontraron en estos hogares ambientes muy estimulantes, estilos de
crianza bastante adecuados y escaza conflicíividad marital, todo lo que
un menor necesita para crecer en un espacio adecuado; además de haber
mostrado menos problemas emocionales y de conducta. Estas parejas
son sujetos con altos recursos culturales, bastante concientizados con
sus derechos y sobre todo resistentes al prejuicio hornofóbico del que
son victima día con día, y aún con eso, son capaces de defender y valo
rar su condición homosexual.
Que mejor para el menor que las personas que lo van a criar y a
educar durante sus siguientes años de vida, serán capaces de enseñarle a
defenderse de una sociedad llena de prejuicios y discriminación, le
mostraran que sus derechos valen igual que el de todos los demás, le di
rán que todos somos iguales a pesar de vivir en un país con tanta desi
gualdad. Podrán explicarle a su menor hijo, que no debe menospreciar a
nadie, como ellos alguna vez fueron menospreciados, y que nunca debe1
dejar de luchar por sus ideales y sueños, porque si lucha con fervor, aun
cuando la sociedad esté en su contra, lograra su cometido.
Consideraciones
Justo antes de que se terminara de escribir este texto, se encontró una
nota periodística que informaba cómo una menor había sido expulsada
de su colegio por tener dos padres del mismo sexo. Dicha nota comen
taba sobre una pareja de padres homosexuales que habían decidido ins
cribir a su hija en una institución educativa, ya que en su misión hablaba
de respetar la diversidad. Sin embargo, a los pocos dias de que la niña
asistió al colegio, la directora mando a llamar a uno de sus papás, ella le
pedía que se presentara corno único padre de la menor, asistiera a todos
los eventos solo y no hiciera comentario alguno sobre su situación fa
miliar, argumentando que los dueños de la institución eran homofóbi-
cos. Obviamente el padre de la menor no acepto y la directora le dijo
que no podía prometer la permanencia de su hija en la escuela. Semanas
después cuando los padres llevaban a la niña a la institución educativa,
no se les permitió la entrada y se les hizo del conocimiento que la menor
ya no podía estudiar en dicho plantel, por si fuera poco, la directora no
se los dijo en persona, mando a una empleada acompañada de un guar
dia de seguridad para dar dicha información. Los Padres tomaron medi
das al respecto, actualmente se lleva un proceso ante la CONAPRED, la
CNDH también conoce sobre el caso y se realizó una queja ante
PROFECO, donde ya hubo una primera citación y la directora de dicho
colegio no asistió.
Resultó lamentable leer esta nota, la sociedad cree que al negar a
los homosexuales el derecho de adoptar, están salvando a un menor de
un triste destino; sin embargo, no se dan cuenta que lo que hacen es ne
garle el derecho a una familia a estos pequeños. Si la sociedad realmen
te quisiera hacer prevalecer el interés superior del menor les permitirían
tener un hogar, una familia, acceso a la salud, a la educación, a lo indis
pensable para que cualquier ser humano pueda vivir dignamente. Pero
estos grupos que se oponen a esa idea de la adopción tienen un gran
sentido de egoísmo, piden al gobierno que elimine esa figura jurídica
para las parejas homoparentales, pero no son capaces de pedir políticas
y leyes en donde realmente se garantice una protección al infante, en
donde todos y cada uno de los menores que viven en este país, al mo
mento de nacer ya se les esté asegurando acceso a los servicios de salud
82 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
y a una educación total y gratuita. Eso es, lo que realmente estos grupos
deben pedir y exigir. Ser educados por padres homosexuales no les hará
más daño a los menores que no gozar de ninguna protección jurídica de
las que otorga una familia.
La adopción homoparcntal y el interés superior del menor 83
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84 Estudios sobre Derecho Familiar Constitución*al: Una aproximación
Introducción
La Conferencia de la Organización de las Naciones Unidas para la
Agricultura y la Alimentación (FAO) proclamó en 1979 el 16 de octu
bre como Día Mundial de la Alimentación y el 17 de octubre de 1993 la
Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolución 47/196 de
claró como el Día Internacional para la Erradicación de la Pobreza;
acontecimiento cuya contextualización corresponde a dos sistemas di
ferentes de política económica; el primero tendente al desarrollo endó
geno y el más reciente, cuando México ya había iniciado recientemente
el proceso de integración a través de Tratados de Libre Comercio, vi
sualizando que a través del desarrollo exógeno se fortalecería el desa
rrollo endógeno, acciones desencadenantes de un proceso para aportar
calidad de vida a la sociedad.
La agenda pendiente para constituir un sistema alimentario sus-
tentable y sosíenible, conforme al principio de igualdad contenido en el
Artículo Io de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexica
nos, ante el reconocimiento de los derechos inherentes a toda persona y
correspondiéndole al Estado únicamente su garantía demanda una ges
tión: en el marco de la posglobalización y abandonar la autorregula-
85
86 E s t u d i o s sobre D erecho Familiar Constitucional: Una aproximación
c i ó n e n e l e s c e n a r i o d e l m e r c a d o , p u e s d e lo c o n t r a r io la s d i s p r a x i s
s e r á n p r á c t ic a r e c u r r e n t e q u e c a d a d ía n o s a l e j e d e l i n t e r é s n a c i o n a l y
d e l O b j e t i v o P r im e r o d e la a g e n d a d e l M i l e n i o : d i s m i n u i r c o n e l c o n
c u r s o d e l a s n a c i o n e s a la m it a d la i n s e g u r i d a d a l im e n t a r i a u n i v e r s a l ,
E n ta l s e n t i d o la j u s t i f i c a c i ó n d e l e s t u d i o r e a l i z a d a e n e l p l a n t e a
m i e n t o , d e s t a c o la t r a n s ic ió n d e la a d m i n i s t r a c ió n p ú b l i c o c o m o a g e n t e
d e g e s t i ó n y la f a m i li a c o m o o p e r a d o r n u c l e a r d e la s o c i e d a d e n l a s e g u
r id a d a lim e n t a r ia . R e f l e x i o n a n d o e n e l d e s a r r o ll o la t e n d e n c i a n e o i n s t i -
t u c í o n a l ís t a d e la p o l í t i c a e c o n ó m i c a e j e c u t a d a p o r M é x i c o d e s d e 1 9 8 3
y la in s e g u r id a d a lim e n t a r ia c a u s a d a p o r la d i s p r a x i s e n t r e la p o l í t i c a
e c o n ó m i c a e n m a t e r ia a lim e n t a r ia y e l m a r c o j u r í d i c o p a r a la s e g u r i d a d
a lim e n t a r ia ; p a r a p o r ú l t i m o r e c o m e n d a r e l p e r f e c c i o n a m i e n t o e n l o s
s a b e r e s j u r í d i c o s , c o n d i c i ó n i n h e r e n t e al c o n c e p t o d e d e s a r r o l l o h u m a
n o , lo c u a l r e d u n d a r á e n u n a v i s i ó n c o n j u n t a d e l s e c t o r p ú b l i c o y p r i v a
d o d e b e n e f i c i o c o m p a r t i d o y d e la s o c i e d a d u n a c o n d u c t a p r o a c t iv a e n
la s a t i s f a c c i ó n d e s u s in t e r e s e s .
1. P la n te a m ie n to
E n tr e la s p o l í t i c a s g l o b a l e s g e n e r a d a s p o r la O r g a n i z a c i ó n d e N a c i o n e s
U n id a s a n te la p r e o c u p a c ió n d e “ l o s l í m i t e s d e l c r e c i m i e n t o o n u e s t r o
fu tu r o e n c o m ú n ” , s e e n c u e n t r a n ¿os Objetivos de Desarrollo del Mile
nio, lo s c u a l e s e l p r im e r o s e p r o p o n e e r r a d ic a r la p o b r e z a e x t r e m a y e l
h a m b r e , c u y a s m e ta s s o n d i s m i n u i r a la m it a d la p o b r e z a y h a m b r e a d e
m á s d e u n tr a b a jo d i g n o p a r a t o d o s ; i n q u i e t u d p o n d e r a d a t a n t o e n la
C u m b r e M u n d ia l s o b r e a l im e n t a c i ó n c e l e b r a d a e n R o m a , I ta lia e n n o
v ie m b r e d e 1 9 9 6 , o r ig e n d e la D e c l a r a c i ó n s o b r e S e g u r i d a d U n i v e r s a l
A l i m e n t a r i a c o m o e n la S e g u n d a C u m b r e M u n d ia l s o b r e a l im e n t a c i ó n :
c i n c o a ñ o s d e s p u é s , a m b a s c o n v o c a n a la s n a c i o n e s p a ra que coadyu
v e n a c u m p l i r la m e ta d e s e a b l e d e l o s Objetivos d e l M ile n io , d e s ta c a n
do el entrelazamiento d e h a m b r e , p o b r e z a , s e g u r id a d y el c a m b io
climático; d e b i d o a ello, a c o r d a r o n p e r t in e n t e f o r t a le c e r la p r o d u c c i ó n
de lo s r e c u r s o s p r o v e n i e n t e s d e la a g r ic u lt u r a , d e la p e s c a y de lo s b o s
q u e s , c o m p o n e n t e s d e t e r m i n a n t e s p a ra la s e g u r i d a d a lim e n t a r ia ; e n tal
s e n tid o el C o n s e n s o d e M o n te r r e y s e p r o n u n c ió p o r e l c o n tr o l n a c io n a l
d e l o s p l a n e s d e d e s a r r o ll o s o b r e e l c o m b a t e a la p o b r e z a y e n la a t e n
c ió n a la s e g u r i d a d a lim e n t a r ia y a h o r a e n la S e g u n d a C u m b r e : c i n c o
a ñ o s d e s p u é s , c o n v o c a n a in te g r a r u n a a lia n z a i n t e r n a c io n a l c o n t r a e l
h a m b r e , i n c lu y e n t e d e lo s g o b i e r n o s , o r g a n i z a c i o n e s i n t e r n a c i o n a l e s ,
El concepto de desarrollo humano ene! sistema alimentario S7
o r g a n i z a c i o n e s d e la s o c i e d a d c i v i l , p u e s p a r a c u m p l i r la m e ta d e l o s
O b j e t i v o s d e l M i l e n i o , s e r e q u i e r e l l e v a r u n r it m o d e r e d u c c i ó n d e l
h a m b r e e n 2 2 m illo n e s d e p e r s o n a al a ñ o e n p r o m e d io .
D i c h a v u l n e r a b i li d a d e s d e f i n i d a p o r la O r g a n i z a c i ó n d e la N a c i o
n e s U n i d a s p a r a la A g r i c u lt u r a y la A l i m e n t a c i ó n ( F A O ) c o m o u n g r u p o
q u e p a d e c e d e i n s e g u r i d a d a lim e n t a r ia o c o r r e r i e s g o d e p a d e c e r l a , d i s
t i n g u i e n d o q u e e l g r a d o d e v u l n e r a b i li d a d p u e d e a b a r c a r u n a p e r s o n a ,
u n h o g a r o u n g r u p o d e p e r s o n a s , c u a l id a d d e t e r m in a d a p o r s u e x p o s i
c i ó n a l o s f a c t o r e s d e r i e s g o y s u c a p a c id a d p a r a a f r o n t a r o r e s is t ir s i t u a
c io n e s p r o b le m á tic a s .1
E n M é x i c o , d e a c u e r d o c o n c if r a s d e l IN E G 1 y C O N E V A L , e s t o
e q u iv a le a te n d e r a m á s d e 7 m illo n e s d e m e x ic a n o s q u e v iv e n e n e sta
d o b le c o n d ic ió n in a c e p ta b le e n 4 0 0 M u n ic ip io s , d e lo s 5 2 m illo n e s d e
p o b r e s ; p a r a e l l o f u e d i s e ñ a d a y s e e j e c u t a la p o l í t ic a p ú b l i c a d e n o m i n a
da: C r u z a d a c o n t r a e l h a m b r e , c u y o s u m b r a l e s s o n b r in d a r a p o y o s a n t e
la c a r e n c ia d e s e r v i c i o s p ú b l i c o s y p r o c u r a r a lt e r n a t iv a s d e p r o d u c c i ó n ,
p o r l o c u a l i n v o l u c r a a d i s t i n t a s i n s t a n c i a s d e l o s tr e s á m b i t o s d e G o
b ie r n o , la sociedad civil y la s m i s m a s c o m u n i d a d e s b e n e f i c i a d a s , p u e s a
tra v és de l o s c o m i t é s v e c i n a l e s q u e i n c l u y e a l o s p r o p i o s b e n e f i c i a r i o s ,
q u i e n e s s u p e r v i s a r á n la e f i c a z entrega de a p o y o s .
D e ta l m a n e r a q u e e n l o s p a í s e s , o! m a r c o d e l E s t a d o c o n v e n c i o
n a l d e D e r e c h o y la g o b e m a n / .a p r o a e n v u . e s i a b l e c e e l e q u i l ib r i o e n tr e
a c to r e s y a c c io n e s conciliar i n t e r e s e s p a r t ic u la r e s c o n e l in
p a r a lo g r a r
el consenso, c o n f o r m e a u n a o r d e n a c ió n
t e r é s g e n e r a l a fin d e a l c a n z a r
c o n m a r c o s r e g u la t o r io s construidos c o n derecho e x t e r n o y d e r e c h o in
te r n o s u s t e n t a d o s e n e l orden público e c o n ó m i c o d i s p u e s t o en lo s C o n s
titu c io n e s d e s u s p a ís e s .
En e s e sentido, e l paradigma c o n s t i t u c i o n a l m e x i c a n o v i g e n t e
desde la r e f o r m a constitucional de 2 0 1 1 , a p o i t a u n a visión in t e g r a l s o
b r e la s e g u r i d a d a lim e n t a r ia en el A n i e u í o 4 °, sustentada e n lo s p r i n c i
p i o s d e ig u a l y e q u i d a d d e g é n e r o , d e b i d o al r e c o n o c i m i e n t o q u e to d a
p e r s o n a c o r r e s p o n d e p a r a a c c e d e r a la a l im e n t a c i ó n , d e r e c h o h u m a n o
q u e c o n f o r m e al A r t í c u l o I o c o n s t i t u c i o n a l e s p o r n a t u r a le z a u n i v e r s a l ,
in t e r d e p e n d i e n t e , i n d i v i s i b l e y p r o g r e s iv o ; c e n t r a n d o , s e g ú n la s i s t e m a - i
t i z a c i ó n j u r í d i c a d e s u c o n t e n i d o , s u o r g a n i z a c i ó n e n la e s t r u c t u r a q u e
r e c ib e e l n o m b r e d e f a m ilia ; i n s t i t u c i ó n s o c i o l ó g i c a m e n t e c o n s i d e r a d a
u n im a g in a r io c o n s t r u i d o p o r la p e r s o n a h u m a n a , r e g u la d a c o m o u n
p r o c e s o , o r ig i n a d o d e l o s l a z o s c o n s a n g u í n e o s , d e n o m i n a d a f a m i li a n u -
c le a r y s u c o n s o l i d a c i ó n a p a r tir d e l o s c o m p r o m i s o s d e s u s d e s c e n d i e n
te s ; o d e s d e u n d i s t a n c i a m i e n t o o d i v o r c i o , q u e e s la f a m i li a p o r
e x te n s ió n (G a m b o a d e T r ejo , y o tr o s 2 0 1 1 , 3 2 - 3 3 ) y a l d is p o n e r e l s e
g u n d o p a r á g r a f o d e l n u m e r a l 4 o e l r e c o n o c i m i e n t o a l a c c e s o a la a l i
m e n ta c ió n n u t r it iv a , s u f i c i e n t e y d e c a li d a d p a r a t o d o s , e n f o c a e l
á m b it o c u a l it a t i v o q u e a p o r ta d i c h a in s t i t u c i ó n ; e s t o e s e l h o g a r , d o n d e
l o s d e s c e n d i e n t e s p e r c ib e n e l p r im e r a m b i e n t e d e s o c i a l i z a c i ó n y la m e
j o r in s t i t u c i ó n p a r a e n c a r g a r s e d e la a d m i n i s t r a c ió n d e l o s r e c u r s o s p a r a
e l fo r ta le c im ie n to d e l h o g a r , c o m o d e l p r o p io n u m e r a l s e c o m p r e n d e al
f i n a l iz a r r e c o n o c i é n d o l e o tr a c u a l id a d , la p e d a g ó g i c a q u e H e g e l y a a t r i
b u y e a la f a m ilia , e s t o e s , e l a c c e s o a la c u lt u r a .
E n d i c h a t r a n s i c ió n p o l í t i c a i n s t i t u c i o n a l , s e e n c u e n t r a n v i n c u l a
d a s la tr a d ic ió n d e su n a t u r a le z a s o c i a l c o m o p a r te d e la h i s t o r i a n a c i o
nal y del c o n s titu c io n a lis m o m e x ic a n o , to d a vez que n u e str a
C o n s t i t u c ió n v i g e n t e d e s d e 1 9 1 7 e s la p r im e r a e n c o n s i g n a r d e r e c h o s
h u m a n o s d e n a t u r a le z a e c o n ó m i c a y s o c i a l ( R a b a s a 1 9 9 0 , 8 4 - 8 5 ) ( H e
rrera O r tiz 2 0 1 1 , 9 - 1 0 ) , a d e m á s d e r e ite r a r lo e x p r e s a d o p o r R e n é C a s -
s in y J o r g e C a r p iz o , s o b r e la c o n s t a n t e e x p a n s i ó n d e la id e a y su
c o n t e n i d o ( C a r p i z o 1 9 9 3 , 1 0 1 ) . P o r lo ta n t o , la f a m ilia e s c o a d y u v a n t e
c o n el E sta d o en la s e g u r i d a d a l im e n t a r ia , d e b i d o a la a d m i n i s t r a c ió n y
a s e g u r a m ie n to d e lo s r e c u r s o s y por la m o t i v a c i ó n im p l íc i t a a la e d u c a
c ió n d e un c o n s u m o a lim e n tic io c o n calidad.
P u e s t o q u e e x i s t e s e g u r i d a d a lim e n t a r ia d e a c u e r d o c o n la O r g a n i
z a c i ó n d e la s N a c i o n e s U n id a s p a ra la A l i m e n t a c i ó n y la A g r ic u lt u r a
( P A O , p o r su s i g l a e n i n g l é s ) ; a lim e n t a r ia c u a n d o t o d a s la s p e r s o n a s t i e
n e n e n to c io m o m e n t o a c c e s o f í s i c o , s o c i a l y e c o n ó m i c o a s u f i c i e n t e s
a l im e n t o s i n o c u o s y n u t r it iv o s p a ra s a t i s f a c e r s u s n e c e s i d a d e s a l i m e n t i
c ia s y su s p r e f e r e n c i a s e n c u a n t o a lo s a l i m e n t o s c o n e l fin d e l le v a r u n a
v id a a c t iv a y s a n a .
l is a im p o r t a n t e f u n c i ó n q u e e n u n fu tu r o s i s t e m a a l im e n t a r i o c u m
p l e la f a m ilia , e s a l m i s m o t ie m p o p r e o c u p a n t e , p o r q u e d e s d e la ú lt im a
d é c a d a d e l s i g l o p a s a d o q u e p a r t ic ip a m o s e n e l lib r e c o m e r c i o c o n m á s
d e c u a r e n t a s o c i o s c o m e r c i a l e s y p o r ta n to a b ie r t o s a la c o m p e t e n c i a
e c o n ó m i c a ; la s c r i s i s r e c u r r e n t e s e n la a g r ic u lt u r a v a n a p a r e j a d a s a la s
El concepto de desarrollo humano en el sistema alimentario
c r i s i s f i n a n c i e r a s , o s e a la p o b r e z a g e n e r a e s c a s e z d e r e c u r s o s y p o r t a n
t o , i n s e g u r i d a d a lim e n t a r i a , c o m o t a m b ié n p u e d e l le g a r a c a u s a r s e p o r
c o l o c a r e l d e s t i n o f in a l d e l o s r e c u r s o s e n la d i s y u n t i v a , d e c o n s u m o a l i
m e n t i c i o o p r o d u c c i ó n d e e n e r g í a , c o m o o c u r r e c o n la p r o d u c c i ó n d e
a z ú c a r e n E s t a d o s U n i d o s d e s t i n a d a a l e t a n o l o c o n e l m a iz e n M é x i c o ;
a d e m á s la d i s p r a x i s e n t r e l o s p r o g r a m a s d e d e s a r r o ll o y s u s o p e r a d o r e s ,
p r o v o c a p r a c t ic a s d e s l e a l e s y m o n o p ó l i c a s ; p o r l o ta n t o ¿ M é x i c o t ie n e
s o b e r a n í a a l im e n t a r i a p a r a c o n s t i t u i r u n s i s t e m a a lim e n t a r io c o a d y u
v a n te e n e l c u m p lim ie n to d e lo s O b je tiv o s d e l M ile n io ?
L a m e t o d o l o g í a p a r t i c i p a t i v a y p r o a c t iv a r e g u la d a e n la L e y F e d e
ral d e P l a n e a c i ó n , c o n s t i t u t i v a d e l P la n N a c i o n a l d e D e s a r r o l l o p a ra
d i s m i n u i r , c o n f o r m e a l o s p a r á m e t r o s i n t e r n a c i o n a l e s , la p o b r e z a a l i
m e n t a r ia y r e g u la r la s e g u r i d a d a lim e n t a r ia u n i v e r s a l , i m p l ic a v i s u a l i
zar el co n su m o com o un d erecho de in c id e n c ia c o le c tiv a ,
i n t e r r e l a c io n a d o c o n l o s i n t e r e s e s i n d i v i d u a l e s o d e grupo, s e a n in t e r e
s e s e s e n c ia le s o l o s c o n s t i t u i d o s p o r la p u b l i c i d a d d e s p l e g a d a e n la h i-
p e r c o m p e t e n c i a e c o n ó m i c a d e l lib r e c o m e r c i o , e s d e c ir , m ie n t r a s e n la
s e g u r i d a d a lim e n t a r ia e n e l d e s a r r o ll o e n d ó g e n o a p lic a l o s c o n c e p t o s
e s t a b l e c i d o s p o r la l e y d e D e s a r r o l l o ru ral s u s i e n t a b l e , e n e l d e s a r r o ll o
e x ó g e n o a e s o s s e s u m a n a q u e l l o s s u r g i d o s d e la s n e c e s i d a d e s i n t e r c o
n e c t a d a s c o n e l d e s a i T o l lo c u lt u r a l d e la p e r s o n a h u m a n a a q u e s e r e f i e
re la p i r á m id e d e M a s l o w .
A n t e ta l s i m u l t a n e i d a d d e c o n c e p t o s ,el fu tu r o e s t a b l e c i m i e n t o d e
un s is te m a alimentario s e s u s t e n t a r á en e l concepto d e d e s a r r o ll o h u m a
no y e n e l m a r c o del orden p ú b l i c o económico, p a ra q u e e l F s t a d o a s u
m a g a r a n t i z a r lo s r e s p o n s a b i l i z á n d o s e d e tutelar e l p a t r i m o n i o d e s u s
g o b e r n a d o s y de la n a c i ó n , d e s t i n a d o s a disminuir, e n términos in t e r n a
c i o n a l e s , c u a n d o m e n o s a la m it a d la p o b r e z a a l im e n t i c ia , c o m o t a m
b ié n s e le lla m a al h a m b r e .
2. Desarrollo
E n la a t e n c ió n d e la v u l n e r a b i li d a d a lim e n t a r ia , e s u n a c o n s t a n t e r e f e r ir
s e al d e s a r r o ll o d e l p a í s a t r a v é s d e s u s i n s t i t u c i o n e s , p o r q u e in v o lu c r a
c o m p o r t a m i e n t o s o h á b i t o s d e la s p e r s o n a s i n t e g r a n t e s d e la s o c i e d a d ;
t e n d e n c i a d e la N u e v a E c o n o m í a I n s t it u c io n a l ( N E I ) c o n s i d e r a al m e r
c a d o o e l p r o c e s o e c o n ó m i c o , c o m o u n a c o m p l e j a in t e r a c c i ó n d e i n s t i
tu c io n e s s o c ia le s (n o r m a s, c u lt u r a , h á b ito s , e tcé ter a ), e c o n ó m ic a s
(e m p r e s a s te c n o lo g ía ) d o n d e e l i n d iv i d u o e s v i s t o c o m o u n s e r r a c i o
90 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
n a l, c u y a s d e c i s i o n e s a f e c t a b a n d e a l g u n a m a n e r a e l c o m p o r t a m i e n t o
d e o t r o s i n d iv i d u o s . P o r e l l o V e b l e n , p o s t u l a d o r d e l i n s t i t u c i o n a l i s m o y
c u y a o b r a f u e p o c o d i f u n d i d a , la s i n s t i t u c i o n e s tr a b a ja n p a r a m o l d e a r
la s p r e f e r e n c i a s y l o s v a l o r e s d e l o s i n d i v i d u o s b a j o la i n f l u e n c i a d e l
m e r c a d o , s o n l o s h á b it o s ( V e l á z q u e z R o a , 2 0 1 2 ) .
D o u g la s N o r th h a d i c h o q u e la s i n s t i t u c i o n e s “ s o n la s r e g l a s d e l
j u e g o e n u n a s o c i e d a d , o m á s f o r m a lm e n t e , s o n la s l i m i t a c i o n e s id e a d a s
p o r e l h o m b r e q u e d a n fo r m a a la i n t e r a c c ió n h u m a n a . P o r c o n s i g u i e n t e ,
e str u c tu r a n i n c e n t iv o s e n e l in t e r c a m b io h u m a n o , s e a p o l í t i c o , s o c i a l o
e c o n ó m ic o . E l c a m b io in s t it u c io n a l c o n f o r m a e l m o d o e n q u e la s s o c i e
d a d e s e v o lu c i o n a n a lo la r g o d e l tie m p o ; ( N o r t h , 2 0 0 6 , p , 1 3 ) c o m o f o r
m a le s id e n t if ic a e l a m b ie n t e le g a l y r e g u la t o r io ; la s i n f o r m a le s s o n l o s
p r o c e s o s c u lt u r a le s c o g n o s c i t i v o s y s o c i a l e s , q u e p r o v e e n c ó d i g o s d e
c o n d u c t a , a b a r c a d o l o s m e c a n is m o s p a r a s u c u m p l i m ie n t o . E n la s e c o n o
m ía s m o d e r n a s , s e e n c u e n tr a n p r e s e n t e s la s i n s t i t u c i o n e s i n f o r m a le s , s u r
g id a s pa ra c o o r d in a r i n t e r a c c io n e s h u m a n a s r e p e t id a s y c o n s i s t e n : e n
e x t e n s i o n e s , in t e r p r e t a c io n e s y m o d i f i c a c i o n e s d e n o r m a s f o r m a le s ; n o r
m a s d e c o n d u c t a s a n c io n a d a s s o c i a lm e n t e y n o r m a s d e c o n d u c t a a c e p t a
d a s in te r n a m e n te ( N o r t h , 2 0 0 6 , p p . 5 7 - 5 9 ) .
L a f a m ilia e s u n a i n s t it u c ió n fo r m a l r e c o n o c i d a e n la D e c l a r a c i ó n
U n iv e r s a l d e lo s D e r e c h o s H u m a n o s d e 1 9 4 8 e n e l A r t í c u l o 16 P a r r á fo
3 com o .. e l e l e m e n t o n a tu r a l y f u n d a m e n t a l d e la s o c i e d a d y t i e n e d e
r e c h o a la p r o t e c c ió n d e la s o c i e d a d y d e l E s t a d o " , a s í c o m o e n e l v i g e n
te A r t í c u lo 4 o , d e c u y a e v o l u c i ó n D id ie r V ílla g ó m e z ( V iila g o m e z
A l v a r a d o , 2 0 1 3 ) d i s t i n g u e e n e l s i g l o X X I u n a d i v e r s id a d d e f a m i li a s
q u e a tr ib u y e al m u l t i c u lt u r a l i s m o e x i s t e n t e e n M é x i c o , e n c u y o i n t e r io r
c o n s i d e r ó la e s t r a t i f i c a c i ó n d e n i ñ o s y n i ñ a s , j ó v e n e s , a d u l t o s , a d u l t o s
m a y o r e s y a n c i a n o s v e n e r a b le s , i n t e g r a n t e s d e a lg u n a f a m i li a , q u e n u
tre a s u m a r c o r e g u la t o r io .
C o n fo r m e al c o n c e p to e x p r e s a d o y e n el m a r c o d e l D e r e c h o E c o
n ó m i c o d e te r c e r a g e n e r a c i ó n , e m e r g e la i n s t i t u c i ó n d e l o r d e n p ú b l i c o
e c o n ó m i c o ( O P E ) , q u e s e g ú n G é r a r d F a rja t, e s e l c o n j u n t o d e m e d i d a s
a d o p t a d a s p o r l o s p o d e r e s p ú b l i c o s t e n d e n t e s a o r g a n i z a r la s r e l a c i o n e s
e c o n ó m i c a s ( F o r m a d o is V ó h r i n g c r , 2 0 0 1 , p . 4 2 ) , l o c a l i z á n d o l o c o n f o r
m e al p a r a d ig m a c o n s t i t u c i o n a l v i g e n t e e n la C o n s t i t u c i ó n M e x i c a n a ,
e n la s i s t e m a t i z a c ió n d e s u s A r t íc u lo s : I o , 3 o , 4 o , 5 o , 1 7 , 2 5 , 2 6 , 2 7 , 2 8 ,
73, 123 y 133, y s ig u ie n d o a Z a g r c b c ls k y (Z a g r e b c ls k y , 1 9 9 5 , pp.
1 2 - 1 4 ) , q u ie n a r g u m e n t a q u e e l d e r e c h o c o n s t i t u c i o n a l m o d e r n o e s u n
El concepto de desarrollo humano en el sistema alimentario 91
d e r e c h o d e p r i n c i p i o s c u y a a p l i c a c i ó n e s d is t in t a d e la s r e g l a s , d e c i m o s
l o s p r i n c i p i o s q u e r e s p e c t i v a m e n t e s e e n la z a n : p r i n c ip io pro persona y
e l d e c o n v e n c i o n a l i d a d e n e l p r o c e s o d e a r m o n i z a c i ó n p o r in c o r p o r a
c i ó n l e g i s l a t i v a d e l o s T r a t a d o s I n t e r n a c i o n a l e s a l d e r e c h o in te r n o ; la
d e m o c r a t i z a c i ó n d e la e d u c a c i ó n v i n c u l a d a a l d e s a r r o ll o n a c io n a l; l i
b e r t a d d e tr a b a j o , c o m e r c i o e in d u s t r ia y e l lib r e e j e r c i c i o d e la s p r o f e
s i o n e s ; e l a c c e s o c o l e c t i v o a la j u s t i c i a ; la r e c t o r ía d e l E s t a d o p ara e l
d e s a r r o ll o i n t e g r a l y s u s t e n t a d l e , la p l a n e a c i ó n d e m o c r á t i c a , la d is t r ib u
c i ó n s u s t e n t a d l e d e l o s r e c u r s o s d e la n a c i ó n , e l p r i n c ip io d e lib r e c o m
p e te n c ia y e l d e lib e r t a d d e c o n c u r r e n c ia , i o s p r i n c ip io s d e v e r a c id a d
c e r te z a y e q u id a d d e lo s c o n s u m id o r e s .
E n s u e j e r c i c i o F a rja t d i s t i n g u e d o s v e r t i e n t e s : d i r e c c i ó n e in te r
v e n c i ó n d e l E s t a d o , d o n d e s e u b i c a e l p r i n c ip io d e r e c t o r ía d e l E s t a d o ,
v i s t o c o m o e l l i d e r a z g o e n la g e s t i ó n d e a d m i n i s t r a c ió n p ú b l i c a , t r a n s i
c ió n p o lít ic a in s titu c io n a l q u e a b a r c a a c c io n e s d e c o o p e r a c ió n y s o lid a
r id a d , e n f o c a d a s a la s o s t e n i b i l i d a d r e g u la d a p o r e l A r t í c u lo 2 5 c o m o
c o m p e t i t i v i d a d y e n t e n d i e n d o c o m o ta l, la s c o n d i c i o n e s n e c e s a r i a s p a ra
f o m e n t a r e l d e s a r r o ll o y e l e m p l e o , o s e a la i n n o v a c i ó n y la v e r t i e n t e d e
c o o r d i n a c i ó n , c o r r e s p o n d i e n t e a la m e t o d o l o g í a p a n i c i p a t i v a in t e g r a n
te d e l s i s t e m a d e p l a n e a c i ó n d e m o c r á t i c a p a r a e l d e s a r r o ll o n a c io n a l
d i s p u e s t a p o r e l A r t í c u l o 2 6 d e la C o n s t i t u c i ó n M e x i c a n a . A m b a s v e r
t i e n t e s s o n o b s e r v a b l e s c o n a b u n d a n t e t r a n s p a r e n c ia e n e l A r t í c u lo 2 8 ,
a l d i s p o n e r e l o r d e n a m i e n t o d e l m e r c a d o e f i c i e n t e y l o s u m b r a le s p a ra
q u e la a u t o r id a d e j e r z a s u p o d e r s a n c i o n a d o r a n t e la s p r á c t ic a s c o m e r
c i a l e s q u e f a lt e n a la b u e n a f e d e n e g o c i o s y s u s e l e c t o s d a ñ e n a lo s
c o n s u m id o r e s .
E s a t e n d e n c i a d e d e s a r r o ll o p o s i b i l i t a q u e e l E s t a d o g a r a n t ic e a
tra v és d e marcos r e g u la t o r io s , la i n s t i t u c i ó n d e l c o n s u m o r e s p o n s a b l e c
in te lig e n te , conforme a la s D i r e c t r i c e s p r o c la m a d a s e n 1 9 8 5 p o r la
O r g a n i z a c i ó n d e la s N a c i o n e s U n id a s y a d i c io n a d a s a la L e y F e d e r a l d e
P r o t e c c i ó n al C o n s u m i d o r e n s u A r t í c u lo I o , p r e c i s a n d o d i c h a in s t i t u
c i ó n e n su n u m e r a l 8 B i s c o m o , a q u é l q u e im p l ic a u n c o n s u m o c o n s i e n
te e in f o r m a d o , c r í t i c o , s a l u d a b l e , s u s t e n t a b l e , s o l i d a r io y a c t i v o , a fin
d e q u e l o s c o n s u m i d o r e s e s t é n e n la p o s i b i l i d a d d e r e a liz a r u n a b u e n a
to m a d e d e c is io n e s , s u fic ie n t e m e n t e in fo r m a d a , r e s p e c to d el c o n s u m o
d e b ie n e s y s e r v ic io s , lo s e f e c t o s d e s u s a c to s d e c o n s u m o y lo s d e r e
c h o s q u e l o s a s i s t e , o s e a e n la r e l a c i ó n y e n la a c c i ó n d e c o n s u m o .
92 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
L a a c c ió n d e c o n s u m o e s u n a in s titu c ió n fo r m a l e in fo r m a l, p o r
q u e s u r g e e n e l m e r c a d o b a j o l o s p r i n c i p i o s d e lib r e c o m p e t e n c i a y lib r e
c o n c u r r e n c ia , d e p e n d i e n d o d e l s t a t u s in f o r m a l d e s u s c o m p o n e n t e s , e l
in t e r é s d e c o n f i a n z a y e l e j e r c i c i o d e la c a p a c id a d d e e l e c c i ó n , p o r tr a
ta r se d e e x p r e s i o n e s s e g ú n l o s h á b i t o s d e la p e r s o n a h u m a n a y s u s i t u a
c ió n c u lt u r a l, c o n f o r m e a s u s i n t e r e s e s e s e n c i a l e s e n d o n d e s e u b i c a e l
a c c e s o a lo s a l im e n t o s .
P a ra e x p l ic a r la n e c e s id a d , e n t e n d i d a p o r la E c o n o m í a c o m o e l
c o n s u m o p a r a o b t e n e r u n b e n e f i c i o , A b r a h a m M a s l o w r e c o n o c e e n la
p e r s o n a d o s c o m p o n e n t e s : u n o m a te r ia l y o t r o p s í q u i c o , a s u v e z , d i c e ,
c a d a u n o d e e s t o s á m b i t o s al m a n i f e s t a r s e , p r o v o c a r á la a p a r i c i ó n d e
c ie r t a s n e c e s id a d e s , q u e e s p e c i f i c a e n l o s c u a t r o g r u p o s s i g u i e n t e s : f i
s i o l ó g i c a s , la s o r ig i n a d a s p o r e l n o r m a l f u n c i o n a m i e n t o d e l o r g a n i s m o
h u m a n o a lo la r g o d e s u s d i s t in t a s f a s e s d e d e s a r r o ll o v i t a l, d o n d e s e
u b ic a a l o s a l im e n t o s ; r a c i o n a l e s o d e c o n o c i m i e n t o , v i n c u l a d a s a la
f u n c ió n d e c o m p r e n s i ó n h u m a n a y c o h e r e n c i a l ó g i c a e n t r e s u s d i v e r s a s
p e r c e p c io n e s s e n t i m e n t a l e s o d e e m o c i ó n , e s t r e c h a m e n t e r e l a c i o n a d a
c o n la d e n o m i n a d a “ n a t u r a le z a s o c i a l ” d e í h o m b r e , e n e s t a f a c u l t a d s e
a p o y a r ía to d a r e la c ió n p e r s o n a l q u e n o b u s c a , a l m e n o s d i r e c t a m e n t e ,
v e n t a j a s d e n a tu r a le z a e c o n ó m i c a o d e p o d e r ; d e v o l u n t a d o p o d e r , s e
r e f ie r e a la fa c u lt a d d e h a c e r , d e e x t e r io r i z a r s e e l s e r h u m a n o e n t a n t o
in d iv i d u o , p e r o to d a v e z q u e s o n m a n i f e s t a d a s d e m a n e r a in t e g r a l , s e
c o n s id e r a n t o d a s n e c e s i d a d e s b á s ic a s .
A p l i c a b l e a la s a t i s f a c c i ó n d e l o s i n t e r e s e s a l i m e n t a r i o s d e l o s m e
x i c a n o s , e l A r t í c u lo 3 0 F r a c c ió n V d e la L e y d e D e s a r r o l l o R u r a l S u s -
íe n t a b i e , c o n s i d e r a a l im e n t o s b á s i c o s y e s t r a t é g i c o s , r e s p e c t i v a m e n t e ,
a q u e l l o s a s í c a l i f i c a d o s p o r s u i m p o r t a n c ia e n la a l i m e n t a c i ó n d e la m a
y o r ía d e la p o b l a c i ó n o s u i m p o r t a n c ia e n la e c o n o m í a d e l o s p r o d u c t o
r e s d e l c a m p o o d e la in d u s tr ia y e n la F r a c c ió n X X X I I d i s p o n e q u e
s o b e r a n ía a lim e n t a r ia e s: L a l ib r e d e t e r m i n a c ió n d e l p a ís e n m a t e r ia d e
p r o d u c c i ó n , a b a s t o y a c c e s o d e a l i m e n t o s a t o d a la p o b l a c i ó n , b a s a d a
f u n d a m e n t a lm e n t e e n la p r o d u c c i ó n n a c i o n a l .
E s ta s i m u l t a n e i d a d d e c o n c e p t o s in t e r p r e t á n d o lo s e n la d u c t i b i l i -
d a d d e l d e r e c h o , p e r m it e a v a n z a r h a c ia la a l i m e n t a c i ó n s e g u r a , p u e s
s u b y a c e e n lo s p r i n c ip io s d e l c o m e r c i o in t e r n a c io n a l: tr a to n a c i o n a l ,
n a c ió n m á s f a v o r e c id a y a c c e s o a m e d i o s a l t e r n a t i v o s p a r a la s o l u c i ó n
d e c o n t r o v e r s i a , d e r e c h o f l e x i b l e y d c s t c r r i io r i a li z a d o q u e t a m b ié n s e
c o n s t i t u y e c o m o u n o b s t á c u l o p ara e l c r e c i m i e n t o m u n d ia l y u n d c s a c a -
E! concepto de desarrollo humano en el sistema alimentario 93
to a l i n t e r é s n a c i o n a l e n m a t e r ia a lim e n t a r ia , p u e s h a o c a s i o n a d o dis
praxis.
J o r g e W i t k e r e n e l d o m i n i o d e l D e r e c h o E c o n ó m i c o v e r s u s e l in
t e r é s n a c i o n a l y p a r a a t e n d e r a l r e p la n t e a m i e n t o d e la p o l í t i c a e c o n ó m i
ca, se ñ a la com o dispraxis, eso s c o m p o r ta m ie n to s que p u ed en
d e r iv a r s e : d e u n a i n c o m p e t e n c i a t é c n i c a o p r o f e s i o n a l d e l o s f u n c i o n a
r io s r e s p o n s a b l e s ; d e la d e s i n f o r m a c i ó n d e la t e m á t ic a o d e a c c i o n e s d e
c o r r u p c i ó n f u n c i o n a r í a y s e ñ a l a e n la p o l í t ic a e c o n ó m i c a m e x ic a n a e n
e l c a m p o l o s i g u i e n t e : I n i c i ó c o n la m o d e r n i z a c i ó n d e l c a m p o m e x i c a
n o , la a p e r tu r a c o m e r c i a l d e l o s b i e n e s a g r íc o l a s y la p r i v a t iz a c i ó n d e
la s tier n a s e j i d a l e s , lim it a r la m i g r a c ió n , in c r e m e n t a r el e m p l e o y dismi
n u ir la p o b r e z a , te r m in a r c o n e l m o n o p o l i o d e C O N A S U P O . Como p o
lít i c a c o m p e n s a t o r i a f u e r o n e s t a b l e c i d o s l o s p r o g r a m a s d e ASERCA Y
P R O C A M P O , o p e r a d o s p o r S A G A R P A c o n fo n d o fin a n c ie r o c o n s t i
tu id o c o n lo s in g r e s o s d e to d o s lo s m e x ic a n o s . ASERCA fu e c r e a d o
c o n e l p r o p ó s i t o d e a t e n d e r a la d i s t o r s i ó n d e p r e c i o s y e l n ú m e r o e x c e
s i v o d e i n t e r m e d i a r i o s e n l o s p r o c e s o s d e c o m e r c i a l i z a c i ó n L a f u n c ió n
q u e a n t e s e r a r e a liz a d a p o r C O N A S U P O y a h o r a c u a n d o e s r e a liz a d a
por ASERCA, la e n t r e g a a c i n c o e m p r e s a s : C o m p a ñ í a N a c i o n a l A l m a -
c e n a d o r a S A d e C V ( B I M B O , M A S E C A ) C a r g ill d e M é x i c o S A d e C V
M in s a S A d e CV B achoco SA d e C V y A D M M é x ic o S A d e C V , q u e
c o n fo r m a n un o lig o p o lio .
A p e s a r d e t o d o s l o s e s t u d i o s y la p r e o c u p a c ió n d e l o s e s t u d i o s o s
d e l d e r e c h o e x p r e s a d a e n f o r o s a c a d é m i c o s s o b r e la t r a n s ic ió n e n la f o r
m a c i ó n d e l p r o f e s i o n a l d e l o s s e r v i c i o s j u r í d i c o s , d e l a b o g a d o al ju r ista
q u e c o n lle v a a c u m p lir c o n u n o d e l o s m a n d a m ie n t o s d e ! I A c a l u g o d e
E d u a r d o C o u t u r e e l r e l a t iv o a e s t u d ia r lo s a v a n c e s d e l d u x x h o p u e s d e
n o h a c e r l o c a d a d ía s e r e m o s m e n o s a b o g a d o s , e n la d i s p r a x i s o p e r a a
c o n t r a r io s e n s u .
3. Recomendaciones
P a ra a v a n z a r f i r m e m e n t e e n la s e g u r i d a d a lim e n t a r ia s e r e q u ie r e , q u e
l o s a l i m e n t o s a d e m á s d e i n o c u o s , s a n o s y n u t r i t i v o s , t a m b ié n s e a n a c c e
s i b l e s , p u e s a t e n d e r á n a la s n e c e s i d a d e s b á s ic a s d e la s o c i e d a d .
L o c u a l s e r á d i f í c i l d e c u m p l i r , s i la g e s t i ó n d e la a d m in is t r a c ió n
p ú b l i c a c o n t i n ú a la d i s p r a x i s e n tr e la p o l í t ic a e c o n ó m i c a y e l d e r e c h o ,
c o n t i n ú a m a r g i n á n d o s e a la p o s g l o b a l i z a c i ó n o g l o b a l i z a c i ó n c o n r o s
94 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
tro h u m a n o , q u e t i e n d e h a c i a la s a c c i o n e s c o l e c t i v a s , s i n p o r e l l o o l v i
d a r q u e la s p e r s o n a s s i e m p r e v i v i r á n e n s u s c o m u n i d a d e s .
S e p r e t e n d e d is e ñ a r u n s i s t e m a a l im e n t a r i o a l m a r g e n d e l c o n c e p
to d e d e s a r r o ll o h u m a n o , p o s i c i ó n in t e g r a l q u e o b s e r v a : s a l u d , e d u c a
c ió n , n u t r ic ió n , r e fu g io , acceso a la in fo r m a c ió n , p a r tic ip a c ió n ,
d e m o c r a c ia y lib e r t a d , a l o s q u e e l i n f o r m e 2 0 1 3 a g r e g a : m e j o r a d e la
i g u a ld a d , in c lu id a la d i m e n s i ó n d e g é n e r o ; d o t a c i ó n d e v o z y p a r t i c i p a
c i ó n a l o s c iu d a d a n o s , i n c l u i d o s l o s j ó v e n e s ; c o n f r o n t a c i ó n d e p r e s i o
n e s a m b ie n ta le s ; y m a n e jo d e l c a m b io d e m o g r á fic o .
Ei concepto de desarrollo humano en el sistema alimentario 95
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P r o t e c c ió n d e l a f a m il ia d e s d e el. t e x t o
CO N STITU CIO N A L
Introducción
L a f a m i li a y la C o n s t i t u c i ó n s o n d o s e x p r e s i o n e s q u e e s p i r it u a l, m o r a l,
j u r í d i c a , e c o n ó m i c a , c u lt u r a l, y h u m a n a m e n t e t ie n e n u n p r o f u n d o s i g
n i f i c a d o ; h o n d a s r a íc e s e i m p l i c a c i o n e s a b i s m a l e s .
* P r o f e s o r a d e D e r e c h o d e la U n i v e r s i d a d V c r a c r u z a n a .
97
98 Estudios sobre Derfxho Familiar Constitucional: Una aproximación
L a C o n s t i t u c i ó n e s e! d o c u m e n t o j u r í d i c o p o l í t i c o f u n d a m e n t a l d e
un E s ta d o , q u e o r g a n iz a , u n e , d e fin e , g o b ie r n a , p r o te g e , d e f ie n d e , a m
p a r a , a u n p u e b l o ; s i m b o l i z a e l s e r , e l s e n t ir y e l v i v i r d e u n a n a c i ó n .
L a f a m i li a e s u n g r u p o n a tu r a l, u n ita r io y f u n d a m e n t a l d e n t r o d e la
s o c i e d a d , e n e l q u e s e c r e a n l a z o s m o r a le s , a f e c t i v o s , e s p i r i t u a l e s , c o n
s a n g u í n e o s , e c o n ó m i c o s , c u l t u r a le s , e t c ; e s la b a s e p a r a e l d e s a r r o ll o i n
teg ra l d e l se r h u m a n o y d e l o r d e n s o c ia l; e s el a p o y o s in e l c u a l e l
E s t a d o n o p o d r ía c o n s e g u i r e l b i e n c o m ú n .
E n f o c a m o s e l t e m a s o b r e la r e f o r m a a la C o n s t i t u c i ó n P o l í t i c a d e
lo s E s ta d o s U n id o s M e x ic a n o s d e fe c h a 10 ju n io d e l a ñ o 2 0 1 1 , e n d o n
d e s e c o n c e d e r a n g o y v a l o r c o n s t i t u c i o n a l a l o s t r a ta d o s i n t e r n a c i o n a
le s d e d e r e c h o s h u m a n o s ; e s to i m p l ic a u n g r a n a v a n c e d e n t r o d e l
D e r e c h o C o n s t i t u c io n a l M e x i c a n o . C o n b a s e a tal p e r s p e c t i v a , p r e s e n
ta m o s a lg u n o s d o c u m e n to s in te r n a c io n a le s , q u e a c tu a lm e n te p o s e e n en
n u e s t r o p a í s , u n v a l o r c o n s t i t u c i o n a l . C o n e l l o , la f a m i li a m e x i c a n a p o
s e e un a m p lio c a tá lo g o d e d e r e c h o s h u m a n o s.
/. /. B r e v e r e s e ñ a h is tó r ic a d e la a p a r ic ió n d e la f a m ili a en la
C o n s titu c ió n m e x ic a n a
L a a p a r ic ió n d e la f a m ilia a n i v e l c o n s t i t u c i o n a l y s u c o n s a g r a c i ó n
c o m o d e r e c h o h u m a n o , b á s i c o , e s e n c i a l y f u n d a m e n t a l, d e n t r o d e l o s
t e x i o s c o n s t i t u c i o n a l e s v i g e n t e s e n n u e s t r o p a ís , la e n c o n t r a m o s r e a l
m e n t e h a s ta f e c h a s r e l a t iv a m e n t e r e c ie n t e s , y a q u e e n e l p e r io d o lib e r a l
c l á s i c o , la f a m ilia e s t a b a a u s e n t e .
L a f i l o s o f í a s o b r e la c u a l e s t a b a n s u s t e n t a d o s l o s D e r e c h o s H u
m a n o s , e n lo s s i g l o s X V I I I y X I X e ra lib e r a l e in d iv i d u a li s t a . C o m o
consecuencia, n u e s t r o s t e x t o s c o n s t i t u c i o n a l e s d e 1 8 2 4 y la d e 1 8 5 7 ,
consagraban l o s d e r e c h o s d e l h o m b r e c o n c e b i d o c o m o u n i n d iv i d u o
a i s l a d o , a p a r te d e l c o n t e x t o s o c i a l e n q u e s e d e s a r r o lla b a s u v id a ; s u s
d e r e c h o s e r a n c o n s i d e r a d o s c o m o a b s o l u t o s y é l p o d ía d e t e r m in a r lib r e -
Protección de la familia desde el texto constitucional 9*)
mente el fin que les iba a dar. Por otro lado, los derechos que encontra
mos en tales constituciones eran únicamente los de carácter civil y
político (Gregorio, 1999, pp. 25-27). La intervención del Estado era
mínima.
La Revolución Industrial trae grandes cambios a la sociedad, uno
de ellos, muy importante, fue el conflicto que se generó en relación a la
fuerza de trabajo y el capital. Aqui el panorama socioeconómico fue di
ferente y, como consecuencia, el derecho requirió cambios profundos
para poder regular el nuevo panorama que se le presentaba a la socie
dad. (Manuel, 1995. pp. 16-19)
México está considerado, con la Constitución de 1917, así como
la Constitución Soviética de ese mismo año, acompañadas por la Cons
titución alemana de Weimar de 1919, como las primeras que insertan
dentro de su texto los derechos económicos y sociales. Aqui, el listado
se convierte en actor participativo, benefactor, comprometido del bie
nestar social y gestor en la canalización de reclamos de ciertos sectores.
Es en ellas en donde encontramos por primera vez dentro del texto
constitucional ía mención de la familia, de la sociedad, el estableci
miento de programas de política social, etc. (Aída, 1995, pp. 28-32)
La Constitución Mexicana de 1917 en su Articulo 123 (en su texto
original), es la primera que a nivel mundial menciona a la familia en lo
referente a proporcionarle un patrimonio, en su fracción XXVI11 esta
blecía; “Las leyes determinarán los bienes que constituyan el patrimo
nio de la familia, bienes que serán inalienables, no podran sujetarse a
gravámenes reales, ni embargos, y serán transmisibles a titulo de Iteren
cia con simplificación de las formalidades de los juicios sucesorios;“
(Tena, 1957, p. 874). Esta fracción protegía de manera prioritaria, am
plía y cuidadosa, los bienes patrimoniales pertenecientes a la familia,
protección que no encontramos en la actualidad con tanta amplitud,
cuidado y pertinencia.
2 .1 . B r e v e s c o m e n ta r io s a l A r tíc u lo P r im e r o c o n s titu c io n a l e n su
P á r r a f o P r im e r o
Las reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federación de fecha
10 de junio de 2011, contienen profundos cambios que han traído avan
ces signifícadvos a nivel nacional como internacional, en materia de
derechos humanos. Nos parece pertinente hacer mención de que dicha
reforma se inicia a partir del nombre que se emplea para designar al Ti-
tulo Primero, Capítulo Primero de la Constitución Política de los Esta
dos Unidos Mexicanos; ya que antes de la reforma recibía el nombre de:
“Las Garantías Individuales"; con la reforma se le da en nombre de:
“De Los Derechos Humanos y sus Garantías”.
El Párrafo Primero del Articulo Arimero de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos establece.* ” En lo s E s ta d o s U n id o s
M e x ica n o s to d a s la s p e r s o n a s g o za rá n d e lo s d e r e c h o s h u m a n o s r e c o
n o c id o s en esta C on stitu c ió n y en lo s tra ta d o s in te rn a c io n a le s d e lo s q u e
e l E sta d o M ex ica n o s e a p a rte , a s i co m o d e la s g a ra n tio s p a r a su p r o te c
ción, cu yo e je rc ic io no podrá re strin g irse n i su sp e n d e rs e , sa lv o en lo s
c a s o s y bajo ¡as c o n d ic io n e s que e sta C o n stitu ció n e sta b le ce. "
Realizaremos algunos breves comentarios dividiendo la parte an
tes transcrita en pequeños párrafos. La parte inicial del Artículo Prime
ro que comentamos establece: "En lo s E s ta d o s U n id o s M e x ic a n o s
to d a s la s p e r s o n a s g o z a r á n ..." como puede observarse, el texto consti
tucional utiliza la palabra “personas”, la cual sustituyó al término de
“individuo” que tenía antes de la reforma; el termino personas es mu
cho más amplio y moderno, además armoniza con los documentos in
ternacionales.
Es necesario precisar, que para que las personas gocen de los de
rechos humanos reconocidos en la Constitución; será indispensable ha
bitar en el territorio nacional, sin importar, sexo, edad, nacionalidad,
religión, cultura, ideología, etc.
El texto constitucional continúa: "de lo s d e r e c h o s h u m a n o s r e c o
n o c id o s en e s ta C o n stitu c ió n y en lo s tr a ta d o s in te r n a c io n a le s d e lo s
q u e e l E sta d o M e x ica n o s e a p a r t e , . . .”
En esta parte del Párrafo Primero
debemos expresar, que efectivamente la reforma trae consigo un avan
ce muy grande dentro del Derecho Constitucional Mexicano, debido a
que se les da rango constitucional a los tratados internacionales; sin em
bargo, desde nuestro punto de vista, la reforma debió conservar la re
dacción en los términos propuestos en la iniciativa, ya que en ella
102 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
3.1. J e r a r q u ía d e ¡os tr a ta d o s in te r n a c io n a le s de d e r e c h o s h u m a n o s
dentro del orden jurídico m e x ic a n o
Una vez que un país ha anexado o incorporado a su ordenamiento jurí
dico interno un tratado internacional de derechos humanos, es necesa
rio saber que nivel y valor jerárquico se le otorga dentro del orden
jurídico.
Confórme a los lincamientos de la doctrina y de la jurisprudencia
internacional, existen cuatro criterios para jerarquizar los instrumentos
internacionales de derechos humanos, dentro de los ordenamientos ju
rídicos internos; dichos criterios son: 1.- Supra constitucional; 2.-
Constitucional; 3.~ Supra legal y 4.- Legal. (Jorge, 1997, pp. 60-66)
1. Supra constitucional.- En este caso, los tratados internacionales
de derechos humanos, tienen un valor superior a la Constitución;
están por encima de ella. Este modelo, ha sido adoptado, por
ejemplo, en las constituciones de Guatemala y Honduras.
2. Constitucional.- En este modelo, los tratados internacionales so
bre derechos humanos poseen la misma jerarquía normativa que
la Constitución; tienen el máximo rango jerárquico dentro del or
denamiento jurídico interno de un país. Este criterio lo han adop
tado, entre otros países, la Constitución Argentina de 1994, la
Protección de la familia desde el texto constitucional 105
4.1. A lg u n o s in s tr u m e n to s in te r n a c io n a le s en re la c ió n a la f a m i l i a ,
vigentes en M é x ic o
Dentro de este rubro nos referiremos de manera concreta, a aquellos
instrumentos internacionales de derechos humanos, que se refieren a la
familia y que han sido firmados y ratificados por nuestro país. Son, en
realidad en cuanto a número e importancia, muchos más de los que a
106 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
4 .1 .1 D e c la r a c ió n U n iv e r s a l d e lo s D e r e c h o s H u m a n o s (1 9 4 8 )
Artículo 12: “Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su
vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ata
ques a su honra o a su reputación. Toda persona tiene derecho a la pro
tección de la ley contra tales injerencias o ataques,”
Artículo 16: “ 1, Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nu
bil, tienen derecho, sin restricción alguna por motivos de raza, naciona
lidad o religión, a casarse y fundar una familia; y disfrutarán de iguales
derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de
disolución del matrimonio. 3: La familia es el elemento natural y funda
mental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y
del Estado.”
Artículo 25: “ 1, Toda persona tiene derecho a un nivel de vida
adecuado que le asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar, y
en especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia médica
y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los segu
ros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez y otros
casos de pérdida de sus medios de subsistencia por circunstancias inde
pendientes de su voluntad.”
4 .1 .2 D e c la r a c ió n A m e r ic a n a d e lo s D e r e c h o s y D e b e r e s d e l
H o m b r e . (1 9 4 8 )
Artículo VI. “Toda persona tiene derecho a constituir una familia,
elemento fundamental de la sociedad, y a recibir protección para ella.”
Artículo XIV. “Toda persona tiene derecho al trabajo en condi
ciones dignas y a seguir libremente su vocación, en cuanto lo permitan
las oportunidades existentes de empleo.
Toda persona que trabaja tiene derecho de recibir una remunera
ción que, en relación con su capacidad y destreza le asegure un nivel de
vida conveniente para si misma y su familia.”
5. Conclusiones
PRIMERA.* La familia aparece por primera vez a nivel mundial en un
texto constitucional; en la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos del año de 19 17, en su Artículo 123 en la frac
ción XXVIII.
SEGUNDA.- Proponemos, que se adicione el Párrafo Primero, frac
ción primera de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos; para precisar que cuando mencionan los tratados in
ternacionales, exclusivamente se refiere a los que son de derechos
humanos.
TERCERA.- Con el valor jerárquico que se otorgó a los tratados inter
nacionales de derechos humanos en nuestra Carta Magna, con las
reformas de 10 de junio de 20 11; el catálogo de derechos respecto
de la familia mexicana quedó extendido a todos los instrumentos
internacionales que en la materia México haya adoptado y se en
cuentren vigentes.
Protección de la familia desde cl texto constitucional 109
R eferencias
Aída, K. D. (1995). P r o te c c ió n j u r í d i c a d e ¡a v iv ie n d a f a m il ia r . Buenos Aires:
Hammurabi.
Antonio, C. T. (2001). E l D e r e c h o I n t e r n a c io n a l de lo s D erech o s H um em os del
s i g lo X X L Chile: Editorial Jurídicas Chile.
Planteamiento
El presente trabajo tiene como finalidad abordar el tema del Derecho de
familia, a partir de la óptica Constitucional y su protección con base en
el principio Pro persona, esto es, proteger a la familia desde una pers
pectiva constitucional y mctaconstitucional (Convenios internaciona
les), a partir de criterios de interpretación que en la actividad
jurisdiccional las autoridades en ejercicio de sus facultades, puedan
brindar amparo y protección en favor de aquello que le sea más favora
ble a la persona en el contexto de su derecho a proteger alguna institu
ción del derecho de familia.
Para lo cual, se estima que la existencia de la protección a la fami
lia en el ámbito Constitucional y su regulación en el ámbito iusprivatis-
ia, puede ser argumento para considerar la viabilidad de abrirnos a la
discusión doctrinaria y posibilidad de encaminamos en la tendencia de
construcción del Derecho Privado Constitucional.
* P r o f e s o r a d e D e r e c h o d e la U n i v e r s i d a d V c r a c r u z a n a .
111
1 12 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
“ A rtíc u lo 17. P r o t e c c i ó n a la F a m i l i a
.. .es fácil aseverar hoy que un Estado democrático que no nutre su siste
ma de derechos desde se. fuente internacional, además de la propia inter
na, y que no realimenta el sistema acudiendo a la fuente y la respectiva
norma que más favorecen a la persona y r.l mismo sistema de derechos no
satisface la completitud ce dicho sisiem.a.
5. Conclusiones
En la circunstancia del Constitucionalismo Mexicano actual, podremos
afirmar que es viable materializar la protección de la familia, en térmi
nos de un Derecho Privado Constitucional, a partir de la aplicación de
la labor jurisdiccional del Juzgador, que en uso de la vía hermenéutica o
de aplicación indirecta y de esta manera poder hacer efectiva la protec
ción de los derechos inherentes a la familia, bajo la tutela y resguardo
del principio pro homine.
Siguiendo a Corral, afirmamos que este camino tiene dos formas:
una moderada y otra radical.
La moderada contempla la Constitución como el marco dentro
del cual deben moverse los operadores en el derecho privado a la hora
de intelegir los textos legales.
En esta versión, es posible incluir la aplicación del criterio de in
terpretación llamado “conforme a la Constitución” y que consiste en
privilegiar como lectura de un texto legal aquella en que se aprecie me
jor su compatibilidad con los valores y normas constitucionales. Igual
mente se aplica esta vía, cuando el intérprete se encuentra con cláusulas
generales o abiertas en la descripción de los supuestos de hecho de las
normas.
Son los llamados conceptos juridicos indeterminados como bue
nas costumbres, orden público, moral, incomerciabilidad, buena fe, etc.
Todas ellas pueden concretarse o llenarse de contenido haciendo uso de
los preceptos constitucionales. (Corral Talciani, 11. 2004, p.7)
La radical, que pasa por un cambio en la perspectiva metodológi
ca y en la comprensión del derecho privado. Éste ya no puede ser enten
dido como un conjunto de reglas técnicas y asépticas que sirven para
distribuir los bienes entre los particulares sin que existan opciones valo
neas o morales subyacentes. El derecho civil pasa a ser comprendido en
todas sus normas o instituciones como un conjunto de pautas, criterios
y preceptos que asumen como propios los valores y principios del or
den constitucional. (Corral Talciani, H. 2004, p.8)
1 18 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
R e f e r e n c ia s
Introducción
La decisión adoptada por la Suprema Corte de Justicia de la Nación en
el año 2010, al resolver la acción de inconstitucior.slidad prever nula en
contra de la reforma al Articulo 146 del Código Civil puia d Distiito
Federal, permitió la celebración de matrimonios entre personas del mis
mo sexo. Este hecho, aunado a las reformas consniueiom.Ls y i. u.f.cs
de algunas entidades federativas, omisiones legisle;i\a.s y sentencias
sobre Juicios de Amparo de la Corte, permitirán el aumento paulatino
de familias homoparentales, que por ser “familias" merecen de la pro
tección legal que les confiere nuestra Constitución. Esta protección se
refiere a dos ámbitos: la organización y el desarrollo. El primero de
ellos alude a la ordenación estructural de las relaciones familiares por lo
que apunta a las normas de derecho civil que regulan las relaciones jurí
dicas y sus efectos entre los integrantes de la familia; mientras que el
desarrollo se ocupa del desenvolvimiento y bienestar de los integrantes
de una familia, a través del ejercicio de derechos contenidos en el
Articulo 4o constitucional, a saber, el derecho a una alimentación suíl-
sexual, que culmina con despidos. Como ejemplo podemos citar el nú
mero de quejas que se presentaron ante el Consejo Nacional para Pre
venir la Discriminación (CONAPRED) en el año 2011. Con respecto a
las reclamaciones que fueron calificadas como un presunto acto de dis
criminación, las causas con mayor incidencia (132%) estuvieron rela
cionadas con las preferencias sexuales, esta situación quizá se deba a
que "La sociedad mexicana está lejos de poder convivir con dignidad
entre personas diversas en su identidad sexual, pero aún más lejos se
hallan la autoridad y las juntas de conciliación y arbitraje para atender a
este sector de la población...” (Madrid, 2012:68-69). Lo que sí es un
hecho es que sin la posibilidad de acceder o mantenerse en el sector la
boral, la dificultad de allegarse una alimentación, por lo menos sufi
ciente, aumenta considerablemente.
La discriminación por orientación sexual es una problemática cul
tural, habrán de transcurrir varios años antes de que se dé una acepta
ción social, razonable y consciente, de personas con orientación
homosexual, no solo en el campo laboral, sino en ámbitos académicos,
familiares, políticos, deportivos y sociales.
D e r e c h o a ¡a e d u c a c ió n
Es incierto el porcentaje de matrimonios homosexuales con hijos en
edad escolar tanto en los niveles de educación básica (prccscolar, pri
maria y secundaria) como en el medio superior. No obstante, el bajo ín
dice (30.4%) de la población en edad escolar en el año 2010 que asistió
a la escuela (INEGI) también impacta en las familias homoparentales.
Y si agregamos la discriminación que sufren por ser “diferentes” a la
generalidad, el panorama se complica.
Aunque el Estado, a través de la Secretaría de Educación Pública,
ha implemcntado el tema de educación sexual en programas cuyo objc-
12 6 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: U na aproximación
D e re c h o a l sa n o e s p a r c im ie n to
Quizá este derecho sea el que la familia homoparental pudiera disfrutar
en igualdad de condiciones a la familia heterosexual pues los cines, tea-
¿TOK Aihsmtaf y' ¿utmw*n.vkl&va\hf, eaitár dbrniiimsb-s’aVpiúMbiretr gernr-
ral. No obstante, nuevamente la homofobia es la transgresora de
derechos pues las personas, víctimas de homofobia, no solo son recha
zadas en el trabajo, la escuela o en sus propios hogares, sino en espacios
como estos en donde la humillación o el rechazo se evidencia
(CÜNAPRED),
Je»ocho a! desarrollo ció «a ñtnulia homopanmral 12?
Conclusión
El derecho al desarrollo de la familia no se destina únicamente a la fa
milia creada a través del matrimonio tradicional (hombre - mujer) sino
que este ámbito de la protección familiar se dirige a la realidad familiar,
incluyendo a la familia homoparental, cuyo incremento es evidente,
dada la permisión paulatina de celebración de matrimonios entre perso
nas que comparten el mismo sexo.
El derecho al desarrollo al que nos referimos, como parte del dere
cho a la protección de la familia, se dirige a preservar el bienestar y de
senvolvimiento de las personas que integran una familia mediante el
ejercicio de los derechos relacionados con él e insertos en el Articulo 4°
de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, a saber, es
derecho a una alimentación suficiente, de calidad y nutritiva; el derecho
a la protección de la salud; el derecho a una vivienda; el derecho a la
educación y el derecho al sano esparcimiento.
No obstante, estos derechos aún se encuentran en proceso de
“acercamiento” a la familia homoparental, ya sea por falta de adecua
ciones legales, homofobia, cultura arraigada de negación a la conviven
cia con otras familias, etc. La observancia del principio de igualdad y
del derecho a ¡a no discriminación por orientación sexual, tanto de las
autoridades como de la población en general, son el camino para que la
familia homoparental ejerza con plenitud los derechos relacionados
con el derecho al desarrollo.
128 Estudios sobse Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
R e f e r e n c ia s
Ley de! Instituto del Fondo Nacional de !a Vivienda para los Trabajadores
Ley General de Salud.
Ley Genera! de Sociedades de Convivencia
López Sánchez, Félix. Homosexualidad y familia. Los q u e lo s p a d r e s , m a d r e s ,
homosexuales y profesionales d e b e n saber y hacer. Grao, España, 2006.
Madrid, Ricardo Raphacl, de la. Reporte sobre discriminación en México 2012.
fraba/o, CONAPRED, México, 2012, http:«www.conapred.org.nix/us
orilles tiles Reporte 2012 Trabajo.pdf
Periódico Reforma, "Se divorcian 50 matrimonios gay en el DE". 14 de julio de
20! v \vw\v.rolbrma.com ciudad articulo 707 1412377
Derecho al desarrolle' de la familia homoparental í 29
Anr, óc ‘.'rojo *
A.'.kv . i íL-wk Lope.- **
Introducción
1, Concepto de familia
Cuando escuchamos el concepto “familia”, inmediatamente salta a
nuestra mente el grupo constituido por un hombre, una mujer e hijos,
los cuales vienen a conformar la parte esencial de la sociedad.
lista unión de dos seres bajo la denominación de familia ha existi
do desde siempre y en todas las sociedades humanas, ya que constituye
ia unión natural para conformar una sociedad.
fin ocasiones los ascendientes vienen a formar parte de ese grupo
familiar compartiendo el hogar, y cubriendo entre ellos las necesidades
básicas, como son vivienda, alimentación, medicinas, etc.
L.a familia tradicional se encontraba unida por un nexo fuerte, in
disoluble. Sin embargo, hay que reconocer que hoy en día, el término
“familia” presenta diversas formas, ya que contamos con la familia mo-
noparental estructurada sobre una sola persona, padre o madre con sus
hijos, hasta la homoparental, conformada por personas del mismo sexo
y los hijos los cuales pueden ser adoptados o biológicos,
lín ese constante cambio que ha vivido el concepto “familia” es
necesario precisar la noción que de ella se desprende a efecto de poder
precisar su importancia dentro del derecho y poder así ubicarla como un
derecho humano.
Retomando a los clásicos jurídicos Ulpiano define la familia
como un grupo de personas unidas desde el punto de vista jurídico, ba
sada en un poder, el del paterfamilias. quien bajo su potestasy domi-
ititiin ejercía sobre diversas personas un poder jurídico,1 la familiai
i “ f-'amtluu•" appelhiua ipiahicr aciipiatur, videanius F.t qmdcm vane acccpia es!
nam el tu >w (• / tn peno/iin dediu ¡tur. ¡n res. u¡ puta in lepe ditodectm tabularían ¡m ver-
hi\ "ttdpitíiim piínim m lanv.lutm ¡uiheta " \dpersonas aatem refertur famihuc sipntli-
La familia y los derechos humanos ! 33
a c t u a l m e n t e s o m e t i d a s a la p o te s t a d d e u n p a te r (fam ilias), y e n to n c e s,
a d e m á s d e l m i s m o p a d r e , s e c u , n í a e n e l l a a la m u j e r in m a m e lo s h ijo s y
l a s h i j a s r a t a ‘a l e s y a c e p t ó a,«. \ a t , > d o s l o s d e m á s d e s c e n d i e n t e s p o r v í a
m a s c u 'ú 'a ( s ie m p m ,p .e n o , s r i ” , m a n c ip a d o s m casadas cum m a tm la s
d e c i r , M r. l a m i c r m e c r i c i ó r J e o t r a c o m e , p o i e j e m p l o , u n n i e t o c u y o p a
dre m m ¡ ó a n te s ), m la c e n s¡.: ^ v . c a d a \ a r ó n , d e m á s , s e h a c e <>,■.■
•\ /■ c i n i c i a u n a n u , - \ a ’á m : a. p. a», ¡o , a u t ó n o m a . ¡ ’’d e p e n d i e n t e m - s :
calió ila, cum de patrono el liberto ¡oquitur lex: “ex ea familia " , inquit, “in eam
familiam el hic de singidaribus personis legan toqui constai. D.50,16, / 95, 1-5, 46, lib.
Ad Edictum.
134 Estudios sobre Derecho F amiliar Constitucional: L'k' a aproximación
3.1 H a b la r s o b r e p r in c ip io s ju r íd ic o s
La palabra principio se explica desde el punto de vísta jurídico cuando
entendemos que es la “norma no legal supletoria de ella y constituida
por doctrina o aforismos que gozan de general y constante aceptación
de jurisconsultos y tribunales.” (Real Academia Españolas: t. II, 1667),
138 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional : Una aproximación
p r i n c i p i o s d e c o n v e n c í o n a l i d a d y d e s u p r e m a c í a d e la l e y s e j u s
tifican jurídicamente, cuando o b s e r v a m o s c o m o e l p r i m e r o s e
encuentra previsto e n el Artículo 133 c o n s t i t u c i o n a l y “la n u e v a
jurisprudencia q u e m a n d a e l control d i f u s o d e c o n v e n c i o n a l i -
d a d ” : (H id a lg o : 2 2 9 )
Artículo 133. Esta Constitución, las leyes de! Congreso de la Unión que
emanen de ella y todos los tratados que estén de acuerdo con la misma,
celebrados y que se celebren por el Presidente de la República, con apro
bación dct Senado, serán la Ley Suprema de toda la Unión. Los jueces de
cada Estado se arreglarán a dicha Constitución, leyes y tratados a pesar
de las disposiciones en contrario que puede haber en las Constituciones o
leyes de los Estados.(Cfr. Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos)
Conclusiones
La familia como parte principal de la sociedad en el presente, si bien es
cierto, muestra una gran preocupación por el hecho de que la moderni
dad la ha llevado al desprendimiento de sus miembros o se ha visto
constituida por modelos que de alguna manera chocan con el sentido
que tradicionalmente se le ha dado, propiciando tal vez confusión y al
gunas veces rechazo para aceptar la conformación de sus miembros.
Debemos puntualizar que el núcleo familiar es y debe ser quienes
lo conforman, pero además, garantizando todo aquello que impida que
quienes estén comprometidos o se encuentren obligados para acatar y
atender cada uno de los ordenamientos jurídicos que brinda protección
a la familia como institución, con el fin de evitar su desintegración y
descomposición, en su caso por el hecho de que sus miembros experi
menten vejaciones, violencia y carencia al respeto de los derechos hu
manos que les asisten.
142 Estuosos sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
R eferencias
Introducción
La presente ponencia se realizó dentro d e l marco de las Primeras jorna
das de Familia y Constitución, convocadas por e l Cuerpo A c a d é m i c o
Estudios Jurídicos de la Universidad Veraeruzana, teniendo como ob
jetivo general analizar derechos humanos de la famili.- a partii de la
doctrina nacional y extranjera para proponer algunas eLn or.to-, de a r
monización. En este orden de ideas y considerando que Lm de: vahos de
la familia, no obstante encontrarse reconocidos en la Conv.-meión, se
h a n v i s t o rezagados en r e l a c i ó n c o n otros d e r e c h o s f u n d a m e n t a l e s , e s lo
que llama urgentemente a retomarlos para buscar alternativas que los
integren y hagan efectivos en la realidad social.
Esta investigación aborda la libertad de procreación, reconocida
en el Artículo 4o constitucional, que es considerada una de las liberta“
des menos tocada por el Estado, en virtud que su tratamiento se torna
polémico, en la inteligencia de que se ha m a l i n t c r p r c l a d o que nadie
* P ro fe so r d e D e re c h o d e ¡a Universidad Vcracruzana.
143
144 Estuosos sobre Derecho F a m i l i a k Constituciónai_: Una aproximación
Planteamiento
En la actualidad existe consenso en que los Derechos Humanos y por
ende los Fundamentales no son absolutos, estos es, se deben limitar a
fin de que no transgredan otros Derechos Fundamentales y permitan la
convivencia social, pero buscando siempre su máximo ejercicio.
En la especie se observa que la libertad de procreación es un Dere
cho Fundamental que no tiene ninguna limitación en la Constitución
mexicana, cntendible hasta cierto grado por el desarrollo histórico que
ha tenido nuestro país, sin embargo, en la actualidad y dadas las alar
mantes cifras de crecimiento poblacional que han propiciado los pro
blemas indicados en ¡a introducción de este trabajo, se hace urgente que
el Estado Mexicano gire su atención a la falta de límites de esta libertad
y actúe en consecuencia, en virtud que, hoy en día la sobrepoblación ha
comenzado a afectar gravemente a la sociedad mexicana, toda vez que a
mayor población, los problemas indicados se incrementan, y la afecta
ción será mayor si el Estado Mexicano continúa no interviniendo de
forma seria y responsable en materia demográfica, dado que la demo
grafía es la más exacta de las ciencias sociales y la inercia de los proble
mas indicados es inminente.
('abe advertir que no se debe satanizar este trabajo, toda vez que
no propone medidas precisas que debe tomar el Estado, las que se debe
rán desarrollar en los foros c instancias correspondientes; simplemente
pretende hacer un llamado a las autoridades y a la sociedad, respecto al
La libertad de procreación en México 145
1. Derechos Fundamentales
Desde que apareció el ser humano sobre la faz de la tierra, ha tenido que
luchar por su sobrevivencia, asi como por conseguir el reconocimiento
y respeto de derechos que le garanticen su integridad, vida digna y con
secuentemente obtener su felicidad. En este sentido, la libertad surge
como un atributo consustancial de la naturaleza humana, que ha sido
concebida en principio “no solamente como una mera potestad psicoló
gica de elegir propósitos... sino como una actuación externa sin limita
ciones o restricciones que hagan imposible o impracticable los
conductos necesarios para la actualización de la teleología humana"
(Burgoa Orihuela, 2011). A pesar del concepto de libertad expresado
en tan amplios términos, se debe tener presente que el ser humano es
esencialmente sociable, por lo que no puede considerarse en términos
absolutos dentro del contexto de una sociedad, teniendo la necesidad de
limitarse para transitar por una vida en común, ordenada y en paz.
2. Libertad de procreación
Es un derecho humano que consiste básicamente en la libertad que tiene
el individuo para decidir tener descendencia o no tenerla, así como el
148 ü st :-:jios sobre Or-.RW íiíy ? «.m ilia r C -'.^ sT íT L 'a o K L 's :ac ió \
3. Explosión demográfica
En los últimos 160 años se han alcanzado cifras poblacionales realmen
te alarmantes, lo que ha llevado a los estados a poner mayor cuidado en
el control de la natalidad, en virtud que, a mayor número de habitantes,
las necesidades y los problemas se incrementan.
cada uno de los individuos que integran una sociedad, se pretende obte
ner el bienestar del todo, es decir, de la sociedad o en otras palabras, los
derechos e intereses sociales implican, en substancia, los derechos e in
tereses de todos y cada uno de los sujetos integrantes de la sociedad, en
particular, esto es, ¡ajusticia social entraña un concepto y una situación
que consiste en una síntesis armónica y de respetabilidad recíproca en
tre los intereses sociales y los intereses particulares del individuo.
Conclusiones y consideraciones
Los Derechos Fundamentales no deber ser absolutos.
La libertad de procreación es un Derecho Fundamental que no tiene li
mites constitucionales, y sus deberes son subjetivos, débiles y ca
rentes de claridad,
La explosión demográfica no se puede detener y trac* afectaciones para
todos.
El Estado tiene la obligación de intervenir, proporcionando informa
ción y respetando siempre el ámbito personal, para controlar la
natalidad.
La libertad de procreación en México í 55
R eferencias
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volución Mexicana.
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos
Convención Americana Sobre Derechos 1(uníanos
Declaración Universal de Derechos Humanos
Ley General de Población
E stad o y f a m il ia
Introducción
Si la ley suprema, soberana y fundamental de un país conocida como
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, no contempla
y regula las necesidades e intereses de una sociedad, sus valores, dere
chos humanos, instituciones políticas, tarde o temprano se k iwoulnrá
como ley muerta, toda vez que dejará de ser observada por la nación al
no responderá las necesidades de los miembros integrantes T la nación
y normar realidades que se presentan y enfrentan los individuos; físicos
o morales, inmersos en esta sociedad.
Puede la misma Carta Magna irse adaptando a las necesidades im
perantes de la Nación, sin embargo, mientras únicamente se mencionen
de forma general y abstracta los derechos de familia, tal y como lo esti
pula el precepto constitucional cuarto, nunca será suficiente para res
ponder a las necesidades individuales y grupalcs que la familia enfrenta
en la actualidad.
Existe una constitucionalización general del derecho de familia,
aun los Tratados, Pactos y Organismos Internacionales contemplan di
chos derechos, pero, mientras las leyes locales y secundarias contengan
Articulo lo. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas goza
rán de los derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los
tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, así
como de las garantías para su protección, cuyo ejercicio no podrá restrin
girse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo tas condiciones que esta
Constitución esu.blece.
Las normas relai \ as a los derechos humanos se interpretarán de conformi
dad con esta Constitución y con los tratados internacionales de la materia
favoreciendo en todo tiempo a las personas la protección más amplia.
Todas las autoridades, en el ámbito de sus competencias, tienen la obli
gación de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos huma
nos de conformidad con los principios de universalidad, interdependen
cia, indivisibilidad y progresividad. En consecuencia, el Estado deberá
prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos
humanos, en ¡os términos que establezca la ley.
Está prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los escla
vos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarán, por este
solo hecho, su libertad y la protección de las leyes.
Estado y familia 16 1
3, Tratados Internacionales
4, Derecho de Familia
La familia constituye un campo clave para la comprensión del funcio
namiento de la sociedad. UA través de ella la comunidad no solo se pro-
vec de miembros, sino que además se encarga de prepararlos para que
cumplan adecuadamente, dentro de ella, los papeles sociales que les co
rresponde posteriormente” (Olavarrieta, 1976)
De lo anterior, se puede desprender la importancia del derecho y
la importancia especial del Derecho de Damilia, “pues trata éste de lo
más intimo del ser humano, de sus relaciones conyugales y de sus rela
ciones familiares” (Chávez, 2003)
El Derecho de Familia, no obstante su universo tan amplio de re
gulación; relaciones de carácter patrimonial y extrapatrimonial, “está
compuesto por instituciones jurídicas que son elementales para la orga
nización familiar: el parentesco (en sus tres modalidades: consanguí
neo, por afinidad y civil), el matrimonio, el divorcio, el concubinato, la
filiación, la adopción, la patria potestad y los alimentos”. (Domínguez,
1990, p. 35)
Se puede afirmar que “el derecho de familia es el conjunto de ins
tituciones jurídicas de orden personal y patrimonial que gobiernan la
fundación, la estructura, la vida y disolución de la familia”. (Bcllusio,
1996, p. 21)
El Derecho de Familia debe enfrentar una constante actualiza
ción, una referencia a los tratados internacionales que versen en la ma
teria, una interacción multidisciplinaria y la capacidad de adaptarse a
las necesidades que prevalecen en la sociedad, entre otros aspectos.
Esta actualización corresponde al legislador, quien representa los inte-
166 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
reses de los gobernados y que en su momento fue elegido por ios votan
tes para regular las necesidades y realidades que se presentan en toda
sociedad.
Se reconoce que el legislador tuvo presente al menos varios de es
tos datos, en lo referente al Derecho de Familia y que a continuación se
mencionan únicamente, ya que por cuestión de tiempo y espacio no se
puede profundizar en el tema. Además de que la intención de este
Artículo no es el mencionado, sino que, se promueva una mayor partici
pación del Estado en la defensa de los Derechos de la Familia, pero so
bre todo, que sean las leyes locales y secundarias movidas a un lado
para dar lugar a la Carta Fundamental del país como reguladora absolu
ta, suprema de las del Derecho de Familia, y que deje de mostrar tal in
diferencia a la imperante necesidad de ir legislando sobre una materia
que determina el futuro de una sociedad.
Algunas de las actualizaciones que se le han hecho al Derecho de
Familia son:
a. Se fijó la edad para contraer matrimonio en dieciocho años.
b. El trabajo hecho en el hogar tiene el mismo valor que el realizado
fuera del mismo, por lo que se considera como aportación econó
mica al hogar.
c. Se estableció como sanción la pérdida de la patria potestad para
quien incumpla con la obligación alimentaria,
d. Derogación de la figura de los rcsponsales,
e. Las disposiciones que se refieran a la familia son de orden público
e interés social y tienen por objeto proteger su organización y el
desarrollo integral de sus miembros, basados en el respeto a su
dignidad.
f Las relaciones jurídicas familiares generan deberes derechos y
obligaciones de las personas vinculadas por los lazos del matri
monio, parentesco o concubinato, con lo que queda establecido
dentro de un ordenamiento jurídico que la familia no se encuentra
formada únicamente por los lazos del matrimonio o por el propio
parentesco-filiación, sino que se reconoce, que el concubinato
también integra una familia y el derecho la protege.
Conclusiones y recomendaciones
Es urgente que el Derecho de Familia sea regulado ampliamente en la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Que señale de
forma concreta y clara cuáles son los derechos de la familia, de sus inte
grantes.
Que se establezca la autoridad competente para conocer del dere
cho de familia.
El Estado debe asegurar a cada miembro de la familia, la protec
ción suficiente y necesaria para que en su momento, sea un miembro de
la sociedad útil, responsable, con principios y valores y que participe
activamente en la mejora y crecimiento de la sociedad mexicana.
168 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
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Problemática g en er a d a en torno a la
M ATERNIDAD SUBROGADA DESDE EL PUNTO DE
VISTA DE LA FILIACIÓN
Introducción
El presente trabajo tiene como objetivo abordar la problemática genera
da en tomo a la maternidad subrogada desde el punto de vista de la filia
ción, porque como se ha mencionado “las instituciones jurídicas del
derecho penal entran en crisis, pero también las de derecho civil, pues
conceptos como paternidad, filiación, propiedad, tutela, herencia, etc.,
deben ser reconsiderados” (Rodríguez, 1994: 69).
Dentro del Derecho de Familia, la filiación constituye una de las
instituciones más importantes. Se considera a la filiación como “el esta
do de familia que deriva inmediatamente de la generación con respecto
al generado” (Méndez, 1986: 13) Actualmente enfrentamos dilemas
que, hasta hace un par de generaciones, eran sencillamente impensa
bles. No obstante, los grandes avances de la ciencia colocan al hombre
ante conflictos nuevos para los cuales éste no está preparado. Frente a
las nuevas situaciones problemáticas, las antiguas “instituciones” mo
rales, los antiguos principios éticos, las formas básicas de razonar mo
ralmente resultan insuficientes.
169
17 0 ESTUDIOS SOBRE DERECHO FAMILIAR CONSTITUCIONAL: L'NA APROXIMACIÓN'
1. Planteamiento
Específicamente en cuanto a la maternidad, que es e! tema que se abor
da, los adelantos científicos han posibilitado la llamada maternidad
subrogada, que en términos sencillos, es un acuerdo para que sea una
mujer quien geste a un niño, sin que necesariamente sea genéticamente
idéntico a ella; esta técnica tiene varias modalidades y ahora al ser ya
una realidad, en la práctica se han evidenciado lagunas en los diversos
ordenamientos jurídicos. Llama la atención de entre todas estas lagu
nas, el tema relativo a la filiación del hijo nacido. Tema también rela
cionado y controvertido es el llamado contrato de alquiler de útero, ya
que muchos juristas opinan que no se puede contratar partes del cuerpo
humano, llegando a ser ilícito, y de igual manera, hay otro factor más
importante que es el de determinar la filiación de ese niño nacido por
este tipo de fecundación asistida.
Algunos juristas, entre ellos Juan Espinosa, Gustavo Bossert y
Zannoni, establecen que la maternidad subrogada a título gratuito seria
lícito y que sí se podría aceptar en nuestro ordenamiento jurídico, ya
que allí si se estaría cumpliendo con una finalidad, que es la de darle
una familia a aquella mujer que, por circunstancias de la naturaleza, no
puede engendrar, ante la solidaridad de una mujer que presta su vientre
para gestar a ese ser, no conviniendo así esta situación en algo aberran
te, al existir un fin económico en medio de ello, lo cual trastoca valora
ciones éticos aún vigentes.
Pero independientemente de esta problemática se encuentra lo
realmente importante, que es la situación del hijo que nazca por subro
gación de vientre, pues éste tiene una personalidad y debe tener una fi
liación que debe ser definida jurídicamente, y como se dijo con
anterioridad, la maternidad subrogada ya está planteando problemas ju
rídicos en la realidad, como lo demuestran casos presentados en otros
países a lo cual el nuestro no es ajeno.
Ahora bien, los motivos por los cuales una pareja decide contratar
¡os servicios de otra mujer para que lleve adelante la gestación de un
niño, generalmente se deben a la imposibilidad física de la mujer que
contrata para llevar a término el embarazo o soportar el parto, pero por
otro lado también recurren a esta técnica, quienes desean ser madres
pero no están dispuestas a soportar los trastornos que el término de un
embarazo acarrearía en sus actividades profesionales o, simplemente,
172 íís w o to s sobre D e r ec h o Familiar C o n st it u c io n a l U s a aproxim ación
2, Filiación
En materia de Filiación el ordenamiento jurídico proviene del Derecho
Romano, en especial del C o r p u s In ris , enriquecido con las aportaciones
del Derecho Canónico y llegado hasta nosotros por la doble vertiente
del antiguo Derecho Español y del Derecho Francés, sobre todo por el
Código de Napoleón de 1804.
La filiación, en términos simples, es la que vincula a una persona
con todos sus antepasados y descendientes, también entendida como fi
liación en sentido genérico y más restringidamente, la que vincula los
padres con sus hijos, también conocida como filiación en sentido estric
to. Específicamente el tema relativo a la Filiación se aborda en el Titulo
Séptimo de! Código Civil del Estado, titulado “De la paternidad y filia
ción”, que dentro del Capítulo 1, Artículo 255, establece quiénes son hi
jos del matrimonio. Así, se dice que se presumen hijos de los cónyuges
los hijos nacidos después de ciento ochenta días, contados desde la ce
lebración del matrimonio y los hijos nacidos dentro de los trescientos
días siguientes a la disolución del matrimonio, ya provenga ésta de nu
lidad del contrato, de muerte del marido o de divorcio, éste término se
contará en los casos de divorcio o nulidad, desde que de hecho queda
ron separados los cónyuges por orden judicial.
De acuerdo con A. Carraeedo y M. Pestoni (Lema, 1999) este he
cho en un primer momento puede tender a reforzar la idea naturalista de
la correspondencia entre filiación biológica y filiación jurídico-social,
es decir, entre progenitura y patemidad/maternidad. Ello se acentúa
desde el momento en que además la paternidad se hace cierta y compro
bable incluso a p o s te r io r i.
Por otro lado el Articulo 313 del Código Civil para el estado de Ve-
raeruz establece quiénes se presumen hijos del concubinario y de la con
cubina; en este caso serán los nacidos después de ciento ochenta días
contados desde que comenzó el concubinato y los nacidos dentro de los
Problemática generada en tomo a la maternidad subrogada 173
3. Normatividad
En Latinoamérica, a diferencia de Europa, se carece de leyes sistemáti
cas sobre procreación asistida. En el continente americano, solamente
Canadá cuenta con una ley que regula en forma sistemática la procrea
ción asistida: Ley sobre Procreación Asistida, del 29 de marzo de 2004.
Además de estos principios, es interesante destacar que existe en
los países latinoamericanos una clara tendencia contraria a dos prácti
cas concretas, como son la clonación humana, tanto con fines reproduc
tivos como de experimentación y las intervenciones en la línea
germinal, vulgarmente denominadas “manipulaciones genéticas”.
México tampoco cuenta con una ley especial en materia de pro
creación asistida. Entre los principios del derecho de fondo que son
aplicables al tema, cabe recordar el Artículo 22 del Código Civil para el
Distrito Federal en materia común y para toda la República en materia
federal, Esta norma dispone que “la capacidad jurídica de las personas
físicas se adquiere por el nacimiento y se pierde por la muerte; pero des
de el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la protec
ción de la Ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en el
presente Código".
Por su parte, el Nuevo Código Penal para el Distrito Federal ha in
corporado algunos Artículos relacionados con el tema. Se prohíben, en
tre otras prácticas: a) la disposición de gametos humanos con “fines
distintos a los autorizados por sus donantes” (Artículo 149), aunque cu
riosamente no se aclaran cuáles serian los fines autorizados por la ley;
b) la inseminación artificial o la transferencia de embriones sin consen
timiento de la mujer (Artículos 150 y 151); c) las intervenciones en la li
nea germinal humana (Artículo 154, inciso i); d) la fecundación de
óvulos humanos con un fin distinto a la procreación humana (Articulo
154, inciso 2), y e) la clonación humana (Artículo 154, inciso 3).
Ahora bien, la maternidad subrogada presenta una distorsión res
pecto del presupuesto biológico en virtud de que la mujer que da a luz
no es quien aportó el óvulo; y en cuanto al presupuesto psicológico, po
dría discutirse si el elemento volitivo voluntad procreacional solo se
halla presente en quien ha deseado un hijo, o, por el contrario, también
es verifienbie en la mujer que prestó su vientre para la gestación y que.
Problemática generada en tomo a la maternidad subrogada 175
4. Subrogación
En su acepción vulgar el vocablo “subrogar” significa sustituir o poner
una persona o cosa en lugar de otra. Podríamos hablar de una suerte de
reemplazo de una persona o un objeto que cumplen una función y que,
por algún motivo, son desplazados y suplantados por otros que llevarán
a cabo la tarea asignada a los primeros.
17 6 ÜsfLMO'-. yO bPB Í O S S 7 '. XC !OK/—: L-.'-, APRO'-II-. , n Ó N
5, Consideraciones
México tiene que respetar los tratados internacionales que en materia de
salud sexual y reproductiva ha signado, por lo que de promover, fortalecer
y permitir la decisión de su población para tener descendencia y no puede
imponer restricciones para que la población haga efectivo este derecho hu
mano, (http://biblio.juridicas.unam.mx/1ibros/7/3155-/c).pd!)
Evidentemente, como se ha venido dilucidando, gracias a estas téc
nicas de reproducción, las situaciones que se plantean en el ámbito jurídi
co, ético y sociológico se perfilan muy difíciles y, en esa inteligencia, es
que requieren ser tratadas con profundidad, como así también intcrdisci-
plinariamente, con el propósito de discernir una respuesta que abarque
los mayores aspectos que involucrar, e s t a problemática.
Anteriormente habíamos de! JV,rapio ■\Uue¡ ^emp.-recna era, que
parecía ser inmutable y determinante, o. decir, la madre era Jeta mirada
por e! parto y alumbramiento, y no había otra prueba, para determinar la
maternidad. Pero actualmente con ios avances tecnológicos y su repercu
sión en la sociedad cabe preguntan*, .ú cmc,cit :>Jre. •¡va/ak ¿tábuii La ma
ternidad a una mujer por el solo hecho de gestar y dar a luz, al niño.
Como se puede observar en este caso, la calidad jurídica de madre
para el Derecho y en virtud de la aplicación del Principio Mater Semper
Certa Esi, madre sería la mujer que llevó a cabo el proceso de gesta
ción. Pero sí se hiciera alguna prueba genética a ella y al menor, este no
tendría ningún vínculo con la mujer que lo parió. En esa virtud, es que
han surgido diversos problemas, los cuales versan específicamente so
bre la incertidumbre de a quién se le puede atribuir la maternidad, ese
17 8 E stuosos sobre Derecho Familiar Comítttwional : Una aproximación
Conclusiones
Los problemas a los que nos enfrenta la relativamente nueva práctica de
la maternidad subrogada son tanto teóricos como prácticos. En ese sen
tido, se plantean problemas que hasta ahora el Derecho no ha podido
solucionar.
En segundo lugar, cabe señalar que difícilmente habrá alguna le
gislación que permita, independientemente de los contratos que se ha
yan firmado, que se le quite el niño a una madre natural. La razón es que
en todas partes se admite que hay derechos inalienables. No hay contra
to que abrogue semejante derecho.
No sobra decir que en el país, en el estado de Tabasco, su Código
Civil contemplada la figura de la maternidad subrogada, en su Artículo
92 de la siguiente forma: “En el caso de los hijos nacidos como resulta
do de la participación de una madre gestante sustituía, se presumirá la
maternidad de la madre contratante que la presenta, ya que este hecho
implica su aceptación. En los casos en los que participe una madre sub
rogada, deberá estarse a lo ordenado para la adopción plena".
Esa es todavía la tarea pendiente del legislador en Veracruz.
! 80 Estudios sobre De.?ex ho Familiar CoAsnrJcso‘iAL: Usa aproxsmac :<ís
R e f e r e n c ia s
Código Civil para el Estado Libre y Soberano de Veracruz de Ignacio de 1.a Llave.
Código Civil para el Estado de Tabasco.
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En t o r n o a la bo d a en la
COSM OVISÍÓN ZAPOTECA
introducción
México es un país pluricultural y el estado de Oaxaca es el considerado
de mayor riqueza cultural en una diversidad desbordante donde la eos-
movisión es una forma de vida que no se puede escribir ni describir por
que es y será una forma de vida, la alta diversidad permite un análisis en
tomo a la boda en la región del istmo de Tehuantcpec, principalmente
en el pueblo de Juchiíán Oaxaca, digo en tomo ya que este trabajo per
mitirá investigar más a fondo cada uno de los detalles del ritual del M e
diu Xhiga uno de los rituales donde el sincretismo religioso y las
normas jurídicas son cuestionadas en lo que concierne n los derechos
fundamentales contemplados en la Constitución Mexicana, en donde
los indígenas y los diversos actores sociales están involucrados en un
nuevo paradigma normativo ya que la cosmovisión está presente en
todo como lo refiere el Artículo 2 constitucional:
Ndaagci 2. Guidibi naca zagutia (Mexicu) íobi lucha si laa, ne qui zaanda
gtiilaa.
Guídubi naca zaguita (Mexicu) nabeza xtale binni gadxé, gadxé xquen-
dabiani’, ti ndaani” ca xquidxi ca binni huala’dxi’ nga biale ca diidxa’
ri\ dxi bizulu’ ca dxu” bíxhatañc xquidxi ca be. ne laaca iaacabe ribii
* P r o f e s o r d e D e r e c h o d e la U n i v e r s i d a d V c r a c r u z a n a .
181
'8 2 Estudios sobre Derecho Familiar Constitucional: Una aproximación
cabe tu gaca xa ¡que xquidxi be, ne gapa cabe bidxiichi, guenda xti' cabe,
ne ti lade lade zanda gapacabe ca guenda ri’.
Xquenda biaaní ca binni huala’dxi’, ngape riguixhe tu la nga zaanda icaa
ca diidxa’ ro’ bia’ ri’.
Naca ca’ ca guidxi huiiní da’guüsaa ti guidxí ro’, xti’ ca binni huala'dxi’,
guiri* ca ni napa ni tobísi guenda lu guenganabaani xti* cabe, lu guenda
nabaani xtíca* be, x p id x í ic h i c a b e , lu guendaruni c ix iiñ a ' x t i c a ' he ne
x p i a c a ' ni n a b e e z a lu ti layu ne ruzuuba c a ' xtiidxa ' x a ¿que x ti ' ca \ casi
p e n a lu x q u e n d a ne xpia ' ca
Ca guidxi huladxi* zanda guni* ca bia* ni naa si ca* diidxa’ ro’ bia’ ni ca
lu gui’chi’ bia’ ri’, ne zaanda gunica’ ne gutaagulisaa guidxi ro’ dxaaga
zaguíía (Mexicu). Guirá’ guenda gapa ca guidxi ro’ ne guidxi huiini’ za-
caca’ lu ca diidxa’ ro’ bia’ di’ casi ca lu ca diidxa' dxaaga rari\ ne zaque
en naquiiñe’ guniabia’ ca’ ca diidxa’ xti’ binni huala’dxi’.
A.-Gui'chi’ ra ca ca diidxa ro’ ri' riguixhe xapíaani’ ne rudíí ni naquiiñe
ca guidxi huiini ne guidxi huala’dxí’ ti guni ca’ ni naca’, ne zaqueca,
guiapa xpiaca' ti ganda:
/, Quixhe xi caca z a n d a guihani c a \ n e xquenda lis a a c a \ xhiiña ca
sica riht x a ¡que x t i ‘ ca ' n e x q u e n d a biaani ca
//. 6'única casi net ca diidxa ’g u la ’quica ' xquidxica *ti g a n d a q u ix h e d x i -
sica lu guenda r íd h id e ndaani ’‘x q u i d x i c a *. huaxa n a q u i i ñ e ' chinando-
ca ‘n i nú ca d iid x a ' ra ' b ia ‘ ca lu gui 'chi ' ro ’r i ', n e g u ia a p a ’ chaahui'
guirá ' ca guenda nexhe ' x t i ’tutiisi b in n i, c a g u e n d a n a p a g u ir á x i x é b in
n i ne jma r m i n a q u iiñ e , guiiapa ' g u id u b i n a c a g u e n d a x ti ' c a ' gunaa. Ca
d iid x a ' r o ‘ bia *r i ‘ z a g u i x h e c a 'x i g u ir á ' z a n d a g a c a ' ti c a x a ¡que d iid -
xahia ' n e c a b in n i r u g u u b in n i n d a a n i ‘ ‘ liidxidxiguiiba 'g a n d a guiquiiñe
ca ‘ ca d iid x a ‘ r i ’.
(Artículo 2° La Nación .Mexicana es única e indivisible.}
La Nación tiene una composición pluricultural sustentada originalmente
en sus pueblos indígenas que son aquellos que descienden de poblacio
nes que habitaban en el territorio actual del país al iniciarse la coloniza
ción y que conservan sus propias instituciones sociales, económicas, cul
turales y politicas, o parte de ellas.
La conciencia de su identidad indígena deberá ser criterio fundamental
para determinar a quiénes se aplican las disposiciones sobre pueblos in
dígenas.
Son comunidades integrantes de un pueblo indígena, aquellas que formen
una unidad social, económica y cultural, asentada en un territorio y que re
conocen autoridades propias de acuerdo con sus usos y costumbres.
L1 derecho de los pueblos indígenas a la libre determinación se ejercerá
en un marco constitucional de autonomía que asegure la unidad nacional,
til reconocimiento de los pueblos y comunidades indígenas se hará en las
constituciones y leyes de las entidades federativas, las que deberán tomar
en cuenta, además de tos principios generales establecidos en los párta-
En ionio a 1? boca en la cosmovisión impoioen 1So
1. El ritual del M e d iu X h ig a
2, Consideraciones
El sistema positivo y el derecho indígena tienen muchas diferencias» y
una de éstas es la cosmovisíón que no se puede escribir ni descri
bir porque es y será una forma de vida como el ritual del Mediu
Xhiga.
El pluralismo es otra visión de México» donde existen diversas culturas
y el reconocimiento en la Constitución solamente afirma y valora
la diversidad en una sociedad abierta y enriquecida, donde se re
conoce la interculturalidad.
Los zapotecas hemos asimilado los valores culturales que hemos here
dado en una reflexión racional, en un pluralismo en el que siem
pre hemos vivido y que nos permite ver la realidad de diferente
manera con una perspectiva diferente del mundo.
Hay hechos que existen en cada cultura en virtud de la estructura de
cada lengua, porque cada lengua tiene una estructura diferente y
por ello, hay hechos que existen en un mundo y no existen en otro.
El pueblo zapoteca y los pueblos de occidente viven en mundos diferentes
en lo que respeta a la lengua, visión del mundo, creencia religiosa,
norma jurídica, normas sociales y morales, entre muchas otras cosas.
Es complicado a los ojos de occidente el aceptar algún modelo o criterio
de los pueblos zapotecas para decidir cuáles son las correctas e in
correctas y eso es lo que los pueblos zapotecas se cuestionan de
las leyes de occidente.
Es necesario con el reconocimiento constitucional de los derechos hu
manos de los pueblos indígenas de México, que los juristas, los
jueces y los legisladores conozcan los elementos de cada uno de
los sistemas jurídicos en cuestión.
Es sensato aceptar la diversidad del mundo y llegar a acuerdos raciona
les y en el caso específico de México es necesario que el Estado y
los pueblos indígenas lleguen a acuerdos relativos a lo que refiere
a la autonomía, a la cultura, a la política, entre otros temas rele
vantes para los pueblos.
Se reconoce en la sociedad zapoteca la igualdad entre el hombre y la
mujer, y no se considera vulnerable e indefensa, ni discriminada
frente a la doble discriminación como mujer y como indígena en
occidente.
LO S DEBERES ESTATALES EN MATERIA DEL
D e r e c h o a la F a m il ia y a l a r e p r o d u c c ió n
a s is t id a : U n a p e r s p e c t iv a d e s d e l a t e o r ía
DEL DERECHO
Introducción
En los últimos años hemos sido testigos de una suerte de revolución in
telectual protagonizada por los derechos fundamentales: tal coniti lo se-
ñalaba Norberto Bobbio, en medio de una serie de circunstancias que
“...despiertan una seria preocupación para el futuro de la humani
dad..." (1991, p. 97), el progresivo aumento en la importancia dada al
reconocimiento de los derechos se configura como una luz en medio de
la creciente bruma provocada por males que aquejan ni mundo como el
crecimiento incontrolable de la población, la degradación del medio
ambiente y el aumento en la potencia destructora de los armamentos.
Bajo esta tesitura, debe entenderse que este protagonismo de los
derechos forma parte de un proceso que inició a la par de la Segunda Pos
guerra como una respuesta a los atroces e inhumanos actos que caracteri
zaron al conflicto bélico, ya que comenzó a permear en el pensamiento
jurídico la idea de que los derechos no se derivan o son dependientes de
19!
192 E studios sobre Derecho Familiar Constitucional. „ eaoxjmación
los deberes (Zagrebelsky, 2011, pp. 85 y 86), sino que más bien es en los
derechos donde se encuentra el príus lógico de aquellos, por lo que se
configuran como originarios y .fundadores de una cierta clase de de
beres” (Bovero, 2009, p. 220). Tales circunstancias provocaron un cam
bio de paradigma en el Derecho, caracterizado, precisamente, por un
ánimo de protección y garantía a los Derechos Fundamentales que evita
ra la repetición de tan lamentables actos.
En este sentido, es en el seno del proceso de constitucionalización
del ordenamiento jurídico1 donde se gesta la citada revolución, dado
que al sancionar con máximo rango normativo12 a los Derechos Funda
mentales, se vincula a través de estos a todo el aparato estatal, es decir,
al Ejecutivo, al Legislativo y al Judicial (Alexy, 2009a, p. 33). Por con
siguiente, en virtud de que el resultado del citado proceso es que la nor
ma constitucional impregne a la totalidad del ordenamiento jurídico
(Guastini, 2009, p. 49), puede hablarse de un “efecto de irradiación” de
los Derechos Fundamentales, en vista de que, como consecuencia, des
pliegan su fuerza normativa no solo en las relaciones de Derecho Públi
co, síno también en las de Derecho Privado (Alexy, 2009a, p. 34), que
es, precisamente, uno de los ámbitos por excelencia hacia donde se pro
yecta el Derecho a la Familia.
Así, al ser la familia un elemento natural y esencial para la socie
dad y tener un rol central en la existencia de una persona, cobran espe
cial relevancia los deberes estatales que surgen a consecuencia de
otorgarle a tal institución el carácter de Derecho Fundamental, ya que
al encontrarse sancionada en nuestro ordenamiento jurídico en el blo
que de constitucional idad-1 genera una serie de obligaciones para el
Estado, que a continuación serán analizadas brevemente desde la teo
ría del derecho para, a partir de ahí, observar, en sede jurisdiccional,
cómo es que estos deberes impactan en el ejercicio del derecho a fun
dar una familia, particularmente en lo que se refiere al derecho a la re
•i Capacidad de ejercicio.
19 4 Estudios sobre Derecho F amiliar Constitucional: Una aproximación
' t .os deberes prcstacionalcs generados por las expectativas positivas se adscriben a
otros Vs. Costa Rica, 2012, párr. 305); sin embargo, la pérdida embrio
naria es un proceso natural y ocurre tanto en el embarazo natural como
en el marco de la FiV, por lo que la afectación no resultaba consistente
con la finalidad en virtud de la cual se estableció (Prieto Sanchis, 2009,
p, 200). En este sentido, la restricción no resultaba necesaria, toda vez
que el mismo resultado podía obtenerse a través de medidas menos res
trictivas, tal como estaba establecido en las normas que regulaban la
FIV en Costa Rica que la Sala Constitucional consideró inconstitucio
nales, a saber: la limitación en el número de óvulos que podían ser fe
cundados así como la prohibición de ”... desechar o eliminar embriones
, o preservarlos para transferencia en ciclos subsecuentes de la misma
paciente o de otras pacientes” (Caso Artavia Murillo y otros Vs. Costa
Rica, 2012, párr. 306). Por lo anterior, la proscripción de la FIV no su
pera el juicio de proporcionalidad en sentido estricto (Prieto Sanchís,
2009, p. 202), en tanto que la restricción a los derechos reproductivos
de las parejas infértiles y, como corolario, a su derecho a fundar una fa
milia, no se justificaba a la luz de los beneficios obtenidos con la prohi
bición de la FIV, por lo que el Tribunal consideró desproporcionado
. .pretender una protección absoluta del embrión respecto a un riesgo
que resulta común e inherente incluso en procesos donde no interviene
la técnica de la FIV” (Caso Artavia Murillo y otros Vs. Costa Rica,
2012, párr. 308-311).
Bajo esta tesitura, el incumplimiento de los deberes estatales, tanto
positivos como negativos, tuvo un impacto desproporcionado en los de
rechos de las parejas cuya única posibilidad de superar sus dificultades
reproductivas era, precisamente, a través de esta técnica de reproducción
asisistida, ya que al verse obligados a enfrentar las barreras de iure im
puestas por la decisión de la Sala Constitucional y, como corolario, las
barreras defacto, al tener que salir al extranejero para poder someterse a
la FiV en países donde esa práctica no estuviese prohibida, sus derechos
reproductivos se hicieron nugatorios al no poder accerder a las técnicas
necesarias para resolver sus problemas de salud reproductiva (Caso Arta
via Murillo y otros Vs. Costa Rica, 2012, párr. 273 y 274).
Por lo anteriormente expuesto, la prohibición de la FIV supuso
una violación al Derecho a la Familia y de derechos reproductivos de
las parejas afectadas, en tanto que 4‘...son anulados en la práctica para
aquellas personas cuyo único tratamiento posible de la infertilidad era
la FIV” (('aso Artavia Murillo y otros Vs. Costa Rica, 2012, párr. 314).
Los deberes estatales en materia del Derecho a la Familia 201
Conclusiones
La eficacia de los Derechos Fundamentales depende ele la satisfacción
de las expectativas que estos generan a favor de sus titulares, toda vez
que necesitan del pleno cumplimiento y realización fóctica de los debe-
res que los Derechos Fundamentales originan para el Estado para no
converíise en simples derechos sobre el papel. Asi, la satisfacción de
expectativas y el cumplimiento de los deberes son dos caras de una mo
neda que, de manera inexorable, comparten la misma suerte, por lo que
la deficiencia en el cumplimiento de un deber estatal, ya de caracú ¡
positivo o negativo, siempre irá ligada a una defectuosa satisfacción de
las expectativas que los Derechos Fundamentales generan en favor de
sus titulares. Por lo tanto, si se pretende que los derechos sean algo más
que buenos deseos plasmados en un texto normativo, se vuelve necesa
ria la existencia de instrumentos jurídicos que garanticen en todo mo
mento el cabal cumplimiento de las obligaciones del Estado y como
corolario, la eficacia de los Derechos Fundamentales, que en el caso del
Derecho a la Familia y a la reproducción asistida dichos instrumentos
adoptan la forma de políticas públicas y garantías que aseguren el pleno
ejercicio y disfrute de tales derechos.
202 f sru o .'.s sobre Derecho Familiar Constítccional: U na aproximación
R e f e r e n c ia s
Introducción
En el actual paradigma en el que se localiza el Estado Mexicano, donde
es mayor el reconocimiento que se da, principalmente a los derechos
humanos, y el creciente desanudo en el cual se encuentran los derechos
sociales, económicos y culturales es de suma ocupación de la ciencia
del Derecho el brindar un mayor reconocimiento a la familia, principal
mente en el ámbito Constitucional Mexicano tomando en consideia-
ción los Tratados Internacionales de los que nuo.xt:o Fu,Un ha suscrito
en materia de Derechos humanos y Dciceho <L Upru.i, cubncmL U-.s
necesidades que demanda sobre una mayor protección a dicha institu
ción, la cual destaca su relevancia al ser el núcleo de la sociedad.
En este documento se analizará de forma epistémica, cómo es que
el concepto de familia ha tenido una evolución paradigmática, en la que
se han involucrado distintas ciencias sociales, para lograr su Internai¡-
zación Constitucional, como en la misma forma de constreñir una insti
tución base de las sociedades. Por lo anterior el concepto de familia se
203
204 hSTUDIOS MJBKK DEKFCHO Fa MIUAK CONSTITUCIONAL: L.N'A APROXIMACION
1. Concepto dé familia
En la historia de la humanidad se ha concebido como núcleo de la so
ciedad a la familia, lo cual nos ha llevado a conocer distintos tipos de fa
milia, sin embargo, ¿qué es la familia? Para dicha pregunta no hay una
respuesta que se ubique de forma universal, es decir en todos los luga
res y momentos, debido a la distinta composición, estructura, dimen
sión o funcionamiento de cada familia, así como también depende del
ángulo en que se coloque la reflexión científica sobre ella. Respecto a
un ángulo biológico se sostiene que la familia “ se forma por la unión
sexual de la pareja compuesta por un hombre y una mujer a través de la
procreación, generando lazos de sangre” (Baqueiro & Buenrostro,
2006, p. 5)
En el ángulo sociológico, se analizan y conceptúan distintas fami
lias, como la familia nuclear, la familia extensa, la familia monoparen-
tal, la familia homoparental, entre muchas otras, las cuales se
estructuran cambiantes según el tiempo y el espacio, esta ciencia no ha
dado un concepto único sobre la familia, no obstante, antes de dar una
definición, de cualquier tipo de familia, parte de tomar en cuenta a la fa
milia como un grupo, el cual está formado por miembros vinculados
por la/os sanguíneos y/o unidos por intereses de sobrevivencia.
Por último, pero no menos importante tenemos un concepto jurí
dico, que retoma la idea de una unión de los sexos, a través del matri
monio o el concubinato y la procreación, dichas figuras, a pesar de ser
jurídicas, surgen de una perspectiva biológica, incorporando una idea
propia de la ciencia del Derecho, agrega que también será una familia
"así como a las provenientes de las formas de Constitución y de organi
zación del grupo familiar, a las que la ley reconoce ciertos efectos; de
beres, derechos y obligaciones entre sus miembros, hasta cierto límite,”
(Baqueiro & Buenrostro, 2006, p. 7)
Como resultado tenemos que los estudiosos de la ciencia de! dere
cho, buscarán las apreciaciones de otras ciencias, este,-diosas de h\ farra
lia, como la biología, sociología., demografía, entre otras, para poder
tener un panorama amplio y poder emitir una conceptuali/aeion de la
familia, que se adapte al tiempo, al lugar y a la forma en la que ésta se
desenx ue'.va, ya que ai formar parte de la >-.ocmdad es msocptmfe ti e\ o-
luciones o cambios.
\ igor e l 27 d e d ic ie m b r e d e 1 9 7 4 . D e esta fu rn ia se d a la i g u a l d a d d e g é n e ro e n un a s p e c t o
g e n é ric o y en el a sp e c to fa m ilia r, d o n d e se b u s c a c o m b a t ir el s o m e tim ie n to d e la m u j e r , o
Reformuiaeión díl concepto y natundezs de'. Derecho ae ík:Tü'>>.„ en tu esfera constituí toes.! 207
c o m ú n ia persona > los bienes d e cada a'-viciado, y poi ¡ a cual Cad.. cm>.
u n ié n d o s e a t o d o s , n o o b e d e z c a s i n o a s í m i s m o y p e r m a n e z c a tan l i b r e
e sp o s a frente al h o m b re , su p e ra n d o lo a n t e r io r m e n t e p la n t e a d o p o r L e P la y , y e slo es p o r
q u e e x iste n a n te c e d e n te s q u e le d a n un m a y o r v a l o r a la m u je r , e s t o s s o n lo s m o v im ie n to s
fe m in ista s , p r in c ip a lm e n te e u ro p e o s y la s g u e r r a s , p r in c ip a lm e n t e la g u e r r a m u n d ia l. D e
lo s c o n flic t o s b é lic o s te n e m o s q u e la m u j e r e n t r a a l c a m p o la b o ra l y o b te n ie n d o un r e c o
n o c im ie n to p o r p arte d e l E sta d o .
2 P u b lic a d a en el D O F el 7 d e fe b re ro d e 19 8 3 , en v ig o r a p a rtir d e 8 de fe b re ro de
1 98 3.
P R O T E C C I Ó N D E L A F A M I L I A C O M O D E R E C H O H U M A N O E N
E L D E R E C H O I N T E R N A C I O N A L S U C O N T E N I D O á A l C A N C E .
L o s A r t ic u l e s 1 7 d e la C o n \ e n e s o r. A m c t t c a n a s o b a D e r e c h o s I in m u n o s
y 2 5 m i P a c t o m m r n a c m . u . . d e D e i e c e o s C i m a s y P e .a .e o s . r o c a n o , c u
la p io t e c e t ó n d e la f a m ili a c o m o d e r e c h o h u m a n o . A n o t a b ie n , d e la m
le r p ie t a c u m q u e d e e s a d e a - c it o h a n ¡ r a l:.- a d o d i\ e r a o s o r a , m i s m o s in
t e r n a c io n a le s e n m a t e r ia d e d e : e c h e s h u m a n o s , d u b a s u c o n t e n id o \ a!
c a n e e : a ) la f a m ili a , s e l , k i t u n t o n a t u r a l \ fu n d a m e n t a ! d e la s o c u d a d \
d e b e se t p a ñ e d i d a p o i ia s o c ie d a d > e l E s t a d o ; b } la i'.m id ia \ t i m . d n m u
n<o r.o s o n c o n c e p t o s , q u . v a k o t e s , le jo s d e d i o , d m a t r im o n i o ú n ic a
m e n t e , s u n a d e la s f o r m a s q u e e v o i c n p a r a X .-n n a r une. i a m d i s , c ) « / , A
/Xa l.ü (L ¡>rotí ( i iOr u A,' ¡unului a ¡ í í \‘o ; , 11 r ui, : < » / : , onc¡¡h t / ,A \ .. -
s n n p l e n a c i ” ’ !e n :o u , u n n iñ o , e x is t e c o t a - m íe > s u s p e d a s u n \ ¡n e n io
i,;:c im p l ic a \ id a íA r n t r a i, d o n d e e¡ p o c e m u t u o d e !, c o m p a ñ a c o n s t it u
y e u n d e m e n t o f i n d e m e n t a ! d e . u p i c l U . a u n e u; n a o !a r e l a c i ó n d e lo s p n
d ie s e s te io ta , ¡ x r !o ,¡u e m e d id a s n c c n n u . e s o p a h m - t e n t.d p o c e s¡ c o n
lle v a n u n a in t e r f e r e n c ia a l d e r e c h o a la p r o t e c c ió n d e la f a m ilia ; a s í, u n a
d e la s in t e r f e r e n c ia s m á s g r a v e s e s la q u e t ie n e c o m o r e s u lt a d o la d iv is i ó n
d e u n a f a m ilia ; e ) la C o n v e n c i ó n A m e r i c a n a s o b r e D e r e c h o s H u m a n o s y
e l P a c t o In t e r n a c io n a l d e D e r e c h o s C i v i l e s y P o lít ic o s , r e c o n o c e n c o m o
le g ít im a la d is o lu c ió n d e l v ín c u l o m a t r im o n i a l, s ie m p r e y c u a n d o s e a s e
g u r e la ig u a l d a d d e d e r e c h o s , la a d e c u a d a e q u iv a le n c ia d e r e s p o n s a b il i
d a d e s d e lo s c ó n y u g e s y la p r o t e c c ió n n e c e s a r ia d e lo s lu jo s s o b r e la b a s e
ú n ic a d e l in t e r é s y c o n v e n ie n c ia d e e llo s ; y , f) n in g ú n in s t r u m e n t o in t e r
n a c io n a l e n m a t e r ia d e d e r e c h o s h u m a n o s n i s u s in t e r p r e t a c io n e s , s e p r o
n u n c ia n s o b r e p r o c e d im ie n t o s v á l id o s o in v á li d o s p a r a d is o lv e r el v í n c u
lo m a t r im o n i a l, le jo s d e e llo , d e ja n e n lib e r t a d a lo s E s t a d o s p a r a q u e e n
210 E studios sobre D e r e c h o F a m i l i a r Constitución' al: Una aproximación
sus legislaciones establezcan los que consideren más adecuados para re
gular las realidades propias de su jurisdicción, siempre y cuando ninguno
de estos se traduzca en un trato discriminatorio en los motivos o en ¡os
procedimientos.(Tesis la. CCXXX/2012. Semanario Judicial déla Fede
ración y su Gaceta, Décima Época, t. II, Octubre de 2012, p. 1210)
4. Familia y Estado
Habiendo analizado el marco histórico anterior respecto al plano cons
titucional mexicano, es apreciable que aún existen varias lagunas, pues
to que, la misma Carta Magna, no otorga de manera vinculante una
mayor tutela a la institución familiar. A pesar de que encontramos den
tro del Artículo 4o constitucional una base, sobre la cual, el Estado Me
xicano concibe la relación a la que este mismo se subordina, como
derecho de familia, no encontrarnos una verdadera medida de protec
ción constitucional como tal a esta institución del derecho privado. Lo
anterior es inconcebible, debido a que un Estado, tiene como ancla de
su conformación social, a los distintos núcleos familiares que la consti
tuyen; partiendo de que nadie está exento del derecho a pertenecer a
una familia, es absurdo que a esta conjunción social, no se le otorgue un
enuncinniiento de protección que acoja elementos concebidos en el ám
bito internacional.
Uno de los eminentes vacíos que destacan en el mencionado
Artículo corresponde a la falta de un principio que protege a la familia,
ya que si pensar en conceptualizarlo no solo seria una exorbitante labor
legislativa, por el contrario, serta un arma de doble filo, porque la fami
lia no se puede contemplar de forma objetiva cuando es tan variable,
que si bien es cierto bajo el cambio de paradigma constitucional lo en
contramos como una necesidad que es inherente al Estado satisfacer,
contrario a lo que mencionaban autores como Enrique Sánchez Brin-
g a s , d o n d e e s e! E s t a d o q u i e n c r e a y asigna l o s d e r e c h o s n a t u r a l e s . 45
P a r a e s t o e s n e c e s a r i o h a b l a r d e la e v o l u c i ó n d e s u n a t u r a l e z a , m i s m a
q u e s e v e m o d i f i c a d a a l e s t a b l e c e r e l D e r e c h o a la F a m i l i a d e n t r o e n l o s
d e re c h o s so ciales; y a q u e ha sid o y es re g u la d a a trav é s del d e rec h o p ri
v a d o en M é x ic o , y es a q u í d o n d e su rg e u n a in terro g an te, ¿cuál e s la n a
tu raleza de la fam ilia a n te su c o n sa g ra c ió n constitucional com o
d e re c h o social?
4 L o s v a lo re s c o m u n ita rio s p r e d o m in a n so b re lo s in d iv id u a le s , p o r lo c u a l y a n o
c h e z , 1 9 9 8 , p. 2 0 7 )
5 C o n s t it u c ió n es r íg id a c u a n d o p a ra se r m o d ific a d a , e n m e n d a d a o a d ic io n a d a , se
r a z ó n p o r la c u a l el E s t a d o s e h a e n c a r g a d o d e c o l a b o r a r a tr a v é s d e p o
lític a s p ú b lic a s , c o m o lo s p r o g r a m a s d e p r e v e n c ió n , d e e d u c a c ió n , s a
lud, v iv ie n d a , a trav és de d ep en d en cias com o la S ecretaria de
D e s a r r o l l o S o c ia l, el D I F , e n tr e o tra s , m is m o s q u e d e b e n s e r a m p lia d o s ,
así c o m o las le y e s y lo s T r ib u n a l e s J u d ic ia le s e n m a te ria fa m ilia r, p a ra
p o d e r b r i n d a r u n a e f e c t i v a c e r t e z a j u r í d i c a d e p r o t e c c i ó n a la f a m i l i a s o
b r e lo e s t a b l e c i d o r e s p e c t o a e ll a e n la C o n s t i t u c i ó n , T r a t a d o s I n t e r n a
c io n a l e s , a lo s q u e s e h a s u s c r i t o M é x i c o y . así c o m o d e las le y e s e
in te rp re ta c io n e s ju ris p ru d e n c ia le s .
C o n c lu sio n e s
u n m e d io d e e x ig ib ilid a d d e lo s d e r e c h o s c o n s a g r a d o s e n lo s c ó d ig o s
c iv ile s o los c ó d ig o s fa m ilia re s .
P o r m e d i o d e la e s t a n d a r i z a c i ó n d e l o s d e r e c h o s , t e n e r m í n i m o s
l e g a l e s e n c u a n t o a la t u t e l a d e la fa m ilia , e sto , p a ra p o d e r g a r a n tiz a r
c o n la m i s m a l í n e a a t o d a s las fa m ilia s, y que lo s c ó d i g o s c i v i l e s d e las
e n tid a d e s fe d e ra tiv a s n o c re e n u n a m a y o r d is p a rid a d e n tre u n o s y o tro s,
y p o r u ltim o e sta b le c e r un c o n tro l d e constitucionaiidad, c o m o g a ra n tía
ju ríd ic a y u n a ley r e g l a m e n t a r i a p u e d a re g u la r d e m a n e ra c la ra lo s d o s
p u n t o s a n te r io r e s . D e e s ta f o r m a las p o l ít i c a s p ú b l i c a s q u e el E stad o
brin d e para la p r o t e c c i ó n d e la. f a m i l i a c o m o u n d e r e c h o s o c i a l , t e n d r á n
m a y o r t r a s c e n d e n c i a d e la q u e t i e n e n l a s a c t u a l e s .
L a n a t u r a l e z a j u r í d i c a e n la c u a l s e d e s e n v u e l v e e l d e r e c h o d e f a
m i l i a e n la a c t u a l i d a d , y a n o c o r r e s p o n d e s o l o a l d e r e c h o p r i v a d o , s i n o
que al i n te r v e n i r el E s t a d o , n o s o l o d e f o r m a normativa, su n a tu ra le z a
j u r íd i c a se m o d if ic a y p a s a a s e r d e u n c a r á c t e r m ix t o d o n d e el E s t a d o y
l o s p a r t i c u l a r e s c o a d y u v a n r e c í p r o c a m e n t e a l d e s a r r o l l o e s t a b l e d e la
familia.
Refomuílariór. de! concepto y naturaleza de! Derecho áe familia en la esfera constitucional 2 15
R e f e r e n c i a s