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ACTOR:
DEMANDADO: ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A.
MATERIA: ACCIDENTE de TRABAJO
MONTO:
DOCUMENTACION ACOMPAÑADA: ius previsional; bono ley 8480; (1), ……..
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INICIA DEMANDA
EXCMO. TRIBUNAL:
I- ACREDITO PERSONERIA:
Que conforme carta poder que adjunto y acompaño, la cual declaro
bajo juramento que se halla vigente, vengo a estos autos en nombre y
representación de ACTOR DNI 11.111.111, CUIL 20-11111111-0,
argentino, nacido el _______, de estado civil ______, empleado, con domicilio
real en la calle _______________ de la localidad de _______, partido de
___________, la cual bajo juramento manifiesto que se halla vigente, por
cuanto a V.E. respetuosamente solicito tenga por debidamente acreditada la
personería invocada.
II- OBJETO:
Siguiendo expresas instrucciones de mi mandante en legal tiempo y
forma vengo por este medio a interponer formal demanda por cobro
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indemnizatorio por incapacidad laboral por accidente de trabajo conforme ley
24.557; con las previsiones de la ley 26.773, contra ASEGURADORA DE
RIESGOS DEL TRABAJO S.A., con domicilio en la calle
______________, por la suma total de PESOS ___ ($ ____) , Conforme surge
de los apartados IX, X y XI de la presente o lo que en más o en menos resulte
de las probanzas de autos, con más intereses costos y costas conforme a las
circunstancias de hecho y derecho que paso a exponer.-
III- COMPETENCIA:
Conforme el planteo de inconstitucionalidad efectuado Ut-infra y el
lugar de prestación del trabajo del actor y celebración del contrato de trabajo,
calle __________________________, partido de Lanús - ley 11.653 Art 3.
inc. b y c -, es V.S. competente para entender en el caso de autos.-
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efectuar el presente planteo de inconstitucionalidad contra la ley 14.997, en los
siguientes términos:
Sin necesidad de adentrarse en el análisis de la violación al orden
constitucional que propugna la ley 27.348 y sus resoluciones reglamentarias, a
las que adhiere la ley 14.799 – Art 1º -, una vez declarada la
inconstitucionalidad de esta última, no será posible aplicar al caso de autos
las disposiciones procesales de los art 1º, 2º, 3º, 14º y 17º de la ley 27.348,
atento lo que se está tachando de inconstitucional es la propia adhesión y
delegación de facultades reservadas por la provincia de Buenos Aires. y no
delegadas por el poder constituyente provincial a la Nación.
La ley 14.997, resulta violatoria de los Art 5º, 14º bis, 16º, 18º, 28º,
33º, 75º inc. 12º e inc. 22º, 109º, 121º, 122º de la Constitución Nacional, y los
Art 1º, 11º, 15º, 18º 39º inc. 1º segundó párrafo e inc 3º, 45º y 57º de la
Constitución de la Provincia de Buenos Aires.
La citada ley, así como lo hace la norma nacional a la cual por la misma
se adhiere – 27.348 - conculca derechos inalienables de mi mandante como ser
el acceso a la justicia – (Art. 18 C.N, Art 15 y 18 C.P; Bloque normativo
constitucional, (Art 75 inc 22 C.N) – Art 8 y 10 declaración universal de derecho
humanos, Art 2.3, pacto internacional de derechos civiles y políticos, Arts. XXVI y
XXVII de la Declaración americana de los derechos y deberes del hombre, Art 8.1
Convención Americana de Derechos Humanos) , el de Debido proceso, (Arts 14, 18
CN y 75 inc 22: Art 8º Convención Americana de Derecho Humanos, Art. 8º Pacto de
San jose de Costa Rica; Art 15 y 39 inc 3º C.P; ), Juez natural, (Art 75 inc 22 y Art
109º C.N., Art 15 y 18 Cp; Art. 8.1 de la Convención Americana sobre los Derechos
Humanos y el art. 26 2º párrafo de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre); Derecho a la propiedad privada, (art 17 C.N.), derecho a la
igualdad (Art 16 C.N. y 11 C.P.), la Garantía Protectoria, (Art 14 Bis C.N.),
Derecho de defensa en juicio (Art 18 C.N. y 15 C.P).
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En cuestiones donde se plantea una contradicción entre una norma de
derecho interno y el contenido de una disposición de derecho internacional
con jerarquía constitucional o supralegal- corresponde analizar la
compatibilidad entre la norma interna y el bloque de constitucionalidad
federal, conformado no sólo por normas de orden interno sino también por
aquellas otras de raigambre supranacional. En este sentido no sólo se debe
abordar el "control de constitucionalidad" de las normas sino que también se
tiene que ejercer el denominado "control de convencionalidad". (SCBA –
sentencia del 5-X-2011 causa L. 93.122, "Sandes" - causa L. 101.164, "Dorado, Oscar
Así las cosas y conforme la potestad dada por los Art 5º, 121º y 122º, de
la carta magna nacional, la Provincia de Buenos Aires, dictó su propia
constitución provincial, mediante la cual se dio sus autoridades dentro de una
esfera propia y exclusiva, que al decir de la C.S.J.N., le aseguran su existencia
como unidades políticas con los atributos de la autoridad pública que ejercitan
por medio de órganos elegidos sin intervención del poder central. CSJN,
6/10/1994 “Partido Justicialista de la provincia de Santa Fe c/ provincia de Santa Fe”,
CSJN fallos 317:1195 considerando 8º voto del Dr. Fayt.
Dentro de los límites establecidos por el Art 5º de la C.N., el Art 15 de
la C.P.B.A establece que la Provincia asegura al actor la tutela judicial
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continua y efectiva, el acceso irrestricto a la justicia, y la inviolabilidad de la
defensa de la persona.
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el campo del derecho, y que obviamente no son parte de su incumbencia
profesional, sino que son materia exclusiva y excluyente de los jueces tal lo
establece el orden constitucional Argentino, facultando a dichos médicos a
decidir cual si fueran jueces de la provincia de Buenos Aires – Art 1º ley
14.997 –.
En otras palabras se violenta al actor la protección del Art 18º de la
C.P.B.A, que lo protege de no ser juzgado comisiones o tribunales especiales.
Y tal cuestión no es salvada por el hecho que conforme la resolución
298/17, S.R.T., (al igual que lo hace el Dec 1475/15), se instituyan los
secretarios jurídicos, en atención que conforme la resolución 899 E-2017 de la
S.R.T., aclaratoria de la Res 298/17 antes mencionada, a estos se los consulta
en la medida que los médicos entiendan que se susciten planteos de orden
legal, (Art 2º inc h Res 899-E/2017 SRT), y en tal caso emitirán dictamen,
pero no son los encargados de resolver el proceso administrativo, sino que, es
a los médicos a lo que se les otorga ilegítimamente facultades jurisdiccionales
– (ver Art 7,8, 9 de la Res 298/17 S.R.T) -, pudiendo los mismos aceptar la
prueba que consideren conducente, desechando la que no, dictar medidas a
mejor proveer, estudiar los alegatos de las partes y finalmente resolver.
Incluso, dictaminará conforme a los antecedentes que tuviere en su poder, si el
trabajador dificultare la revisación o la realización de estudios
complementarios, - (Art 7 sexto párrafo res 298/17 S.R.T) -. Esta cuestión que
afecta sin ningún lugar a duda alguno al derecho de defensa del actor, de
jerarquía constitucional (art. 18 C.N. y 15 C.P.B.A), coloca a la comisiones
médicas como órganos administrativos inconstitucionales en los términos de
las determinaciones establecidas por los Art 21 y 22 la ley 24.557 y que
reafirman los Art 1º y 2º la Ley 27.348.
V.E. no queda ningún lugar a dudas, con el total de las facultades dadas
a la C.C.M.M. por medio de la RES 298/17 S.R.T., a estas se le arroga
facultades eminentemente jurisdiccionales, propias del proceso judicial – Ley
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11.653 -. e indelegables por una ley de la legislatura provincial conforme aquí
se fundamenta, conformando una violación del orden constitucional – Art º5,
121º y 122º de la C.N., Art 1º C.P.B.A -
El dictamen del Secretario Jurídico resulta solo una opinión técnico
legal, (Art 1º inc a Res 899 E/2017 SRT), que obligatoriamente deben
requerir los médicos solo en lo que respecta a la determinación de la
naturaleza laboral del accidente, (art 21 inc 5 ley 24.557), antes de emitir su
juicio.
Concluido el proceso administrativo con la disposición adoptada por los
médicos, el secretario jurídico debe elevar las actuaciones al Titular del
Servicio de Homologación que implementa la ley 27.348. Este servicio no
tiene estructura propia ni autoridades, y solo tiene la función de homologar un
acuerdo o elevar el expediente a la Comisión Médica Central o a la Justicia,
por lo que al estar incorporadas a las comisiones cuya autoridad máxima son
médicos (según el art. 51 Ley 24.241), el acto administrativo es emitido por
éstos.
En definitiva la falta de especialización de los organismos nacionales a
los cuales está vedado, como se dijo, delegarle facultades reservadas y
excluyentes de la provincia, agrava aún más la violación llevada adelante
contra el orden público laboral constitucional de la provincia de Buenos Aires
por medio de la ley de adhesión que aquí se cuestiona.
Tampoco se puede dejar pasar por alto, que el Art 1º de la ley 27.348 –
disposición de carácter procesal para las cuestión laborales sobre riesgos del
trabajo – señala que el paso por las comisiones médicas es de carácter
obligatorio y excluyente, con el procedimiento que norma la Res 298/17
S.R.T.. (Art. 3º segundo párrafo ley 27.348).
Este paso “obligatorio y excluyente” que impone el mencionado
artículo de la ley complementaria del riesgos del trabajo, inconfundiblemente
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implica – como se explica en mejor detalle párrafos abajo al plantear la
inconstitucionalidad de tal normativa – una restricción para el actor al libre y
rápido acceso a la justicia lo cual colisiona contra tal garantía contemplada por
la Constitución de la Provincia de Buenos Aires, y con el bloque normativo
internacional constitucional que lo hacen ley superior de la nación los Art 31 y
75 inc. 22 de la C.N.
Así el citado Art. 1º de la ley 27.348, tiene el mismo fin legislativo que
los ya conocidos Art. 21 y 22 de la L.R.T., - que no ha sido derogados o
sustituidos -, el hecho de haber introducido la frase “de carácter obligatorio y
excluyente de toda otra intervención para que el trabajador afectado[...]”,
refiriéndose a la intervención de la Comisiones Medicas, no cambia el
concepto jurídico de los Art 21º y 22º de la L.R.T., ni de sus decretos
reglamentarios 717/96 y 1475/15, atento la mencionada ley 24.557, no da
derecho a optar entre el paso obligado por las Comisiones Médicas y el acceso
directo a la justicia, sino que sin la necesidad de contener la palabras
“obligatorias y excluyentes”, los Art 21º y 22º ley 24.557, ordenan lisa y
llanamente que el trabajador previo a todo trámite judicial debe transcurrir si,
o si, por la comisiones médicas . Colofón de todo ello, lo único que hacen los
Art 1º y 2º de la ley 27.348, no es otra cosa que reafirmar la manda jurídica de
los Art 21º y 22º de la ley 24.557, sin introducir cuestiones novedosas en
cuanto al procedimiento ordenado por la L.R.T. Tampoco la institución del
Secretario Jurídico o el patrocinio letrado son novedosas con respecto al
régimen vigente previo a su dictado – Dec 1278/2000 y Dec 1475/15 -.
Y esto afecta el principio de progresividad que le garantiza al actor el
Art 39º inc. 3º de la constitución de la provincia, así la Corte Suprema de
Justicia de la Nación, - casos “Castillo”, “Venialgo”, “Marchetti”, “Obregón”
y otros –, declaró sobre la inconstitucionalidad de la obligatoriedad del tránsito
por la Comisiones Médicas por encima del acceso libre e irrestricto a la
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justicia y la afectación que la L.R.T. en tal sentido produce sobre las garantías
constitucionales del actor.
En igual sentido se pronuncio la S.C.B.A, al señalar: “las comisiones
médicas asumen facultades jurisdiccionales, definiendo la naturaleza laboral
del accidente, determinando y en su caso modificando el carácter y grado de
incapacidad y el contenido y alcance de las prestaciones en especie, aun
cuando medie controversia. Se afectan así sustancialmente las garantías de
juez natural y del debido proceso (art. 18, C.N.)”. Causa L. 94.232, "Clavijo, Luis
A. contra 'Q.B.E. A.R.T. S.A.'. Accidente de trabajo. Acción especial". – en igual sentido
L. 75.508, "Quiroga", sentencia del 23-IV-2003., causa L. 82.334, "Alvarenga, Oscar
contra Poder Ejecutivo de la Provincia de Buenos Aires y otro. Accidente de trabajo",
entre tantos otros.
En todos estos antecedentes así como en, "Chavez", sent. del 1-IV-2004; L.
82.688, "Fedczuk", sent. del 14-IV-2004, L. 96.717 "Gutiérrez" sent. del
11/IV/2007 y la S.C.B.A., declaró la inconstitucionalidad del paso obligado
por las C.C.M.M.
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del 20-II-2008; L. 85.102, "Pérez", sent. del 16-IV-2008 y L. 83.629, "Rodríguez", sent.
del 16-IX-2009; entre muchas otras entre otros-
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La cuestión se agrava aun mas si pensamos que mediante la ilegitima
delegación lisa y llana que hace la ley 14.799, de las facultades reservadas por
la Provincia de Buenos Aires, no solo se delega un simple trámite
administrativo previo a una instancia judicial, sino que se está delegando la
facultad de dictar toda normativa procesal, y de organización en asuntos en los
que está en juego la salud y el patrimonio del trabajador incapacitado – Art 1º
ley 14.799, Art 3º de la ley 27.348 -, Así será un órgano federal – la S.R.T. –
la que ha dictado y continuara haciéndolo, incluso modificando la actual, toda
la normativa procesal a la que debe someterse el actor y el resto de los
trabajadores de la provincia.- Res 298/17 - Procedimiento ante las CCMM -;
Res 319/2017 – patrocinio letrado para el trabajador -; Res 326/2017,
determinación de las cuestiones de competencia y trámite del recurso
apelación, horario de mesas de entradas; Res 332/17 - determinación del
formulario de uso obligatorio para el inicio del proceso ante las CCMM -; Res
475/17 –determina el manual que se deberá aplicar en los distintos procesos de
información sobre Enfermedades Profesionales y que las Comisiones Médicas
lo aplicarán en los dictámenes médicos que emitan . – Res 698/17 – determina
requisitos a presentar el trabajador para justificar la competencia de la CCMM
jurisdiccional –; Res 760/2017 - crea el “Sistema Integral de Registro para el
Estudio de la Litigiosidad del Sistema de Riesgos del Trabajo” (SIREL)., en el
cual se vuelcan la totalidad de los datos – incluidos de las partes y sus
abogados – respecto de las causas que se presentan en la justicia -; Res 886/17
- Aprueba el “Protocolo de estudios obligatorios mínimos para la Valoración
del Daño Corporal y para la Determinación de la Incapacidad”. Establece que
los estudios establecidos en el Anexo I serán de cumplimiento obligatorio en
todos los casos en que la ART/EA deba proceder a valorar el grado de
incapacidad del damnificado. Aprueba los “Requisitos mínimos que deberá
contener el Informe de Psicodiagnóstico”. Faculta a los médicos de las
Comisiones Médicas a solicitar la realización de estudios complementarios,
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peritaje de expertos y cualquier otra diligencia necesaria, en caso de resultar
insuficientes los antecedentes obrantes, o fuera discutida su veracidad. -; Res
899 –E/2017 – Aclaratoria de la Res 298/17. -;
La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
establece que el estado parte debe disponer de un procedimiento sencillo y
breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la autoridad que violen,
en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagrados
constitucionalmente – Artículo 18, Derecho de Justicia – incorporado a la
Constitución Nacional – (Artículo 31 y 75 inc 22 C.N.).
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indelegables, dadas por los Art 5º y 122º de la C.N., a la Provincia de Buenos
Aires
14
facultades reservadas por la Constitución Nacional sea por la vía legal que sea,
en otras palabras el medio legal utilizado por la provincia, no se ajusta al fin
que procura. Solo, como se expresa párrafos abajo, el poder constituyente
mediante una reforma constitucional posee tamaña potestad.
En tal orden de ideas la invitación efectuada por la Nación a las
provincias mediante el ya citado Art. 4º de la ley 27.348, es igualmente
irrazonable atento que promueve a las provincias a llevar adelante cuestiones
que les están vedadas a sus poderes de gobierno y reservadas solo como se
expresó al poder constituyente provincial, que deberá conformarse de acuerdo
a las disposiciones de la carta magna de cada provincia.
El Gobierno de la Nación no puede impedir o estorbar a las provincias
el ejercicio de aquellos poderes de gobierno que no han delegado o reservado,
porque por esa vía podría llegarse a anularlos por completo (Fallos 147:239).
CSJN 9/12/1957 Soc. Com e Ind Giménez Vargas Hnos. c/ Provincia de Mendoza”;
CSJN fallos 239-343.
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C.N., y 1º, 11º 15º, 18º , 39º inc 1º segundo párrafo e inc. 3º, 45º y 57º de la
Constitución de la Provincia de Buenos Aires, y la normativa internacional
que compone el bloque normativo constitucional, declarando vuestra aptitud
jurisdiccional para entender en estas actuaciones.
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ser violatorio de la Constitución Nacional en sus artículos 5,14, 14 bis, 16, 17,
18, 20, 28, 31, 33, 75 incisos 12, 22 y 23, 109, 113, 116 ,121 y concs,
igualmente violenta las garantías consagradas por los Art 11, 15, 18, y 39 inc
1º segundo párrafo, inc. 3º y 57 de la Constitución de la Provincia de Buenos
Aires.
Los mismos pugnan con disposiciones expresas en los Tratados
Internacionales: "Las declaración Americana de los Derechos y deberes del
Hombre", "La Declaración Universal de Derechos Humanos"; "Convención
Americana Sobre Derechos Humanos" (ratificado por ley 23.054), en especial
en su Art 24; "Pacto Internacional de Derechos Civiles y políticos" y "El pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales" Arts. 2, 2º
párrafo, 4 y 5. Todos estos pactos de raigambre Constitucional, incorporados
por la Asamblea general constituyente de 1994, a la Ley Suprema, conforme
surge del Art. 75 inc 22 de la Constitución Nacional.
Los Artículos 6, 8 inc 3º, 21, 22, y 46 inc 1º de la ley 24.557 y los Art
1º, 2º, 14º y 17º de la Ley 27.348, y la Resolución 298/17 de la S.R.T.,
conculcan los derechos del actor de: propiedad, trabajo, acceso libre e
irrestricto a la justicia, debido proceso y juez natural y garantía protectoria que
regula el Art 14 Bis de la C.N, todos protegidos por nuestro orden
constitucional nacional y provincial, ello en cuanto a la obligatoriedad del
paso por órganos federales administrativos, las comisiones médicas, y el
posterior procedimiento de apelación que inconstitucionalmente determina la
normativa en cuestión, así como las demás normas procesales dispuestas –
deposito en cuenta sueldo, intervención obligatoria de la asesoría pericial
medica -.
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tendrán a su cargo la administración de la justicia laboral, en un todo de
acuerdo con las disposiciones del presente y de la Ley Orgánica del Poder
Judicial.
Artículo 2- Los Tribunales del Trabajo conocen:
a.-) En única instancia, en juicio oral y público, de las controversias
individuales del trabajo que tengan lugar entre empleadores y trabajadores,
fundadas en disposiciones de los contratos de trabajo, en convenciones
colectivas, laudos con eficacia de éstas, disposiciones legales o
reglamentarias del derecho del trabajo y de las causas vinculadas con un
contrato de trabajo aunque se funden en normas del derecho común. […]
20
Derechos Humanos), el de Debido proceso, (Arts 14, 18 CN y 75 inc 22: Art 8º
Convención Americana de Derecho Humanos, Art. 8º Pacto de San jose de Costa Rica;
Art 15 y 39 inc 3º C.P.B.A.;), Juez natural, (Art 75 inc 22 y Art 109º C.N., Art 15 y
18 C.P.B.A.; Art. 8.1 de la Convención Americana sobre los Derechos Humanos y el
art. 26 2º párrafo de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre);
Derecho a la propiedad privada, (art 17 C.N.), derecho a la igualdad (Art 16
C.N.), la Garantía Protectoria, (Art 14 Bis C.N.), Derecho de defensa en
juicio (Art 18 C.N. y 15 C.P.B.A.).
Todas ellas resultan razones de peso suficiente para que V.S., sin más
trámite declare la inconstitucionalidad del Ley 24.557 en los artículos
cuestionados, Dec 717/96 (Mod Dec 1475/2014), en cuanto a las normas
regulatorias del proceso ante las CCMM; Ley 27.348 en sus Artículos 1º, 2º,
3º 14º y 17º y de la resolución 298/17 de la S.R.T., en la forma pedida.
21
"Chavez", sentencia del 1-IV-2004; L. 82.688, "Fedczuk", sentencia del 14-
IV-2004, causa L. 82.334, "Alvarenga”, sentencia del 9-II-2005, entre tantos
otros.
Y como ya se dijo en el planteo contra la ley 14.799, la C.S.J.N ha
expresado que si bien los fallos dictados por la misma – declaración de
inconstitucionalidad - son para el caso concreto, los juzgados de instancias
inferiores no pueden ignorar en sus dictados la doctrina establecida por la
corte, debiendo en casos idénticos o similares conformar sus sentencias a la
doctrina legal emanada de la ella. Sosteniendo el máximo tribunal que esa
obligatoriedad se sustenta no sólo en su carácter de intérprete supremo sino en
"razones de celeridad y economía procesal” que hacen conveniente evitar todo
dispendio de actividad jurisdiccional - ( "GONZALEZ HERMINIA" CS, 329:4360)
-. La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, se ha
expresado en términos similares. - SCBA LP L77555 S 06/08/2003, Juez HITTERS
(OP) - Carátula: “Vega, José Eugenio c/ Provincia de Buenos Aires s/ Accidente de
trabajo” , entre otros-
22
concepto de sede y trámite administrativo en la ley 26.773”, Revista de Derecho Laboral,
Actualidad, 2013-1, Rubinzal-Culzoni, p. 204).
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orden provincial tal cuestión está contenida por el Art 39 inc 1º segundo
párrafo in fine.
Lo dicho se potencia en este análisis, si se tiene en cuenta que se deja
en manos ajenas a la Magistratura el concepto de nexo causal en cuanto a la
existencia del evento dañoso, uno de los conceptos más complejos de la
ciencia jurídica y definitorio del proceso todo, en tanto se encuentra
involucrado nada más ni nada menos que el derecho a la salud de los sujetos
especialmente protegidos por su vulnerabilidad (arts. 14bis, 18, 30 y 100 del a
Constitución Nacional, a lo que se suma la jurisprudencia de la Corte Suprema
de Justicia de la Nación y los Tratados Internacionales). C.N.T. – sala VII -
CAUSA Nro. 54.315/2017 - SALA VII - Autos: “Perry Jason Michael c/ Swiss Medical
ART S.A. s/ Accidente – Ley especial” sentencia del 30 de noviembre de 2017.
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Como ya se dijo en el acápite anterior, tal como lo determinan los no
derogados Art 21 y 22 de la ley 24.557., ahora el Art 1º de la Ley 27.348
ordena que ante las CCMM tramiten las controversias suscitadas entre el
trabajador accidentado y una Aseguradora de Riesgos del Trabajo que lo tiene
por afiliado.
El Art 1º de la ley 27.348, no modifica en nada la manda de los Art 21 y
22 de la ley 24.557 que – como se mencionó – ya mereció tacha de
inconstitucionalidad por parte de la CSJN y la SCBA, pues aunque el Art 1º de
la ley 27.348 incorpora la frase “de carácter obligatorio y excluyente de toda
otra intervención para que el trabajador afectado[...]”, (refiriéndose a la
intervención de carácter obligatorio ante de la Comisiones Medicas), no
cambia el concepto jurídico de los Art 21 y 22 de la L.R.T., atento la misma
no da derecho a optar entre el paso obligado por las Comisiones Médicas y el
acceso directo a la justicia, sino que sin la necesidad de contener la palabras
“obligatorias y excluyentes”, los Art 21 y 22 ley 24.557, ordenan lisa y
llanamente que el trabajador debe transcurrir si, o si, por la comisiones
médicas . Colofón de todo ello, lo único que hace los Art 1º y 2º de la ley
27.348, no es otra cosa que reafirmar la manda jurídica de los Art 21º y 22º de
la ley 24.557, sin introducir cuestiones novedosas en cuanto al procedimiento
ordenado por la L.R.T.
La agresión legal que sufre la norma constitucional, - a la que debería
haber estado sujeta tanto la L.R.T., como su complementaria 27.348, a través
de los Art 1º y 2º - al someter un conflicto entre dos sujetos del derecho
privado al trámite obligatorio y excluyente de las CCMM, se manifiesta en la
medida que quita al actor de los jueces naturales y los somete a comisiones
federales especiales el conflicto acaecido entre el mismo y la A.R.T., que lo
tiene por afiliado (violación de la garantía del Art 18 C.N. y 15 y 18 de la C.P.B.A.el
art. 8.1 de la Convención Americana sobre los Derechos Humanos y el art. 26 2º párrafo
de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre ).
25
Nuevamente en una regresión que conculca contra el principio de
progresividad - violación del Art 39 Inc 3º C.P.B.A.- se pretende otorgar a un
órgano integrado por médicos, funciones que son jurisdiccionales. Conforme
su profesión los profesionales de la medicina resultan competentes para
brindar un informe técnico-científico, pero no lo son para dictar resoluciones
sobre la naturaleza jurídica y laboral de los accidentes o enfermedades del
trabajo, estas como ya se señalo exceden notoriamente su incumbencia
profesional, y requieren indudablemente un conocimiento técnico-jurídico del
cual los médicos carecen.
27
Dicha resolución de la S.R.T. otorga a los médicos verdaderas
facultades y funciones jurisdiccionales, con la consecuente afectación al actor
de las garantías constitucionales arriba mencionadas, produciendo igualmente
la violación de las disposiciones de los Art 109 y 116 de la Constitución
Nacional.
Asimismo dado el carácter procesal de resolución citada violenta
igualmente los Art 5º, 121º y 122º de la C.N. y los 1º, 15º y 18º de la C.P.B.A.
Así las funciones jurisdiccionales que reglamenta la Res 298/17, permite
a lo profesionales del arte de currar aceptar la prueba que consideren
conducente, desechando la que no, dictar medidas a mejor proveer, estudiar
los alegatos de las partes y finalmente resolver, (facultades de carácter
estrictamente jurisdiccionales que la ley 11.653, y el Cpcc al que
supletoriamente la misma manda acudir, otorga a los jueces en el proceso
laboral), incluso, dictaminará conforme a los antecedentes que tuviere en su
poder, si el trabajador dificultare la revisación o la realización de estudios
complementarios, - (Art 7 sexto párrafo res 298/17 S.R.T) -, lo que implica sin
duda una lisa y llana violación de la garantía de defensa – Art 18 de la C.N. y
15 de la C.P.B.A.-. Los Art 7º, 8º y 9º, de la resolución en cuestión establecen
reglas propias de un proceso judicial - que en nada tienen que ver con un
organismo médico administrativo al que originariamente la ley le otorga
atribuciones para determinar la incapacidad del trabajador y su relación causal
con un accidente y/o enfermedad del trabajo – (Art 8º apartado 3º ley
24.557)-, facultando a los médicos a resolver cual si fueran jueces de la
Nación o de las Provincias, (art 4º ley 27.348 y 1º ley 14.997), lo que muestra
evidentemente una nueva violación mediante la mencionada Res 298/17
S.R.T, del Art. 99 inc 2º de la C.N. en un exceso de las facultades y
atribuciones reglamentarias del P.E.
No hay dudas el sometimiento del actor a una comisión especial
federal como son las CCMM implica la violación inconfundible de la
28
garantía que proporciona el 18 de la Constitución de la Provincia de
Buenos Aires.
29
Las CCMM resuelven conflictos intersubjetivos sobre materias de
derecho común. Se trata de una delegación inconstitucional, en virtud de que
las leyes de ningún modo pueden disminuir las atribuciones propias de los
restantes poderes, especialmente del Poder Judicial, y sustituirlas por órganos
no idóneos como son los médicos, para ejercer la función que representan la
principal garantía de los derechos individuales (arts. 16, 17, 18, 28, 75 inc. 12,
109 y 116, CN – 11, 15, 18, 39 inc 1º segunda párrafo in fine). En el marco de
la garantía constitucional del debido proceso adjetivo está incluida,
innegablemente, la exigencia de idoneidad técnico-jurídica de los jueces o
tribunales, condición que no reúnen los integrantes de las comisiones médicas
previstas en el sistema de riesgos del trabajo. Por su parte, el ejercicio de
valoración de la prueba y el juzgamiento son funciones propias de los jueces
que escapan a la materia específica de la administración y más aun de los
médicos.
El dictamen del Secretario Jurídico resulta solo un “Acto preparatorio”
de lo que en definitiva sería la “Resolución administrativa”, porque según
conforme disposición de la Resolución 298/2017 S.R.T – Art 2º -, este debe
elevar las actuaciones al Titular del Servicio de Homologación que
implementa la ley 27.348. Ese Servicio no tiene estructura propia ni
autoridades, por lo que al estar incorporadas a las comisiones cuya autoridad
máxima son médicos (según el art. 51 Ley 24.241), el acto administrativo es
emitido por éstos.
30
pronunciarse sobre temas ajenos a su saber profesional, lo cual implica
dotarlos de atribuciones que competen a los jueces según las leyes adjetivas,
tal como la ley orgánica 18.345, (lease ley 11.653 para la provincia de Buenos
Aires), aunque sin los conocimientos jurídicos para ello. C.N.T. Sala X, Expte.
nº: 29.091/2017/ca1 (41.600) autos: “Corvalan Héctor Eduardo c/ Swiss Medical art s.a.
s/ accidente – ley especial” – (“lease ley 11.653 para la provincia de Buenos
Aires”, no forma parte del fallo, fue agregado por mi parte).
32
Los médicos de CCMM dependen del P.E.N y tienen una relación de
empleo privada con la S.R.T (art. 38, apart. 3, LRT). Su inestabilidad laboral,
conspira contra su independencia de criterio. A diferencia de los miembros de
otros órganos administrativos, con facultades jurisdiccionales, los galenos de
CCMM están sujetos al despido libre con pago de indemnización en caso de
rebelarse a las instrucciones de su empleador: la S.R.T.. En este estado no
resulta una cuestión menor, que el titular de la SRT, Contador Gustavo Morón
concurrió junto al Ministro de Trabajo a la Comisión de Legislación de
Trabajo y Previsión Social de la Cámara de Senadores, a defender el Proyecto
del P.E.N, que derivo en el posterior dictado de la ley 27.348.
33
ser “no sólo formal, sino real”: la presencia “de condiciones de desigualdad
real obliga a adoptar medidas de compensación que contribuyan a reducir o
eliminar los obstáculos y deficiencias que impidan o reduzcan la defensa
eficaz de los propios intereses - Informe Laboral Nº 55 El PEN reforma mediante el
DNU 54/2017, las leyes 24557, 26773 18345 y la LCT, sin que existan los requisitos de
Necesidad y Urgencia que exige el artículo 99.3 de la Constitución Nacional. Grave
violación al principio constitucional de legalidad y división de poderes esenciales al
estado de Derecho, exacerbando el hiperpresidencialismo y el autoritarismo. Horacio
Schick - 23/01/2017- Ello solo ocurrirá garantizando las herramientas
constitucionales del Juez natural, el debido proceso y el principio protectorio,
cuestiones estas conculcadas tanto por los Art 21 y 22 de la ley 24.557, como
por los Art 1º y 2º párrafos 1º y 2º de la Ley 27.348, aquí cuestionada.
La cuestión que, la asistencia letrada tiene un fin engañoso y contrario a
derecho, y no en protección del debido proceso, la debida asesoría profesional
del trabajador accidentado y la protección de sus derechos, queda evidenciada
en lo dispuesto por el Art 37 de la Res 298/17 de la S.R.T.. Así este artículo
entre otras particularidades expresa: Cuando el trabajador sea asistido por un
abogado de patrocinio gratuito proporcionado por la S.R.T. (Art 36 párrafo 2º
del Dec 298/17), sus honorarios no estarán ni a cargo de la aseguradora, ni del
empleador. Quien le paga a ese abogado entonces?, y luego establece que a los
efectos de regular los honorarios de los letrados particulares de los
trabajadores, resultarán de aplicación los porcentajes previstos en las
disposiciones de las leyes de aranceles de cada jurisdicción. Ello, únicamente
en el caso de que su actuación profesional resultare oficiosa y se hubiera
reconocido total o parcialmente la pretensión reclamada por el
damnificado en el procedimiento ante las Comisiones Médicas. Lo
expuesto, deberá notificarse a las partes y a los letrados intervinientes que
tramiten los procedimientos regulados en la presente […] - el negrita me
pertenece -. En pocas palabras si la pretensión del trabajador no llega a un
acuerdo, ningún honorario le corresponde al letrado patrocinante, esto que no
34
solo conculca con el libre ejercicio de la profesión independiente de los
abogados, protegido por la Carta Magna (Art. 14 C.N.), sino que muestra
como mediante el dictado de la ley 27.348 y la resolución de la S.R.T, que
reglamenta el procedimiento ante las CCMM, se vulnerar los derechos del
actor violentando el principio protectorio, (Art 14 Bis C.N.). Así como se
vulnera el principio de igualdad - (Art 16 C.N.) -, atento la discriminación que
se produce con el trabajador no registrado que no está obligado al trámite ante
la inconstitucional CCMM.
35
establecían como obligatoria y excluyente aunque no utilizaren en forma
expresa tales términos.
La indemnización que debería percibir el trabajador, no puede quedar a
merced de las Comisiones Médicas en virtud de una norma inconstitucional.
Y ello es así atento el infortunio laboral se produce por una situación
originada en ocasión o por consecuencia del trabajo, ello es factor
determinante de la competencia de la justicia del Trabajo, sin importar de la
persona demandada o las normas jurídicas que se invoquen para demandar.
36
RESTRICCION DEL ACCESO A LA JUSTICIA y ACCESO
RESTRINGIDO A INSTANCIA REVISORA
El Art. 2º en su párrafo 1º y 2º de la ley 27.348, y el Art 46 inc 1º de la
ley 24.557 (mod por el Art 14 de la ley 27.348), violenta la garantía del debido
proceso, el juez natural y acceso a la justicia del actor, ya que como se cito
precedentemente lo compele a una única instancia judicial a la que pueda
acudir mediante el planteo de un recurso de apelación en relación contra la
determinación de la CCMM. Ya establecí que el procedimiento ante estas
comisiones federales resulta inconstitucional, entonces la ilegitimidad sin duda
recae en que al actor mediante la normativa antes señalada solo se le permite
recurrir en relación contra la determinación tomada en un proceso que
conculca el orden constitucional tanto de la Nación como de la Provincia.
Con el proceso así instaurado por los el Art. 2º en su párrafo 1º y 2º de la
ley 27.348, y el Art 46 inc 1º de la ley 24.557 (mod por el Art 14 de la ley
27.348) las posibilidades de una revisión judicial plena, sin
cercenamientos y en todas las facetas de la controversia, RESULTA
IMPOSIBLE – es decir debe existir control judicial amplio y suficiente,
condición impuesta por la C.S.J.N, en “Ángel Estrada y Cía. SA c/ Secretaría
de Energía y Puertos” para que las cuestiones previamente puedan dirimirse en
una instancia administrativa.
37
las decisiones de las CCMM, permitiendo al trabajador cobrar a cuenta sobre
lo decidido por el órgano administrativo.
Por eso reitero sin temor a equivocarme que, el carácter recursivo
impuesto por el art. 2º de la ley 27.348, obsta a una revisión judicial plena,
sin cercenamientos y en todas las facetas de la controversia.
38
en la instancia de origen y 2) No existe la posibilidad de alegar hechos nuevos
ni producir pruebas.
El texto legal aquí atacado es categórico y taxativo. Solo se habla de un
recurso en relación y con efecto suspensivo, es decir no existe previsión en la
normativa en cuestión de un proceso de revisión judicial de cognición intenso,
que permita la aportación y producción de prueba, tal como se interpretó que
debían ser las vías de revisión similares como en el caso del artículo 14 de ley
14.236, esto afecta sensiblemente el principio de bilateralidad. El carácter del
recurso de apelación está claramente definido por la ley en sus artículos Art. 2º
en su párrafo 1º y 2º de la ley 27.348, y el Art 46 inc 1º de la ley 24.557 (mod
por el Art 14 de la ley 27.348). Como se cito, en caso de disenso con la
decisión de la C.M.J el actor solo tendrá derecho a un recurso de apelación en
relación y con efecto suspensivo.
Esto implica una franca violación del Art 109 de la C.N., puesto que
plantear y fundamentar el recurso de apelación ante las CCMM, resulta una
facultad jurisdiccional más atribuida a la misma. La CSJN ha explicitado en el
citado fallo “Ángel Estrada y Cía. SA”, que la vía previa administrativa no
puede violentar la normativa suprema mencionada.
Teniéndose presente que todo el proceso de conocimiento se desarrolla
ante esta instancia administrativa con facultades jurisdiccionales a cargo de
personas que en función de su incumbencia profesional carecen de habilitación
y debida preparación para dilucidar conflictos legales, siendo legos en materia
de derecho y que, la Justicia actúa residualmente en una vía recursiva a la que
se accede solo después que las partes se presenten en forma obligatoria ante el
servicio de homologación y la actora rechace el ofrecimiento que allí se le
efectúa, muestra un diseño extorsivo para con el actor, con el objeto que
ante la necesidad económica de quien sufrió un infortunio con todo lo ello
conlleva, tal vía recursiva no sea usada, lo que nos muestra que el
ordenamiento cuestionado quebranta el principio protectorio, el orden publico
39
laboral, así como la garantía del juez natural y el debido proceso legal,
principio que alberga el derecho a ser juzgado por jueces aptos, - Justicia del
trabajo -, en franca trasgresión con el artículo 18 de la CN. y 15 CPBA
El derecho a la tutela judicial efectiva exige tener sistemas de
juzgamiento adecuados a los principios y garantías constitucionales.
41
En este estado no se puede dejar de considerar la experiencia en la praxis
judicial respecto de las demoras en los pronunciamientos y las características
de los dictámenes oficiales en los juicios laborales, así como fueron
históricamente –y salvo excepciones que debe reconocerse– altamente
restrictivos en el tratamiento de las incapacidades laborales y en el análisis de
la relación de causalidad entre tareas y daños.
La jurisprudencia del CIDH, tiene reiteradamente sostenido que debe
mediar una relación directa entre la idoneidad del mecanismo judicial y la
integridad de los derechos económicos, sociales y culturales, la fijación de un
plazo razonable de los procesos en materia social y la efectiva igualdad de
armas en el proceso entre otras cuestiones, representa un camino para la
exigibilidad de estos derechos. - Corte I.D.H., Casos Velásquez Rodríguez, Fairén
Garbi y Solís Corrales y Godínez Cruz, Excepciones Preliminares. Sentencias de 26 de
junio de 1987, párrafos 90, 90 y 92, respectivamente; Garantías Judiciales en Estados
de Emergencia (arts. 27.2, 25 y 8 Convención Americana sobre Derechos Humanos),
Opinión Consultiva OC-9/87 de 6 de octubre de 1987, párrafo 24. –
La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
establece que el estado parte debe disponer de un procedimiento sencillo y
breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la autoridad que violen,
en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagrados
constitucionalmente – Art 18, Derecho de Justicia – incorporado a la Constitución
Nacional – (Art 31 y 72 inc 22 C.N.).
Vinculando normas con derecho judicial no pueden descartarse las
opiniones consultivas de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos,
pues ella ha dejado bien establecido que la garantía del recurso sencillo y
eficaz que todo Estado debe tener para la protección efectiva de los derechos
fundamentales, no basta con encontrarlo prescripto en una ley formal o en la
misma Constitución, sino que sea auténticamente posible.
El derecho a la protección judicial, que contemplan los tratados
internaciones con jerarquía constitucional y el Art 14 bis de nuestra C.N. exige
42
que los tribunales dictaminen y decidan los casos con celeridad,
particularmente en casos urgentes. No queda ninguna duda que el deber de
conducir un procedimiento en forma ágil y rápida corresponde a los órganos
encargados de administrar justicia, y en consecuencia la determinación del Art
2º párrafo 5º de la ley 27.348, importa una intromisión prohibida del poder
ejecutivo en las facultades y prerrogativas que son propias del poder judicial.
43
transferirlo a otra cuenta, esta última cuestión no es menos importante, ya que
resulta habitual que el trabajador desee tener su dinero en una cuenta corriente
desde la cual y por motivos de seguridad pueda emitir cheques para la
utilización de algo que le pertenece.-
Esta absurda intromisión sin fundamento alguno en la propiedad del
trabajador – dinero indemnizatorio – conculca contra la protección que brinda
al actor el Art 17 de la carta Magna. Así como contra el derecho de igualdad
que protege el Art 16 de la C.N. y 11 de la C.P.B.A., ya que cualquier otro
trabajador que su causa verse sobre cuestión distinta de una accidente de
trabajo, puede disponer de su dinero como mejor le parece, sin intromisión
alguna del estado. Más aun, un trabajador accidentado cuya relación no
hubiera estado registrada podrá ejercer su derecho de propiedad como mejor
considere, contra el actor que lo tiene ilegítimamente restringido.
El concepto básico de la igualdad civil consiste en eliminar
discriminaciones arbitrarias entre las personas. La igualdad importa un grado
suficiente de razonabilidad y de justicia en el trato que se depara a los
hombres. En principio, se traduce en el reconocimiento uniforme de los
derechos civiles a todos los habitantes (conforme los arts. 14, 16 y 20, Const.
nacional). SCBA LP I 70991 RSD-16-16 S 16/03/2016 Juez PETTIGIANI (SD)
Carátula: “Sánchez, Mónica Albina c/ Dirección General de Cultura y Educación de la
Provincia de Buenos Aires s/ Inconstitucionalidad art. 57 inciso "e" de Ley
10.579” Magistrados Votantes: Pettigiani-de Lázzari-Soria-Negri-Kogan
Incluso el mismo artículo dispone desigualdades entre trabajadores
accidentados cuya relación laboral hubiera estado debidamente registrada, ya
que quien no posea cuenta sueldo puede operar su dinero como mejor desease
contra la limitación que se le impone a quien si la posee, violentando en el
actor una vez más, la garantía del Art. 16 de la C.N. y Art. 11 de la C.P.B.A.
Como se referencio Ut Supra, la Ley 27.348, en este Art 17, igualmente
violenta el principio de razonabilidad que protegen los Arts. 28 y 33 de la
C.N., cruzando ilegítimamente el límite entre aquello sobre lo que el estado
44
puede legislar y a la cual las personas – en este caso los trabajadores – deben
someterse y sobre lo que no, por afectar el principio de razonabilidad aquí
mencionado.-
La razonabilidad constituye un principio general del derecho -con
fundamento en los arts. 28 y 33 de la Constitución nacional-, aplicado
específicamente como límite de la discrecionalidad administrativa. Su control
implica verificar -además de los requisitos ineludibles de fin público, medio
adecuado y ausencia de iniquidad manifiesta-, la existencia de circunstancias
justificantes, es decir, que la restricción impuesta a los derechos ha de hallarse
fundada en los hechos que le dan origen, procurando que las normas aplicables
mantengan coherencia con las reglas constitucionales, de suerte, que su
aplicación no resulte contradictoria con lo establecido por la ley fundamental
(doc. causa B. 52.762, "Hernández", sent. de 31-3-2004, entre otras). SCBA
LP B 59961 RSD-137-17 S 16/08/2017 Juez NEGRI (MA) . Carátula: González, Gloria
Carmela y otro c/ Provincia de Buenos Aires (Tribunal de Cuentas) s/ Demanda
contencioso administrativa Magistrados Votantes: Negri-Genoud-Soria-de Lázzari-
Pettigiani-Kogan
45
El Artículo 6º apartados 1 y 2 de la ley 24.557 resultan inconstitucionales
y violatorios de los Artículos 31, 75 inc. 12 y 22, 76, 99 y 116 de la C.N. y
violatorio de pactos y tratados Internacionales incluidos por nuestra Carta
Magna, citados precedentemente.-
Por cuanto en tal sentido se solicita se declare la inconstitucionalidad del
referido artículo.
Así esta disposición de la ley 24.557, crea un sistema hermético de
reparaciones que deja sin cobertura a enfermedades causadas por el trabajo y
no admitidas por el listado y a accidentes de trabajo que no resulten de
acontecimientos súbitos y violentos. La ley pretende liberar al empleador y la
A.R.T., que lo tiene por afiliado de responder frente al trabajador por
infortunios que la teoría general de la responsabilidad, les obliga.
Así el solo hecho de determinar la no resarcibilidad de enfermedades,
por no estar incluidas en el baremo, no obstante que se acredite la relación
causal de las mismas con el trabajo, produce en el actor una violación en el
carácter protectorio al que obliga el Artículo 14 bis de la nuestra C.N., a las
leyes que regulen aspectos del derecho laboral, siendo igualmente violatorio
del derecho a la vida.
Es decir que tal disposición crea en tales infortunios un riesgo no
cubierto por la L.R.T, por cuanto priva de su reparación por parte del dañante,
hecho que contradice el resto de la normativa positiva Argentina, que rige para
el resto de los habitantes del país, produciéndose una discriminación negativa
para el actor, violatoria del principio de igualdad que establece nuestra carta
magna y que lo ampara – (Art 16 C.N.).
Además si consideramos que para cualquier trabajador su cuerpo es la
herramienta fundamental para su desarrollo laboral, puesto que su parte en el
sinalagma laboral resulta poner a disposición del empleador su fuerza de
trabajo, no reparar el daño simplemente por no integrar la afección padecida la
tabla de enfermedades contempladas por la ley, es una franca violación a la
46
protección del derecho de propiedad que contempla el Art 17 de nuestra
Constitución Nacional, estableciendo además un claro desequilibrio en su
perjuicio, ya que le quita al actor en forma injusta a favor de la aseguradora de
riesgos demandada, la protección que construye en el principio “alterum non
laedere”, contenido en el Art 19 de la C.N.
Así al determinar el inciso 2º del Artículo 6º de la ley, la falta de
protección del actor frente a incapacidades provenientes de enfermedades del
trabajo "no reconocidas o aprobadas por el laudo", esta norma se convierte en
transgresora del convenio nº 42 de la O.I.T. que ha sido ratificado conforme el
procedimiento legal, por nuestro país en el año 1950. (aun vigente).
No se ajusta a las disposiciones constitucionales plasmadas por los
Artículos 16 y 17, lo dispuesto por el último párrafo del artículo 6º cuando
declara que las enfermedades no incluidas en el listado en ningún caso serán
consideradas resarcibles. Resulta incongruente con la norma superior, la
disposición de la ley 24.557, que niega al trabajador – aquí actor -, frente a
determinados daños producidos en su salud, como consecuencia de la tarea
desarrollada para su empleador, o del ambiente de trabajo, y que por
aplicación de los sistemas de responsabilidad del derecho común, le atribuye
la misma al empleador.
Cabe señalar que el disponer si una determinada enfermedad debe ser
considerada profesional o no, es materia inherente en forma exclusiva al Poder
Judicial a través de los jueces naturales, por cuanto resulta inadmisible que el
poder ejecutivo o cuerpos creados especialmente y extraños al poder judicial,
(ver Art 40 de la ley 24.557), pueden asumir funciones jurisdiccionales, por
cuanto ante cualquier disenso, el debate al respecto, debe plantearse en los
estrados judiciales, únicos con tal facultad otorgada tanto por la Constitución
Nacional, y no por organismos administrativo carentes de tales facultades, si
admitiéramos lo contrario, violentaríamos la teoría de la división del estado
47
receptada por nuestro estado de derecho, y plasmado en nuestro ordenamiento
jurídico, en especial la Constitución de la Nación Argentina.
Finalmente la determinación de la anualidad que establece la ley 24.557
en el párrafo 2º del artículo 6º, para las enfermedades profesionales, es
igualmente inadmisible, en especial en cuanto determina que las mismas
pueden ser incluidas y excluidas a "capricho o antojo" de un acto
administrativo, desde ya este otorgamiento de emitir disposiciones de carácter
legislativos, que hace la ley, hacia el poder ejecutivo está en franca oposición a
lo dispuesto por el Artículo 99 inc 3º, 2º párrafo. de la C.N.
El planteo de inconstitucionalidad aquí planteado encuentra su
fundamento atento la enfermedad padecida por el actor, producto del accidente
del trabajo sufrido, no se halla contemplada entre las determinadas por el
acarado Art 6º de la ley 24.557.-
La tacha de constitucionalidad del presente artículo de la ley 24.557, es
un argumento más para sostener la inconstitucionalidad de los Art 21, 22 de la
ley 24.557 y los artículos 1º y 2º de la ley 27.348, dado que solo el órgano
jurisdiccional está constitucionalmente facultado para llevar adelante el
control constitucional de las normas, y no una comisión médica administrativa
48
Civiles y Políticos", en lo que hace a los artículos 2º inc 3 apartados a y b y art
14º del mismo.
Por todo ello es que le solicito a V:S, que lo declare inconstitucional y no
aplicable al caso de autos.
Esta norma y el Dec 717/96 (mod por el Dec 1475/2015), que también se
ataca importan la intervención de los organismos administrativos -las
Comisiones Médicas- a los fines de la determinación del grado de incapacidad
que sufriere el actor, cuando no consintiere el informe de la ART actuante.
Téngase presente que ni el artículo, ni el decreto aquí cuestionado han sido
derogados por la Ley 27.348, - encontrándose ambos aun vigentes -, la cual
ahora y sin perjuicio que por acuerdos de partes pudiera existir la posibilidad
del ofrecimiento previo efectuado por la Aseguradora de Riesgos de Trabajo,
reglamenta – como se cito en el acápite anterior -, la intervención directa de la
Comisión Médica para el establecimiento de la incapacidad en un proceso –
reglado por la Res 298/17 de la S.R.T. -, que le arroga facultades
jurisdiccionales en violación al orden constitucional.
El mentado artículo, al igual que lo hace la ley 27.348 en su Art. 1º
distrae de la facultad jurisdiccional que debe ejercer el poder judicial, el
determinar el grado de incapacidad, así como establecer si la misma es
permanente o transitoria, por cuanto devienen ambos artículos contenidos en
la L.R.T y la Ley 27.348 atacada como inconstitucionales en cuanto afecta la
jurisdicción atribuida exclusivamente en el caso que nos ocupa a la Justicia
Nacional del Trabajo.-
49
través de la sanción de la ley excediendo el legislador el marco natural y legal
de las facultades acordadas por la C.N. y en una franca violación al principio
de división de poderes consagrados por nuestra ley fundamental. (Sent
27/6/2006 - Camara 1º del Trabajo de Mendoza - CARDOSO ALEJANDRO
FABIAN C/ PROVINCIA A.R.T. S.A. P/ACC.") – Los fundamentos del fallo
citado resultan plenamente aplicables al Art. 1º la ley 27.348
Por cuanto ningún organismo dependiente del Poder Ejecutivo (en este
caso Nacional), mucho menos aun una Comisión Médica, puede tomar
funciones y facultades jurisdiccionales, como pretenden las leyes 24.557 y
27.348, así como el decreto 717/1996, su modificatorio el dec. 1475/2015, y la
reciente resolución de la S.R.T 298/2017 - tachados de inconstitucional -, sin
que de esa manera no violente en forma flagrante el ordenamiento jurídico que
garantiza y determina nuestra Ley Suprema.
Es decir dichos artículos atentan contra el principio de supremacía de la
Constitución Nacional y los Tratados Internacionales que la misma determina,
comprendido en el artículo 31º de nuestra ley suprema.
50
Así como también los artículos cuestionados atacan la forma federal de
gobierno que establece el artículo 5º de la C.N.
51
Sin perjuicio de lo expuesto no puedo dejar de señalar que el Art 46 de la
ley 24.557 – texto conforme Art 14 ley 27.348 – resulta inconstitucional en
cuanto afecta la garantía de mi mandante del debido proceso, el juez natural,
así como violenta la norma procesal (ley 11.653).
El citado artículo determina la competencia judicial en contrario a las
leyes procesales laborales vigentes en las diferentes jurisdicciones - Artículo
1º y 2º de la Ley 11.653, afectando el principio del juez natural, determinado
por las leyes de forma, y entrometiéndose en las prerrogativas de las
Provincias no delegadas a la Nación, sin justificación alguna. (art 5º, 121º
C.N., Art 1º C.P.B.A.)
Esto afecta en el actor el principio de igualdad – (art 16 C.N. y 11
C.P.B.A.), ya que a partir del dictado de este decreto existen dos tipos de
trabajadores litigantes, los que tienen la competencia del juez natural, y los
que se someten al competencia caprichosa del la ley 27.348, produciendo una
discriminación que priva al trabajador accidentado del derecho de poder optar
a demandar judicialmente también a los obligados del sistema en sus
domicilios legales, tal el régimen vigente en la ley procesal citada.
Al igual que lo hace el Art. 2º de la ley 27.348, en su párrafo 1º y 2º ,
este artículo 46 ley 24.557 aquí atacado, violenta la garantía del actor del
debido proceso, el juez natural, acceso a la justicia y doble instancia,
sometiéndolo a una única instancia judicial, ya que – como se dijo - convierte
a los juzgados de primera instancia en un órgano de revisión de las decisiones
de la comisión médica jurisdiccional, y a los tribunales de alzadas o de
instancia única donde estos no existen, en órganos de revisión de las
decisiones de la comisión médica central, es decir los convierte en una
instancia de apelación, y no de juicio, violando igualmente las garantías de la
defensa en juicio y controversia judicial entre las partes, que protegen la
52
Constitución Nacional y los tratados internacionales que conforman el llamado
bloque normativo constitucional, tal como se desarrollase Ut Supra.-
Como se ha expresado en la critica a los Art 1º y 2º de la ley 27.348,
también la disposición del Art 46º ley 24.557 produce una discriminación
entre trabajadores registrados y no registrados, otorgándoles a estos últimos el
acceso directo e irrestricto a la justicia con la posibilidad de poder elegir la
competencia conforme el domicilio del demandado, mientras que los primeros
no solo se les niega el acceso a la justicia, que conlleva – como ya se cito – la
negación de todas las garantías constitucionales del debido proceso y la doble
instancia, sino que además se los priva en casos idénticos – accidentes o
enfermedades del trabajo – optar por la elección de la competencia respecto
del domicilio del demandado, produciendo una exclusión reñida con el
principio de igualdad – (Art 16 C.N.), e insalvable por cualquier otra vía que
no sea la tacha de inconstitucionalidad del artículo cuestionado.-
Para no dejar dudas de esta violación del sistema republicano, la división
de poderes, y como se ha dicho, el acceso libre a la justicia, el artículo aquí
atacado en sus párrafos, cuarto y quinto dispone: “Los recursos interpuestos
procederán en relación y con efecto suspensivo, a excepción […….]. El
recurso interpuesto por el trabajador atraerá al que eventualmente interponga
la aseguradora de riesgos del trabajo ante la Comisión Médica Central y la
sentencia que se dicte en instancia laboral resultará vinculante para todas las
partes[…]”
No hay ninguna duda que el Art 46 ley 24.557, mod por Art 14 de le ley
27.348, implica un giro regresivo en contra del trabajador, - el aquí actor -
violentando el principio protectorio del Art 14 Bis de la C.N., nótese que aun
en el inconstitucional procedimiento administrativo que determinaba la ley
24.557, todos los recursos tenían un efecto devolutivo, con lo cual el
trabajador podía optar por cobrar la suma que fijaba la A.R.T o la CCMM y
continuar con su recurso. Hoy esta modificación no solo afecta principios y
53
garantías de rango constitucional, sino que significa una total y cabal
desprotección al trabajador accidentado que lo priva de todo cobro hasta la
resolución final del caso. Afecta sin duda al principio protectorio que protege
al actor vulnerando la garantía que la Constitución Nacional le concede al
mismo (art 14 bis). y la protección a la propiedad del actor garantida por el Art
17 de la C.N.
Por todo lo expuesto igualmente se solicita se declare la
inconstitucionalidad del Art 46 de la ley 24.557
VII- HECHOS:
PLANTEA UN RELATO DE LOS HECHOS, - antecedentes laborales, forma
y fecha de ocurrencia del accidente, tratamientos y asistencias recibidas,
lesiones sufridas, estado actual de las lesiones, etc
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La ley 24.557 determina el pago de una indemnización para la
reparación del infortunio, en la que se debe tener en cuenta:
1.-) La edad del trabajador al momento del infortunio (__años), - fecha
de nacimiento _________ -,lo que determina un coeficiente etario de XX
(65/edad del trabajador a la fecha del hecho);
2.- ) El porcentual de incapacidad psicofísica. En tal sentido el Dr. XX
(consultor médico extra judicial de esta parte), inspecciono al actor y le
determino un incapacidad parcial y permanente del XX % T.O.
(incluyendo tanto física por psíquica) que resulta ser un valor de
referencia, estándose en definitiva a lo que se determine en la etapa
procesal oportuna.
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El valor del ingreso básico mensual conforme actualización ordenada por
el Art. 12 inc 1º ley 24.557 resulta ser la suma de $ ____________.
(conforme Art 20º ley 27.348 la actual redacción del Art 12º inc 1º de la ley
24.557, resulta aplicable al caso de autos – ver apartado XII de este escrito de
inicia demanda)
TOTAL
Se a clara que a los efectos del cálculo de la actualización mes a mes por
RIPTE, se ha multiplicado el salario de cada mes por un factor de
actualización que surge de dividir el Ripte correspondiente al mes de (Fecha
de la accidente) por el Ripte correspondiente al mes del cálculo – Los valores
de Ripte se toman de la tabla publicada por el Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social de La Nación, vía web.
Así el actor debe percibir un pago único cuya cuantía será igual al que
resulta de aplicar la siguiente fórmula:
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53 x Valor del ingreso base mensual x % incapacidad x Coeficiente
El valor a reclamar será: _________
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EL TOTAL DE LA PRESENTE DEMANDA ASCIENDE A LA
SUMA TOTAL DE PESOS
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El artículo 20º de la ley 27.348 dispone que la modificación prevista al
artículo 12º de la ley 24.557 y sus modificatorias se aplicará a las
contingencias cuya primera manifestación invalidante resulte posterior a la
entrada en vigencia de la presente ley.
El caso ad litém ocurrió en fecha ____________ día que, frente al
accidente de tránsito sufrido – accidente de trabajo in itinere - y posterior
atención por el prestador médico de la aseguradora de riesgos demandada se
produce la primer manifestación invalidante.
La ley 27.348 se publico en el boletín oficial en fecha 24 de Febrero del
año 2017, entrando en vigencia a los ocho días de su publicación el día 4 de
Marzo de 2017 – Artículo 5º Código Civil y Comercial de la Nación -
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4) TESTIMONIAL: Se ofrece la declaración de las siguientes personas,
que prestaran testimonio en la vista de causa que se fije en autos:
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31/III/2017. Nº 79948 AUTOS: “ARCERITO, SERGIO HUGO C/ PROVINCIA
ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A. S/ ACCIDENTE – LEY
ESPECIAL”
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contenido análogo al que en este pleito se cuestiona. Probablemente ello sería
valorado positivamente en el marco de las relaciones laborales como
instrumento de protección de la parte más débil de ese vínculo y desincentivo
a la morosidad patronal en el reconocimiento de los derechos materiales de
los trabajadores.
Ahora bien, una normativa que apuntare a ese objeto debería provenir del
Congreso de la Nación, pues así lo impone la Constitución (art. 75 inc. 12,
C.N.).
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