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MANUAL
DE
OERECHO SOC|ETARIO
GRIJLEY
{
OBJETIVOS
Objetivo general:
Prohib ids la p@duc cion de Isle 1 ibro por cualqui er mtdi9
tppJ p pt tpi3t y# Pte sin 9e rmiso ex9reso de la Ed I totrial.
Conocer las normas y procedimientos que regulan el funciona- m iento de las sociedades civiles y mercantiles, con especial énfasis en la sociedad anonima, que es la forma socie
a 2oos. .Honua7 de Oerecfio Soeierorio
e 2oc9. Osvaldo He dskopf Exebio
W 2oos. Ediiora y Lime na lurid ica Cri jley £.1. P•. L.
Objetivos especfficos:
Tlf, (by •I) 427 314 7
sni^ey@Serra. com.pe
Iniciarse en el estudio y aplicacion practica de la vigente Ley General ae Sociedades N° 26887 (en adelante, LGS).
Analizar la naturaleza juridica de una sociedad y las reglas que les son aplicables.
Conocer la normativa juridica relatlva a las sociedades, sus modalidades de constitucion y sus drganos de gestion.
Determfnar los criterios para has distinlas tormas de reorgani-
Hecho eT deposito legal en ja zacion de las sociedades.
Biblio tec a NacJon al del Per0 N" 20fi9-08991 Conocer los distintos procedimientos y condiciones para las distintas formas extincién de sociedades.
Analizar las de socledades irregulafes y sus reglas de funcio-
Prirnera edicio n namiento
TiraJe- 1 000 ejemplares
G awcm' Cuicmyo
Can osé 1067
204 146
cfliclayo@gnjley.com
18 eologo
stimamos que no hay me jor manera de introdu-
cirnos en este tema que citando al tratadista espa-
trol Joaquin Garrigues ’*, quien considera al fe-
nomeno asociativo como una de las principales caracteristi-
cas de nuestro tiempo . En su obra, ct ref erido jurist a desta-
ca, por un lado, la tendencia de las personas naturales hacia
la agrupaciñn y constitucio n de personas ju ridicas que per-
siguen fines culturales, politicos, deportivos, religios os y
de toda indole y, por otro, aquellas concentraciones que tie-
nen propfisitos netamente econ o micos, tales como las so-
ciedades mercantiles.
En cons ecuencia, y con un proposito meramente didac-
tico, po6emo s distinguir dentro de las asociaciones de perso-
pe,v"as
nas dos grandes clases:
Adecuacidn de
Cddigo Cir oa
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Oswaldo Hundskopf Exeblo Manual de Derecho Societa io
Es en ese contexto que se otorgaron facultades extraordinarias Dicha situaciñn, entre otras, jus tifico la necesidah be
a1 Poder Ejecutivo para que a través de la expediciñn de reformular la normativa societaria nacional, para lo cual se en- is
decretos legislativos reestructure, derogue y modifique todas cargo a una comision especial la elaboracion del anteproyecto
aquellas normas legales contrarias a1 referido texto de una nueva Ley General de Sociedades, de cuyo esfuerzo se
normativo. t raduce e1 texto actual, promulgado mediante la Ley N°
26887 del 9 de diciembre de 1997 (en adelante, LGS) .
En el caso especifico de las sociedades civiles, estas no
fueron comprendidas dentro de las personas juridicas Con la LGS, si bien se mantienen las diferencias forma-
reguladas por el Codigo Civil de 1984, razon por la cual Yes entre las sociedades civiles y mercantiles, se han eliminado
quedaron momenta- neamente sin regulaciñn propia. En parte las diferencias sustanciales, consolidlndose la unificacion del
por dicha razon, y como solucion integradora, se incluyo su Derecho societario en un solo cuerpo normativo.
régimen legal en e1 Decreto Legislativo N° 311, conocido En lo referente a la finalidad econñmica de las sociedades
como «Ley General de Socieda- des», conformada por un civiles, la actual LGS, en su articulo 295°, ratifica expresamente las sociedades
Titulo Preliminar, aplicable tanto a las sociedades civiles que estas tienen un fin comun de caracter economico, el cual
como a las mercantiles, un Libro I, relativo exclusivamente a debe ser realizado mediante el ejercicio personal de una
sociedades mercantiles, un Libro II, referido a sociedades profusion, ofi- cio, pericia, practica u otro tipo de actividad
civiles, y un Libro III, que contenia normas com- personal, por alguno, algunos o todos los socios, estando dicho
plementarias aplicables a ambas clases de sociedades. requisito formal rela- cionado con el modo en que tales
LGS
sociedades ejecutan sus opera- ciones, a efectos de alcanzar su
Lejos de pretender hacer una evaluacion critica del Decre- finalidad comun.
to Legislativo N° 311, cuyo texto recibiñ multiples cuestiona- Fin ecenbmico
mientos por ser practicamente una reproduccion o transcrip- Respecto at fin economico de las sociedades mercantiles,
cion de las normas ya existentes, debe desiacarse que por prime- este es inherente a su propla naturaleza, motivo por el cual se
ra vez se unifico en un solo cuerpo legal la normativa sobre so- suele utili- zar en los negocios y, en general, en todo tipo de
ciedades civiles y mercantiles, manteniéndose la clasica y tradi- actividad econñmica LGB, tcda
cional distincion sustantiva, reconociendo que si bien ambas cla- Finalmente, sobre este aspecto debemos señalar que las Bede ser
ses de sociedades tienen finalidad econñmica, en e1 caso de las disposiciones de la actual LGS, en términos generates, han
mercantiles, tienen un propñsito «lucrativo» y/o «especulativo» viabilizado que toda actividad economica, sin excepcion,
a diferencia de las civiles, que carecen del mismo. En efecto, el pue- da ser realizada por cualquier tipo de sociedad, por lo
articulo 297° del derogado Decreto Legislativo N° 311 señalaba que, a manera de ejemplo, nada impediria e1 hecho de que
expresamente que «las sociedades civlles se constituian para la organiza- ciones deportivas, clubes sociales, promotoras de
realizacion de un fin comun preponderantemente economico espectacu- los, centro s educativos, culturales o artisticos se
que no constituia especulacion mercantil», manteniéndose de organicen como socledabes anñnimas, posibilidad que ha
esta Korma una distinciñn obsoleta que no guardaba relaciñn con sido admitida por normas especiales, tales como el Decreto
los cambios producidos en el manejo societario y empresarial en Legislativo N° 882, Ley de Promociñn de la Inversiñn en la
general. Educaciñn.
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Capitulo 1 : Los personas juridlcas con finas econdmlcos Copitulo 1 : tcz personas jutldlcos con fines econdmlcos
Osvaldo Hundskopf Exebio
Manual de Oerecho Sociefarlo
Asociacion voluntaria A
de Dersonas
as
32 Capitulo 1 : Las personas jurfdlcos con fines econdmlcos co PftlJlo 1 : Fas personas {r ridicas con fines econdmicos 33
Osvaldo Hundskopf Exebio
Sociedad y
acto{u ri’dico Por otra parte, si bien hemos afirmado que toda socie-
dad nace de un contrato, de cuyo acto constitutivo se gene-
ran derechos y obligaciones entre la nueva persona juridica
Agentes capaces
creada y sus integrantes, en mé rito de su inscripcion en e1 Objeto
Requisites generales (articulo 140° aellisica y juridicamente
Codigo Civil) posible ' Fin |icito
Registro (artlculo 6° de la LGS), debemos recalcar que la so— Fora prescrita, bajo sancion de nulidao
ciedad, como producto de dicho acuerdo de voluntades, con-
tara con capacidad propia y total autonomia de sus memen-
tos integrantes, siendo necesario, a efectos de conformar la
voluntad asociativa, e1 cumplimiento de los requis itos esta-
Aportes
blecidos para la realization de todo acto juridico, dispuestos Animo soc\e1ar\o
en el articulo 140° del C odigo Civil. Requisitos patculares a propios
. s Ineficio economico
. Personalidad i° idica
Asi tenemos que a efectos de conformar la voluntad so-
cial y constituir validamente un contrato de sociedad, deberan
intervenir agentes capaces, tener un objeto flsica y juridica-
me rite posible, contar con un fin licito y observar la forma
prescrita bajo sancion de nulidad.
En cuanto a los requisitos particulares para la configura- 4•1. Caracteristicas del contrato de sociedad
aei con!faio de
ciñn del contrato de sociedad se requ›er e de aportes, efecrua- . A rt Cuafl to a las carac te r1s ticas especiales del contrato de
dos por los socios, pudiendo consistir en aportes dinerarios y debemos seiialar que es un contrato plurilateral,
S o Ci edad,
sociedad
no dinerarios, servicios profesionales, etc., dependiendo de la Co co ecuencia de las multiples relaciones jurldicas deri-
mo ns
modall dad societaria adoptada; de animo societario, como CAT‘ vadas del contrato social, tales como las prestaciones, dere-
aprecia una clara distincion entre los llamados socios gestores y ciedad nace una organizaci fin ju ridica integrada por sus or-
los socios invers ionis tas, y pe rsonal idad jur:dica, la cual se ganos sociales, sobre los cuales se apoya una organizacio n
logra desde su inscription en e1 registro correspondiente y que administrativa y técnica. A través de la prime ra, la sociedad
mantiene hasta su extincion. se vincula con te rce ros y a través de la segunda se
administra
f) Organos sociales y representantes efectuado aportes, constituyen del mismo modo una obligacion
diferida, como garantia de los acreedores sociales, que unica-
EJe«,«‹.› Mediante los ñrganos sociales y representantes, las so- mente sera reembolsada a los socios at momento de la liquida-
"'*"" ciedades e jecutan su objeto social, actuando a no mbre y en ciñn de la sociedad, siempre que existan remanentes suficientes
representacion de la sociedad y de acuerdo con los intereses para cubrir la totalidad de deudas sociales.
sociales. Es por ello, que el Derecho distingue los actos acor-
des al objeto social, realizados por dichos representantes en
su e jercicio funcional, de aquellos realizados en beneficio p 5. Levantamiento del velo societario
ropio y perjuicio de terceros, de sus socios o de la propia
hemos dejado para e1 final ct tema de gran actualidad
sociedad. Como la sociedad es una entelequia jurldica provista
de dere- chos y deberes, en no pocas oportunidades sus
relativo a1 desconocimienro de la personalidad juridica, tam-
bién conocido como el «levantamiento del velo societario»,
representantes, sus socios, o alguna sociedad vinculada,
en razbn de que la finalidad economica de las sociedades, y a
obtienen provecho de dicha condiciñn, en cuyos casos se ha
previsto, como mecanis-
la atribucion de personalidad juridica y patrimonio propio,
resulta indispensable analizar si la protecciñn legal otorgada
««« i mo de proteccifin, la posibilidad de allanar la personalidad ju-
a las mismas, y especlficamente a sus miembros (lllmense
sociedad de los ridica de la sociedad. Dicho tema sera desarrollado in
socios, sociedades vinculadas, etc.) es incuesti onable y apli-
extenso "” s”"'" en la parte final de la presente exposicion.
cable en to do supues to.
, g) Patrimonio social Como bien refiere el tratadista español Jose Miguel Em-
bid Irujo*' , la consecuencia mls importante de la atribucion de
0‹\«da fl‹ El patrimonio social es el conjunto integral de activos '"’,«/ personalidad juridica a la sociedad anonima es la irresponsabili-
y pasivo s so ciales que varian cons tant emente durant e la vida dad de sus socios sobre las deudas sociales. En efecto, luego de
social. la constitucion de una sociedad anñnima y mas aun, con poste-
rioridad al nacimiento de cualquier persona juridica enmarcada
en eI régimen de responsabilidad limitada, tales entelequias jurI-
responden por las obligaciones de la sociedad sin perjuicio de dicas son consideradas sujetos de derecho totalmente indepen-
la responsabilidad personal de los socios en aquellos formas
societarias que asi lo contemplan. En este orden de Ideas, a
diferencia del concepto anterior, el llamado capital social no
*'* EMBID IRUJo, }osé Miguel, Grupos de rociedndei y cnonisR minori-
c«#«» expresa los activos de la sociedad, sino, por e1 contrario, cons- Marios, Ministerio de J usticia, Secretaria General Técnica, Madrid,
"°""" tituye una cifra del pasivo que determina la deuda de la socie- 1987, pp. 1035 y ss.
dad frente a sus socios. Aun cuando este monto del capital im-
ports un pasivo a favor de sus socios, por el hecho de haber