Université d'Orléans

From the SelectedWorks of Luiggi V. Santy Cabrera

March, 2020

Las bases constitucionales del Derecho

Administrativo
Luiggi V. Santy Cabrera, Université d'Orléans

Available at: https://works.bepress.com/luiggiv-santycabrera/207/

 Derecho Administrativo: Las bases constitucionales del Derecho Administrativo VIII
Área
Derecho Administrativo VIII
Procedimiento administrativo general • Derecho de la competencia y la propiedad intelectual u otros temas
afines al derecho administrativo

Las bases constitucionales del Derecho

Administrativo
Administrativo

Derecho
Luiggi V. Santy Cabrera(*)
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Sumario
1. Aspectos previos - 2. La relación entre el Derecho Administrativo y el ordenamiento constitucional - 3. El principio de legalidad como base del Derecho Admi-
nistrativo - 4. Temas relacionados entre el Derecho Administrativo y el ordenamiento constitucional peruano - 5. Conclusión - 6. Bibliografía

RESUMEN ABSTRACT
En el presente artículo, el autor realiza un análisis de la relación In this article, the author performs an analysis of the relationship
entre el Derecho Administrativo y el ordenamiento constitucional, between administrative law and constitutional order, where, also,
donde, a su vez, se mencionarán las disposiciones constitucionales constitutional provisions will be mentioned in our Magna Carta that
en nuestra Carta Magna que han servido de base al Derecho Admi- have served as the basis of Peruvian Administrative Law.
nistrativo peruano.
Keywords: Administrative Expiration / Administrative Sanctioning
Palabras clave: Caducidad administrativa / Procedimiento Admi- Procedure
nistrativo Sancionador
Title: The Constitutional Bases of Administrative Law
Recibido: 20-02-20
Aprobado: 22-02-20
Publicado en línea: 02-03-20

1. Aspectos previos
Mediante Ley N.° 30823 , “Ley que 1 legislar en materia de integridad y lucha
delega en el Poder Ejecutivo la facultad de
legislar en materia de gestión económica y
competitividad, de integridad y lucha contra
la corrupción, de prevención y protección de
personas en situación de violencia y vulne-
rabilidad y de modernización de la gestión
del Estado”, el Congreso de la República
* Expresidente de la Comisión de Estudio de Control Gubernamen-
tal del Colegio de Abogados de Lima (CAL). Docente universitario
del curso de Derecho Administrativo en la Facultad de Derecho
y en la Unidad de Postgrado de Derecho de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos. Doctorado en Derecho Público
con especialidad en Derecho Administrativo Económico por la
Universidad de Orleans, Francia. Magíster en Derecho, Economía
y Gestión, con mención en Derecho y Administración Pública
por la Universidad de Orleans, Francia. Máster en Derecho y
Contencioso Público por la Universidad de Orleans, Francia.
Estudios de especialización en Derecho Administrativo en la
Escuela de Derecho de la Universidad de La Sorbona de París
(Universidad París 1 Panteón-Sorbona) (París, Francia). Miembro
de la Asociación Francesa de Derecho Administrativo adscrita
a la Universidad París 2 (Universidad París 2 Panteón-Assas)
(París-Francia). Miembro del Centro de Investigaciones Jurídi-
cas “Pothier” de la Universidad de Orleans, Francia. Abogado
“Summa Cum Laude” por la Universidad Nacional Mayor de
San Marcos. Actualmente, se desempeña como consultor legal
especializado en materia de Control Gubernamental en distintos
Órganos de Control Institucional. Ha sido asesor legal en la
Contraloría General de la República.
1 Publicado en el diario oficial El Peruano el 19 de julio del 2018.
delegó en el Poder Ejecutivo la facultad de
contra la corrupción, por el término de
sesenta (60) días calendario.
De lo expuesto, la referida Ley N.° 30823
señala expresamente lo siguiente:
[…] Artículo 1. Objeto de la Ley
Delégase en el Poder Ejecutivo la facultad
de legislar por el plazo de sesenta (60) días
calendario en materia de gestión económica y
competitividad, de integridad y lucha contra la
corrupción, de prevención y protección de per-
sonas en situación de violencia y vulnerabilidad
y de modernización de la gestión del Estado,
contados a partir de la vigencia de la presente
ley, en los términos a que hace referencia el
artículo 104 de la Constitución Política del Perú
y el artículo 90 del Reglamento del Congreso de
la República […].
De igual manera, el literal c.1) del inciso
5 del artículo 2 de la misma Ley señala:
[…]
c) Perfeccionar la Ley N.° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, del De-
creto Legislativo 1310, Decreto Legislativo que
aprueba medidas adicionales de simplificación
administrativa, y otras normas con rango de ley,
con el fin de simplificar trámites administrativos,
lo cual comprende lo siguiente:
c.1 Modificar, en la Ley N.° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, las
disposiciones del título preliminar, del pro-
cedimiento administrativo, de actualización,
contenido y publicación del texto único de
procedimientos administrativos, revocación
del acto administrativo, caducidad del proce-
dimiento administrativo, notificaciones, reno-
vación de títulos habilitantes y procedimiento
administrativo sancionador; así como precisar
las competencias y fortalecer las funciones de
supervisión y fiscalización de la Presidencia del
Consejo de Ministros como entidad rectora.
Asimismo, incorporar modalidades de fiscali-
zación administrativa y disposiciones para la
utilización de tecnologías digitales y autorizar al
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos para
la actualización de los textos únicos ordenados
conforme a las modificaciones propuestas y
precisar la tercera disposición complementaria
final […].
De lo antes expuesto, estas medidas traje-
ron como consecuencia que se publicaran
dos (2) Decretos Legislativos importantes:

N.° 137 • Marzo 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170 Actualidad Gubernamental VIII 1
VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera
a) El Decreto Legislativo N.° 1367, Decreto
que modificó nuevamente los alcances del
artículo 242 de la Ley N.° 27444, publicado
en el diario oficial El Peruano el 29 de julio
del 2018,
b) El Decreto Legislativo N.° 1452, Decreto
que incorporó distintas modificaciones a la
Ley N.° 27444, publicado en el diario oficial
El Peruano el 16 de setiembre del 2018.
A continuación, presentamos las distin-
tas modificaciones realizadas a la Ley
N.° 27444, así como la publicación de su
Texto Único Ordenado (en adelante, TUO):
Ley N.° 27444, Ley
del Procedimiento Decreto Legislativo
Administrativo N.° 1029
General (24-06-08)
(11-04-01)
Decreto Supremo
N° 006-2017-
Decreto Legislativo
JUS, Decreto que
N.° 1308
aprueba el TUO de
la Ley N.° 27444
(30-12-16)
(20-03-17)
(Actualmente
derogado)
Fe de erratas del
Decreto Legislativo
Decreto Legislativo
N.° 1452
(16-09-18)
N.° 1452
(27-09-18)
Del gráfico expuesto, se aprecia que, me-
diante el Decreto Legislativo N.° 12722,
se modificó la Ley N.° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General y se
derogó la Ley N.° 29060, Ley del Silencio
Administrativo. Asimismo, mediante los
Decretos Legislativos N.os 12953 y 13084,
se modificó también la referida Ley
N.° 27444, donde estos cambios fueron
luego también reconocidos por el Decre-
to Supremo N.° 006-2017-JUS5, el cual
aprobó el TUO de la Ley N.° 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General.
Posterior a la publicación de dicho TUO, se
modificó nuevamente la Ley N.° 27444
a través de los Decretos Legislativos
N.os 1367 y 1452; en ese sentido, ante las
diversas modificaciones, el mencionado
TUO aprobado por Decreto Supremo
2 Publicado el 21-12-16 en el diario oficial El Peruano.
3 Publicado el 30-12-16 en el diario oficial El Peruano.
4 Publicado el 30-12-16 en el diario oficial El Peruano.
5 Publicado el 20-03-17 en el diario oficial El Peruano, con fe de
erratas de 30-03-17.
VIII 2 Instituto Pacífico
N.° 006-2017-JUS, fue derogado por el
Decreto Supremo N.° 004-2019-JUS6,
el cual aprueba el nuevo TUO de la Ley
N.° 27444.
2. La relación entre el Derecho
Administrativo y el ordena-
miento constitucional
En el presente apartado, se analiza la rela-
ción que existe entre el Derecho Adminis-
trativo y el ordenamiento constitucional.
Al respecto, es pertinente mencionar que,
entre las características principales que
Decreto Legislativo Decreto Legislativo
N.° 1272 N.° 1295
(21-12-16) (30-12-16)
Fe de erratas del
Decreto Supremo
N.° 006-2017- Decreto Legislativo
JUS, Decreto que N.° 1367
aprueba el TUO de (29-07-18)
la Ley N.° 27444
(30-03- 17)
Decreto Supremo
Fe de erratas del
N.° 004-2019-
Decreto Supremo
JUS, Decreto que
aprueba el TUO de
N° 004-2019-
la Ley N.° 27444
JUS, Decreto que
aprueba el TUO de
(25-01-19)
la Ley N.° 27444
(Actualmente
(02-02- 19)
vigente)
identifican al Estado de Derecho destacan:
la división de poderes o de funciones del
poder, el imperio del derecho, la creación
formal de la norma jurídica por el órgano
popular representativo competente –cons-
tituyente para el caso de la Constitución,
ordinario para el resto de la legislación–, la
legalidad de la Administración mediante
su actuación ajustada a la ley y el respeto
a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales de las personas7. Como
señala ELÍAS DÍAZ “[…] En el Estado de
Derecho la ley es la concretización racional
de la voluntad popular manifestada, con
las posibles intervenciones del Ejecutivo
a que después aludiremos, a través de
un órgano de representación popular
libremente elegido: la ley ordinaria se co-
nexiona y subordina a la ley fundamental
y el control de constitucionalidad de las
6 Publicado el 25-01-19 en el diario oficial El Peruano, con fe de
erratas de 02-02-19.
7 FERNÁNDEZ RUIZ, J. Derecho Administrativo. 1.a ed., México D.F.:
McGraw-Hill-Interamericana Editores, 1997, p. 6.
N.° 137
leyes asegura precisamente esa conexión
y subordinación […]8”.
De otro lado, “[…] BONNARD sostiene, que
la diferencia entre el Derecho Constitu-
cional y el Administrativo, radica en que
el primero es eminentemente político,
mientras que el segundo es técnico; pero
señala al mismo tiempo que el Derecho
Constitucional contiene normas superiores
[…]”9. Asimismo, “[…] La Constitución
Política es la ley suprema. Ella estructura la
base de los entes públicos y establece las
reglas en materia de derechos humanos,
reglas que habrá de ser acatadas y respe-
tadas en la actuación de la Administración
Pública, además, la Constitución contiene
otras normas relativas a cuestiones ad-
ministrativas. Alguien ha dicho que el
administrativo es derecho constitucional
aplicado, de ahí la importancia de estas
relaciones […]”10.
De igual manera, “[…] En segundo lugar,
puede afirmarse que el Derecho Cons-
titucional es la fuente principal del
Derecho Administrativo, es decir, que
este es una consecuencia de aquel. Así,
el derecho constitucional establece los
principios fundamentales para la orga-
nización y la actividad de la Adminis-
tración y el Derecho Administrativo los
desarrolla. Por ejemplo, la Constitución
Política establece que en materia de
organización administrativa encontra-
mos, entre otros, al presidente de la
República, los ministros, los directores
de departamentos administrativos, los
departamentos y municipios, pero es
mediante el Derecho Administrativo
por el que conocemos en detalle estas
autoridades y organismos. Igualmente,
la Constitución consagra los principios
que rigen el control de las autoridades
administrativas, pero es el Derecho
Administrativo el que los desarrolla y
les da aplicación práctica […]11”.
Un sector de la doctrina sostiene que
entre el Derecho Constitucional y el De-
recho Administrativo existe una relación
de subordinación, siendo la primera la
dominante y la segunda la subordinada.
El principal fundamento de este criterio es
que el Derecho Constitucional es el marco
fuera del cual el Derecho Administrativo
no podría operar, estando consecuen-
temente sujeto a él. Desde una visión
opuesta se sostiene que ambas disciplinas
son ramas autónomas del derecho que se
interrelacionan en un plano de igualdad,
sin vinculación jerárquica, compartiendo
temas u ocupándose cada una de un
aspecto diferente de la misma realidad.
8 Ídem.
9 GAZZOLO, Luis. (1962). “Apuntes de Derecho Administrativo Pe-
ruano”, en Revista de Derecho PUCP. N.° 21. Lima, diciembre,
1962, p. 16.
10 MARTÍNEZ MORALES, R. Derecho Administrativo. 5.a ed., México
D.F.: Editorial OXFORD, 2007, p. 12.
11 RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ, L. Derecho administrativo. General y
colombiano, 14.a ed., Bogotá: Editorial Temis, 2005, p. 31.
• Marzo 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170
 Derecho Administrativo: Las bases constitucionales del Derecho Administrativo
Asimismo, GORDILLO señala que la relación
entre el Derecho Administrativo y el De-
recho Constitucional se desarrolla de la
siguiente manera:
[…]
a) La de los “principios generales de Derecho”,
que, si bien se hallan más fuertemente pro-
tegidos por encontrarse en la Constitución,
no son exclusivos del Derecho Constitucional
(los derechos humanos básicos, tanto los de
la Constitución como los de los tratados in-
ternacionales; la tutela del medioambiente,
etc.);
b) La que surge de “disposiciones de Derecho
Administrativo que están contenidas en la
Constitución” (referidas a la expropiación,
a la imposición, la prohibición de que la
Administración ejerza funciones jurisdiccio-
nales, el régimen carcelario, la libertad de
navegación de los ríos interiores, etc.); y
c) La que surge a partir de “disposiciones
típicas del Derecho Constitucional” (creación
y organización de los tres poderes y otras
autoridades independientes, sus facultades;
derechos individuales) pero “cuya aplicación
por parte del Derecho Administrativo es
necesaria e ineludible […]12.
Por ello, la importancia de la relación
entre el Derecho Administrativo y un
ordenamiento constitucional se manifiesta
cuando “[…] Una legislación administra-
tiva que no encuentra apoyo firme en la
Constitución Política o una Carta Funda-
mental que ignore la función administra-
tiva del Estado, darán lugar a inseguridad
jurídica y a ineficiencia estatal. Es por
esto, y con muchísima razón, que muchos
autores se refieren a las bases constitu-
cionales del Derecho Administrativo, en
tanto que otros hacen resaltar el papel
de máxima jerarquía que corresponde a
la Constitución Política como modelador
de las estructuras e instituciones con que
opera el Estado para el cumplimiento de
su función administrativa […]13”.
Además, “[…] algún sector de la doctrina
a plantear la existencia de unas verdaderas
bases constitucionales del Derecho Admi-
nistrativo. Bases identificables a partir de
los supraprincipios caracterizadores del
Estado, adopta dos en el texto constitucio-
nal. Supraprincipios que constituyen a su
vez los sustentos centrales del carácter nor-
mativo jurídico del sistema constitucional
y jurídico, vinculando consecuentemente
a la totalidad de la Administración Pública
y del Derecho Administrativo […]14”.
Precisamente, “[…] El Derecho Adminis-
trativo que, como se han indicado antes,
regula sustancialmente toda la actividad
pública de la Administración (en sentido
12 GORDILLO, A. (2003). Tratado de Derecho Administrativo.
Parte General. T. 8, 8.a ed., Buenos Aires: Editorial Fundación
de Derecho Administrativo, 2003, p. VIII-6 y ss.
13 AYLWIN, Arturo. “Normas de Derecho Administrativo en la
Constitución Política”, en Revista Chilena de Derecho, vol. 6,
N.° 1, Santiago de Chile, febrero-agosto, 1979, p. 276.
14 SANTOFIMIO GAMBOA, Jaime. “Fundamentos Constitucionales del
Derecho Administrativo colombiano”, en Revista de Direito
Administrativo & Constitucional. N.° 31, Belo Horizonte,
enero-marzo, 2008, p. 233.
N.° 137 • Marzo 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6
subjetivo) sumada a la actividad mate-
rialmente administrativa de los órganos
Legislativo y Judicial, tiene una íntima
vinculación con el Derecho Constitucional
[…] por eso la primera vinculación es de
jerarquía y por ella las instituciones admi-
nistrativas se subordinan a las normas y
principios constitucionales […]15”.
Al respecto, “[…] el maestro BREWER-CARÍAS
sostiene que uno de los signos más carac-
terísticos del Derecho Administrativo en
el sistema jurídico contemporáneo es el
de su progresiva “constitucionalización”,
y a la vez, del Derecho Constitucional, el
que las constituciones hayan superado su
tradicional contenido orgánico-dogmático
relativo a la organización básica del Estado
y al régimen de los derechos y garantías
constitucionales, y cada vez con mayor
frecuencia hayan incorporado a su
normativa, los principios básicos de la
Administración Pública y de la función
administrativa del Estado […]16”, por lo
que, “[…] En todo caso, ha de insistirse
en que no existe una tajante separación
en la materia tratada por los cultivadores
del Derecho Constitucional y del Derecho
Administrativo, sino la necesaria reconci-
liación y complementariedad entre ambas
expresiones del derecho público […]17”.
3. El principio de legalidad como
base del Derecho Administra-
tivo
El principio de legalidad es definida como
la sumisión de la Administración al dere-
cho, pues, el término “legalidad” indica
que la ley es la norma superior esencial a
respetar por la Administración18. El princi-
pio de legalidad es una regla fundamental
en el Derecho Administrativo; esto quiere
decir, que todo acto administrativo sea
fundado sobre una base legal, situación
que implica que haya un fundamento
jurídico en el orden jurídico existente.
De otro lado, esta “base legal” no se en-
cuentra necesariamente en el campo de
la ley, sino también, de la Constitución,
tratados internacionales, reglamentos,
principios generales del derecho o de un
acto administrativo19.
En relación al principio de legalidad, PÉREZ
ROYO, cuando se refería a dicho principio
en el Derecho Sancionador señalaba que:
“[…] El contenido del derecho funda-
mental está integrado por dos garantías,
una material y otra formal. La garantía
material está constituida por una triple
15 CASSAGNE, Juan Carlos. Derecho Administrativo. T I. 1.a ed.,
Lima: Palestra Editores, 2010, p. 158.
16 Citado por ARAUJO-JUÁREZ, José. “El derecho administrativo
constitucional. sistema de relaciones, interferencias y comple-
mentariedad”, en Revista de Derecho y Ciencias Sociales. N.°
14, Bogotá, enero-junio, 2018, p. 344.
17 ARAUJO-JUÁREZ, José. Ob. cit., 349.
18 Recuperado de <http://www.vie-publique.fr/decouverte-
institutions/institutions/administration/action/action-encadree/
qu-est-ce-que-principe-legalite.html>.
19 Recuperado de <http://fr.jurispedia.org/index.php/Princi-
pe_de_l%C3%A9galit%C3%A9_en_droit_administratif_(fr)>.
• ISSN: 2071-2170 Actualidad Gubernamental
VIII
exigencia: la existencia de una ley (lex
scripta); que la ley sea anterior al hecho
sancionado, (lex previa) y que la ley des-
criba un supuesto de hecho estrictamente
determinado, (lex certa).
Mientras que la garantía formal está
constituida por la exigencia de una forma
de rango adecuado con base en la cual
se puede imponer la condena o sanción
[…]20”.
De igual modo, LÓPEZ GONZÁLEZ21 señala
que “[…] En la tensión permanente en-
tre poder y libertad que protagoniza el
desenvolvimiento del derecho público y
por ello también el del Derecho Adminis-
trativo, el Estado de Derecho a través de
la consagración que formula el principio
de legalidad y de la garantía y protección
de los derechos fundamentales, exige un
uso jurídico proporcionado del poder, a
fin de satisfacer los intereses generales
con la menos e indispensable restricción
de las libertades […]”22. Además, PÉREZ
PORTILLA señala que “[…] la vinculación del
principio de legalidad a todos los poderes
del Estado se da en diferentes niveles. Así,
tiene una presencia mucho más fuerte en
el Ejecutivo que en el jurisdiccional y final-
mente, una apenas deductible influencia
en el Legislativo […]23”.
De otro lado, RUBIO CORREA24, relaciona al
principio de legalidad con otro principio
al señalar que “[…] Este principio (de
culpabilidad) forma parte de un principio
más amplio, llamado de legalidad en
materia sancionadora […]. El principio
de culpabilidad es un límite a la potestad
punitiva del Estado y una garantía de las
personas […]”. Asimismo, señala que
“[…] Una interpretación que considere
que la acción bajo comentario tiene la
condición de elemento objetivo resulta
atentatoria del principio de culpabilidad,
que, como exigencia de la cláusula del
Estado de Derecho, se deriva como un
principio constitucional implícito que
limita la potestad punitiva del Estado
[…]”. Finalmente, precisa que “[…] Es
muy importante recordar que una de
las finalidades de las constituciones a lo
largo de la historia ha sido limitar el poder
del Estado […]”; en ese sentido, “[…] El
Tribunal insiste mucho en considerar al
principio de culpabilidad no solo como un
derecho de la personas sino, fundamen-
talmente, como un límite a la potestad
punitiva del Estado […]”.
De igual forma, la jurisprudencia admi-
20 PÉREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. 7.a ed.,
Madrid: Ediciones Jurídicas y Sociales, S.A., 2000, p. 517.
21 LÓPEZ GONZÁLEZ, José Ignacio. El principio general de propor-
cionalidad en derecho administrativo, Madrid: Universidad
de Sevilla, 1998, p. 108.
22 LÓPEZ GONZÁLEZ, José Ignacio. Op. cit. p. 108.
23 PÉREZ PORTILLA, Karla. Principio de igualdad: alcances y pers-
pectivas. México: Instituto de Investigaciones Jurídicas de la
UNAM, 2005, p. 55.
24 RUBIO CORREA, Marcial. La Interpretación de la Constitución
según el Tribunal Constitucional. Lima: Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Católica del Perú, 2008; p. 88.
VIII 3
VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera

nistrativa se ha manifestado sobre el principio de legalidad; por

Ámbito del Dere- Base en la Constitución Política del Perú
ejemplo, el Tribunal de Contrataciones del Estado ya ha señala- cho Administrativo de 1993
do25 que no es posible aplicar supletoriamente las disposiciones
de la normativa de contrataciones del Estado para sancionar a Artículo 39.- Todos los funcionarios y trabaja-
los proveedores de otros regímenes especiales de contratación dores públicos están al servicio de la Nación.
El Presidente de la República tiene la más alta
cuando no exista ninguna norma que le asigne tal potestad
jerarquía en el servicio a la Nación y, en ese
sancionadora, ello, en virtud de los principios de legalidad y orden, los representantes al Congreso, ministros
tipicidad antes citados26. Además, las Entidades deben cumplir Función pública de Estado, miembros del Tribunal Constitucional
con aplicar esta disposición conforme a las características des- y del Consejo de la Magistratura, los magistrados
critas en las contrataciones que llevan a cabo, de conformidad supremos, el Fiscal de la Nación y el Defensor
del Pueblo, en igual categoría; y los representan-
con lo dispuesto por el principio de legalidad27, según el cual:
tes de organismos descentralizados y alcaldes,
“[…] Las autoridades administrativas deben actuar con respeto de acuerdo a ley.
a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades
que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que Artículo 40.- La ley regula el ingreso a la
les fueron conferidas […]28”. carrera administrativa, y los derechos, deberes
y responsabilidades de los servidores públicos.
Asimismo, el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en No están comprendidos en dicha carrera los
el Expediente N.° 0010-2002-AA/TC ha precisado que: Empleo público
funcionarios que desempeñan cargos políticos
o de confianza. Ningún funcionario o servidor
público puede desempeñar más de un empleo
“[...] Alcances y límites del principio de legalidad penal (artículo 2, inciso
o cargo público remunerado, con excepción de
24), literal “d”, de la Constitución)
uno más por función docente.
44. El principio de legalidad penal ha sido consagrado en el literal “d” del [...]
inciso 24) del artículo 2 de la Constitución Política del Perú, según el cual
“Nadie será procesado ni condenado por acto u omisión que Artículo 43.- La República del Perú es democrá-
al tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la tica, social, independiente y soberana.
ley, de manera expresa e inequívoca, como infracción punible Organización del El Estado es uno e indivisible.
[…]”. Igualmente, ha sido recogido por los principales instrumentos del Estado Su gobierno es unitario, representativo y des-
Derecho Internacional de los Derechos Humanos (Declaración Universal centralizado, y se organiza según el principio
de Derechos Humanos, artículo 11, numeral 2; Convención Americana de la separación de poderes.
sobre Derechos Humanos, artículo 9; Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos, artículo 15. Artículo 58.- La iniciativa privada es libre.
45. El principio de legalidad exige no solo que por ley se establezcan los Se ejerce en una economía social de merca-
delitos, sino también que las conductas prohibidas estén claramente El Estado en la do. Bajo este régimen, el Estado orienta el
delimitadas en la ley. Esto es lo que se conoce como el mandato de economía y los desarrollo del país, y actúa principalmente
determinación, que prohíbe la promulgación de leyes penales indetermi- servicios públicos en las áreas de promoción de empleo, salud,
nadas, y constituye una exigencia expresa en nuestro texto constitucional educación, seguridad, servicios públicos e
al requerir el literal “d” del inciso 24) del artículo 2 de la Constitución infraestructura.
que la tipificación previa de la ilicitud penal sea “expresa e inequívoca”
(Lex certa) [...]”. Artículo 60.- El Estado reconoce el pluralismo
económico. La economía nacional se sustenta en
la coexistencia de diversas formas de propiedad
4. Temas relacionados entre el Derecho Administra- Derecho Adminis-
trativo Económico
y de empresa.
tivo y el ordenamiento constitucional peruano (Régimen económi-
Solo autorizado por ley expresa, el Estado puede
realizar subsidiariamente actividad empresarial,
En ese sentido, mencionaremos algunos ámbitos del Derecho co de la Constitu-
directa o indirecta, por razón de alto interés
ción)
Administrativo y su respectiva base en la Constitución peruana público o de manifiesta conveniencia nacional.
de 1993: La actividad empresarial, pública o no pública,
recibe el mismo tratamiento legal.
Ámbito del Dere- Base en la Constitución Política del Perú
Artículo 70.- El derecho de propiedad es
cho Administrativo de 1993
inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce
en armonía con el bien común y dentro de
20. A formular peticiones, individual o colecti-
los límites de ley. A nadie puede privarse de
vamente, por escrito ante la autoridad compe-
Derecho de peti- su propiedad sino, exclusivamente, por causa
tente, la que está obligada a dar al interesado
ción administrativa de seguridad nacional o necesidad pública,
una respuesta también por escrito dentro del Expropiación
declarada por ley, y previo pago en efectivo de
plazo legal, bajo responsabilidad.
indemnización justipreciada que incluya com-
pensación por el eventual perjuicio. Hay acción
24. A la libertad y a la seguridad personales.
ante el Poder Judicial para contestar el valor de
En consecuencia:
la propiedad que el Estado haya señalado en el
Principio de [...]
procedimiento expropiatorio.
legalidad d) Nadie será procesado ni condenado por acto
Principio de u omisión que al tiempo de cometerse no esté
Artículo 73.- Los bienes de dominio público
tipicidad previamente calificado en la ley, de manera
son inalienables e imprescriptibles. Los bienes
expresa e inequívoca, como infracción punible;
Bienes estatales de uso público pueden ser concedidos a particu-
ni sancionado con pena no prevista en la ley.
lares conforme a ley, para su aprovechamiento
económico.
24. A la libertad y a la seguridad personales.
En consecuencia:
Principio de Artículo 76.- Las obras y la adquisición de
[...]
presunción de suministros con utilización de fondos o recursos
e) Toda persona es considerada inocente
licitud públicos se ejecutan obligatoriamente por con-
mientras no se haya declarado judicialmente
trata y licitación pública, así como también la
su responsabilidad Contrataciones del adquisición o la enajenación de bienes.
Estado La contratación de servicios y proyectos cuya
(contratos públicos) importancia y cuyo monto señala la Ley de
25 Por ejemplo, pueden mencionarse las Resoluciones N.os 1676-2011-TC-S2 y 1682-2011-TC-S2. Presupuesto se hace por concurso público. La
26 Opinión N.° 069-2013/DTN. ley establece el procedimiento, las excepciones
27 Consagrado en el numeral 1.1 del artículo IV del Título Preliminar de la Ley N.° 27444, Ley del y las respectivas responsabilidades.
Procedimiento Administrativo General.
28 Opinión N.° 192-2016/DTN.

VIII 4 Instituto Pacífico N.° 137 • Marzo 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170
 Derecho Administrativo: Las bases constitucionales del Derecho Administrativo
Ámbito del Dere- Base en la Constitución Política del Perú
cho Administrativo de 1993
Artículo 139.- Son principios y derechos de la
función jurisdiccional:
[...]
3. La observancia del debido proceso y la tutela
jurisdiccional.
Debido Ninguna persona puede ser desviada de la
procedimiento jurisdicción predeterminada por la ley, ni
administrativo sometida a procedimiento distinto de los pre-
viamente establecidos, ni juzgada por órganos
jurisdiccionales de excepción ni por comisiones
especiales creadas al efecto, cualquiera sea su
denominación.
[...]
Artículo 139.- Son principios y derechos de la
función jurisdiccional:
[...]
Motivación 5. La motivación escrita de las resoluciones
de los actos judiciales en todas las instancias, excepto los
administrativos decretos de mero trámite, con mención expresa
de la ley aplicable y de los fundamentos de
hecho en que se sustentan.
[...]
Artículo 139.- Son principios y derechos de la
Debido función jurisdiccional:
procedimiento [...]
administrativo 10. El principio de no ser penado sin proceso
judicial.
Artículo 139.- Son principios y derechos de la
función jurisdiccional:
[...]
Principio de
11. La aplicación de la ley más favorable al
irretroactividad
procesado en caso de duda o de conflicto entre
leyes penales.
[...]
Artículo 139.- Son principios y derechos de la
función jurisdiccional:
[...]
Principio de Non 13. La prohibición de revivir procesos fenecidos
bis in idem con resolución ejecutoriada. La amnistía,
el indulto, el sobreseimiento definitivo y la
prescripción producen los efectos de cosa
juzgada.
Artículo 139.- Son principios y derechos de la
función jurisdiccional:
[...]
14. El principio de no ser privado del derecho
Debido de defensa en ningún estado del proceso. Toda
procedimiento persona será informada inmediatamente y por
administrativo escrito de la causa o las razones de su detención.
Tiene derecho a comunicarse personalmente con
un defensor de su elección y a ser asesorada
por este desde que es citada o detenida por
cualquier autoridad.
Precisamente, las disposiciones constitucionales antes citadas han
permitido un importante desarrollo jurisprudencial en el campo
del Derecho Administrativo, remarcando, de esta manera, la
reciprocidad entre ambas ramas del Derecho, precisamente, “[...]
la riqueza mutua del Derecho Administrativo y del Derecho Cons-
titucional, que resulta del doble movimiento de constitucionaliza-
ción del Derecho Administrativo y de la administrativización del
Derecho Constitucional, es el centro de la evolución del derecho
público francés, que se caracteriza por una presencia marcada de
la norma constitucional, una jerarquía de normas más exigentes,
una protección reforzada de los derechos fundamentales y un
diálogo más atento de los jueces a nivel nacional como a escala
europea [...]29”.
29 STIRN, Bernard. “Constitution et Droit Administratif”, en Les Nouveaux Cahiers du Conseil consti-
tutionnel, vol. 4, N.° 37, París, 2012, p. 19.
N.° 137 • Marzo 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170
VIII
De igual manera, en el ámbito del Derecho Administrativo
Sancionador, la influencia del Derecho Constitucional ha sido ya
referida por el Tribunal Constitucional al señalar que:
[…] Principio de legalidad y subprincipio de taxatividad en el derecho
administrativo sancionador:
[…]
3. El principio de legalidad constituye una auténtica garantía constitucional
de los derechos fundamentales de los ciudadanos y un criterio rector en
el ejercicio del poder punitivo del Estado Democrático. La Constitución lo
consagra en su artículo 2, inciso 24, literal d), con el siguiente tenor: “Nadie
será procesado ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse
no esté previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequívoca,
como infracción punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley” (El
resaltado es nuestro).
4. Sobre esta base, este Tribunal, en el Expediente N.° 0010-2002-AI/TC,
ha establecido que el principio de legalidad exige no solo que por ley se
establezcan los delitos, sino también que las conductas prohibidas estén
claramente delimitadas por la ley, prohibiéndose tanto la aplicación por
analogía, como también el uso de cláusulas generales e indeterminadas en
la tipificación de las prohibiciones.
A partir de esta consideración del principio de legalidad y sus implicancias
en la estructuración del derecho penal moderno, este Tribunal también ha
establecido, en el Expediente N.° 2050-2002-AA/TC, que: “[…] que los
principios de culpabilidad, legalidad, tipicidad, entre otros, constituyen
principios básicos del derecho sancionador, que no solo se aplican en el
ámbito del derecho penal, sino también en el del derecho administrativo
sancionador […]”. (El resaltado es nuestro) (Fundamento Jurídico N.° 8).
5. Conclusión
El Derecho Administrativo y el Derecho Constitucional son dos
ramas del derecho que han mantenido un aporte importante en
la evolución del derecho público, remarcando, de esta manera,
la relación de reciprocidad entre ambas.
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Actualidad Gubernamental VIII 5