UNIDAD I La jurisdicción consular comenzó luego a extenderse, de lo que resultó que dichos tribunales
EL DERECHO COMERCIAL Y EMPRESARIAL comenzaron a entender paulatinamente en asuntos en los que intervenían personas que no eran
1 – ORIGENES Y EVOLUCION DEL DERECHO COMERCIAL Y EMPRESARIAL A NIVEL
INTERNACIONAL EN LAS DISTINTAS ETAPAS HISTORICAS, SU CONTEXTO SOCIO
ECONOMICO, SU LEGISLACION Y JURISDICCION, SUS CARACTERES: EDAD ANTIGUA,
EDAD MEDIA, EDAD MODERNA Y EDAD CONTEMPORANEA. LA UNIFICACION A NIVEL
INTERNACIONAL.
EVOLUCION DEL DERECHO COMERCIAL (FONTANARROSA)
La Antigüedad no conoció un derecho mercantil. Disposiciones aisladas, relativas a determinados
negocios y operaciones pueden encontrarse ya en el código de Hamurabi (aprox. 2080 a. C.), en el
que leemos preceptos atinentes al préstamo con interés, al contrato de depósito, al de comisión y a
otras varias figuras jurídicas; pero eso no autoriza a afirmar la existencia de esta rama del Derecho.
Mayor especialización se insinuó el derecho griego, con particular referencia en los negocios
marítimos. Es probable que haya existido un derecho comercial consuetudinario, no escrito. En
Grecia la vida económica fue activa y alcanzó momentos de gran esplendor.
Algo análogo ocurrió en Roma, solo que los romanos no sintieron la necesidad de sistematizar un
conjunto de normas específicamente aplicables al comercio. Las principales instituciones jurídicas
romanas relativas al comercio han sido las aplicables al comercio marítimo y por consiguiente,
internacional.
También hubo en Roma regulaciones mercantiles fragmentarias, pero no un ordenamiento
sistemático de las relaciones mercantiles.
Durante la Edad Media se advierte un notable florecimiento del comercio impulsado por las ciudades
italianas. La desaparición de una autoridad imperial a causa de la caída de Roma, provocó un
periodo de desintegración política causada por la impotencia de las autoridades menores para
cumplir sus funciones. Cada región tuvo que hacer frente a la situación con sus propios recursos, y
muchas de estas ciudades quedaron en manos de corporaciones gremiales. El espíritu comercial
que las animaba las impulsó a acometer grandes empresas de carácter mercantil: se organizaron
expediciones al Oriente, y las ciudades italianas del Mediterráneo sirvieron de puente para los
negocios entre Bizancio y el resto de Europa. Nuevas relaciones y negocios exigen nuevas normas
jurídicas; y así las corporaciones de comerciantes que gobernaban las ciudades comenzaron a
interesarse en la regulación de los negocios mercantiles. El aumento de esta clase de actividades da
nacimiento a determinados usos y costumbres y traen como consecuencia la necesidad de una
reglamentación especial para las operaciones que realizan los comerciantes, y la creación de jueces
especiales encargados de conocer en las contiendas surgidas de los negocios mercantiles, quienes
debían juzgar según los buenos y antiguos usos. Aparece entonces la legislación estatutaria u surge
la jurisdicción consular, para suplir la insuficiencia del derecho privado y judicial común; es decir,
nace y se afirma el derecho comercial como derecho autónomo.
Pero toda la legislación tanto en su aspecto sustancial como en el jurisdiccional, se aplicó al
principio únicamente a la clase de los comerciantes; es decir, tuvo un carácter profesional, se
aplicaba a negociaciones entre comerciantes inscriptos en las matrículas profesionales, pues las
contiendas sobre puntos ajenos a la especialidad profesional quedaban sometidas al derecho
común.
1 Otamendi - Gonzáles
comerciante, y que ocasionalmente habían contraído vínculos comerciales con mercaderes.
Poco a poco las legislaciones fueron sometiendo a sus disposiciones diversos institutos, como la
letra de cambio, los seguros, etc., en los que intervenían personas no comerciantes y que quedaban
sujetas a la jurisdicción mercantil en razón de los actos que habían realizado. El paso decisivo lo da
el código francés de 1808. Personas y actividades que hasta entonces habían permanecido fuera de
su esfera de influencia, penetran en ella. Por su vinculación con operaciones comerciales o por
motivos de orden formal, gran cantidad de negociaciones de índole civil van siendo sometidas a la
legislación mercantil.
EDAD ANTIGUA. EPOCA ANTERIOR A ROMA (ETCHEVERRY)
Coincidentemente, los dirigentes de antiguas civilizaciones americanas, son al mismo tiempo jefes
religiosos y organizadores de la actividad mercantil de la comunidad.
Países como China e India, contaron con antiguas disposiciones mercantiles; en China se conoció la
contabilidad antes que en Occidente.
En tanto existe comercio, aparecen reglas escritas o se conservan normas verbales que lo
reglamentan.
En Grecia y Roma se desarrolla el comercio, pero desenvolviéndose por dos carriles diversos: el
pequeño comerciante que no es ciudadano, y el comercio extrazonal manejado desde los niveles
gubernamentales.
Por su ubicación sobre el mar Mediterráneo se desarrolla el tráfico marítimo y con él, importantes
reglas mercantiles.
En el Derecho Griego, el derecho mercantil gozó de cierta autonomía, aunque no se crean
instituciones con solido apoyo doctrinario.
EDAD MEDIA. APARICION DEL DERECHO MERCANTIL DIFERENCIADO (ETCHEVERRY)
La caída del Imperio Romano de Occidente es un proceso que dura siglos y que obedece a diversas
causas históricas.
La ciudad romana se ve disminuida en población y animación con la venida con la venida de los
“barbaros”; la actividad general se traslada al campo.
En el periodo medieval desciende el nivel cultural, decaen las escuelas, las leyes, la administración
pública y la justicia y el comercio llega a su mínima expresión; el tráfico mercantil por tierra en largas
distancias se hace imposible; el marítimo ve grandemente menguada su vitalidad anterior.
El actual territorio europeo entra en un periodo oscuro. Los pueblos invasores traen sus leyes y
costumbres jurídicas, las que se enfrentan con el rigorismo formal romano.
Entre otras novedades jurídicas, el derecho de los invasores es fundamentalmente consuetudinario,
fuente de gran importancia en el derecho comercial.
Después de la decadencia y la confusión, hacia el siglo IX aparece el Feudalismo cuyo fundamento
económico es la organización agrícola – pastoril.
La economía en esta etapa es eminentemente agrícola y su control y su verdadera propiedad está
en manos del señor feudal.
A partir del siglo IX se abre en las ciudades italianas el desarrollo y progreso de las actividades
comerciales e intelectuales del sector terciario. Hasta el siglo XVI son las ciudades – puertos las que
impulsan el comercio medieval; sirven ellas de modelo para el resto de Europa en cuanto a
regulaciones comerciales.
En el siglo XI se produce un cambio: empieza una era de prosperidad en Europa central y se
produce un fenómeno: la migración del hombre de campo, que poco a poco se va instalando en las
ciudades. El sector agricultor sede su puesto al artesanado. El mercader es una nueva figura que
resalta entre las que viven en ciudades: acumulan riquezas y éstas le dan el poder, el cual le
permitirá exigir y crear un nuevo derecho que regule su actividad.
En el siglo XII aparece el tratado del monje Teófilo en cuya obra explicó las reglas básicas del
tratamiento del cuero, la seda, etc., y además agrega reglas elementales de comercio. Comienza
también en el siglo XIII el uso de libros y normas de contabilidad, el tráfico se complica, los negocios
que se abarcan son mayores. El comerciante comienza a tener sus instituciones, incluido el
procedimiento concursal cuando sus negocios no van bien.
El hombre que se desplaza del campo a la ciudad no solo lo hace por motivos económicos; busca su
realización como ser humano y fundamentalmente su libertad.
Los burgueses quieren el poder político y tribunales propios según las necesidades de la dinámica
de las transacciones, desean seguridad de las personas y de los traslados de la mercadería. Todo
ello se logra cuando se acepta una LEX MERCATORIA, basada en usos y costumbres que regulen
la actividad de grandes y pequeños mercaderes. Ese conjunto de normas es el “estatuto del
comerciante”.
El derecho comercial se forma a partir de las costumbres, edictos y ordenanzas reales, decisiones
reglamentarias de los parlamentos y de las normas de derecho romano. Atribuye a dos razones la
formación de un derecho propio de los comerciantes: 1) necesitaban ellos reglas más simples que
las del derecho común, que facilitara la celeridad de las operaciones del comercio; 2) desde aquella
época, el comercio adquiere un carácter internacional muy marcado: mercaderes y negociantes
tenían que disponer de un conjunto de reglas jurídicas que le fuesen comunes.
a) FERIAS Y MERCADOS: los mercaderes pertenecen a una ciudad. Los mercados son su
ámbito permanente de trabajo. A las ferias acudían los “mercaderes profesionales” allí se
intercambian los distintos productos; como requieren una larga preparación, se las celebra
anualmente a lo sumo dos veces al año.
No hay que dejar de considerar el sinnúmero de obstáculos que halla el mercader errante
en su desplazamiento hacia ciudades o ferias lejanas, motivos por los cuales en vez de
vender de ciudad en ciudad, se van organizando reuniones permanentes, que con el
correr del tiempo adquirirían el carácter de “ferias”. En ellas los comerciantes intercambian
experiencias y la población en general se beneficia con la mayor disponibilidad y más
variedad en cantidad y calidad.
El ius mercatorum nace en las ferias y mercados. Aparece un nuevo derecho ciudadano: el
derecho de los bienes, del crédito, del intercambio, del dinero. Es un sistema legal
reglamentado por nuevos estatutos.
b) LAS CASAS DE COMERCIO: el mercader supera la tienda, el almacén, y con el progreso
económico mejora y perfecciona sus instalaciones.
Con el tiempo, ciertas firmas comerciales se presentan con un nombre que adquiere
importancia propia objetivada.
2 Otamendi - Gonzáles
Más allá de la “casa comercial”, aparecen las organizaciones: figuras asociativas, el uso
de marcas específicas para los productos, organizaciones más complejas a las cuales se
suman toda clase de empleados y auxiliares, así como contabilidades que intentan reflejar
todo esto. El dinero se utiliza cada vez más, se genera la llamada “moneda de banca”.
Estas estructuras de derecho comercial se expanden de las ciudades italianas a los
puertos europeos sobre el Mediterráneo y a las más progresistas ciudades interiores.
c) EL CONTRATO DE CAMBIO. LA LETRA DE CAMBIO; EL VALE O PAGARÉ; EL
CHEQUE: éstas son figuras jurídicas utilizadas por los comerciantes con el fin de agilizar
sus negocios, evitar el envío de moneda metálica a lugares lejanos y de simplificar pagos
y eliminar deudas.
En las ferias y mercados comienza el perfeccionamiento y una recreación de esas
modalidades negociales.
El contrato de cambio aparece como un instrumento utilizable, pero no el más idóneo para
las transacciones mercantiles.
Poco a poco se dejan de lado las formalidades hasta llegar a aceptarse un título con breve
escritura y una firma, la del responsable.
El simple y eficaz papel de comercio aparece asi como un instrumento idóneo que en
nuestro silgo recibirá la aceptación general por parte de toda la población, después de
incorporar en los siglos XVII y XVIII la cláusula a la orden y el endoso.
d) LAS CORPORACIONES: nacen como centros de autorregulación, como protección contra
el poder gubernamental, y también en concepto de agrupaciones profesionales.
El derecho corporativo implica el derecho estatutario. De la aplicación de las costumbres
se avanza hacia la emisión de reglas escritas, cada vez más minuciosamente detalladas,
de gran rigor.
Se forman entre comerciantes o entre artesanos.
Las “guildes” fueron las primeras cofradías de la gente del pueblo; al principio no eran
asociaciones profesionales, pero más adelante pasaron a serlo; así nacen las
corporaciones, denominándose de ese modo a partir del siglo XVIII.
Estas asociaciones nacen durante el régimen feudal; pasan de voluntarias a ser
obligatorias, al punto de impedir el ejercicio del oficio a quien no estuviera autorizado por
ellas.
Adquieren poco a poco gran poder: comienzan a controlar las ferias, participar en cargos
municipales, propugnar ordenanzas y reglamentos, adquirir privilegios y franquicias,
intervenir en asuntos de impuestos y aduana, etc.
Como es sabido el derecho corporativo queda abolida completamente con la Revolución
Francesa.
e) LA JURISDICCION: el comerciante, el artesano, no se ve suficientemente atendido en sus
conflictos por los jueces, acostumbrados a resolver asuntos civiles.
Aparecen primero los árbitros mercantiles, personificados por los comerciantes de mayor
prestigio; después de crea la jurisdicción consular para aplicar la justicia frente al orden
creado por las costumbres y el consentimiento informal de las partes.
A veces también se utiliza el derecho romano adaptándolo a las exigencias del tráfico.
 La Lex Mercatorum surge así de los propios comerciantes como de la jurisdicción especial
que recibe el nombre de consulado. Los cónsules juzgan aplicando la buena fe, la
costumbre, la equidad. Atienden los principios esenciales de este derecho: celeridad,
libertad de formas, internacionalidad, libre creación de estructuras negociales.
El cónsul tenía que prestar juramento de que utilizaría las normas y las costumbres de la
corporación; los juramentos se redactaban por escrito y se compilaban ordenadamente,
llamándose estatutos.
Las normas jurídicas de los estatutos, empezando por los de las ciudades italianas, son la
base del actual derecho comercial: en ellos se dispone sobre diversas formas asociativas,
muchos de los contratos comerciales hoy conocidos, el corretaje, etc.
Esta jurisdicción se va extendiendo a individuos que sin ser comerciantes o miembros de
una corporación, intervienen en materia mercantil.
EDAD MODERNA. LA SALIDA DEL PERIODO MEDIEVAL
En el siglo XV, mediante los grandes descubrimientos, Europa toma posesión del mundo y comienza
una era de colonización y explotación de las colonias.
El Renacimiento impone un desarrollo e impulso fundamental al derecho comercial. Los viajes, las
exploraciones y descubrimientos y los grandes inventos contribuyen a consolidar este derecho, que
ya se revela como una importante rama autónoma del derecho privado.
En esa época se fundan monarquías poderosas. El derecho comercial pasa en esta época a formar
parte del derecho estatal de los Estados monárquicos, pero la disciplina sigue siendo autónoma: no
es absorbida por el derecho común.
En este periodo se produce la objetivación del derecho comercial: muchos no comerciantes
practican uno o más actos de los realizados por mercaderes, pero sin intención profesional.
Por supuesto que el Código de Comercio francés sella la objetivación esencial del derecho
comercial, pero la aplicación de las normas y jurisdicción mercantiles a los actos comerciales
realizados por nos comerciantes, es anterior.
f) LAS ECONOMIAS NACIONALES: la fase urbana de la economía paso y estamos ya en
la época de las economías nacionales que dan pie al enorme avance expansionista del
Renacimiento.
Del siglo XV en adelante, comienza a desaparecer la artesanía ya perfeccionarse los
procedimientos industriales.
Los siglos XIV y XV se dicen de expansión comercial, pero tenemos que computar
factores como las guerras, los saqueos, los desequilibrios financieros de los reinos en
pugna.
De todos modos el comercio progresa: la letra de cambio adquiere una notable difusión; la
contabilidad se hace más compleja.
El “seguro” evoluciona notablemente: se idean nuevas formas de cobertura de los
embarques u operaciones arriesgadas. Hacia el siglo XIV se llega al pago de la prima por
adelantado, a cambio de que los aseguradores compren una mercadería a un precio
conocido pagadero en un plazo fijo. Si la mercadería llega indemne a destino, el acuerdo
de anula. La noción de empresa aseguradora nace con el origen de la figura, ya que es
imposible que una sol apersona garantice una expedición marítima con mercaderías
3 Otamendi - Gonzáles
valiosas. Nace un nuevo problema, que es el del crédito al empresario; con el crédito
aparece la necesidad de la circulación de él; es entonces cuando derecho comercial crea
nuevas estructuras jurídicas que posibiliten también la circulación del crédito, como antes
circulaban los bienes.
g) LAS SOCIEDADES Y LOS BANCOS: de esta época es la creación de las primeras
sociedades comerciales.
La sociedad comercial tuvo una doble vertiente: la privada, fundada sobre la base del
poder político vinculado a los negocios, favorecido por el anonimato de los verdaderos
dueños del capital; y la pública gestada desde el Estado para realizar importantes
empresas.
Estas grandes empresas, a diferencia de las pequeñas sociedades personales, limitan la
responsabilidad de los socios intervinientes y dividen su capital en acciones.
Quienes dirigen estas grandes compañías además están liberados de responsabilidad
personal.
La forma societaria se generaliza en el uso y sus técnicas de dinámica interna y externa
van adquiriendo más precisión y rigor jurídicos.
El Codigo napoleónico legisla después sobre las sociedad anónimas.
Con la organización accionaria recuperan vida los bancos los cuales intermedian
exclusivamente respecto del dinero y de los papeles de comercio; reciben depósitos;
otorgan créditos y financian operaciones con grandes ganancias. Con los bancos se crea
la “moneda contable”.
En los siglos XVI, XVII y XVIII campea, el mercantilismo como doctrina económica que
haría evolucionar y predominar como potencias a Portugal y España primero, Holanda e
Inglaterra después, y por último el colbertismo, en Francia.
1) Edad contemporánea (Teoría de los Actos de Comercio): Esta era comprende desde la
Revolución Francesa hasta nuestros días.
Las normas de cada Estado empiezan a sistematizarse y los Códigos comienzan a
aparecer. El primero fue el Código de Comercio francés (Código de
Napoleón) de 1807 que sirvió de modelo a los códigos de los demás países. Enumera una
serie de actos que quedaran sujetos a las normas y jurisdicción mercantil sin importar que
sean realizados o no por comerciantes. A partir de dicha
enumeración surge la “Teoría de los Actos de Comercio” y se perfecciona la objetivizacion
del derecho comercial.
LA UNIFICACION A NIVEL INTERNACIONAL. LOS PRIMEROS CODIGOS.
Con la formación de las grandes monarquías, del derecho comercial de los estatutos corporativos y
las costumbres recopiladas se pasa a un nuevo derecho mercantil de los edictos y ordenanzas
reales. Esta transición comienza en Francia y de ella se transmite a los demás centros de Europa.
Con las reglas escritas, que pretenden objetivar por un lado lo que los comerciantes hacen de
manera profesional y por otro, determinar obligaciones personales exclusivamente para ellos,
aparece una nueva forma de aplicar el derecho comercial para la jurisdicción consular: los
mercaderes serán juzgados por ella solo cuando corresponda a negocios mercantiles; por otro lado,
quien realice actos de comercio sin ser comerciante, también será juzgado a tenor de las reglas del
derecho comercial.
En materia de ordenanzas, España exhibe sus famosas Ordenanzas de Bilbao (1737), redactadas
por seis comerciantes sobre la base del derecho castellano y las Ordenanzas francesas.
Después de las etapas de las ordenanzas, aparecen los códigos, compilaciones de mayor
extensión, de una más cuidadosa técnica.
Con la codificación se pretende otorgar estabilidad jurídica a las instituciones y escribir las
estructuras que para siempre regirían al ser humano.
Con los códigos, el Estado ordena más adecuadamente la actividad mercantil, imponiendo al
comerciante profesional la inscripción y otras obligaciones y a los grupos colectivos de comerciantes
la inscripción y publicidad.
El centro de la norma no será ya la figura del comerciante; habrá reglas subjetivas para él y otras
objetivas, admitiendo o condicionando la forma en que se practique la actividad mercantil.
a) FRANCIA: en 1563 aparece el edicto de Paris. Establecia la jurisidccion consular en la
ciudad, diciendo que: “los jueces y consules de comercio entenderán en todo proceso y
controversia que en adelante se produzca entre comerciantes, por hechos de mercancía
solamente.
Mas adelante se dicta la “Ordenanza de Comercio o Code Marchand o Code Savary (en
honor al comerciante Jacques Savary, integrante de la comisión redactora).
En 1681 se promulga una ordenanza para el comercio marítimo; comprendía tanto el
realizado por el rey como el de comerciantes por su cuenta.
De esta manera fue en Francia donde por primera vez se extiende el derecho comercial
escrito a todo un reino de manera general, uniforme y obligatoria.
Con la aparición de estas ordenanzas en lo comercial, se produce una mayor
objetivizacion del derecho mercantil, ya que ese cuerpo legal se aplica incluso a los no
comerciantes que sean juzgados ante tribunales especiales de comercio en materia de
letras de cambio.
b) EL CODIGO DE COMERCIO FRANCES: es redactado muy rápidamente por una comisión
de siete miembros, designada el 3 de abril de 1801.
Cuando se proyecta la redacción de este Código las corporaciones ya no existían;
cualquiera podía ser mercader o artesano.
En la primera redacción del proyecto del Código de Comercio se preveía un primer artículo
declarando que cualquier persona tenia el derecho de ejercer el comercia en Francia, y
otro segundo enumeraba los actos de comercio. Ambos fueron suprimidos.
Los cuatro libros del Code se refieren a los siguientes grandes temas: 1) del comercio en
general. 2) del comercio marítimo. 3) falencias. 4) jurisdicción mercantil.
Este Código se limitó a regular la organización externa de la actividad del comerciante.
Los redactores del Código tuvieron que evitar una extensión muy amplia a la competencia
de los tribunales consulares; de ahí que se vieran fatalmente obligados a precisar cuáles
eran los actos justiciables ante los jueces – cónsules y cuáles no, redactando una lista,
bastante extensa, de los actos de comercio.
4 Otamendi - Gonzáles
Es un importante hito jurídico a partir del cual se ira elaborando un nuevo derecho
comercial. Adelanta también el paso hacia una mayor objetivización de la materia: según
sus reglas, los tribunales de comercio conocerán asuntos desde un doble punto de vista:
subjetivo, porque juzgan las transacciones entre negociantes, mercaderes y banqueros; y
objetivo en cuanto crea un listado de “actos de comercio”.
La sanción del Código tiene como consecuencia la proliferación de juristas que se dedican
a comentarlo y criticarlo; y la consecuencia principal, fue la inspiración que el Código
Francés refleja sobre los códigos que se dictan en los años posteriores.
c) HOLANDA: recibe y adopta el modelo francés. Pero más adelante se elabora un sistema
con algunas particularidades y se eleva a la Cámaras del Reino de los Países Bajos el
proyecto de algunos títulos para la promulgación del código.
Este código de comercio rigió en Holanda y Bélgica hasta que se produjo la separación de
ambos países.
En 1838 se sanciona un nuevo Código en Holanda, que se divide en tres libros: 1) del
comercio en general; 2) de los derechos y obligaciones que resultan de la navegación; 3)
medidas que se han de tomar en caso de insolvencia de los comerciantes.
d) ESPAÑA: la España unificada conoce las ordenanzas generales y las consulares que los
autores de derecho mercantil admiten en distinguir tres grupos: las antiguas, las nuevas y
las modernas.
Estas ordenanzas poseen un doble carácter, objetivo y subjetivo: la competencia, no solo
se refiere a los comerciantes, sus socios y factores, sino también a ciertos actos y
operaciones típicas del comercio; estas Ordenanzas se extendieron después como ley
general, a casi toda España.
El Código de comercio español fue reconocido como muy bueno para su época y superior
al francés, de tanta influencia sobre el nuestro y aplicable además en diversos lugares del
país por algún tiempo.
En cuanto a los actos de comercio no los define ni enumera.
En 1855 se reforma el código y se lo reemplaza por uno nuevo cuya base es la misma que
la anterior, modificándose la terminología, pero manteniendo la estructura.
Actualmente está integrado con reformas más recientes y leyes complementarias.
e) PORTUGAL: su promulgación data de 1833. Su estructura consta de tres libros: 1)
referente a los comerciantes y actos de comercio; 2) las obligaciones comerciales y los
contratos; 3) las acciones mercantiles, tribunales de comercio y quiebras.
Este cuerpo legal organiza además una jurisdicción consular mixta, en el sentido de estar
integrada por jueces comerciantes y jueces letrados. También ha sido actualizado con
normas complementarias.
f) BRASIL: en 1850 se promulga el Código de Comercio del Imperio del Brasil, dividido en
tres partes: 1) del comercio en general; 2) del comercio marítimo; 3) de las quiebras. Este
código no define ni enuncia los actos de comercio. Sus normas regulan las obligaciones
de los comerciantes en general y de sus auxiliares; contiene una detallada normativa para
obligaciones y contratos.
g) ALEMANIA: aquel código se abre con un capítulo de “disposiciones generales” y se divide
en tres libros: 1) de los comerciantes y auxiliares de comercio; 2) de las obligaciones
comerciales; 3) procedimiento en materia de comercio.
El 10 de Mayo de 1897 se reemplaza el Código de Comercio anterior por otro nuevo: se
trata del HGB. Aunque define cuales son los actos de comercio “básicos”, los actos de
comercio “en general” serian lo que realizara el comerciante “en ejercicio de su activad
comercial”.
h) CHILE: este código vigente aun, pero con reformas, comprendería un título preliminar y
cuatro títulos, que trataban de los comerciantes y de los agentes de comercio, de los
contratos y obligaciones mercantiles, del comercio marítimo y de las quiebras. Enumera
los actos de comercio.
Se inspiraron sus normas en los códigos vigentes en la época, incluyendo el argentino.
i) ITALIA: el código de comercio del reino de Cerdeña, llamado Código Abertino, se
convierte en el Código de Comercio de Italia.
En 1865 se lo sustituye por otro, que también sigue el modelo francés. Son obras que se
adecuan a la época pero al poco tiempo evidencian su desactualización respecto de los
temas que va suscitando el pujante derecho mercantil.
Un nuevo código se promulga en el año 1882; consagra la autonomía y libertad de las
partes contratantes y la tutela del crédito. Sus cuatro libros de ocupan de: 1) acto de
comercio, comerciante y parte general de las obligaciones; 2) comercio marítimo; 3)
falencias; 4) ejercicio de las accione y duración de ellas.
En el año 1942 se promulga el Codice Civile, que comprende unificadamente las materias
de derecho civil, comercial laboral y parte del derecho público; es la norma que sigue
rigiendo en Italia desde entonces.
También ha sido completado por muchas leyes complementarias al texto original, que lo
adecuan a la cambiante realidad.
j) HONDURAS: se encuentra complementado por la Ley de Marina Mercante Nacional,
constituyendo un testimonio de una legislación codificada americana de vanguardia.
Consta de 6 libros: 1) de los comerciantes individuales y sociales y auxiliares del comercio;
2) publicidad mercantil, competencia desleal, contabilidad y correspondencia; 3) la
empresa y sus elementos; 4) regulación de las obligaciones y contratos mercantiles en
general; 5) quiebras; 6) prescripción y caducidad.
Es uno de los códigos más avanzados del sistema continental o codificado.
k) PANORAMA EN OTRAS REGIONES
• COMMON LAW: así se llama al orden jurídico que se aplica en diversas
regiones de la tierra, puro o con combinaciones. Fue creado pragmáticamente
en Inglaterra.
En el siglo XVIII se incorpora la lex mecatoria al common law, desapareciendo
también los tribunales especiales que la aplicaban.
Se discute doctrinariamente si existe o no derecho mercantil en el sistema
anglonorteamericano: no hay un derecho separado del civil; pero existe el
5 Otamendi - Gonzáles
derecho comercial en cuanto regula personas, actos y contratos, irrelevantes
desde el punto de vista civil.
• PAISES DEL SOCIALISMO MARXISTA: ejercen un importante comercio entre sí
y con los del mundo capitalista; su economía dirigida y sus bienes de producción
en manos del Estado, no impiden que se desarrolle una fuerte industria y un
intenso intercambio de naturaleza mercantil.
Los particulares no pueden sino por excepción practicar actos de comercio,
nunca en gran escala.
Las relaciones económicas semejantes a las ventas, comisiones, créditos, se
realizan por empresas especiales del Estado, cooperativas, etc.
Las sociedades comerciales no existen y la actuación empresaria se rige por el
derecho administrativo; también se desconocen otras instituciones típicas
mercantiles como las quiebras, las letras de cambio o los bancos privados.
En definitiva, el derecho comercial, es en los países socialistas marxistas, un
verdadero derecho público de la economía.
2.- EL DERECHO COMERCIAL Y EMPRESARIAL. DEFINICIONES DOCTRINARIAS.
CARACTERES. UNIDAD DEL DERECHO, MOVIMIENTOS DEL DERECHO. AUTONOMÍA:
CONCEPTO Y CLASES.
COMERCIO Y DERECHO COMERCIAL (ETCHEVERRY)
Comercio desde siempre significa negociar, con amino de lucro sobre bienes. El comercio reconoce
una génesis rudimentaria en el trueque; después aparece la moneda y más adelante el crédito.
Es posible lograr una definición del comercio desde el punto de vista de la economía. Siburu
sostiene que “el comercio es la actividad humana que tiene por objeto mediar entre la oferta y la
demanda para promover, realizar o facilitar los cambios y obtener con ello una ganancia calculada
sobre la diferencia de los valores de cambio”; significa la actividad de comerciar.
Los actos de comercio son lo que realiza una persona no para satisfacer una necesidad propia, sino
como intermediario, persiguiendo habitualmente un fin de especulación.
El comercio es esencialmente intermediación en los cambios y probablemente con esta acepción se
corre riesgo de conceptuar al comercio como todo supuesto de hecho al que la ley califica de
mercantil, porque la ley mercantil regula una temática que en sendas ocasiones excede el concepto
económico de comercio y en otras delega en distintas ramas del derecho la regulación de diversos
aspectos del fenómeno social definido por la ciencia económica llamado comercio.
• Concepción subjetiva del derecho comercial:
Según esta concepción: El Derecho Comercial es el que rige los actos realizados por los
comerciantes. Es un Derecho creado para una clase especial profesional de individuos: los
comerciantes. Por lo tanto se dice que es un Derecho de y para los comerciantes. Esta concepción
fue considerada como privilegio otorgado a ciertas personas y contra ella arremete la Revolución
Francesa que considera que el Derecho Comercial no es subjetivismo puro. Si tenemos en cuenta
que comerciante es aquel que realiza una determinada actividad, inscripto en el Registro
correspondiente y que tiene una calidad que es la de ser comerciante, se puede observar que la
concepción subjetiva se apoya en el elemento objetivo que es la actividad comercial.
 • Concepción objetiva del derecho comercial:
Esta concepción objetiva es la llamada concepción de los "actos de comercio" y la que ha
predominado en gral. A partir de la sanción del Código de Comercio Francés de 1.807, seguido por
nuestro Código y la mayoría de las legislaciones del mundo con mayores o menores variantes. Su
característica es la de considerar al Derecho Comercial como aquel que rige las relaciones jurídicas
de aquellos que realizan actos de comercio, sean o no comerciantes. Una objeción que se hace a
esta concepción es el hecho de que los objetivistas no han podido dar hasta la fecha una idea clara
y definida de lo que es acto de comercio.
DEFINICIONES DOCTRINARIAS
a) LA DOCTRINA DEL DERECHO DE LOS ACTOS EN MASA: Nace en Alemania a
principios de este siglo como reacción al objetivismo. Esta doctrina considera que el
Derecho Civil regula los actos aislados y el Derecho Comercial: Los actos masivos
realizados en forma repetida y homogénea. Esta concepción excluye de la
comercialidad a todos aquellos actos (como el cambio) que no cumplen las tres
condiciones citadas: masivos, repetidos, homogéneos.
b) TEORÍA DE LA EMPRESA: Nace en Europa. Se sostiene que es necesario acudir a la
Economía para definir al Derecho Comercial, concibiendo a éste como: El Derecho de
las empresas, la unión de los factores de la producción. La empresa, para esta teoría,
es comercial cuando tiene forma y organización comercial. La empresa no es sujeto, no la
debemos confundir con la persona física del comerciante; tampoco es objeto. Es la forma
como organiza el sujeto su actividad.
c) DOCTRINA DE LAS RELACIONES ECONÓMICAS: para esta teoría el Derecho
Comercial es: El ordenamiento jurídico de todas las relaciones económicas, desde la
producción al consumo, en las que está incluido el acto comercial. Por ello sostienen
que el Derecho Comercial debe ir más allá del acto de comercio proponiendo para tal fin,
la unificación de los Códigos Civil y Comercial y también la igualdad de las obligaciones,
excepto los actos que sean exclusivos del derecho civil, como el matrimonio.
d) TEORÍA DE LA CATEGORÍA HISTÓRICA: (enunciada por Ascarelli y seguida por
Halperín) sostiene que el Derecho Comercial no es una categoría dogmática del Derecho
Privado que se constituye como tal por su propia naturaleza, por su método de
investigación, sino que constituye: Un fenómeno cuya existencia, permanencia y
evolución se encuentra señalada por la historia o por los hechos históricos.
e) DOCTRINA DELIMITATIVA Y REGULADORA: Doctrina enmarcada dentro de la
concepción objetiva y que señala que: El acto de comercio es todo supuesto de hecho
que la ley califica de mercantil aunque no lo sea.
UNIDAD DEL DERECHO
El derecho se presenta como una sola e inmensa institución y pretender conocer el derecho
mediante el análisis de una de sus ramas es como querer conocer el cuerpo humano mediante el
6 Otamendi - Gonzáles
examen de uno solo de sus órganos. La descomposición del derecho es un procedimiento necesario
de nuestra ciencia; pero puede conducir a gravísimos errores.
Toda la vida jurídica de un país está regida por el Derecho, que constituye un ordenamiento único y
total. A cada sector de la vida corresponde un sector del ordenamiento común de las relaciones
jurídicas privadas y que es especial, correlativamente con el derecho público, en relación al derecho
en general. Ambas ramas constituyen complejos orgánicos de principios y normas aplicables a
relaciones bien determinadas. No es conveniente en absoluto la parcelación del derecho, solo
justificada con fines didácticos. Siendo el orden jurídico una unidad, el jurista tiene que conservar y
recrear constantemente la visión de ese todo, en el cual será una parte de nuestra disciplina.
AUTONOMIA DEL DERECHO. CONCEPTO
No hay duda de que el derecho comercial es una disciplina que no ha nacido a partir del derecho
civil, sino que constituye un conjunto de normas que pretendieron regular una situación nueva.
No hay duda de que la autonomía didáctica fue un hecho en nuestro país hasta este siglo. Estamos
frente a una transición respecto de la autonomía legislativa, ya que se observa en el mundo,
fenómenos recibidos y aceptados de unificación del derecho privado, y en nuestro país, concretas
unificaciones legislativas.
El derecho comercial nació como un sistema especial destinado a reglar la conducta y los negocios
de los comerciantes en la Edad Media.
El derecho comercial nació autónomo y así se mantuvo durante mucho tiempo en las legislaciones
que siguieron la tendencia codificadora francesa.
La autonomía legislativa existente en nuestro país, hasta principios del año 2015, fue quebrada en
Italia a partir del Código Civil unificado de 1942, sin que esta nueva estructuración del derecho
positivo haya provocado dificultad alguna.
Ello demostraba que se podía hablar de un derecho comercial, como se habla de un derecho
matrimonial, cambiario, agrario, pero todos ellos serán un capitulo dentro de un sistema de normas.
Cuando se trata de la regulación de ciertos estatutos, como podrían ser los del comerciante, de los
corredores, de los martilleros, la ley mercantil es autónoma. Pero no lo es en el sistema de los actos
jurídicos, obligaciones y contratos en los cuales la remisión al derecho civil es obligada, existiendo
de hecho una integración plena entre estas ramas del derecho privado.
Lo que importa en el tema de la autonomía viene a ser la sistemática aplicable en situaciones no
regulables o de duda.
En este sentido el derecho mercantil puede considerarse autónomo porque posee una serie de
principios que se mantienen en razón de la distinta realidad que este derecho regula.
Si llamamos rama autónoma a un agrupamiento de normas que poseen un tiempo, un espacio y un
sector concreto de la realidad social sobre las cuales actúan, el derecho mercantil es autónomo. Él
regula intereses distintos y cambiantes en el tiempo y si crea estructura, solo lo hace por un
imperativo de técnica jurídica, pero ellas no deben de ningún modo dar la espalda al orden jurídico
positivo total.
AUTONOMIA: CLASES
En tres sentidos puede hablarse de autonomía de una rama del derecho:
a) AUTONOMIA CIENTIFICA Y DIDACTICA: en cuanto el estudio de esa rama pueda o deba
constituir una materia especial de investigación y de enseñanza.
 b) AUTONOMIA JURIDICA O DOGMATICA: aunque queda encuadrada dentro del sistema
general del derecho, presenta rasgos peculiares.
c) AUTONOMIA LEGISLATIVA: en cuanto a las leyes relativas a dicha materia deban ser
coordinadas en un cuerpo separado de normas.
No siempre las tres acepciones se manifiestan coincidentes respecto de una misma materia.
UNIDAD II:
EL DERECHO CIVIL, COMERCIAL Y EMPRESARIAL EN ARGENTINA
1.- EL DERECHO COMERCIAL EN NUESTRO PAÍS. ANTECEDENTES ARGENTINOS DESDE
LAS ORDENANZAS DE BILBAO HASTA LAS ÚLTIMAS REFORMAS. EVOLUCIÓN
LEGISLATIVA Y JURISDICCIONAL.
EL DERECHO COMERCIAL EN NUESTRO PAIS:
LA EPOCA COLONIAL Y LA ERA INDEPENDIENTE ANTERIOR A LA CODIFICACION
Es importante destacar la unidad legislativa de Hispanoamérica, base de una posible integración
futura.
Antes de 1810 regía en nuestro país la legislación hispana para sus colonias de América: las leyes
de Indias y las de Castilla primero, y las Ordenanzas de Bilbao del año 1737 después, tuvieron
vigencia desde 1794, cuando se creó el Consulado de Buenos Aires.
En 1503 por Real Cédula se crea la Casa de la Contratación de Sevilla, tenía funciones de gobierno
con atribuciones políticas y era organismo rector del comercio peninsular con las Indias.
En 1524 se crea el Real y Supremo Consejo de Indias: intervenía en la administración de los nuevos
territorios y en la preparación de leyes que se sometían al monarca para su aprobación.
La importancia del tráfico es tal, que ya no bastan las instituciones y las normas existentes.
La Nueva Recopilación (año 1567) era un verdadero “código” de legislación ultramarina; fue
completada por la Novísima Recopilación.
Esas leyes generales, adicionadas con cédulas, provisiones y ordenanzas, formaban un sistema de
muy complejo tratamiento por la superposición de textos e infinidad de decisiones emitidas en
respuesta a los diversos problemas que iban surgiendo.
En el año 1719 don Juan de Corral, oidor de la Audiencia de Chile, presenta al rey su propósito de
dedicarse, dice, al “penoso trabajo de comentar todas las Leyes de la Recopilación de Indias”: la
obra tendría seis tomos en latín. Logró realizar tres tomos; cuando trabajaba en el cuarto lo
sorprendió la muerte. Más adelante hubo otros intentos de abordar el trabajo de codificación o
agrupación de la gran cantidad de normas legales, pero nadie logró realizarlo con éxito.
Este verdadero alud legislativo, justificado por la inmensa empresa española, abarca los siglos XVII
y XVIII; una primera y cercana manifestación de derecho mercantil se produce con la creación en el
año 1749, en Montevideo, de un juzgado comercial para conocer en causas de arribadas forzosas o
naufragios.
En el año 1776 se crea el Virreinato del Rio de la Plata, cuyo destino no había de ser por cierto un
centro de gran producción minera. En 1783 se crea la Real Audiencia de Buenos Aires, que fue un
tribunal político – judicial de gran importancia.
Estos precedentes son hitos que jalonan singularmente el transcurso de la historia de nuestro país.
7 Otamendi - Gonzáles
• LOS JUECES DE COMERCIO: EL CONSULADO: la magistratura colonial era
compleja; había jueces reales, jueces capitulares y jueces de la Real Audiencia.
El Consulado de Buenos Aires era un tribunal que seguía la tendencia de
separar la jurisdicción civil de la mercantil. Este tribunal independiente y
autónomo, tenía doble función; la judicial que entendía en pleitos mercantiles, y
la administrativa, que se ocupada de problemas de policía del comercio y
fomento del tráfico mercantil. Aplicaba sus leyes según el siguiente orden de
prelación: Ordenanzas de Bilbao, leyes de Indias y leyes de Castilla.
El procedimiento ante los jueces mercantiles era breve y sumario, no siendo
obligatoria la intervención de letrados.
Donde no funcionaba consulado, los representantes de aquel tribunal
designaban un diputado que juzgaba en su nombre.
Fue secretario destacado del Consulado nuestro prócer Manuel Belgrano quien
escribió sus famosas Memorias, en las cuales bregó lealmente por el desarrollo
del más amplio comercio.
LA ECONOMIA DURANTE LA EPOCA VIRREINAL.
La idea dominante de aquella época era la necesidad de ampliar la libertad de comercio, la cual
avanza a paso lento.
Al principio se autoriza el intercambio de productos con “colonias extranjeras”, en favor de Inglaterra.
En este juego diplomático – político – económico, interviene notoriamente, como es sabido, la
diplomacia inglesa; este país, necesitado de exportar sus abarrotados puertos con el exceso de
mercadería de su creciente industria, despliega una hábil política que sirve a sus fines.
La entrada legal o ilegal de los productos más variados perjudicó enormemente a la naciente
industria virreinal del Plata, y asimismo el interior del país.
El comercio al exterior era básicamente agropecuario. De la ganadería se exportan al principio
solamente cueros, el sebo más adelante, y vienen después los primeros saladeros y fábricas de
curtiembres.
La entrada de mercaderías extranjeras a la ciudad de Buenos Aires y de ella al interior, hace que la
situación económica del Virreinato, que era floreciente en el siglo XVIII, decaiga completamente en
el siglo siguiente.
LA ECONOMIA DURANTE LA EPOCA INDEPENDIENTE.
En los primeros años de independencia de nuestro país, se aplican los preceptos hispanos. En
cuanto al derecho comercial, se mencionan los temas más importantes que merecieron tratamiento
legislativo.
El código de comercio español fue al principio adoptado por varias provincias, dada la falta de un
ordenamiento adecuado a la realidad mercantil.
La Asamblea del año 1813 crea la “matricula de comerciantes nacionales” y adopta algunas
disposiciones sobre consignaciones.
Dos años más tarde, en 1815, se resuelve que los contratos de sociedad deben otorgarse ante el
escribano del Consulado a fin de darles mayor justeza y seriedad técnica.
En 1817, El Reglamento, manda que se observen las leyes españolas vigentes, en tanto no
contraríen el nuevo status de las Provincias Unidas.
En esta etapa se crea la Bolsa Mercantil. En 1821 se emiten normas para corredores y martilleros.
Rivadavia propugna en 1822 decretos sobre “casa de comercio”, “actos de comercio” y “alzada de
comercio”.
En la época en que Rosas gobierna a Buenos Aires hay poca producción legislativa atinente a lo
mercantil; predomina una economía agraria con desarrollo de una única industria a partir de aquella
actividad: los saladeros.
2.- LA UNIFICACIÓN LEGISLATIVA DEL DERECHO PRIVADO EN LA ARGENTINA.
ANTECEDENTES NACIONALES: CONGRESOS Y PROYECTOS DE LEY.
UNIFICACION DEL DERECHO PRIVADO
Después de años de avances, retrocesos y estancamientos, se vuelve a pensar en unificar el
derecho privado, de unirlo en un solo cuerpo jurídico. La idea de la unificación tiene cierta
antigüedad.
Unificación significa una sola estructura codificada para el derecho privado, pero son numerosas las
variantes posibles:
• Un solo código civil, en el que se agrupe el derecho civil, comercial y laboral
• Dos códigos, uno de las obligaciones o patrimonial con inserción de la materia
mercantil y otro civil (caso de Suiza)
• Un solo código de comercio para el tema patrimonial civil y comercial (posición
de Satanowsky, Melo, Yadarola y Malarriga)
• Un código de derecho privado con inclusión de algunos temas de derecho
público (caso de Holanda)
• Un código genérico y fundamental de obligaciones y contratos
Y así una infinita variedad de sistemas.
El common law anglo-norteamericano, nunca estableció diferencias en general entre la rama civil y
la mercantil, aunque dentro de su textura puedan algunos autores hallar principios solamente
aplicables al comerciante individual, las sociedades o el comercio.
Frente a esta realidad, aparecen otros tipos de unificación:
• La que se realiza a través del derecho de la integración: cuya realidad tangible se halla en
las reglas de la Comunidad Europea, o en normas comunes para algunas regiones de
América.
• La que se realiza a través de Organismos internacionales privados (Unidroit) o públicos
(Uncitral): trabajan permanentemente en tareas de unificación y compatibilización del
derecho privado de los diferentes países.
ANTECEDENTES NACIONALES: CONGRESOS Y PROYECTOS DE LEY.
Ha señalado Satanowsky que la legislación comercial argentina nació bajo el signo de la unificación.
El Código de Comercio de 1859 para la Provincia de Buenos Aires, se dicta sin que existiera un
Código Civil, y cuando Vélez Sarsfield redacta éste, coexiste con el Código de Comercio hasta el
año 1889, fecha en la cual se decide eliminar del segundo la mayor parte de sus previsiones de
derecho común por lo que el Código Civil pasa a ser la regla general que rige al comercio en los
casos no previstos por la legislación mercantil.
8 Otamendi - Gonzáles
En la “Exposición de Motivos del Código de Comercio para el Estado de Buenos Aires” (1857), Vélez
Sarsfield y Acevedo explican que, ante la ausencia de una legislación civil, habían tenido que crear
un Código de Comercio completo que supliera aquella falta.
En 1906, por iniciativa del profesor Leopoldo Melo, titular de la materia, se intenta redactar un código
de obligaciones, contratos y de unificación de algunos otros aspectos del derecho privado. Su idea,
lleva al primer Congreso Nacional de Derecho Comercial en 1940.
También Mauricio Yadarola, desde su catedra de Córdoba, propugna el “Código único de las
obligaciones”, idea que mantiene en el mencionado congreso. Puesta la idea a votación, se aprobó
por 33 votos a favor, 16 en la negativa y 3 abstenciones
Más adelante la idea unificadora es sostenida por Marcos Satanowsky en las “Jornadas Franco –
Latinoamericanas de Derecho Comparado”, celebradas en Montevideo en 1948; la misma idea se
ratifica en las “Jornadas para la Unificación de la Legislación Rioplatense” reunidas en la Facultada
de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires.
Las opiniones sobre el tema de la unificación están divididas, pero será de mucha utilidad conocer la
de Farina, quien se opone a la unificación del derecho privado; precisamente en virtud de los
principios que rigen al derecho comercial y que le otorgan autonomía, sostiene que frente al
quietismo del derecho civil (que considera una virtud), aparece nuestro derecho, dinámico y
cambiante. Señala que “pretender encerrar a ambos derechos en un solo código” derivará en
perjuicio de ambos sin beneficios para ninguno. El Derecho Comercial debe tutelar la seguridad del
tráfico, la celeridad de la circulación, el crédito, el derecho de los consumidores, la subsistencia de la
empresa.
En la actualidad contamos en nuestro orden legal positivo con un único Código Civil y Comercial de
la Nación. El proyecto de Reforma y unificación del Código Civil fue aprobado por 134 votos a favor
el 1 ° de octubre de 2014 y sancionado por Ley 26.994, cuya entrada en vigencia se propugnó el 1°
de agosto de 2015.
3.- ESTRUCTURA Y CARACTERÍSTICAS DEL CÓDIGO DE COMERCIO ARGENTINO Y
LEGISLACIÓN COMPLEMENTARIA. COMPARACIÓN CON EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL.
CARACTERES.
EL CODIGO DE COMERCIO ARGENTINO. ANTECEDENTES
En 1852 Urquiza emite un decreto y nombra una comisión para la redacción del Código Mercantil,
que no obtiene resultados positivos.
Por iniciativa de Dalmacio Vélez Sarsfield, quien era ministro de gobierno en el año 1856, se decide
emprender la obra junto a Eduardo Acevedo, destacado jurista uruguayo.
Respecto de ésta labor conjunta, existió en nuestro medio una polémica que acusó a Vélez Sarsfield
de “supervisar” únicamente el trabajo, reconociendo como principal redactor a Acevedo.
Históricamente está probada la participación de Vélez Sarsfield. Lo cierto es que Acevedo redactaba
partes de la obra que Vélez corregía o admitía.
El propio Vélez Sarsfield declararía en ocasión del mencionado debate sobre la autoría del código,
que no se podía decir que hubiera un solo artículo redactado por uno o por otro: tal era la labor
conjunta realizada.
El proyecto Vélez – Acevedo se presenta en la legislatura en el año 1857. Se remite al día siguiente
con la firma de Felipe Llavallol y del Secretario José A. Ocantos, a Valentin Alsina, quien ordena su
publicación.
Contenía 1748 artículos y 7 disposiciones transitorias, divididos en cuatro libros:
1) Personas del Comercio.
2) Obligaciones y contratos en general y contratos del comercio.
3) Derecho de obligaciones que resultan de la navegación.
4) Insolvencia de los comerciantes.
En este código no se legislaba sobre cheques y eran incompletas las reglas sobre sociedades.
Nuestro primer código tuvo como indudable modelo general el código francés, también se tuvieron
en cuenta los que de él habían surgido: español, portugués, holandés, brasileño.
Sobre el modo de trabajar para la redacción del proyecto, la reconstrucción histórica indica el
siguiente mecanismo: Acevedo proyectaba la primera redacción sobre la base de códigos y leyes
extranjeras; Vélez Sarsfield examinaba los borradores; los modificaba o no, teniendo en cuenta
precedentes jurisprudenciales. Al parecer, la mayor parte del Código se habría redactado así.
LAS REFORMAS AL CODIGO DE COMERCIO.
a) LA PROMULGACION DEL CODIGO CIVIL Y LOS CAMBIOS ECONOMICOS
Las grandes reformas al texto del Código llegarían varios años después. Antes de la entrada en
vigencia del Código Civil, una ley había dispuesto que el Poder Ejecutivo nombrara a dos
jurisconsultos para que informasen sobre las modificaciones que fuesen necesarias. El nuevo
ordenamiento resolvía las cuestiones referentes a los actos jurídicos, obligaciones, parte general de
contratos y otras, por lo que era imprescindible reformular estos temas en el Código de Comercio.
b) LA PRIMERA GRAN REFORMA
El 9 de diciembre de 1886, bajo la presidencia de Juárez Celman, se encomienda la reforma a
Lisandro Segovia, abogado.
El trabajo de Segovia estaba inspirado en las leyes mercantiles de Italia, Francia y Alemania.
En 1887 Segovia envía al Poder Ejecutivo los dos primeros libros de su proyecto y el resto en mayo.
En 148 días había concluido un Nuevo Código de 1619 artículos, “totalmente nuevo”.
Después de dos años y medios se encontraban a estudio del Congreso los dos proyectos de
reforma: el de 1873 y el de 1887 de Segovia.
Finalmente ambas cámaras aprueban un nuevo proyecto de reformas que había elaborado la
Comisión formada por Escalante, Zeballos, Basualdo y Colombres, consistente en una serie de
modificaciones al Código de Comercio vigente, acompañado por un extenso “Informe” en el que se
exponen las causas y las fuentes de las modificaciones. Esta es la primera gran reforma de nuestra
materia, promulgada en 1889. Con ella no se quiso modificar totalmente el Código de Acevedo y
Vélez Sarsfield, que se consideró “uno de los más avanzados del mundo”. Los cambios más
significativos fueron los siguientes:
• Se suprime el requisito de la inscripción en la matrícula como exigencia para adquirir la
calidad de comerciante.
• En general se quitaron del primer Código las reglas que pertenecían al derecho civil, ya
regulados por éste.
• Se modificaron varias instituciones del Código: corredores, empresas de transporte,
bolsas, sociedades, compraventa, etc.
• Se adecuaron los contratos de mutuo, depósito y prenda, quitando el material que se
considera civil.
9 Otamendi - Gonzáles
No se sancionó un Código totalmente nuevo, pero las disposiciones originadas en el triple esfuerzo
de Villegas y Quesada, Segovia y el propio de la Comisión, constituyeron un importante avance
históricamente valorable.
COMPARACIÓN CON EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL. CARACTERES.
El Código de Comercio argentino, ha sido expresamente derogado por la ley 26.994.
El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación incorpora algunas de las materias comerciales y da
un tratamiento unificado a las obligaciones y a los contratos. Es así que regula:
• la contabilidad,
• la rendición de cuentas,
• la representación,
• los contratos comerciales típicos,
• las reglas de interpretación y al valor de los usos y costumbres en forma similar a como lo
hacía el Código de Comercio derogado,
• incorpora a los contratos comerciales atípicos y a los contratos bancarios,
• introduce reglas generales en materia de títulos de crédito,
• el contrato de “arbitraje” y los contratos “de consumo”.
El nuevo Código no deroga la ley de Navegación y la ley de Concursos y Quiebras, y también
mantiene vigentes a todas las leyes “incorporadas” y “complementarias” del código derogado
Por su parte, el Registro Público de Comercio pasa a denominarse “Registro Público” a secas, y
nada se regula específicamente sobre actos inscribibles, procedimientos y efectos de las
registraciones.
En cuanto a las sociedades, la ley deroga a las sociedades “civiles” y modifica a la ley 19.550, cuyo
nombre ahora será de “ley general de sociedades”, pasando a los “contratos asociativos” al texto del
código civil. Vale decir que desaparecen los conceptos de “comerciante”, de “acto de comercio”, de
“contrato comercial” y de “sociedad comercial”. ¿Significa esto la desaparición del Derecho
Comercial como tal? Por supuesto que no. Al respecto recordemos que el derecho comercial es una
categoría histórica, aparecida en Occidente a fines de la Edad Media, que implica la aplicación de
una ley especial, diferente a la ley ordinaria o civil, a ciertas personas y bajo ciertas situaciones. Si
bien en el nuevo Código aparentemente se habrían unificado a los sujetos, a las obligaciones y a los
contratos, en la realidad subsiste un régimen diferenciado que implica la vigencia actual del Derecho
Comercial bajo otras pautas y, en algunas áreas, con mayor fortaleza.
4.- FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL: LA LEY. USOS Y COSTUMBRES. CLASE,
REQUISITOS, VALOR Y PRUEBA. JURISPRUDENCIA. NUEVAS FUENTES DEL DERECHO
NOMBRADAS POR EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL.
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL. INTRODUCCION.
En un sentido muy genérico, la fuente fundamental del derecho en los países de derecho codificado
es la ley.
La ley mercantil está constituida por un ordenamiento especial, aplicado por los jueces con el
enfoque interpretativo necesario para evaluar el fenómeno comercial, distinto del civil, el penal o el
administrativo.
El derecho mercantil debe poseer una depurada técnica, ya que construye instituciones específicas amplio, y sus normas pueden reconocerse como mercantiles algunas, pero otras claramente
de gran resonancia social; por la misma razón, el Estado está prontamente dispuesto para un pertenecen al derecho administrativo.
control, que será más riguroso cuanto más importante y más dañosa sea la actividad. A esto hay que agregar la eventual reducción del orden mercantil al civil, en temas de teoría general,
Las fuentes del derecho comercial no difieren en general de las que corresponden al conjunto del y la presencia cada vez mayor de reglas provenientes de tratados internacionales u órdenes legales
derecho privado (concepción adoptada por la catedra): internacionales.
• Ley USOS Y COSTUMBRES. CLASE, REQUISITOS, VALOR Y PRUEBA.
• Jurisprudencia Constituyen la fuente del derecho más antigua, ya que nacen antes de las normas escritas.
• Costumbre Poco a poco la COSTUMBRE va pasando a ser ley positiva. Aparece como un dato pre normativo
• Doctrina que el derecho debe considerar:
Las fuentes de las obligaciones, en lo mercantil, tienen el mismo origen que en derecho civil (Siburu a) puede rechazarla, oponiéndole soluciones de ilicitud;
y Fontarrosa): b) acogerla expresamente, regulándola e incorporándolas al orden positivo;
• Ley c) reconocer la costumbre y otorgarle, por si misma, un valor legal.
• Contrato El derecho comercial prevé de este modo la aplicación de los usos y costumbres, atribuyéndoles
• Cuasicontrato una doble eficacia en la voluntad de las partes:
a) interpretativa
• Delito
b) integradora
• Cuasidelito
En nuestro derecho privado, el USO carece de fuerza para crear por sí mismo normas jurídicas y
Concepción de Aftalion, García Olano y Villanova:
solo puede desempeñar la función de suministrar contenido a la norma general, porque no tienen
• Obligaciones estatutarias: las que surgen de un status social determinado. una fuerza vinculadora autónoma, sino que su vigencia depende la ley.
• Obligaciones contractuales: todo aquello que no atañe al orden público puede ser puesto CLASES
por las partes como relación obligatoria. Además de los USOS Interpretativos e Integradores de la voluntad, pueden distinguirse:
• Obligaciones que surgen del daño causado. • En base a su aplicación territorial:
• Obligaciones derivadas del enriquecimiento sin causa. • USOS GENERALES: se observan en todo el territorio de la nación o en una parte
En nuestro derecho comercial aparecen claramente las siguientes (concepción de la cátedra): considerable de ella.
a) Obligaciones legales y estatutarias. • USOS LOCALES: se observan cuando solo se aplican en lugares determinados.
b) Obligaciones provenientes de actos jurídicos de la costumbre y la apariencia.
• En razón de su aplicación en la materia:
c) Obligaciones provenientes del daño causado.
• USOS GENERALES: cuando se cumplen en todas las relaciones referentes a
d) Obligaciones que surgen del enriquecimiento sin causa.
una materia determinada.
e) Obligaciones que nacen del actuar del empresario frente al mercado.
• USOS ESPECIALES: si solo observan respecto de ciertas relaciones o
LA LEY profesiones.
Este vocablo en sentido amplio es comprensivo de: En el supuesto de conflicto deben privar los usos locales o especiales sobre los generales, por los
mismos motivos que hacen privar a la ley especial sobre la común o general.
• Normas constitucionales
La COSTUMBRE aparece de manera sobresaliente en el derecho comercial por medios de estas
• Códigos
manifestaciones:
• Leyes generales o especiales
• Tratados internacionales a) COSTUMBRE INTERPRETATIVA DE LA LEY: actúa en sentido de fuente autónoma del
• Normas emergentes de otros poderes, por ejemplo: ordenanzas municipales, resoluciones derecho comercial.
de diversos organismos. b) COSTUMBRE GREMIAL O ESTATUTARIA: implica la aceptación legal de ciertas
Al Código de Comercio, por ser el cuerpo de normas central que rige la materia, se le han ido modalidades de actuación que conducen a un resultado jurídico concreto.
agregando las leyes que lo modifican o completan. c) COSTUMBRE INTERPRETATIVA: es la de mayor aplicación en nuestra disciplina. Estas
Hay una diversidad de leyes que, situándose en una rama concreta del derecho, contribuyen a son las costumbres que permanecen en forma oral, propios del actuar en el mercado.
modificar instituciones o conductas mercantiles, por ejemplo: orden laboral, impositivo, etc.
Otras leyes contienen referencias al orden mercantil, así como a otras ramas del ordenamiento; por d) COSTUMBRE INTERNACIONAL: la falta de vigencia de todo un sistema legal coactivo,
ejemplo: la ley de defensa de la competencia apunta a la organización de un mercado sano y hace que se acentúe la buena fe en el actuar internacional.

10 Otamendi - Gonzáles
VALOR Y REQUISITOS.
Fue mérito de la escuela histórica del derecho señalar el valor de la costumbre como manifestación
espontánea del sentimiento jurídico popular. Los hechos de la vida social, condicionados por ciertas
exigencias, imponen a la comunidad determinados métodos de conducta que son acatados por el
conglomerado humano.
En las antiguas civilizaciones, y aun en ciertos Estados modernos, la costumbre ha constituido la
fuente primaria del Derecho. Las normas consuetudinarias tuvieron y tienen la misma fuerza
obligatoria que la ley escrita. Pero como consecuencia de la evolución social y jurídica, el derecho
codificado fue sustituyendo paulatinamente al consuetudinario, hasta dejar a este reducido a su
mínima expresión. Esto no quita todo valor a la costumbre, la que en muchas ocasiones abre
sendas en el enmarañado campo de las acciones humanas, cuando nuevos hechos y nuevas
relaciones no previstos por la ley obligan a los individuos a establecer nuevas conductas.
Para que la costumbre pueda ser considerada fuente formal del derecho y obligue por si con la
misma fuerza que el derecho escrito, sus actos constitutivos deben reunir los siguientes
REQUISITOS:
a) UNIFORMIDAD EN EL MODO DE REALIZACION
b) REPETICION CONSTANTE
c) DURACION O CIERTA ANTIGÜEDAD
d) GENERALIDAD O CONOCIMIENTO SOCIAL GENERALIZADO
PRUEBA
Ha quedado establecido que los usos y costumbres, en nuestro derecho positivo, suministran el
contenido a la norma legal o general, y por lo tanto forman parte integrante de ella. De tal premisa
se discute si una costumbre tiene que probarse o no. En general, la solución dependerá de la mayor
o menor notoriedad que la costumbre invocada posea.
Si se la presume conocida y general, podrá planteársela ante el juez sin más, en caso de duda
habrá que probarla, porque el juzgador no podrá aplicar una costumbre que desconoce, no le consta
o tiene difícil interpretación técnica.
La ley, en ciertos casos remite a los usos, pero para que estos sean aplicables, debe determinarse
previamente su existencia. Por ende, la prueba del mismo queda sometida a las mismas reglas que
imperan en materia de determinación del derecho aplicable. De aquí derivan las siguientes
consecuencias:
a) El uso debe ser examinado y aplicado por el juez, aun de oficio.
b) En lo relativo a la prueba de la existencia del uso, la parte interesada puede demostrar la
existencia de un uso y aportar al juicio todos los elementos ilustrativos que estime
adecuados, sin perjuicio de que sea el juez quien determine el valor y el alcance del
mismo.
c) En cuanto a los medios probatorios admisibles, debe tenerse presente que tratándose de
probar una norma jurídica y no un hecho jurídico, quedan excluidos aquellos medios
fundados en las propias declaraciones de las partes, tales como la confesión y el
juramento.
11
JURISPRUDENCIA
Las decisiones judiciales cumplen la misma función en derecho civil y en derecho comercial, ya que
por medio de ellas se interpreta la ley y se la completa a la luz de los hechos expuestos y probados.
El juez emite verdaderas reglas de derecho en cada caso que le es sometido, pudiendo usar
diversos métodos de interpretación judicial (exegético, dogmático, científico, libre, hermenéutico,
etc.)
El juez procederá del siguiente modo:
a) Estudio del caso y su ubicación temporal y espacial;
b) Examen atento de los hechos;
c) Aplicación de la ley y la costumbre correspondiente, todo relacionado a los principios
informantes del derecho comercial;
d) El fallo dispondrá sobre la razón que asiste a cada parte y la eventual responsabilidad.
Hay, en derecho comercial, creaciones jurisprudenciales de enorme importancia, pero los jueces no
pueden hacer interpretaciones generales, sino que tienen que concretarse a resolver el caso que se
les presenta.
Una jurisprudencia que utiliza la costumbre, llena lagunas, es pacífica y está bien fundada, tiene un
importante valor, apreciable, jerárquicamente después de la ley y la costumbre.
El modo de pensar de los jueces no solamente es tenido en cuenta, sino frecuentemente estudiado
y citado en obras y en presentaciones ante la justicia, pues él indica cómo se analizan los problemas
y con qué razones y criterios de valoración trabajan los hombres que poseen el poder judicial.
NUEVAS FUENTES DEL DERECHO NOMBRADAS POR EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL.
Vélez Sarsfield, acorde con el pensamiento de su tiempo, ciñó las fuentes del derecho a la ley (art.
15) y al papel del "uso, costumbre o práctica", los que sólo pueden crear derecho "cuando las leyes
se refieren a ellos". Este último punto fue reformado por la ley 17.711, el que incorporó a las
costumbres praeter legem, a las que Llambías define como "la norma consuetudinaria que rige una
situación no prevista por la ley", excluyendo la voz "práctica"; y reemplazando las expresiones
singulares "uso" y "costumbre" por las plurales y alterando la conjunción "o" por la "y", que es
gramaticalmente más precisa.
El artículo 1° recepta cinco fuentes del derecho, tres de ellas ya vigentes en el anterior
ordenamiento:
a) la ley;
b) los "usos, prácticas y costumbres" cuando "las leyes o los interesados se refieren a ellos";
c) dichas prácticas "en situaciones no regladas legalmente".
A su vez, innova incorporando dos:
d) la Constitución Nacional,
e) los tratados de derechos humanos.
De ahí que el legislador ordene que las leyes civiles y comerciales aplicables a los casos que rige
este Código lo sean "conforme con la Constitución Nacional", consagrando expresamente lo que en
jurisprudencia y doctrina nacional se conoce como la interpretación "de conformidad con la
Constitución".
Respecto de los tratados de derechos humanos, la relevancia de los convenios internacionales, no
fue ajena al constituyente histórico, como lo muestra la inclusión y el alcance que les otorga en el
Otamendi - Gonzáles
art. 31 la C.N. su reconocimiento como normas superiores a las leyes internas. Este criterio fue
consagrado por el art. 75, inc. 22 de la Constitución Nacional con la reforma de1994, la cual,
además, eleva a jerarquía constitucional a diez instrumentos internacionales relativos a la materia de
derechos humanos, incorporándose con posterioridad, con ese rango, otras dos convenciones sobre
esa materia. Lo expuesto significa que
a) los tratados son superiores a las leyes;
b) algunos tratados sobre derechos humanos ostentan rango constitucional;
c) los tratados de derechos humanos (ostenten o no rango constitucional) según el art. 1º son
fuentes del derecho de conformidad con los cuales deben interpretarse las leyes civiles y
comerciales.
En el artículo 150 del C.C y C. se establece un orden jerárquico de aplicación de las normas
establecidas para las personas jurídicas privadas que no estaba previsto en el Código Civil.
De acuerdo con el orden acuñado en el citado artículo, en primer lugar se aplican a las personas
jurídicas privadas que se constituyen en la República, las normas imperativas que establecen las
leyes especiales (inc. a), y, en su defecto, las normas imperativas contenidas en el nuevo Código.
En segundo lugar de prelación se ubican las disposiciones del acto constitutivo y los reglamentos
internos de la persona jurídica, dando relevancia a la voluntad de las partes en el plano de aquellos
derechos y facultades de libre disponibilidad.
A aquellas materias no previstas en el estatuto ni el reglamento, se aplican las restantes normas (no
imperativas) de las leyes especiales que regulan el funcionamiento del ente, y en su defecto las
previstas en el nuevo Código.
El orden de prevalencia articulado deja aclarado que las nuevas disposiciones generales contenidas
en ley no pueden ser consideradas como teniendo el efecto de derogar tácitamente normas
contenidas en leyes especiales, de modo que salvo las derogaciones expresas que se formulan en
la parte pertinente del mismo, quedan subsistentes todas las reglamentaciones aplicables a las
diversas personas jurídicas privadas contenidas en leyes especiales, con exclusión de las
asociaciones civiles y las fundaciones que en cambio sí están expresa y puntualmente reguladas en
el cuerpo del propio Código.
UNIDAD 3
1.- La empresa:
1.1. CONCEPTO DE EMPRESA
- Dictamen 7/1980 de AFIP: Organización (industrial, comercial, financiera, de servicios,
profesional, agropeciaria o de cualquier otra índole que, generada para el ejercicio habitual
de una actividad económica basada en la producción, extracción o cambio de bienes o en
la prestación de servicios, utiliza como elemento fundamental para el cumplimiento de
dicho fin la inversión de capital y/o el aporte de mano de obra, asumiendo en la obtención
del beneficio el riesgo propio de la actividad que desarrolla.
- ART. 5 LCT 20744: EMPRESA-EMPRESARIO: se entiende como empresa la
organización instrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados
bajo una dirección para el logro de fines económicos o benéficos. A los mismos fines se
llama empresario a quien dirige la empresa por sí, o por medio de otras personas, y con el
cual se relacionan jerárquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participación que
las leyes asignen a éstos en la gestión y dirección de la empresa-
12
1) Noción: Si buscamos el origen latino del término empresa, encontraremos en el mismo su
concepto. La palabra empresa, conforme el Diccionario de la Lengua Castellana, es un sustantivo
derivado del verbo “emprender”, del latín “in-prehendere” cuyo significado es: comenzar una acción,
obra o negocio.
El término “empresa” proviene de latín “in-prensa” cuyas acepciones son: casa, o sociedad
industrial o mercantil que se funda para emprender o llevar a cabo obras de alguna importancia.
La primera concepción de la empresa la encontramos en la alta Edad Media, era un concepto
económico, entendido como el conjunto de hombres, utensilios y elementos naturales que sometidos
a un proceso, aumentan su valor, crean bienes y servicios. Con la llegada de la Edad Moderna y el
advenimiento del capitalismo aparece el dinero, el que sustituye al trueque como medio natural de
cambio. Aparece la figura del intermediario-comerciante que acumula productos elaborados y los
ofrece al público. La empresa ingresa al derecho comercial por la industria manufacturera de
carácter manual, artesanal. A fines del siglo XVIII y XIX aparece la fábrica como organización
productora de bienes materiales que el empresario reúne en el mismo edificio bajo su propia
dirección y responsabilidad. Junto a él, todos sus colaboradores los que se dedican a la producción
de bienes para el consumo en general. Con la revolución industrial el trabajo manual fue
reemplazado por grandes maquinarias. Así fue recepcionada en el Código Francés fuente de
nuestro Código de Comercio.
La empresa moderna se dedica a la fabricación, industrialización de productos con mayor
elaboración, más costosos y utilizando mecanismos más perfeccionados que los que se fabricaban
manualmente, además de realizar la distribución de sus productos. Nace la empresa que además de
elaborar productos materiales se dedica a la prestación de servicios, como transporte, correos,
noticias, entre otros. Esa empresa de naturaleza concentrada se adecuó a las necesidades del
consumo masivo de bienes y servicios surgiendo entonces como factor de éxito para la misma la
figura del “empresario”.
El pequeño comerciante pasa a ser “empresario” cuando la complejidad de los negocios del mismo
exige que sea un hombre preparado con capacidades especiales para dirigir asuntos más
complejos.
.Características,
Como características generales de la EMPRESA, podemos decir que es:
• Una entidad integrada por el capital y el trabajo como factores de producción.
• Dedicada a actividades industriales, mercantiles o de prestación de servicios.
• Generalmente con fines lucrativos.
• Tendrá la responsabilidad que corresponda según la forma jurídica.
Esta empresa, además, constituye un actuar completo, un todo indivisible que impregna de
comercialidad a todos los actos realizados por y para la empresa, como la contratación de
empleados, compra de mercaderías, etc., ya que la empresa constituye una forma de organización
que en última instancia no es sino una forma de intermediación en el cambio de servicios y de
bienes, efectuada en forma compleja, continuada y unida por una finalidad (Romero – 2010).
La importancia actual en el campo del derecho mercantil ha creado una nueva corriente doctrinaria
denominada “Derecho de la empresa”, con autores como Garriguez, Polo, Mossa, siendo este último
Otamendi - Gonzáles
quien define al “derecho comercial como el derecho de la economía organizada”, sosteniendo que la
economía puede ser organizada solamente a través de las empresas (Fontanarrosa -1976).
Asimismo, se puede decir que la empresa es la herramienta de la que se vale el hombre para
afrontar los cambios tecnológicos haciendo sentir su impacto en la sociedad mejorando la calidad de
vida de sus componentes.
En definitiva, la Empresa es la actividad organizada con la finalidad de producir bienes o servicios
para el mercado.
Se trata de un fenómeno económico y que se relaciona con otras ramas del derecho tales como el
derecho administrativo, el laboral, de la seguridad social, etc.
Desde el punto de vista económico, la empresa cuenta con diversos factores de producción, los que
pueden ser agrupados de la siguiente manera:
• sujetos: empresario, obreros
• elementos: bienes materiales e inmateriales
• intereses: públicos, privados
Desde el punto de vista jurídico, el Código de Comercio declara los actos de comercio en general,
en el artículo 8, inciso 5to.: “...Las empresas de fábricas, comisiones, mandatos comerciales,
depósitos o transporte de mercaderías o personas por agua o por tierra”; actualmente se entiende
que tal noción debe comprender el transporte aéreo.
El referido artículo no define a la “Empresa”, pero nos enumera cinco categorías de ellas, las que no
son taxativas, por lo que por analogía puede extenderse a otro tipo de emprendimientos comerciales
que reúnan los elementos que constituyen una empresa.
Jurídicamente, la “Empresa” es algo inmaterial, abstracto, es una actividad de organización, un acto
objetivo de comercio, es una estructura técnico jurídica apta para desarrollar profesionalmente
operaciones que constituyen su objeto.
El artículo 8, inciso 5to. C.Com. no menciona el lucro a los efectos de la comercialidad del
acto. En nuestro código no interesa el destino que se dé a los beneficios obtenidos de la
actividad comercial. Por ejemplo, se puede decir que una empresa de teatro de
aficionados tiene una organización empresarial, aunque sólo con fines culturales (Romero
2010). En esta categoría podemos comprender a las empresas de espectáculos públicos,
de noticias, de mudanzas y hasta las de corretaje matrimonial
1.2. Elementos que la componen e importancia de la empresa.
- Materiales: Pueden variar según el tipo de empresa.
1- Instalaciones ej. conexiones eléctricas.
2- Muebles ej. escritorios.
3- Maquinas ej. impresoras.
4- Materias Primas ej. resmas de papel en una editorial.
5- Mercaderías ej. libros en una editorial
- Inmateriales:
1- Nombre comercial, Es el nombre que sirve para individualizar un establecimiento mercantil
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determinado y se adquiere simplemente con su uso (sin necesidad de registrarlo). El dcho
al uso exclusivo del nombre comercial con relación a un rubro determinado solo puede
ejercerse dentro de la “zona de influencia” del establecimiento. Por eso, quien quiera tener
el uso exclusivo en todo el territorio del país, deberá registrar el nombre comercial como
una marca.
2- Emblema, signo grafico que caracteriza al establecimiento ej. Mc Donald
3- Enseña, inscripción que se coloca al frente del local ej. letrero “almacén Nicolás”
4- Distinciones Honoríficas, premios dados por instituciones públicas o privadas al
establecimiento.
5- Valor Llave (o avivamiento), aptitud del establecimiento de producir ganancias futuras.
Dicha aptitud esta dada por la clientela, la ubicación del negocio, el prestigio etc.
6- Clientela, Conjunto de personas que habitualmente contratan con el establecimiento. La
mayoría de los autores consideran que “no es un elementos” del fondo de comercio,
porque la clientela es una “situación de hecho” que depende de la organización del
empresario y como tal, no puede transferirse.
7- Derecho al Local, dcho que tiene el adquiriente del fondo de comercio, a “usar y gozar” del
local donde este funciona (no confundir con dcho a la transmisión de la propiedad del
mismo).
8-
Contratos de Trabajo, en caso de transferencia del establecimiento, los contratos de
trabajo continúan con el adquiriente, conservando el trabajador la antigüedad y sus dchos.
Derechos Industriales, son las marcas, patentes de invención y los modelos y diseños industriales.
1.3. La empresa como otro extremo de la Relación de Consumo.
1.4. Naturaleza jurídica: Noción objetiva, concepción subjetiva.
Naturaleza Jurídica de la Empresa. Teorías
1) Subjetiva: Sostiene que la empresa es un “sujeto de derecho”, con capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones. La empresa tendría una personalidad jurídica distinta a
la de su titular o empresario. Esta teoría es inaplicable en nuestro país, ya que ninguna ley
reconoce a la empresa como un sujeto de dcho, ni le otorga capacidad para adquirir dchos
o contraer oblig.
2) Objetiva: Considera a la empresa como un “objeto de derecho” compuesto por un conjunto
de elementos materiales e inmateriales que conforman una “universalidad”. Según esta
teoría, el empresario seria el sujeto de dcho y la empresa, el objeto que aquel organiza.
1.5. El empresario, la empresa y la hacienda comercial.
La empresa no puede ser identificada con la hacienda comercial, la que es considerada el sustrato
material de aquélla. A su vez, tampoco podemos confundir la noción de empresa con “Fondo de
Comercio”, el que está compuesto por bienes materiales e inmateriales; entre los primeros tenemos
instalaciones, mercaderías, materias primas y entre los segundos, clientela, patentes, marcas,
Otamendi - Gonzáles
diseños industriales, etc.. La empresa puede estar constituida por varios fondos de comercio, por
ejemplo la cadena de supermercados “Disco”, “Libertad”, “Coto”. Cada sucursal constituye un fondo
de comercio independiente, los que organizados en cadena constituyen una empresa de
supermercados. Si bien se trata de dos instituciones diferentes, el fenómeno responde a la
circunstancia de haber observado al fondo y la empresa como si se tratara de una misma cosa
cuando no lo son (Dra. Susana Galán de Rodríguez Pardina).
A su vez, podemos decir que el “empresario” es un elemento subjetivo de la “Empresa”, es quien
cumple la función de llevar adelante los negocios de la misma.
HACIENDA COMERCIAL
1) Concepto: La hacienda comercial es considerada el sustrato material de la empresa.
El término “hacienda” tiene origen castellano: es un derivado de la palabra “hacer” y su uso se
remonta al año 1115. Era empleado como acepción de los términos “asunto”, “ocupación”, “bienes”,
“riqueza” o “administración de los bienes o de las riquezas”.
Para la legislación italiana es sinónimo de administración de un patrimonio mercantil. Su definición la
podemos encontrar en el art. 2555 del Código Civil y Comercial Italiano, el que la define como
“conjunto de bienes organizados por el empresario y para el ejercicio de su actividad profesional”.
En nuestra legislación mercantil no se encuentra una definición de “Hacienda Comercial”, pero la
legislación laboral la denomina “Establecimiento”, definiéndola en el art. 6° de la LCT 20.744 como
“La unidad técnica o de ejecución destinada al logro de los fines de la empresa a través de una o
más explotaciones”.
En definitiva, la hacienda es un conjunto de bienes heterogéneos, vinculados unos con otros, con
interdependencia funcional establecida por el empresario mediante una organización.
La unidad de los bienes es económica y administrativa, destinada a utilizar los medios económicos y
jurídicos para una finalidad determinada, el que puede variar para cada caso en particular.
De acuerdo a dicha magnitud de la explotación, la hacienda comercial puede irradiarse hacia el
exterior de la empresa y allí aparecerán las sucursales, agencias, negocios en cadena o filiales.
2.- Elementos personales de la empresa: El comerciante, el empresario: persona física y
jurídica.
ASPECTO ECONOMICO y JURIDICO. Empresa y persona jurídica. Relaciones
Los economistas definen a la empresa como “una organización de producción de bienes o de
servicios destinados a ser vendidos, con la esperanza de realizar beneficios” (Fontanarrosa - 1979).
El concepto jurídico de empresa como actividad organizada no la encontramos definida como tal en
la legislación vigente, “la empresa ingresa, pues al campo del derecho comercial por el camino de la
industria manufacturera y de fábrica” (Fontanarrosa - 1979).
Así fue como la empresa se introduce en el Artículo 8 del Código de Comercio, cuya fuente es el
artículo 632 del Código de Comercio Francés.
El concepto jurídico es distinto al concepto económico, más que una definición, debería existir un
régimen jurídico unitario de la empresa que corresponda y pueda aplicarse a todas las disciplinas
jurídicas, es decir un mecanismo económico y jurídico para concretar su ámbito legal (Zabala
Rodríguez - 1975).
14
El concepto actual de empresa, se puede analizar siguiendo las diferentes posiciones de la
doctrina. Desde el punto de vista subjetivo, teniendo en cuenta al sujeto de la relación jurídica, la
“actividad del empresario”, el comerciante, quien actúa por cuenta propia, profesionalmente, y
ejerciendo actos de intermediación entre los productores y consumidores. Realiza actos cuya
comercialidad es evidente. Ese empresario puede ser una persona física o jurídica.
En nuestra legislación la empresa como sujeto, la ha receptado la Ley de Contrato de Trabajo art. 5,
cuando define a la empresa y al empresario. Expresa: “A los fines de esta ley, se entiende como
"empresa" la organización instrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados
bajo una dirección para el logro de fines económicos o benéficos.
A los mismos fines, se llama "empresario" a quien dirige la empresa por sí, o por medio de otras
personas, y con el cual se relacionan jerárquicamente los trabajadores, cualquiera sea la
participación que las leyes asignen a éstos en la gestión y dirección de la "empresa".
No debemos olvidar en este análisis lo prescripto por el artículo 7 del Código de Comercio, -actos
unilateralmente comerciales- que atribuye la legislación y jurisdicción comercial, a todos los
contratantes aún si solo una de las partes es comerciante, es decir “tiñe” al acto de comercialidad.
Existen dos criterios a los fines de definir la empresa. El primero que podemos analizar es el
“Criterio Subjetivo” que fue contemplado en el Código Civil Italiano de 1942, artículo 2195, y que
circunscribe el estatuto comercial a las empresas que tienen determinado objeto: 1) actividad
industrial dirigida a la producción de bienes o de servicios; 2) actividad intermediaria en la circulación
de bienes; 3) trasporte por tierra, por agua o por aire; 4) bancos y seguros; 5) actividades auxiliares
de las precedentes. Asimismo, define al empresario en su artículo 2082: “Es empresario quien
ejercita profesionalmente una actividad económica organizada a los fines de la producción o del
cambio de bienes y servicios” (Fontanarrosa – 1979).
El Código Italiano, en su artículo 230 bis, también la menciona dentro del régimen de bienes de la
familia, como “la empresa familiar”.
Esta posición doctrinaria fue receptada también en el Código Aleman en su artículo 343, es subjetiva
porque tiene en cuenta al sujeto.
El segundo criterio es el objetivo, donde se analiza la empresa como un acto de comercio, de esa
forma incorporada en el Código de Comercio vigente.
Si consideramos el criterio objetivo, para esta posición la empresa es actividad organizada con
aptitud para producir bienes y servicios. Tampoco se debe confundir la empresa (actividad
organizativa), con el fondo de comercio, que constituye un objeto del comercio, un bien sobre el cual
se realiza la actividad y que adquiere su calidad de tal por el hecho de dicha actividad y por la
organización que le da el empresario (Romero – 2010).
La empresa como organización puede estar constituida como sociedad comercial o civil, tal como se
ha señalado, y no toda empresa tiene finalidad de lucro. Las relaciones de organización pueden,
conforme a la autonomía de la voluntad, concretarse en relaciones asociativas personalizadas o no
tener forma asociativa alguna.
Las personalizadas estarán con la limitación de la tipología societaria que elijan para su constitución,
es el caso de las sociedades comerciales regularmente constituidas, como anónimas o de
responsabilidad limitada o de cualquier otro tipo previsto por las leyes.
2.1. Análisis Ley de Sociedades.
Otamendi - Gonzáles
2.2. Obligaciones y cargas subsistentes: Contabilidad y Registro Público, cuentas cuando se las pone en conocimiento de la persona interesada, conforme a lo dispuesto en
los artículos siguientes.
OBLIGACIONES Y CARGAS SUBSISTENTES. ARTÍCULO 859.- Requisitos. La rendición de cuentas debe: a. ser hecha de modo descriptivo y
1- Llevar una contabilidad: sobre una base uniforme (carga) documentado; b. incluir las referencias y explicaciones razonablemente necesarias para su
2- Inscripción de libros: contables en un Registro Público (Carga) comprensión; c. acompañar los comprobantes de los ingresos y de los egresos, excepto que sea de
3- Conservación de los libros de contabilidad, demás registros e instrumentos respaldatorios uso no extenderlos; d. concordar con los libros que lleve quien las rinda.
(carga). ARTÍCULO 860.- Obligación de rendir cuentas. Están obligados a rendir cuentas, excepto
4- Rendir cuentas en los términos de la ley (obligación) renuncia expresa del interesado:
a. quien actúa en interés ajeno, aunque sea en nombre propio;
CONTABILIDAD Y ESTADOS CONTABLES. b. quienes son parte en relaciones de ejecución continuada, cuando la rendición es
¿Quiénes están obligados a llevarlos? apropiada a la naturaleza del negocio;
ARTICULO 320 ccc. c. c. quien debe hacerlo por disposición legal. La rendición de cuentas puede ser privada,
1- Personas Jurídicas privadas: sociedades informales, Asociaciones civiles, Simples excepto si la ley dispone que debe ser realizada ante un juez.
asociaciones, Fundaciones, Mutuales, Cooperativas, Consorcios de PH, otros sujetos ARTÍCULO 861.- Oportunidad. Las cuentas deben ser rendidas en la oportunidad en que estipulan
ideales previstos en la ley (ART 148). las partes, o dispone la ley. En su defecto, la rendición de cuentas debe ser hecha: a. al concluir el
negocio; b. si el negocio es de ejecución continuada, también al concluir cada uno de los períodos o
2- Entes contables determinados sin personalidad jurídica: AC, UTE, Consorcios de al final de cada año calendario.
Cooperación. ARTÍCULO 862.- Aprobación. La rendición de cuentas puede ser aprobada expresa o tácitamente.
3- Personas humanas que realizan actividad económica organizada: el antiguo comerciante Hay aprobación tácita si no es observada en el plazo convenido o dispuesto por la ley o, en su
individual, martilleros, corredores y otros agentes auxiliares. defecto, en el de treinta días de presentadas en debida forma. Sin embargo, puede ser observada
por errores de cálculo o de registración dentro del plazo de caducidad de un año de recibida.
4- Titulares de empresas y/o establecimientos comerciales, industriales, agropecuarios o de ARTÍCULO 863.- Relaciones de ejecución continuada. En relaciones de ejecución continuada si
servicios.
la rendición de cuentas del último período es aprobada, se presume que también lo fueron las
rendiciones correspondientes a los periodos anteriores.
LOS LIBROS OBLIGATORIOS.
ARTÍCULO 864.- Saldos y documentos del interesado. Una vez aprobadas las cuentas: a. su
Sistemas; libertad, restricción, mixto, registros indispensables (ART 322)
saldo debe ser pagado en el plazo convenido o dispuesto por la ley o, en su defecto, en el de diez
- Diario (ART 327) días; b. el obligado a rendirlas debe devolver al interesado los títulos y documentos que le hayan
- Inventario y Balances (ART. 326) sido entregados, excepto las instrucciones de carácter personal.
- Otros que requiera el sistema de contabilidad o que imponga la ley o el CCC. 2.4.Derechos del empresario: Libertad de comercio: disposiciones constitucionales.
Deber de conservación.
Formalidades de los libros (ART. 323 CCC) ART. 14. C.N.: todos los habitantes de la nación gozan de los derechos de trabajar y ejercer toda
a- deben ser encuadernados industria licita, navegar y comerciar;.. asociarse con fines útiles.
b- deben ser foliados ART. 17, C.N.: Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en
c- individualizados ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el
excpcion: pueden ser reemplazados por sistemas informáticos. término que le acuerde la ley.
Formalidades intrisecas: Artículo 10.- En el interior de la República es libre de derechos la circulación de los
a- seguir un orden cronológico de las operaciones. efectos de producción o fabricación nacional, así como la de los géneros y
b- Prohibición de intercalaciones, enmiendas, tachaduras y mutilaciones. mercancías de todas clases, despachadas en las aduanas exteriores.
c- Llevarlos en idioma nacional y moneda nacional . Artículo 11.- Los artículos de producción o fabricación nacional o extranjera, así
d- Deben permanecer en el domicilio del titular. como los ganados de toda especie, que pasen por territorio de una provincia a otra,
serán libres de los derechos llamados de tránsito, siéndolo también los carruajes,
2.3. Rendición de cuentas. buques o bestias en que se transporten; y ningún otro derecho podrá imponérseles
ARTÍCULO 858.- Definiciones. Se entiende por cuenta la descripción de los antecedentes, hechos en adelante, cualquiera que sea su denominación, por el hecho de transitar el
y resultados pecuniarios de un negocio, aunque consista en un acto singular. Hay rendición de territorio.

15 Otamendi - Gonzáles
 Artículo 12.- Los buques destinados de una provincia a otra, no serán obligados a
entrar, anclar y pagar derechos por causa de tránsito, sin que en ningún caso
puedan concederse preferencias a un puerto respecto de otro, por medio de leyes o
reglamentos de comercio.
2.5. El derecho al nombre comercial. El domicilio.
Nombre Comercial
Se entiende por nombre comercial el signo o denominación que sirve para identificar a una persona
física o jurídica en el ejercicio de su actividad empresarial y que distinguen tal desenvolvimiento de
las otras idénticas o similares.
El nombre de las personas físicas constituye un atributo y está − por ello − fuera de comercio. En
cambio, el nombre con el que un comerciante actúa, si bien puede coincidir con su propio nombre
civil, o solamente su apellido, no es un atributo sino un elemento constitutivo del establecimiento
industrial o comercial. Es un bien inmaterial sobre el cual el comerciante ejerce el derecho de
propiedad; y es parte del patrimonio del comerciante, por lo tanto es cesible.
Las personas de existencia visible pueden válidamente negociar utilizando simplemente el nombre
civil y no es obligatorio el uso del nombre comercial.
Podrán constituir un nombre comercial: los nombres patronímicos, las razones sociales, las
denominaciones de las personas jurídicas, las denominaciones de fantasía, las denominaciones
alusivas al objeto de la actividad empresarial, los anagramas y cualquier combinaciones de los
signos antes mencionados.
Uso y Protección del Uso del Nombre Comercial
La designación comercial constituye una propiedad, y da derecho a su titular a oponerse a que otra
sociedad opere en las mismas actividades con nombre igual o semejante, pero limitando ese
derecho al ramo efectivamente explotado y distinguido con ese nombre cualquiera sea la amplitud
de los objetivos sociales de ambas partes, pues es el uso el que confiere derecho al nombre.
Este derecho, regularizado de manera tan amplia, tiene, por supuesto, enormes probabilidades de
devenir en numerosos conflictos, que la jurisprudencia, fuente formal de derecho, ha ido
solucionando. No obstante, el uso del nombre mercantil debe tener ciertas características para gozar
de la protección de la ley.
El uso del nombre comercial debe ser efectivo y no simplemente potencial. El o los posibles usos
que bien podrían dársele al nombre son irrelevantes.
La protección está limitada al ramo o actividad en que se está utilizando el nombre. Esto está
íntimamente relacionado con la función del nombre comercial establecida en:
• La función del nombre comercial consiste en su aptitud para individualizar a un
establecimiento, empresa o razón social, en su actividad económica, de manera que pueda
distinguirse adecuadamente de cualquier otro que explote similares actividades.
• La designación comercial constituye una propiedad, y da derecho a su titular a oponerse a
que otra sociedad opere en las mismas actividades con nombre igual o semejante, pero limitando
ese derecho al ramo efectivamente explotado y distinguido con ese nombre cualquiera sea la
amplitud de los objetivos sociales de ambas partes, pues es el uso el que confiere derecho al
nombre.
• La protección del nombre que identifica la actividad efectivamente ejercida, la actividad de
hecho, independientemente de que ésta coincida o no con lo establecido en los estatutos
sociales, considerando asimismo aquellas comprendidas "dentro del mismo ramo".
Lo que interesa en materia de ramos comerciales, cuando se trata de conflictos de nombres, es que
las actividades explotadas por las partes se desarrollan en un mismo ramo genérico, aunque no
coincidan en los aspectos parciales del mismo. Así, actúan en un mismo ramo, que es el de seguros,
una empresa asesora en esa materia y una aseguradora propiamente dicha.
Nombre Societario
Ley de sociedades 19550 establece:
• Para las sociedades anónimas y las de responsabilidad limitada, exclusivamente una
denominación, lo que no excluye la posibilidad de usar nombres y apellidos de algunas personas
físicas.
• Las sociedades de hecho se rigen por las normas del nombre comercial para las personas
de existencia visible. Para todos los demás tipos de sociedades, el nombre no es un bien
inmaterial intransferible, sino un atributo de la persona jurídica; y acompaña a la sociedad hasta
su disolución.
DOMICILIO
• Domicilio : asiento jurídico de la persona. Sede legal de las personas (Orgaz). Lugar que
la ley instituye como asiento de las personas para la producción de determinados efectos
jurídicos (Bosso).
• Ayuda a la buena organización social el poder ubicar a las personas que integran la
convivencia general a fin de poder exigir de ellas el comportamiendo adecuado---->
relacionar a toda persona con un lugar en el cual se le reputa presente para el ejercicio de
sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
• Contribuye a la eficiencia de las relaciones jurídicas. Ej. De nada le valdría al acreedor
el derecho constituido a su favor si no puede traer a juicio a su deudor. Con la figura del
domicilio, podrá citarse allí al deudor con la consecuencia que toda comunicación dejada
en su domicilio se considerará conocida por élaunque de hecho no esté allí. (si el
deudor no tomo los recaudos para que le llegen las notificaciones, es él el responsable de
cualquier derivación desagradable que el hecho pueda traerle; y para la ley y la
sociedad es reputado presente para los efectos jurídicos. HAY ALGUNOS ACTOS
JURÍDICOS QUE REQUIEREN CONOCIMIENTO EFECTIVO.
• Importancia del domicilio : el domicilio sirve, según los casos para:
1) Para determinar la ley aplicable;
2) para fijar la competencia de los jueces o autoridades administrativas. La competencia de los
jueces pare entender con respecto a acciones personales se determina por el domicilio del
demandado;
3) para indicar el lugar donde han de efectuarse válidamente las notificaciones a la persona.
Las notificaciones, o emplazamientos para estar a derecho, deben ser efectuadas en el domicilio
de la persona notificada o emplazada independientemente de que la jurisdicción corresponda a un
juez diverso, por la índole del asunto.
16 Otamendi - Gonzáles
4) para precisar el lugar del cumplimiento de las obligaciones por parte del deudor. Si no se hubiere
pactado lugar, se debe pagar en el domicilio del deudor. Si se muda, el acreedor puede elegir o el
domicilio viejo o el nuevo.
Domicilio, residencia y habitación
- El domicilio es una noción jurídica que según los casos quedará en un lugar o en otro. Ej. el
domicilio de un militar en actividad está en donde está descatado, el domicilio de un militar retirado
está en donde vive con su familia.
- La residencia es una noción vulgar, que alude al lugar donde habita ordinariamente la
persona. Puede o no, según los casos, ser un elemento constitutivo del domicilio, revistiendo ese
carácter cuando la ley determina que el domicilio (concepto jurídico) de la persona en función de su
residencia (concepto material).
- La habitación es el lugar donde la persona se encuentra accidental o momentáneamente. Ej,
donde pasa una estadía de vacaciones.
3.- Agentes internos y externos: definición, clases.
3) AGENTES INTERNOS Y EXTERNOS: DEFINICIÓN Y CLASES.
El Código clasifica a las personas que actúan en el comercio en dos grandes categorías: el
comerciante y los agentes auxiliares del comercio.
Este especial destaque de los agentes auxiliares, se debe a la importancia que revisten los
auxiliares para el comercio. La complejidad del comercio siempre ha obligado a los comerciantes a
recurrir a personal especializado y especialmente capacitado, que lo auxilie en la tarea de dirigir un
establecimiento comercial y lo complemente en el ejercicio del comercio.
El comerciante puede realizar la actividad comercial por sí mismo, sólo en tanto el volumen de sus
negocios sea reducido, pero aun en ese caso, frecuentemente ha de necesitar de otras personas
que le presten su colaboración. La asistencia que recibe de los auxiliares es de diversa naturaleza
como, también, son diversos los vínculos contractuales que unen al comerciante con sus
colaboradores.
Como consecuencia de la complejidad creciente del comercio, se han diversificado las actividades
accesorias, a las cuales se dedican profesionalmente determinadas personas. También, la
intensidad del tráfico comercial y la necesidad de buscar nuevos mercados para la negociación de
productos, impone el uso de figuras auxiliares.
I. Co n c ep t o
El Código de Comercio no define al agente auxiliar de comercio. En lugar de ello, el legislador
enumeró los sujetos que consideró debían ser calificados como agentes auxiliares, en su art. 88:
“ So n con si der a do s a gen te s a ux il iar e s de l come r c io, y c omo t ale s, s uje to s a l a s
ley es co mer cia le s, co n r e s pec to a l as op er a cio ne s q ue e jer cen e n e sa ca li dad :
1º. Los c or r ed or e s.
2º. Los r em at ador es o m ar til ler os.
3º. Lo s bar r aq uer o s y a dmin is tr a dor e s de cas as de
depó si to.
4º. Los fa ct or e s o en car gado s, y lo s dep end ien te s d e
come r c io.
5º. Los a car r e ador es , por te ado r es o empr es a r ios
de tr an spor te” .
17
De la enu mer a ci ón que a c abam os de tr an s cr ib ir y d el con te xto le ga l, se pue d e
inf er ir que el Cód ig o co n sid er a a ux il iar es a aqu el l as p e rso n a s q u e re ali za n
co m o p ro f esió n h ab it u al , act iv id ad es q u e n o su p o n en su p a rt ic ip a ció n en
la in t e rm ed iac ió n p o r cu en t a p ro p i a e n t re la o f e rt a y d em an d a d e
m er cad e r ías , p e ro q u e, a p esa r d e el lo , cu m p len co n u n a f u n c ió n
in st ru m en t al acc eso ri a a la in t e rm ed ia ció n .
Al gun os d e los s uj eto s e numer ado s por l a Ley c o mo a ux il iar es, s on s imp le s
medi ado r es e ntr e l a o fer t a y l a d ema nda ( c or r e do r es y r ema tad or e s) . Ot r o s
pr es tan u n ser vi ci o com pl emen tar io es en cia l par a l a inte r me dia ci ón c omer ci al
( depo si tar io s y tr a nsp or t i sta s) . Otr os par t ic ip an e n la int er me di ac ión per o p or
cue nta de l p r in ci pa l ( f ac to r es y d epe nd ien te s) .
Con t odo , es i mpor ta nte seña lar l a im por t anc ia que t ien e est a ca li fi ca ci ón
leg al. E n ef ec to, el Cód i go s eña la q ue l os su jet o s ca li fi cad os com o a gen t es
aux il iar es de l co mer c io e stá n su jet os a un e sta tut o espe c ial , r egu la do por l a s
ley es co mer ci ale s. La ap li cac ió n d e e st e Der e ch o e spe ci al ti ene un l ími te: s ó lo
es apl ic ab le a l os au xi li ar es del c omer ci o e n lo qu e r es pec ta a la s o per a ci on es
que e jer cen en e sa cal id ad. Es to e s, sól o s e ap li ca e l D er ec ho Com er c ia l al
r emat ado r, en lo qu e r esp ect a al a cto d e r ema te. R e cor dem os qu e el r e mat e e s
un a ct o d e c omer ci o.
II. Cl asif ica ció n
1- Au xi li ar e s s ubo r di nad os
Per so nal i nter no: fa ct or e s, emp lea do s y d epe ndi ent e s.
Per so nal e xter no: v ia jan te de com er c io .
2- au xi li ar e s a utó nom os :
Cor r edor es, r ema tad or e s, manda tar io s, co mo sio ni s tas , age nte s de com er c io ,
exp edi ci on ist a.
3.1.- El factor o gerente, dependiente y viajante de comercio.
FACTOR O GERENTE : Es aquella persona que actúa en relación de dependencia para
dirigir y administrar todos los negocios o los de determinado establecimiento del empresario,
representándolo en forma permanente, con facultades para contratar y obligarlo. (ART 367
Inc. A CCC)
Forma de designación:
- El mandato debe ser extendido por escrito. No es imprescindible que sea
efectuado bajo la forma de una escritura pública. Se admite que la designación del
factor se efectúe en un documento en el cual se instrumente otro negocio. En este
caso, deberá hacerse con indicaciones precisas y detalladas (constitución de una
sociedad)
- La autorización debe ser escrita.
- La falta de inscripción de la autorización produce efectos solo respecto de la
relación interna entre el principal y el factor, pero no respecto de los terceros con
quienes haya contratado este último.
Otamendi - Gonzáles
 - Conforme a los leyes y principios que rigen en materia laboral, la falta de
inscripción no veda a que el factor reclame el pago de su retribución.
Derechos deberes y prohibiciones del factor:
- Esta autorizado a realizar todos los actos que sean inherentes o necesarios a la
explotación del establecimiento que administra:
- ACTOS INHERENTES: son los propios, esenciales e inseparables a toda
dirección y en particular a la del establecimiento a cuyo frente esta puesto el
factor.
- ACTOS NECESARIOS: son los que sin constituir el objeto principal o accesorio de
la explotación, resulta, sin embargo, indispensables para el provechoso ejercicio
de ella.
DEPENDIENTES Y EMPLEADOS
En el ejercicio de su actividad, cualquier empresario, necesita valerse de la colaboración de
empleados y dependientes. El número y la naturaleza de las funciones de estos varían
según la magnitud y especialidad de la empresa.
DEPENDIENTES: son los meros auxiliares de tráfico comercial del principal, que están
facultados para todos los actos que ordinariamente corresponden a las funciones que
realizan. Si trabajan fuera del establecimiento y entregan mercaderías puede percibir el
precio y entregar recibo.
EMPLEADOS: son aquellos auxiliares que cumpliendo funciones técnicas tienen rasgos
caracterizantes el no contar con poderes de representación principal.
NATURALEZA:
- Frente al empleador: está obligado a cumpir los deberes emergentes de su
contrato laboral. Recorrer las zonas asignadas, visitar los clientes y en general
seguir las instrucciones impartidas por aquel.
- Frente a los terceros: actúa como un representante o no, según tenga o no
poder para concluir por si mismo los negocios.
3.2.- Corredores (Ley 25.028)
CONCEPTO: sujeto que se interpone profesionalmente entre la oferta y la demanda para facilitar o
promover la conclusión de los contratos.
- Se encargan de las nefociaciones preliminares que preceden a todo contrato y dejan que
los interesados consluyan directa y personalmente el negocio (acerca a las partes-
intermediario)
- Ahorran tiempo y esfuerzo.
- Buscan interesados en contratar.
Sistemas de corretaje:
1- Sistema monopolico: es un oficio público reservado a un número determinado y
restringuido de personas designadas por el estado.
2- Sistema de libertad: cualquier persona puede dedicarse a esta profesión privada
reuniendo los requisitos de idoneidad y publicidad exigidos por la ley. (nac. Argentina,
inscripción).
3- Sistema mixto: monopolio de corretaje en ciertos negocios y libertad en los demás.

Caracterización jurídica:
Viajantes meros mandatarios.
- No representa solo acerca a los interesados facilitando el camino para su entendimiento.
VIAJANTES: No celebra el negocio jurídico.
Es el agente auxiliar subordinado que desarrolla personalmente, como actividad habitual, - No es un mandatario, ni un comisionista, ni un gestor.
operaciones comerciales de compra y de venta, fuera del establecimiento al cual pertenece,
en nombre de uno o más empresarios, con representación de éstos o sin ella, conforme a - Agrega a su iniciativa personal para aportar elementos de conocimiento útiles a las partes,
las instrucciones recibidas, y que percibe por sus actividades una retribución cuya base aconsejándolas, sugerir soluciones y allanar dificultades.
esencial para liquidarla es una comisión. - Es consensual, bilateral, no formal y oneroso.
Ley 14.546: se aplica ésta ley a toda clase de viajantes, sean exclusivos o no, pues de Requisitos para ejercer la profesión.
dicho cuerpo legal admita que el trabajador tenga empleos simultáneos, excluyendo el 1- Mayor de 18 años.
carácter de exclusividad, como elemento tipificante de la relación de trabajo; ello es asi 2- No estar inhabilitado para el ejercicio.
porque la pluralidad de empleadores es la regla en el nuevo sistema y la exclusividad de los 3- Título universitario.
servicios es la excepción. 4- Dpmiciliado por mas de 1 año donde ejercerá-
CLASES DE VIAJANTES 5- Constituir garantías personal o real.
- Viajantes representantes: pueden concluir negocios con efectos vinculatorios 6- Inscripción en la matricula.
para el principal. Contratos entre presente. Obligaciones y responsabilidades.
1- Deber de asegurarse la identidad y capacidad legal: de las partes en los negocios que
- Viajantes meros mandatarios: tiene facultades solo para tratar y no para concluir tratan.
negocios. Contratos entre ausentes. 2- Deber de imparcialidad: no debe tomar partido ni favorecer a uno en perjuicio del otro.

18 Otamendi - Gonzáles
 3- Deber de llegar el libro de registro.
4- Expedición de certificados.
5- Deber de guardar secreto profesional.
6- Deber de asistir a la entrega de los efectos vendidos si se comprometió a ello.
7- Deber de conservar muestras de los bienes vendidos.
8- Deber de entregar minutas y copias de los contratos.
Derecho a la comisión.
1- El corredor tiene derecho a cobrar una comisión de ambas partes o de su comitente si
interviene un corredor por cada parte.
2- Debe pagarse lo mismo si el contrato no se concluye por culpa de alguno de los
contratantes.
3- También debe abonársela si comenzada la negociación se lo sustituye arbitrariamente o el
comitente lo concluye arbitrariamente o el comitente lo concluye por si mismo.
3.3. rematadores o martilleros (Ley 20.266);
Se dedica a la venta publica de bienes a viva voz y al mejor postor (es decir al que ofreció el mejor
precio).
El martillero propone la venta, recibe las ofertas de precio y mediante un golpe de martillo adjudica
el bien al mejor postor, perfeccionando la venta.
Los bienes a subastar pueden consistir en cosas muebles, inmuebles o derechos y pueden ser
ofrecidos al público, con o sin base (recio mínimo).
Comercialidad del remate: Puede ser:
• Remate Privado (cdo es encargado por un particular), siempre se le aplicara la ley
comercial, aun cdo la venta realizada en el remate sea civil ej. Remate de inmuebles.
• Remate Judicial (Cdo es ordenado por un juez), no se aplica la ley comercial, sino la ley
procesal del lugar.
Régimen aplicable: Esta regida por el Cod de Com, reformado por la ley 20266 y por la ley 25028.
Requisitos: Son los mismos que el corredor, a diferencia que no es necesario que este domiciliado
por más de 1 año.
Derechos:
- Reintegro de los gastos de remate.
- Según aranceles vigentes en la jurisdicción
- Si el remate se anula por culpa del martillero, no percibe comisión ni gastos y debe
indemnizar daños.
Sociedades: Los martilleros pueden constituir sociedades siempre que tengan como “único objeto la
realización de actos de remate”. Estas sociedades pueden adoptar cualquier tipo social, excepto
cooperativas.
Retribución: Efectuada la venta, el martillero tiene derecho a cobrar una “comisión” y a percibir del
vendedor el “reintegro de los gastos” del remate.
Obligaciones:
19
- libros (de entradas, salidas cuentas de gestión), Comprobar la titularidad, Convenio,
Publicidad, Acto de Remate, Posturas, Instrumenta de venta, Deber de conservación,
Cobro y rendición de cuentas.
Realización del remate:
1- Deber de realizar el remate en fecha, hora y lugar señalado.
2- Antes de comenzar el remate debe explicar las condiciones de los bienes a subastar.
3- Invitar a los presentes a ofrecer posturas a viva voz.
4- No habiendo más oferentes, bajará el martillo y los venderá al mejor postor.
5- Redacta el instrumento de venta en 3 ejemplares, percibe la seña.
6- Debe conservar muestras, certificados e informes.
7- Rendir cuentas y entregar el saldo de la venta dentro de los 5 dias de realizado el
remate.
Prohibiciones. Art. 19 Ley 20.266
1- No pueden hacer descuentos, bonificaciones o reajustes en sus comisiones.
2- No pueden tener participaciones en el precio que se obtenga.
3- No puede comprar directa o indirectamente los bienes que tiene para la venta.
4- No pueden ceder, alquilar o facilitar su bandera (actividad de índole personal=
indelegable).
5- No puede tergiversar el carácter del remate, diciendo que es judicial o extrajudicial
cuando no lo sea. Deber de veracidad.
3.4. despachantes de aduana. (Ley 22.415);
Las personas físicas que realizan en nombre de otros, ante el servicio aduanero, los tramites y
diligencias relativos a la importación, exportación y demás operaciones aduaneras.
Régimen aplicable: Es aplicable el Código Aduanero ley 22415. Los despachantes no pueden actuar
en más de una aduana, aunque el P.E. podrá establecer excepciones de carácter gral.
Requisitos: Para poder desempeñarse como tal, el despachante debe estar inscripto en el “Registro
de Despachantes de Aduana”, para lo cual debe cumplir los siguientes requisitos:
1. Ser mayor de edad, tener capacidad y estar inscripto en el RPC.
2. Tener estudios secundarios completos y aprobar los exámenes aduaneros.
3. Acreditar domicilio real y constituir domicilio especial.
4. Acreditar su solvencia y constituir una garantía a favor de la Adm. Nacional de Aduanas
para asegurar el cumplimiento de sus obligaciones.
Obligaciones: Además de cumplir con las obligaciones comunes de los comerciantes, los
despachantes deben llevar un “libro rubricado por la Aduana donde ejercieren su actividad”, en el
cual deben detallar todas sus operaciones.
3.5. administradores de casas de depósito;
BARRAQUEROS
Otamendi - Gonzáles
Son aquellos auxiliares del comercio que disponen de barracas o almacenes de depósito y su
función consiste en recibir mercaderías o efectos de terceros para su custodia y conservación
mediante una retribución en dinero que se llama almacenaje.
DERECHOS Y OBLIGACIONES
A dar recibo de los bienes que reciben en depósito, declarando en él la calidad, cantidad, números y
marcas, peso.
Conservarán en buena guarda los efectos que recibieren, cuidando que no se deterioren.
Mostrarán a los compradores, por orden de los dueños, los artículos o efectos depositados.
Procederán a recontar o repesar los efectos en el acto de su salida, si tanto el vendedor como el
comprador de aquellos se lo exigiesen.
Tienen derecho a exigir la retribución estipulada, pudiendo negarse a la entrega de los efectos
mientras no se les pague.
En caso de quiebra del comerciante propietario de los efectos depositados, tendrán privilegio y
derecho de retención de los existentes en sus barracas o almacenes, para ser pagados los salarios
y gastos provenientes de su conservación.
RESPONSABILIDAD
De la pronta y fiel entrega de los efectos que hubiesen recibido, bajo pena de prisión,
De los hurtos acaecidos dentro de sus barracas o almacenes, a no ser que fueran cometidos por
fuerza mayor, la que deberá justificarse.
Por las malversaciones u omisiones de sus factores, encargados o dependientes, así como por los
perjuicios que les resultaren de su falta de diligencia para la conservación de los efectos
depositados.
LIBROS
Llevar un libro con las formalidades exigidas par los libros de comercio, sin dejar blancos ni hacer
interlineaciones, raspaduras ni enmiendas.
En dicho libro deberán asentar en forma numerada, y por orden cronológico de día, mes y año,
todos los efectos que recibieren, expresando con claridad la calidad y cantidad de los efectos, los
nombres de las personas que los remitieron y a quién, con las marcas y números que tuvieren.
En el mismo libro se anotará también la salida de esos efectos.
CERTIFICADO DE DEPOSITO Y WARRANTS
El depositario entrega al depositante dos instrumentos: Certificado de deposito y Warrats.
El primero representa la titularidad de la mercadería depositada, y su transmisión provoca la
transferencia de la propiedad de esos bienes; mientras que el warrant confiere un derecho creditorio.
DESDOBLAMIENTO
Por lo cual el certificado de depósito y el warrant se encuentren en poder de personas distintas,
inmoviliza la mercadería en el depósito. En esa situación, si bien ambos documentos serán
transmisibles por vía de endoso, ninguno de sus tenedores podrá retirar los bienes hasta tanto sean
reunidos en una sola persona.
3.6. acarreadores, porteadores o empresarios de transportes.
Estos auxiliares del comercio se encargan de transportar o conducir mercaderías o personas de un
lugar a otro mediante una retribución en dinero llamada flete, cuando se trata de mercaderías, y
pasaje, boleto o billete, cuando lo es de personas
DERECHOS Y OBLIGACIONES
Deben efectuar la entrega fielmente en el tiempo y en el lugar convenido, empleando todas las
diligencias necesarias para evitar el deterioro de los artículos o efectos que se transporten.
Tanto el cargador como el acarreador pueden exigirse mutuamente una carta de porte, datada y
firmada, que contendrá:
CARTA DE PORTE
 Los nombres y domicilios del dueño de los efectos, cargador, el del acarreador o comisionista de
transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la carta no
fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega.
 La designación de los efectos, su calidad genética, peso, medida o número de los bultos, sus marcas o
signos exteriores, clase, y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje.
 El flete convenido, y si está o no pagado.
 El plazo dentro del cual deba verificarse la entrega.
 Todas las demás circunstancias inherentes al convenio. La carta de porte puede ser nominativa, a la
orden o al portador.
RESPONSABILIDAD
La responsabilidad del acarreador comienza a correr desde el momento en que recibe las
mercaderías, por sí o por la persona destinada al efecto, y termina con la entrega.
No será responsable del dinero, alhajas o efectos de gran valor y documentos de crédito, si al
tiempo de la entrega los pasajeros o cargadores no hubieran declarado su contenido y acordado las
condiciones del transporte.
En caso de pérdida o avería, no estará obligado a indemnizar más del valor declarado.
LIBROS
Obligados a llevar un registro particular, con las formalidades de los libros de comercio, en que se
asentarán, por orden progresivo de números y fechas, todos los efectos de cuyo transporte se
encarguen, con expresión de su calidad y cantidad, persona que los carga, destino que llevan,
nombre y domicilio del consignatario y del conductor y precio del transporte.
UNIDAD IV: La empresa y hacienda comercial
1.- Elementos materiales de la empresa. Localización espacial: establecimiento, sede,
sucursal y filial.
ESTABLECIMIENTO: (Art. 152 ccc) unidad económica o técnica de producción, explotación
principal, conjunto de bienes instalados en el lugar (lugar físico)
SEDE: sinónimo de establecimiento principal. Tiene la dirección y administración de los negocios.
SUCURSAL: es el establecimiento secundario de carácter permanente dotado de cierta autonomía
destinado a colaborar con el establecimiento principal. Se le asigna un factor o gerente. Tiene
domicilio especial. Lleva su propia contabilidad que luego se vuelca en la del principal. Lleva el
nombre de la empresa principal. No tiene personalidad jurídica diferente de la sociedad a la que le
pertenece.
AGENCIA: es una oficina del empresario, que no celebra negocios ni contratos. Menor jerarquía que
la sucursal.
FILIAL: se trata de una organización jurídicamente distinta, con personalidad jurídica propia, medios
propios y conducción diferenciada. Tiene patrimonio y organización propios. Por mecanismo
20 Otamendi - Gonzáles
societario está controlada por la casa central, dependencia de carácter económico con una central
(concentración de empresas, participación de una empresa en otra.
2.- Elementos inmateriales de la empresa:
2.1.- Valor llave: concepto, aspectos que lo integran.
CONCEPTO: valor actual de superutilidades futuras mas probables. Valor asignado al
conjunto de elementos invisibles que determinan la ganancia que éste rinde, con
independencia de la persona del titular o la mercadería que expende. La clientela es un
elemento constitutivo del Valor llave.
Avivamiento y llave: la doctrina les asigna muchos significados a estas voces típicamente
comerciales. Avviamento es un término italiano que no ha llegado a ser unívoco ni en el país de
origen ni en la doctrina europea. Aquí algunos autores le dan el significado de “valor llave”, que
es otra noción de difícil comprensión, ya que constituye un concepto abstracto que depende del
establecimiento que lo origina. Un negocio será próspero y ofrecerá mayores utilidades a partir
de trabajo del empresario y sus colaboradores: depende de la forma en que el comerciante
maneje sus costos, su clientela, sus empleados, sus proveedores. También influyen otros
factores como el lugar del establecimiento y su entorno social. La ley de transferencia no incluye
al “valor llave” como parte del fondo de comercio, pero se le reconoce una realidad jurídica y
sobre todo, económica.
No debe confundirse con la organización, la dinámica o la clientela al valor llave o de resultado.
Este será la expresión en términos económicos de lo que el comercio o industria han
evidenciado hasta el momento en que se calcula: la aptitud del comercio para producir
ganancias. Por consiguiente es un valor mensurable que forma parte del precio de venta.
Clientela: está incorporada en la ley argentina la noción de clientela: es la habitualidad de un
determinado número de personas en la concurrencia a un comercio; es uno de los elementos
que integran el valor llave.
En la ley de transferencia se menciona a la clientela como integrante del fondo de comercio,
aunque la costumbre de ciertas personas de concurrir a un local no es inmutable, ni tampoco
transferible. Por eso algunos fallos y mucha doctrina asimilan a la clientela al concepto de “valor
llave”.
2.2.- Las marcas (Ley 22.362): finalidad de la marca, objeto, clases. Marca no registrable.
Forma de obtención, requisitos, duración. Autoridad de aplicación. Registración,
oposiciones, extensión, uso ilícito de marcas.
ARTICULO 1º — Pueden registrarse como marcas para distinguir productos y
servicios: una o más palabras con o sin contenido conceptual; los dibujos; los
emblemas; los monogramas; los grabados; los estampados; los sellos; las
imágenes; las bandas; las combinaciones de colores aplicadas en un lugar
determinado de los productos o de los envases; los envoltorios; los envases; las
combinaciones de letras y de números; las letras y números por su dibujo especial;
las frases publicitarias; los relieves con capacidad distintiva y todo otro signo con tal
capacidad.
Marca no registrable.
ARTICULO 2º — No se consideran marcas y no son registrables:
21
a) los nombres, palabras y signos que constituyen la designación necesaria o
habitual del producto o servicio a distinguir, o que sean descriptos de su naturaleza,
función, cualidades u otras características;
b) los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso
general antes de su solicitud de registro;
c) la forma que se dé a los productos;
d) el color natural o intrínseco de los productos o un solo color aplicado sobre los
mismos.
ARTICULO 3º — No pueden ser registrados:
a) una marca idéntica a una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir
los mismos productos o servicios;
b) las marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los
mismos productos o servicios;
c) las denominaciones de origen nacional o extranjeras.
Se entiende por denominación de origen el nombre de un país de una región, de un
lugar o área geográfica determinado que sirve para designar un producto originario
de ellos y cuyas cualidades y características se deben exclusivamente al medio
geográfico. También se considera denominación de origen la que se refiere a un
área geográfica determinada para los fines de ciertos productos.
d) las marcas que sean susceptibles de inducir a error respecto de la naturaleza,
propiedades, mérito, calidad, técnicas de elaboración, función, origen de precio u
otras características de los productos o servicios a distinguir;
e) las palabras, dibujos y demás signos contrarios a la moral y a las buenas
costumbres;
f) las letras, palabras, nombres, distintivos, símbolos, que usen o deban usar la
Nación, las provincias, las municipalidades, las organizaciones religiosas y
sanitarias;
g) las letras, palabras, nombres o distintivos que usen las naciones extranjeras y los
organismos internacionales reconocidos por el gobierno argentino;
h) el nombre, seudónimo o retrato de una persona, sin su consentimiento o el de
sus herederos hasta el cuarto grado inclusive;
i) las designaciones de actividades, incluyendo nombres y razones sociales,
descriptivas de una actividad, para distinguir productos. Sin embargo, las siglas,
palabras y demás signos, con capacidad distintiva, que formen parte de aquéllas,
podrán ser registrados para distinguir productos o servicios;
j) las frases publicitarias que carezcan de originalidad.
Registración,
ARTICULO 4º — La propiedad de una marca y la exclusividad de uso se obtienen
con su registro. Para ser titular de una marca o para ejercer el derecho de oposición
a su registro o a su uso se requiere un interés legítimo del solicitante o del
oponente.
duración.
Otamendi - Gonzáles
ARTICULO 5º — El término de duración de la marca registrada será de Diez (10)
años. Podrá ser renovada indefinidamente por períodos iguales si la misma fue
utilizada, dentro de los Cinco (5) años previos a cada vencimiento, en la
comercialización de un producto, en la prestación de un servicio, o como parte de la
designación de una actividad.
ARTICULO 6º — La transferencia de la marca registrada es válida respecto de
terceros una vez inscripta en la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial.
ARTICULO 7º — La cesión o venta del fondo de comercio comprende la de la
marca, salvo estipulación en contrario.
ARTICULO 8º — El derecho de prelación para la propiedad de una marca se
acordará por el día y la hora en que se presente la solicitud, sin perjuicio de lo
establecido en los tratados internacionales aprobados por la República Argentina.
ARTICULO 9º — Una marca puede ser registrada conjuntamente por Dos (2) o más
personas. Los titulares deben actuar en forma conjunta para licenciar, transferir y
renovar la marca; cualquiera de ellos podrá deducir oposición contra el registro de
una marca, iniciar las acciones previstas en esta ley en su defensa y utilizarla, salvo
estipulación en contrario.
FORMA DE OBTENCIÓN
Formalidades y trámites de registro
ARTICULO 10 — Quien desee obtener el registro de una marca, debe presentar
una solicitud por cada clase en que se solicite, que incluya su nombre, su domicilio
real y un domicilio especial constituido en la Capital Federal, la descripción de la
marca y la indicación de los productos o servicios que va a distinguir.
ARTICULO 11. — El domicilio especial a que se refiere el Artículo 10, constituido
por una persona domiciliada en el extranjero, es válido para establecer la
jurisdicción y para notificar las demandas judiciales por nulidad, y reivindicación o
caducidad de esta marca, y para todas las notificaciones a efectuarse con relación
al trámite del registro.
Sin embargo, cuando se trate de demandas judiciales por nulidad, reivindicación o
caducidad, el juez ampliará el plazo para contestarlas y oponer excepciones en
atención al domicilio real del demandado.
ARTICULO 12. — Presentada la solicitud de registro, la autoridad de aplicación si
encontrare cumplidas las formalidades legales, efectuará su publicación por un (1)
día en el Boletín de Marcas a costa del peticionante.
Dentro de los treinta (30) días de efectuada la publicación, la Dirección Nacional de
la Propiedad Industrial efectuará la búsqueda de antecedentes de la marca
solicitada y dictaminará respecto de la registrabilidad.
. oposiciones
ARTICULO 13. — Las oposiciones al registro de una marca deben efectuarse ante
la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial dentro de los treinta (30) días
corridos de la publicación prevista en el Artículo 12.
ARTICULO 14. — Las oposiciones al registro de una marca deben deducirse por
escrito, con indicación del nombre y domicilio real del oponente y los fundamentos
de la oposición, los que podrían ser ampliados al contestarse la demanda en sede
22
judicial. — En dicho escrito debe constituirse un domicilio especial dentro de la
Capital Federal, que será válido para notificar la demanda judicial que inicie el
solicitante
ARTICULO 15. — Se notificará al solicitante las oposiciones deducidas y las
observaciones que merezcan la solicitud.
ARTICULO 16. — Cumplido un (1) año contado a partir de la notificación prevista
en el artículo 15, se declarará el abandono de la solicitud en los siguientes casos:
a) si el solicitante y oponente no llegan a un acuerdo que posibilite la resolución
administrativa y aquél no inicia acción judicial dentro del plazo indicado;
b) si promovida por el solicitante la acción judicial, se produce su perención.
El proceso judicial respectivo tramitará según las normas del juicio ordinario.
ARTICULO 18. — El juez interviniente informará a la Dirección Nacional de la
Propiedad Industrial sobre el resultado del juicio iniciado para obtener el retiro de la
oposición a los fines que correspondiere.
ARTICULO 19. — Mediando oposición el solicitante y el oponente podrán renunciar
a la vía judicial de común acuerdo y, dentro del plazo de un (1) año establecido en
el artículo 10, comunicárselo a la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial. —
En tal caso deberá dictarse resolución que será inapelable, luego de oídas ambas
partes y de producidas las pruebas pertinentes. La reglamentación determinará el
procedimiento aplicable.
ARTICULO 20. — Cuando se solicite la renovación del registro, se actuará
conforme con lo establecido en el Artículo 10 y se presentará además una
declaración jurada en la que se consignará si la marca fue utilizada en el plazo
establecido en el Artículo 5º, por lo menos en una de las clases, o si fue utilizada
como designación, y se indicará según corresponda, el producto, servicio o
actividad.
Dictada la resolución aprobatoria del registro o de la renovación se entregará al
solicitante el certificado respectivo.
ARTICULO 21. — La resolución denegatoria del registro puede ser impugnada ante
la Justicia Federal en lo Civil y Comercial. — La acción se tramitará según las
normas del juicio ordinario y debe interponerse, dentro de los treinta (30) días
hábiles de notificada la resolución denegatoria por ante la Dirección Nacional de la
Propiedad Industrial, que actuará conforme a lo establecido en el Artículo 17.
En el caso de no promoverse la acción en el plazo establecido se declarará el
abandono de la solicitud.
ARTICULO 22. — Los expedientes de marcas registradas o en trámite son
públicos. — Cualquier interesado puede pedir, a su costa, copia total o parcial de un
expediente en el que se ha dictado resolución definitiva.
Extinción del derecho
ARTICULO 23. — El derecho de propiedad de una marca se extingue:
a) por renuncia de su titular;
b) por vencimiento del término de vigencia, sin que se renueve el registro;
c) por la declaración judicial de nulidad o de caducidad del registro.
ARTICULO 24. — Son nulas las marcas registradas:
Otamendi - Gonzáles
 a) en contravención a lo dispuesto en esta ley;
b) por quien, al solicitar el registro, conocía o debía conocer que ellas pertenecían a
un tercero;
c) para su comercialización, por quien desarrolla como actividad habitual el registro
de marcas a tal efecto.
ARTICULO 25. — La acción de nulidad prescribe a los diez (10) años.
ARTICULO 26. — A pedido de parte, se declarará la caducidad de la marca que no
hubiere sido utilizada en el país, dentro de los cinco (5) años previos a la fecha de
la iniciación de la acción, salvo que mediaren causas de fuerza mayor.
No caduca la marca registrada y no utilizada en una clase si la misma marca fue
utilizada en la comercialización de un producto o en la prestación de un servicio
incluido en otras clases o si ella forma parte de la designación de una actividad.
uso ilícito de marcas.
Se habla de uso indebido de la marca:
• Cuando esos “otros” utilizan un signo distintivo similar a la marca registrada,
careciendo de derecho o de autorización por parte del titular registral o,
• Cuando esos “otros” utilizan un signo distintivo similar a la marca registrada, en base
a un derecho adquirido con posterioridad al registro de la marca.
Ejemplo del primer supuesto: Juan tiene registrada la marca nacional “vida sana” que ampara
servicios de organización de eventos deportivos y, Carlos utiliza sin nigún tipo de derecho o
autorización (licencia), el signo distintivo “vidas sanas” bajo el que ofrece, servicios de organización
de eventos deportivos o formación en el ámbito deportivo.
Ejemplo del segunto supuesto: Juan es el titular registral de la marca “vida sana” para servicios de
organización de eventos deportivos y, Carlos actua bajo la denominación social “vida sana S.L” para
actividades deportivas, si bien su denominación social se registró con posterioridad a la
concesión de la marca. Ejemplo jurisprudencial.
También es habitual, conocer la existencia de una marca registrada por un tercero, que utiliza como
componente denominativo, los términos de una marca registrada con anterioridad, a los que
añade otras palabras, cifras o letras que la acompaña y la integran.
Ejemplo: Juan tiene registrada la marca “thingclass” para servicios de hospedaje, y Carlos registra
con posterioridad la marca “thingclass one” para los mismos servicios. En este caso, Carlos ha
añadido un elemento diferenciador que es el término o palabra “one”. Ambas marca son similares en
su denominación y casi idénticas en su fonética.
Autoridad de aplicación,
ARTICULO 42. — La autoridad de aplicación de esta ley es la Dirección Nacional
de la Propiedad Industrial, dependiente de la Secretaría de Estado de Desarrollo
Industrial del Ministerio de Economía, la que resolverá respecto de la concesión de las
marcas.
ARTICULO 43. — La Dirección Nacional de la Propiedad Industrial, anotará las
solicitudes de registro y renovación en el orden que le sean presentadas. A tal efecto,
llevará un Libro rubricado y foliado por la Secretaría de Estado de Desarrollo
Industrial. En este libro se volcarán la fecha y hora de presentación, su número, la
23
marca solicitada, el nombre y domicilio del solicitante y los productos o servicios a
distinguir.
ARTICULO 44. — El certificado de registro consistirá en un testimonio de la
resolución de concesión de la marca, acompañado del duplicado de su descripción, y
llevará la firma del Jefe del Departamento de Marcas de la Dirección Nacional de la
Propiedad Industrial.
ARTICULO 45. — El registro, renovación, reclasificación, transferencia, abandono y
denegatoria de marcas, así como su extinción por renuncia o por resolución judicial y
la modificación del nombre de su titular, serán publicados por la Dirección Nacional de
la Propiedad Industrial.
ARTICULO 46. — La Dirección Nacional de la Propiedad Industrial deberá
conservar los expedientes o sus copias fehacientes. Sólo podrán destruirse los
expedientes originales cuando se haya obtenido y guardado copia de los mismos.
ARTICULO 47. — Los trámites que se realicen ante la Dirección Nacional de la
Propiedad Industrial están sujetos al pago de tasas, cuyo monto fijará la
reglamentación. Dichos montos serán actualizados según lo previsto, para las multas,
en el Artículo 31 "in fine".
2.3.- Designaciones o nombre (Ley 22.362). Forma de adquisición, duración. Conflictos con
registros en internet.
De las designaciones
ARTICULO 27. — El nombre o signo con que se designa una actividad, con o sin
fines de lucro, constituye una propiedad para los efectos de esta ley.
FORMAS DE ADQUISICIÓN,
ARTICULO 28. — La propiedad de la designación se adquiere con su uso y sólo
con relación al ramo en el que se utiliza y debe ser inconfundible con las
preexistentes en ese mismo ramo.
ARTICULO 29. — Toda persona con interés legítimo puede oponerse al uso de una
designación.
La acción respectiva prescribe al año desde que el tercero comenzó a utilizarla en
forma pública y ostensiblemente o desde que el accionante tuvo conocimiento de su
uso.
ARTICULO 30. — El derecho a la designación se extingue con el cese de la
actividad designada.
2.4.- La enseña. Concepto y clases.
2.4. LA ENSEÑA. CONCEPTO. CLASES.
CONCEPTO: identifica al establecimiento mercantil, al local (enseña). Se
manifiesta por ejemplo a través de letreros o carteles.
No identifica a un producto o a un comerciante.
CLASES: enseña nominativa y enseña emblemática
REGIMEN NORMATIVO: LEY 11.867
ARTICULO 1º-Declárase elementos constitutivos de un establecimiento
comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisión por cualquier título:
las instalaciones, existencias en mercaderías, nombre y enseña comercial, la
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 clientela, el derecho al local, las patentes de invención, las marcas de fábrica, los
dibujos y modelos industriales, las distinciones honoríficas y todos los demás
derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artística.
2.5.- Dibujos o diseños industriales. (Decreto-Ley N° 6.673/63). Concepto, diferenciación.
Formas de obtención. Duración.
ARTICULO 1º - El autor de un modelo o diseño industrial, y sus sucesores legítimos, tienen sobre él
un derecho de propiedad y el derecho exclusivo de explotarlo, transferirlo y registrarlo, por el tiempo
y bajo las condiciones establecidas por este decreto.
Los modelos y diseños industriales creados por personas que trabajan en relación de dependencia,
pertenecen a sus autores y a éstos corresponde el derecho exclusivo de explotación, salvo cuando
el autor ha sido especialmente contratado para crearlos o sea un mero ejecutante de directivas
recibidas de las personas para quienes trabaja. Si el modelo o diseño fuera obra conjunta del
empleador y del empleado, pertenecerá a ambos, salvo convención en contrario.
Cuando dos o más personas hayan creado en conjunto un modelo o diseño industrial, les
corresponde a todas ellas el derecho de explotación exclusiva, y el derecho a registrar a nombre de
todas ellas la obra de su creación; en tales casos las relaciones entre los coautores se regirán según
el concepto de copropiedad.
El autor de un modelo o diseño industrial y sus sucesores legítimos tienen acción reivindicatoria para
recuperar la titularidad de un registro efectuado dolosamente por quien no fuere su autor.
FORMAS DE OBTENCIÓN:
1- Simple deposito de la solicitud a la que se le adjunta los dibujos y una descripción.
2- Soolo formalidades de presentación
3- No hay examen ni procedimientos de oposición.
DURACION: 5 años a partir del deposito y renovable por dos periodos iguales consecutivos.
DEFENSA: medidas precautorias: secuestro, inventario y explicaciones (el tenedor no podrá alegar
buena fe) multa.
2.6.- Patentes de invención. (Ley 24.481 y Decreto 548/95).-Objeto, requisitos, derecho a la
patente, duración y efectos, patente de productos farmacéuticos. Transmisión. Modelos de
utilidad: concepto. Autoridad de aplicación.
Mediante la ley de patentes de invención se brinda al inventor el reconocimiento formal de su autpria
y reglamenta su derecho de propiedad exclusivo por el termino que acuerda la lay.
Materia patentable: invenciones de productos o procedimientos siempre que sean nuevos o
novedosos, entrañen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicación industrial.
REQUISITOS:
INVENCION: creación humana que permite transformar materia o energía para su aprovechamiento
por el hombre.
24
NUEVO O NOVEDOSO: que no esté es estado de técnica, es decir que no haya un conocimiento
previo de carácter publico.
ACTIVIDAD INVENTIVA: proceso creativo o sus resultados no sean evidentes.
SUSCEPTIBLES DE APLICACIÓN INDUSTRIAL: industria de trasformación y se incluye a
agricultura, forestal, ganadería, pesca, minería y los servicios.
DERECHOS.
Aspecto personal: derecho a ser reconocido como autor.
Aspecto patrimonial: derecho de propiedad y su uso exclusivo sobre la invención pero tiene
excepciones:
Materia no patentable.
1) Lo que no es considerado invención. ART6
- Descubrimientos, las teorías científicas y métodos matemáticos
- Obras literarias, científicas y artísticas, creaciones literarias.
- Planes, reglas y métodos para el ejercicio de actividades intelectuales para juegos o
actividades eco-comerc. Programas de computación
- Formas de presentación de información
- Métodos de tratamiento quirúrgico, terapéutico de diagnostico aplicables al cuerpo
humano y animales.
- Yuxtaposición unión de elementos que conservan su individualidad.
- Materia viva existente en la naturaleza.
2) Lo que está prohibido su patentamiento. ART 7
- Orden público, moralidad, salud y vida, medio ambiente.
- Material y proceso biológico y genético existente en la naturaleza o su replica.
CLASES DE TÍTULOS:
. PATENTES:
- Propiamente dichas: invento novedoso, que entrañe una actividad inventiva y que sea
sosceptible de ser explotado industrialmente.
- De adición o perfeccionamiento: ART. 51 (mejora de la invención ya patentada): se otorgan
por el tiempo de vigencia que les reste a la patente.
ARTICULO 4º – Serán patentables las invenciones de productos o de procedimientos,
siempre que sean nuevas, entrañen una actividad inventiva y sean susceptibles de
aplicación industrial.
a) A los efectos de esta ley se considerará invención a toda creación humana que permita
transformar materia o energía para su aprovechamiento por el hombre.
b) Asimismo, será considerada novedosa toda invención que no esté comprendida en el
estado de la técnica.
c) Por estado de la técnica deberá entenderse el conjunto de conocimientos técnicos que se
han hecho públicos antes de la fecha de presentación de la solicitud de patente o, en su
Otamendi - Gonzáles
caso, de la prioridad reconocida, mediante una descripción oral o escrita, por la explotación
o por cualquier otro medio de difusión o información, en el país o en el extranjero.
d) Habrá actividad inventiva cuando el proceso creativo o sus resultados no se deduzcan del
estado de la técnica en forma evidente para una persona normalmente versada en la
materia técnica correspondiente.
e) Habrá aplicación industrial cuando el objeto de la invención conduzca a la obtención de
un producto industrial, entendiendo al término industria como comprensivo de la agricultura,
la industria forestal, la ganadería, la pesca, la minería, las industrias de transformación
propiamente dichas y los servicios.
ARTICULO 5º – La divulgación de una invención no afectará su novedad, cuando dentro de
un (1) año previo a la fecha de presentación de la solicitud de patente o, en su caso, de la
prioridad reconocida, el inventor o sus causahabientes hayan dado a conocer la invención
por cualquier medio de comunicación o la hayan exhibido en una exposición nacional o
internacional. Al presentarse la solicitud correspondiente deberá incluirse la documentación
comprobatoria en las condiciones que establezca el reglamento de esta ley.
CONCESION DE LA PATENTE
ARTICULO 12. – Para obtener una patente será preciso presentar una solicitud
escrita ante la Administración Nacional de Patentes del Instituto Nacional de la
Propiedad Industrial, con las características y demás datos que indique esta ley y su
reglamento.
ARTICULO 13. – La patente podrá ser solicitada directamente por el inventor o por
sus causahabientes o a través de sus representantes. Cuando se solicite una
patente después de hacerlo en otros países se reconocerá como fecha de prioridad
la fecha en que hubiese sido presentada la primera solicitud de patente, siempre y
cuando no haya transcurrido más de un (1) año de la presentación originaria.
ARTICULO 15. – Cuando varios inventores hayan realizado la misma invención
independientemente los unos de los otros, el derecho a la patente pertenecerá al
que tenga la solicitud con fecha de presentación o de prioridad reconocida, en su
caso, más antigua. Si la invención hubiera sido hecha por varias personas
conjuntamente el derecho a la patente pertenecerá en común a todas ellas.
ARTICULO 16. – El solicitante podrá desistir de su solicitud en cualquier momento
de la tramitación. En caso de que la solicitud corresponda a más de un solicitante,
el desestimiento deberá hacerse en común. Si no lo fuera, los derechos del
renunciante acrecerán a favor de los demás solicitantes.
ARTICULO 17. – La solicitud de patente no podrá comprender más que una sola
invención o un grupo de invenciones relacionadas entre sí de tal manera que
integren un único concepto inventivo en general. Las solicitudes que no cumplan
con este requisito habrán de ser divididas de acuerdo con lo que se disponga
reglamentariamente.
ARTICULO 18. – La fecha de presentación de la solicitud será la del momento en
que el solicitante entregue en la Administración Nacional de Patentes creada por la
presente ley:
a) Una declaración por la que se solicita la patente;
b) La identificación del solicitante;
25
c) Una descripción y una o varias reivindicaciones aunque no cumplan con los
requisitos formales establecidos en la presente ley.
ARTICULO 19. – Para la obtención de la patente deberá acompañarse:
a) La denominación y descripción de la invención;
b) Los planos o dibujos técnicos que se requieran para la comprensión de la
descripción;
c) Una o más reivindicaciones;
d) Un resumen de la descripción de la invención y las reproducciones de los dibujos
que servirán únicamente para su publicación y como elemento de información
técnica;
e) La constancia del pago de los derechos;
f) Los documentos de cesión de derechos y de prioridad.
Si transcurrieran noventa (90) días corridos desde la fecha de presentación de la
solicitud sin que se acompañe la totalidad de la documentación, ésta se denegará
sin más trámite, salvo casos de fuerza mayor debidamente justificada. La falta de
presentación dentro del mismo plazo de los elementos consignados en el inciso f)
originará la pérdida del derecho a la prioridad internacional.
ARTICULO 20. – La invención deberá ser descripta en la solicitud de manera
suficientemente clara y completa para que una persona experta y con
conocimientos medios en la materia pueda ejecutarla. Asimismo, deberá incluir el
mejor método conocido para ejecutar y llevar a la práctica la invención, y los
elementos que se empleen en forma clara y precisa.
ARTICULO 21. – Los dibujos, planos y diagramas que se acompañen deberán ser
lo suficientemente claros para lograr la comprensión de la descripción.
ARTICULO 23. – Durante su tramitación, una solicitud de patente de invención
podrá ser convertida en solicitud de certificado de modelo de utilidad y viceversa. La
conversión sólo se podrá efectuar dentro de los noventa (90) días siguientes a la
fecha de su presentación, o dentro de los noventa (90) días siguientes a la fecha en
que la Administración Nacional de Patentes lo requiera para que se convierta. En
caso de que el solicitante no convierta la solicitud dentro del plazo estipulado se
tendrá por abandonada la misma.
ARTICULO 24. – La Administración Nacional de Patentes realizará un examen
preliminar de la documentación y podrá requerir que se precise o aclare en lo que
considere necesario o se subsanen omisiones. De no cumplir el solicitante con
dicho requerimiento, en un plazo de ciento ochenta (180) días, se considerará
abandonada la solicitud.
ARTICULO 25. – La solicitud de patente en trámite y sus anexos serán
confidenciales hasta el momento de su publicación.
ARTICULO 26. – La Administración Nacional de Patentes procederá a publicar la
solicitud de patente en trámite dentro de los dieciocho (18) meses, contados a partir
de la fecha de la presentación. A petición del solicitante, la solicitud será publicada
antes del vencimiento del plazo señalado.
ARTICULO 27. – Previo pago de la tasa que se establezca en el decreto
reglamentario, la Administración Nacional de Patentes procederá a realizar un
Otamendi - Gonzáles
examen de fondo, para comprobar el cumplimiento de las condiciones estipuladas
en el Título II, Capítulo I de esta ley.
La Administración Nacional de Patentes podrá requerir copia del examen de fondo
realizado por oficinas extranjeras examinadoras en los términos que establezca el
decreto reglamentario y podrá también solicitar informes a investigadores que se
desempeñen en universidades o institutos científico - tecnológicos del país, quienes
serán remunerados en cada caso, de acuerdo a lo que establezca el decreto
reglamentario.
Si lo estimare necesario el solicitante de la patente de invención podrá requerir a la
Administración la realización de este examen en sus instalaciones.
Si transcurridos tres (3) años de la presentación de la solicitud de patente, el
peticionante, no abonare la tasa correspondiente al examen de fondo, la misma se
considerará desistida.
ARTICULO 28. – Cuando la solicitud merezca observaciones, la Administración
Nacional de Patentes correrá traslado de las mismas al solicitante para que, dentro
del plazo de sesenta (60) días, haga las aclaraciones que considere pertinentes o
presente la información o documentación que le fuera requerida. Si el solicitante no
cumple con los requerimientos en el plazo señalado, su solicitud se considerará
desistida.
ARTICULO 30. – Aprobados todos los requisitos que correspondan, la
Administración Nacional de Patentes procederá a extender el título.
ARTICULO 31. – La concesión de la patente se hará sin perjuicio de tercero con
mejor derecho que el solicitante y sin garantía del Estado en cuanto a la utilidad del
objeto sobre el que recae.
ARTICULO 32. – El anuncio de la concesión de la Patente de Invención se
publicará en el Boletín que editará la Administración Nacional de Patentes. El aviso
deberá incluir las menciones siguientes:
a) El número de la patente concedida;
b) La clase o clases en que se haya incluido la patente;
c) El nombre y apellido, o la denominación social, y la nacionalidad del solicitante y,
en su caso, del inventor, así como su domicilio;
d) El resumen de la invención y de las reivindicaciones;
e) La referencia al boletín en que se hubiere hecho pública la solicitud de patente y,
en su caso, las modificaciones introducidas en sus reivindicaciones;
f) La fecha de la solicitud y de la concesión, y
g) El plazo por el que se otorgue.
ARTICULO 33. – Sólo podrán permitirse cambios en el texto del título de una
patente para corregir errores materiales o de forma.
ARTICULO 34. – Las patentes de invención otorgadas serán de público
conocimiento y se extenderá copia de la documentación a quien la solicite, previo
pago de los aranceles que se establezcan.
DURACION Y EFECTOS DE LAS PATENTES
ARTICULO 35. – La patente tiene una duración de veinte (20) años improrrogables,
contados a partir de la fecha de presentación de la solicitud.
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ARTICULO 36. – El derecho que confiere una patente no producirá efecto alguno
contra:
a) Un tercero que, en el ámbito privado o académico y con fines no comerciales,
realice actividades de investigación científica o tecnológica puramente
experimentales, de ensayo o de enseñanza, y para ello fabrique o utilice un
producto o use un proceso igual al patentado;
b) La preparación de medicamentos realizada en forma habitual por profesionales
habilitados y por unidad en ejecución de una receta médica, ni a los actos relativos
a los medicamentos así preparados;
c) Cualquier persona que adquiera, use, importe o de cualquier modo comercialice
el producto patentado u obtenido por el proceso patentado, una vez que dicho
producto hubiera sido puesto lícitamente en el comercio de cualquier país;
d) El empleo de invenciones patentadas en nuestro país a bordo de vehículos
extranjeros, terrestres, marítimos o aéreos que accidental o temporariamente
circulen en jurisdicción de la República Argentina, si son empleados exclusivamente
para las necesidades de los mismos.
ARTICULO 37. – El titular de una patente no tendrá derecho a impedir que, quienes
de buena fe y con anterioridad a la fecha de la solicitud de la patente hubieran
explotado o efectuado inversiones significativas para producir el objeto de la patente
en el país, puedan continuar con dicha explotación.
. MODELOS DE UTILIDAD:
Nuevas conformaciones, disposiciones o mecanismos que mejoran la eficacia práctica de un
objeto existente.
Mejora la utilización del producto.
Protege nuevas conformaciones, dispositivos, mecanismos.
No se requiere invención.
Duración: 10 años improrrogable.
ARTICULO 56. — Toda disposición o forma nueva obtenida o introducida en
herramientas, instrumentos de trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos
que se presten a un trabajo práctico, en cuanto importen una mejor utilización en la
función a que estén destinados, conferirán a su creador el derecho exclusivo de
explotación, que se justificará por títulos denominados certificados de modelos de
utilidad.
Este derecho se concederá solamente a la nueva forma o disposición tal como se la
define, pero no podrá concederse un certificado de modelo de utilidad dentro del
campo de protección de una patente de invención vigente.
ARTICULO 57. — El certificado de los modelos de utilidad tendrá una vigencia de
diez (10) años improrrogables, contados a partir de la fecha de presentación de la
solicitud, y estará sujeto al pago de los aranceles que establezca el decreto
reglamentario.
ARTICULO 58. — Serán requisitos esenciales para que proceda la expedición de
estos certificados que los inventos contemplados en este título sean nuevos y
Otamendi - Gonzáles
tengan carácter industrial; pero no constituirá impedimento el que carezca de
actividad inventiva o sean conocidos o hayan sido divulgados en el exterior.
ARTICULO 59. — Con la solicitud de certificado de modelo de utilidad se
acompañará:
a) El título que designe el invento en cuestión;
b) Una descripción referida a un solo objeto principal de la nueva configuración o
disposición del objeto de uso práctico, de la mejora funcional, y de la relación causal
entre nueva configuración o disposición y mejora funcional, de modo que el invento
en cuestión pueda ser reproducido por una persona del oficio de nivel reproducido
por una persona del oficio de nivel medio y una explicación del o de los dibujos;
c) La o las reivindicaciones referidas al invento en cuestión;
d) El o los dibujos necesarios.
ARTICULO 60. — Presentada una solicitud de modelo de utilidad, se eximinará si
han sido cumplidas las prescripciones de los artículos 53 y 56.
Practicado dicho examen y verificado lo expuesto en el párrafo anterior, o
subsanado cuando ello fuera posible, se expedirá el certificado.
ARTICULO 61. — Son aplicables al modelo de utilidad las disposiciones sobre
patentes de invención que no le sean incompatibles.
NULIDAD Y CADUCIDAD DE LAS PATENTES Y MODELOS DE UTILIDAD
ARTICULO 62. — Las patentes de invención y certificados de modelos de utilidad
serán nulos total o parcialmente cuando se hayan otorgado en contravención a las
disposiciones de esta ley.
ARTICULO 63. — Si las causas de nulidad afectaran sólo a una parte de la patente
o del modelo de utilidad, se declarará la nulidad parcial mediante la anulación de la
o las reivindicaciones afectadas por aquéllas. No podrá declararse la nulidad parcial
de una reivindicación.
Cuando la nulidad sea parcial, la patente o el certificado de modelo de utilidad
seguirá en vigor con referencia a las reivindicaciones que no hubieran sido
anuladas, siempre que pueda constituir el objeto de un modelo de utilidad o de una
patente independiente.
ARTICULO 64. — La declaración de nulidad de una patente no determina por sí
sola la anulación de las adiciones a ellas, siempre que solicite la conversión de
éstas en patentes independientes dentro de los noventa (90) días siguientes a la
notificación de la declaración de nulidad.
ARTICULO 65. — Las patentes y certificado de modelo de utilidad caducarán en los
siguientes casos:
a) Al vencimiento de su vigencia;
b) Por renuncia del titular. En caso que la titularidad de la patente pertenezca a más
de una persona, la renuncia se deberá hacer en conjunto. La renuncia no podrá
afectar derechos de terceros;
c) Por no cubrir el pago de tasa anuales de mantenimiento al que estén sujetos;
fijados los vencimientos respectivos el titular tendrá un plazo de gracia de ciento
ochenta (180) días para abonar el arancel actualizado, a cuyo vencimiento se
operará la caducidad, salvo que el pago no se haya efectuado por causa de fuerza
mayor;
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d) Si transcurrido un (1) año de concedido el uso, sin autorización del titular de la
patente no se llegara a satisfacer los objetivos para los cuales esos usos fueron
concedidos en los términos de los artículos 47 y 48 de la presente ley;
e) Cuando concedido el uso a un tercero no se explotara la invención en un plazo
de dos (2) años por causas imputables al titular de la patente;
f) Si dentro de los ciento ochenta (180) días corridos de vencidos los plazos
previstos en el artículo 46 no se presentare solicitud de uso;
g) Cuando ello fuere necesario para proteger la salud pública, la vida humana,
animal o vegetal o para evitar serios perjuicios al medio ambiente, la autoridad de
aplicación declarará la caducidad de la patente, de oficio o por petición de parte;
h) Si transcurrido nueve (9) años desde la solicitud de la patente u ocho (8) años
desde su concesión no se explotara la misma en los términos de los artículos 42 y
46 de la presente ley por cualquier motivo ésta caducará de pleno derecho.
La decisión administrativa que declara la caducidad de una patente será recurrible
judicialmente. La apelación no tendrá efecto suspensivo.
ARTICULO 67. — La acción de nulidad o caducidad podrá ser deducida por quien
tenga interés legítimo.
ARTICULO 68. — Las acciones de nulidad y caducidad pueden ser opuestas por
vía de defensa o de excepción.
2.7.- Premios y Distinciones, Know How, Licencias. Contratos de licencia para el uso de
patentes de invención, de modelos y similares: concepto y regulación legal.
KNOW-HOW
Término inglés que significa saber hacer o cómo hacer. Conjunto de conocimientos,producto de la
información, la experiencia y el aprendizaje, que no pueden ser protegidos por una patente por no
constituir una invención en el sentido estricto deltérmino, pero que son determinantes del éxito
comercial de una empresa. Para suprotección sólo cabe la fórmula del secreto.
Conocimiento de técnicas necesarias para llevar a cabo eficazmente un proceso productivo. Know-
how.
Conocimientos desarrollados por una organización o sociedad como consecuencia del aprendizaje y
de la experiencia adquiridos y que son la clave de su éxito. En la mayoríade los casos se intenta que
permanezcan en secreto, aunque también pueden ser cedidos a otras empresas a cambio de
una contraprestación.
Conocimientos técnicos u organizativos de los que disponen determinadas personas oempresas y
que son necesarios para el desarrollo de una actividad.
TRANSMISION Y LICENCIAS CONTRACTUALES
ARTICULO 37. — La patente y el modelo de utilidad serán transmisibles y podrán
ser objeto de licencias, en forma total o parcial en los términos y con las
formalidades que establece la legislación. Para que la cesión tenga efecto respecto
de tercero deberá ser inscripta en el INSTITUTO NACIONAL DE LA PROPIEDAD
INDUSTRIAL.
ARTICULO 38. — Los contratos de licencia no deberán contener cláusulas
comerciales restrictivas que afecten la producción, comercialización o el desarrollo
tecnológico del licenciatario, restrinjan la competencia e incurran en cualquier otra
Otamendi - Gonzáles
 conducta tales como, condiciones exclusivas de retrocesión, las que impidan la
impugnación de la validez, las que impongan licencias conjuntas obligatorias, o
cualquier otra de las conductas tipificadas en la Ley N 22.262 o la que la modifique
o sustituya.
ARTICULO 39. — Salvo estipulación en contrario la concesión de una licencia no
excluirá la posibilidad, por parte del titular de la patente o modelo de utilidad, de
conceder otras licencias ni realizar su explotación simultánea por sí mismo.
ARTICULO 40. — La persona beneficiada con una licencia contractual tendrá el derecho de ejercitar
las acciones legales que correspondan al titular de los inventos, sólo en el caso que éste no las
ejercite por sí mismo
3.- Fondo de comercio (Ley 11.867): concepto, elementos, negocios sobre fondos de
comercio, procedimientode transferencia.
CONCEPTO:
En sentido económico: conjunto de bienes y cosas que un empresario posee en
forma de unidad de producción o intermediación. Pueden transferirse uno a uno.
En sentido jurídico: la ley prevé la transferenia en bloque, con el onjeto de permitir
la continuación de la actividad sin los perjuicios de un cierre y una nueva apertura.
Intereses en punga: continuidad de la explotación e interés de los acreedores.
1-2- Elementos del Fondo de Comercio: Si bien están enumerados en el art 1 de la ley 11867, la
jurisprudencia ha determinado que dicha enumeración es ejemplificativa.
- Materiales: Pueden variar según el tipo de empresa.
6- Instalaciones ej. conexiones eléctricas.
7- Muebles ej. escritorios.
8- Maquinas ej. impresoras.
9- Materias Primas ej. resmas de papel en una editorial.
10- Mercaderías ej. libros en una editorial
- Inmateriales:
9- Nombre comercial, Es el nombre que sirve para individualizar un establecimiento mercantil
determinado y se adquiere simplemente con su uso (sin necesidad de registrarlo). El dcho
al uso exclusivo del nombre comercial con relación a un rubro determinado solo puede
ejercerse dentro de la “zona de influencia” del establecimiento. Por eso, quien quiera tener
el uso exclusivo en todo el territorio del país, deberá registrar el nombre comercial como
una marca.
10- Emblema, signo grafico que caracteriza al establecimiento ej. Mc Donald
11- Enseña, inscripción que se coloca al frente del local ej. letrero “almacén Nicolás”
12- Distinciones Honoríficas, premios dados por instituciones públicas o privadas al
establecimiento.
13- Valor Llave (o avivamiento), aptitud del establecimiento de producir ganancias
futuras. Dicha aptitud esta dada por la clientela, la ubicación del negocio, el prestigio etc.
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14- Clientela, Conjunto de personas que habitualmente contratan con el
establecimiento. La mayoría de los autores consideran que “no es un elementos” del fondo
de comercio, porque la clientela es una “situación de hecho” que depende de la
organización del empresario y como tal, no puede transferirse.
15- Derecho al Local, dcho que tiene el adquiriente del fondo de comercio, a “usar y
gozar” del local donde este funciona (no confundir con dcho a la transmisión de la
propiedad del mismo).
16- Contratos de Trabajo, en caso de transferencia del establecimiento, los contratos
de trabajo continúan con el adquiriente, conservando el trabajador la antigüedad y sus
dchos.
17- Derechos Industriales, son las marcas, patentes de invención y los modelos y
diseños industriales.
Hacienda: para alguna doctrina es un sinónimo de fondo de comercio, otros lo igualan al
patrimonio comercial. Sin embargo, en nuestro derecho el término hacienda no tiene cabida, ya
que es un concepto tomado del código civil italiano. En la doctrina de éste país para algunos a la
empresa le asignaban la naturaleza de sujeto y la hacienda el objeto, y otros que negaban la
subjetividad de la empresa estimaban que un concepto era dependiente del otro. Y otros le
asignaban a la empresa un significado político, y a la hacienda un significado objetivo, como
conjunto de bienes.
En nuestro país, además del tradicional significado económico, jurídicamente nada significa, por
lo que su uso debe ser descartado.
Avivamiento y llave: la doctrina les asigna muchos significados a estas voces típicamente
comerciales. Avviamento es un término italiano que no ha llegado a ser unívoco ni en el país de
origen ni en la doctrina europea. Aquí algunos autores le dan el significado de “valor llave”, que
es otra noción de difícil comprensión, ya que constituye un concepto abstracto que depende del
establecimiento que lo origina. Un negocio será próspero y ofrecerá mayores utilidades a partir
de trabajo del empresario y sus colaboradores: depende de la forma en que el comerciante
maneje sus costos, su clientela, sus empleados, sus proveedores. También influyen otros
factores como el lugar del establecimiento y su entorno social. La ley de transferencia no incluye
al “valor llave” como parte del fondo de comercio, pero se le reconoce una realidad jurídica y
sobre todo, económica.
No debe confundirse con la organización, la dinámica o la clientela al valor llave o de resultado.
Este será la expresión en términos económicos de lo que el comercio o industria han
evidenciado hasta el momento en que se calcula: la aptitud del comercio para producir
ganancias. Por consiguiente es un valor mensurable que forma parte del precio de venta.
Clientela: está incorporada en la ley argentina la noción de clientela: es la habitualidad de un
determinado número de personas en la concurrencia a un comercio; es uno de los elementos
que integran el valor llave.
En la ley de transferencia se menciona a la clientela como integrante del fondo de comercio,
aunque la costumbre de ciertas personas de concurrir a un local no es inmutable, ni tampoco
transferible. Por eso algunos fallos y mucha doctrina asimilan a la clientela al concepto de “valor
Otamendi - Gonzáles
 llave”.
3- TRANSFERENCIA DEL FONDO DE COMERCIO LEY 11867
La transferencia del fondo de comercio por cualquier titulo (ya sea por venta, donación, locución
etc), se encuentra regulada en la ley 11867. Si bien los elementos de fondo de comercio pueden ser
transferidos uno por uno a distintas personas, lo que esta ley regula es la transferencia del fondo de
comercio “en bloque y funcionando”, para evitar el cierre y reapertura de la empresa.
Procedimiento de transferencia. Lo establece la ley 11867 y es el siguiente:
Publicación: En 1er lugar la ley exige la publicación de la intención de transferir el fondo
de comercio, por 5 días en el Boletín Oficial y en otro diario de gran circulación, para que
los acreedores tomen conocimiento de la situación.
Nomina de Acreedores: luego el enajenante debe entregar al adquiriente una nomina de
los acreedores (indicando los montos y fechas de vencimiento).
Oposición: a partir de la última publicación, los acreedores afectados por la transferencia
tendrán 10 días para oponerse y exigir que se retenga del precio de la transferencia, la
suma necesaria para el pago de sus créditos. Si se comprueba la existencia de los
créditos, habrá que retener y depositar dichas sumas.
Inscripción: Transcurrido el plazo sin que existan oposiciones (o si habiendo existido, se
hubiera retenido y depositado el dinero), podrá otorgarse el documento de transmisión, el
que, para producir efectos con relación a 3eros, deberá inscribirse en el Registro Publico
de Comercio.
Finalidad: este procedimiento tiene como fin proteger los dchos de los acreedores del
fondo de comercio, evitando que a través de la transferencia del establecimiento se burlen
sus dchos. En miras a ese fin, la ley establece que no podrá enajenarse un
establecimiento, por un precio menor al del pasivo.
UNIDAD V: La empresa, su inclusión en el mercado económico y en el medio social
Lealtad comercial. (Ley 22.802.).
ARTÍCULO 1º — Los frutos y los productos que se comercialicen en el país
envasados llevarán impresas en forma y lugar visible sobre sus envases, etiquetas
o envoltorios, las siguientes indicaciones:
a) Su denominación.
b) Nombre del país donde fueron producidos o fabricados.
c) Su calidad, pureza o mezcla.
d)Las medidas netas de su contenido.
Los productos manufacturados que se comercialicen en el país sin envasar deberán
cumplimentar con las indicaciones establecidas en los incisos a) b) y c) del presente
artículo. Cuando de la simple observación del producto surja su naturaleza o su
calidad, las indicaciones previstas en los incisos a) o c) serán facultativas.
En las mercaderías extranjeras cuyo remate dispongan las autoridades aduaneras y
cuyo origen sea desconocido, deberá indicarse en lugar visible esta circunstancia.
ARTICULO 1º bis: Las máquinas, equipos y/o artefactos y sus componentes
consumidores de energía que se comercialicen en la REPUBLICA ARGENTINA
deberán cumplir los estándares de eficiencia energética que, a tales efectos defina
29
la SECRETARIA DE ENERGIA del MINISTERIO DE PLANIFICACION FEDERAL,
INVERSION PUBLICA Y SERVICIOS.
ARTICULO 2º — Los productos fabricados en el país y los frutos nacionales,
cuando se comercialicen en el país llevarán la indicación Industria Argentina o
Producción Argentina. A ese fin se considerarán productos fabricados en el país
aquellos que se elaboren o manufacturen en el mismo, aunque se empleen
materias primas o elementos extranjeros en cualquier proporción.
La indicación de que se han utilizado materias primas o elementos extranjeros será
facultativa. En caso de ser incluida deberá hacerse en forma menos preponderante
que la mencionada en la primera parte de este artículo.
se exceptúa a los productos y mercaderías destinados a la exportación de lo
dispuesto en este artículo)
ARTICULO 3º — Los frutos o productos de origen extranjero que sufran en el país
un proceso de fraccionado, armado, terminado o otro análogo que no implique una
modificación en su naturaleza, deberán llevar una leyenda que indique dicho
proceso y serán considerados como de industria extranjera.
En el caso de un producto integrado con elementos fabricados en diferentes países,
será considerado originario de aquel donde hubiera adquirido su naturaleza.
ARTICULO 4º — Las inscripciones colocadas sobre los productos y frutos a que se
hace referencia en el artículo 2º, o sobre sus envases, etiquetas o envoltorios
deberán estar escritas en el idioma nacional, con excepción de los vocablos
extranjeros de uso común en el comercio, de las marcas registradas y de otros
signos que, aunque no estén registrados como marcas, sean utilizados como tales y
tengan aptitud marcaria.
Las traducciones totales o parciales a otros idiomas podrán incluirse en forma y
caracteres que no sean más preponderantes que las indicaciones en idioma
nacional.
Quienes comercialicen en el país frutos o productos de procedencia extranjera
deberán dar cumplimiento en el idioma nacional a las disposiciones del artículo 1º
de esta ley.
ARTICULO 5º — Queda prohibido consignar en la presentación, folletos, envases,
etiquetas y envoltorios, palabras, frases, descripciones, marcas o cualquier otro
signo que pueda inducir a error, engaño o confusión, respecto de la naturaleza,
origen, calidad, pureza, mezcla o cantidad de los frutos o productos, de sus
propiedades, características, usos, condiciones de comercialización o técnicas de
producción.
ARTICULO 6º — Los productores y fabricantes de mercaderías, los envasadores,
los que encomendaren envasar o fabricar, los fraccionadores, y los importadores,
deberán cumplir según corresponda con lo dispuesto en este capítulo siendo
responsables por la veracidad de las indicaciones consignadas en los rótulos.
Los comerciantes mayoristas y minoristas no deberán comercializar frutos o
productos cuya identificación contravenga lo dispuesto en el artículo 1º de la
presente ley. Asimismo serán responsables de la veracidad de las indicaciones
consignadas en los rótulos cuando no exhiban la documentación que individualice
Otamendi - Gonzáles
fehacientemente a los verdaderos responsables de su fabricación, fraccionamiento,
importación o comercialización.
CAPITULO II
De las denominaciones de origen
ARTICULO 7º — No podrá utilizarse denominación de origen nacional o extranjera
para identificar un fruto o un producto cuando éste no provenga de la zona
respectiva, excepto cuando hubiera sido registrada como marca con anterioridad a
la entrada en vigencia de esta ley. A tal efecto se entiende por denominación de
origen a la denominación geográfica de un país, de una región o de un lugar
determinado, que sirve para designar un producto originario de ellos y cuyas
cualidades características se deban exclusiva o esencialmente al medio geográfico.
ARTICULO 8º — Se considerarán denominaciones de origen de uso generalizado,
y serán de utilización libre aquellas que por su uso han pasado a ser el nombre o
tipo del producto
1.2) La publicidad comparativa.
CAPITULO III: De la publicidad y promoción mediante premios
ARTICULO 9º — Queda prohibida la realización de cualquier clase de presentación,
de publicidad o propaganda que mediante inexactitudes u ocultamientos pueda
inducir a error, engaño o confusión respecto de las características o propiedades,
naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla, cantidad, uso, precio, condiciones de
comercialización o técnicas de producción de bienes muebles, inmuebles o
servicios.
ARTICULO 9º bis — En todos aquellos casos en los que surgieran del monto total
a pagar dierencias menores a CINCO (5) centavos y fuera imposible la devolución
del vuelto correspondiente, la diferencia será siempre a favor del consumidor.
En todo establecimiento en donde se efectúen cobros por bienes o servicios será
obligatoria la exhibición de lo dispuesto en el párrafo precedente, a través de
carteles o publicaciones permanentes, cuyas medidas no serán inferiores a 15 cm
por 21 cm.
Prácticas prohibidas
ARTICULO 10º — Queda prohibido:
a) El ofrecimiento o entrega de premios o regalos en razón directa o indirecta de la
compra de mercaderías o la contratación de servicios, cuando dichos premios o
regalos estén sujetos a la intervención del azar.
b) Promover u organizar concursos, certámenes o sorteos de cualquier naturaleza,
en los que la participación esté condicionada en todo o en parte a la adquisición de
un producto o a la contratación de un servicio.
c) Entregar dinero o bienes a título de rescate de envases, de medios de
acondicionamiento, de partes integrantes de ellos o del producto vendido, cuando el
valor entregado supere el corriente de los objetos rescatados o el que éstos tengan
para quien los recupere.
30
Autoridad de aplicación
CAPITULO IV
De las autoridades de aplicación y sus atribuciones
ARTICULO 11. — LA SECRETARIA DE COMERCIO o el organismo que en lo
sucesivo pudiera reemplazarla en materia de Comercio Interior será la autoridad
nacional de aplicación de la presente ley con facultad de delegar sus atribuciones,
aún las de juzgamiento, en organismos de su dependencia de jerarquía no inferior a
Dirección General.
ARTICULO 12. — La autoridad nacional de aplicación tendrá las siguientes
facultades:
a) Establecer las tipificaciones obligatorias requeridas para la correcta identificación
de los frutos, productos o servicios, que no se encuentren regidos por otras leyes.
b) Establecer los requisitos mínimos de seguridad que deberán cumplir los
productos o servicios que no se encuentren regidos por otras leyes.
c) Determinar el lugar, forma y características de las indicaciones o colocar sobre
los frutos y productos que se comercializan en el país o sobre sus envases.
d) Establecer el régimen de tolerancia aplicable al contenido de lo envases.
e) Establecer los regímenes y procedimientos de extracción y evaluación de
muestras, así como el destino que se dará a las mismas.
f) Determinar los contenidos o las medidas con que deberán comercializarse las
mercaderías.
g) Autorizar el reemplazo de la indicación de las medidas netas del contenido por el
número de unidades o por la expresión "venta al peso".
h) Establecer la obligación de consignar en los productos manufacturados que se
comercialicen sin envasar, su peso neto o medidas.
i) Obligar a exhibir o publicitar precios.
j) Obligar a quienes ofrezcan garantía por bienes o servicios, a informar claramente
al consumidor sobre el alcance y demás aspectos significativos de aquella; y a
quienes no la ofrezcan, en los casos de bienes muebles de uso durable o de
servicios, a consignarlo expresamente.
k) Obligar a quienes ofrezcan servicios a informar claramente al consumidor sobre
sus características.
l) Disponer, por vía reglamentaria, un procedimiento y la organización necesaria
para recibir y procesar las quejas de las personas físicas y jurídicas presuntamente
perjudicadas por conductas que afecten la lealtad comercial, y darle la difusión
necesaria para que cumpla debidamente su cometido.
m) Verificar que las máquinas, equipos y/o artefactos y sus componentes
consumidores de energía que se comercialicen en la REPUBLICA ARGENTINA
cumplan con los estándares de eficiencia energética establecidos por la
SECRETARIA DE ENERGIA del MINISTERIO DE PLANIFICACION FEDERAL,
INVERSION PUBLICA Y SERVICIOS.
ARTICULO 13. — Los gobiernos provinciales y la Municipalidad de la Ciudad
de Buenos Aires actuarán como autoridades locales de aplicación ejerciendo
el control y vigilancia sobre el cumplimiento de la presente ley y sus normas
Otamendi - Gonzáles
 reglamentarias, con respecto a los hechos cometidos en su jurisdicción y que
afecten exclusivamente al comercio local, juzgando las presuntas
infracciones.
ARTICULO 14. — Para el cumplimiento de su cometido las autoridades de
aplicación a través de los organismos que determine podrán:
a) Extraer muestras de mercaderías y realizar los actos necesarios para controlar y
verificar el cumplimiento de la presente ley.
b) Intervenir frutos o productos cuando aparezca manifiesta infracción o cuando
existiendo fundada sospecha de ésta, su verificación pueda frustrarse por la demora
o por la acción del presunto responsable o de terceros. La intervención será dejada
sin efecto en cuanto sea subsanada la infracción, sin perjuicio de la aplicación de
las penas que establece la presente ley.
c) Ingresar en días y horas hábiles a los locales donde se ejerzan las actividades
reguladas en la ley salvo en la parte destinada a domicilio privado, examinar y exigir
la exhibición de libros y documentos, verificar existencias, requerir informaciones,
nombrar depositarios de productos intervenidos, proceder al secuestro de los
elementos probatorios de la presunta infracción, citar y hacer comparecer a las
personas que se considere procedente pudiendo recabar el auxilio de la fuerza
pública si fuere necesario.
d) Sustanciar los sumarios por violación a las disposiciones de la presente ley y
proceder a su resolución, asegurando el derecho de defensa.
e) Ordenar el cese de la rotulación, publicidad o la conducta que infrinja las normas
establecidas por la presente ley, durante la instrucción del pertinente sumario. Esta
medida será apelable. El recurso deberá interponerse en el plazo de CINCO (5)
días de acuerdo al procedimiento establecido en el artículo 22 y se concederá con
efecto devolutivo.
f) Solicitar al juez competente el allanamiento de domicilios privados, y de los
locales a que se refiere el inciso c) del artículo en días y horas inhábiles.
ARTICULO 16. — La autoridad nacional de aplicación, sin perjuicio de las funciones
que se encomiendan a las autoridades locales de aplicación por el artículo 13 de la
presente ley, podrá actuar concurrentemente en la vigilancia, contralor y
juzgamiento del cumplimiento de la misma, aunque las presuntas infracciones
afecten exclusivamente al comercio local.
2.- Defensa de la competencia. (Ley 25.156.)
LEY DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
CAPITULO I
DE LOS ACUERDOS Y PRACTICAS PROHIBIDAS
ARTICULO 1º — Están prohibidos y serán sancionados de conformidad con las
normas de la presente ley, los actos o conductas, de cualquier forma manifestados,
relacionados con la producción e intercambio de bienes o servicios, que tengan por
objeto o efecto limitar, restringir, falsear o distorsionar la competencia o el acceso al
31
mercado o que constituyan abuso de una posición dominante en un mercado, de
modo que pueda resultar perjuicio para el interés económico general.
Queda comprendida en este artículo, en tanto se den los supuestos del párrafo
anterior, la obtención de ventajas competitivas significativas mediante la infracción
declarada por acto administrativo o sentencia firme, de otras normas.
ARTICULO 2º — Las siguientes conductas, entre otras, en la medida que
configuren las hipótesis del artículo 1º, constituyen prácticas restrictivas de la
competencia:
a) Fijar, concertar o manipular en forma directa o indirecta el precio de venta, o
compra de bienes o servicios al que se ofrecen o demanden en el mercado, así
como intercambiar información con el mismo objeto o efecto;
b) Establecer obligaciones de producir, procesar, distribuir, comprar o comercializar
sólo una cantidad restringida o limitada de bienes, o prestar un número, volumen o
frecuencia restringido o limitado de servicios;
c) Repartir en forma horizontal zonas, mercados, clientes y fuentes de
aprovisionamiento;
d) Concertar o coordinar posturas en las licitaciones o concursos;
e) Concertar la limitación o control del desarrollo técnico o las inversiones
destinadas a la producción o comercialización de bienes y servicios;
f) Impedir, dificultar u obstaculizar a terceras personas la entrada o permanencia en
un mercado o excluirlas de éste;
g) Fijar, imponer o practicar, directa o indirectamente, en acuerdo con competidores
o individualmente, de cualquier forma precios y condiciones de compra o de venta
de bienes, de prestación de servicios o de producción;
h) Regular mercados de bienes o servicios, mediante acuerdos para limitar o
controlar la investigación y el desarrollo tecnológico, la producción de bienes o
prestación de servicios, o para dificultar inversiones destinadas a la producción de
bienes o servicios o su distribución;
i) Subordinar la venta de un bien a la adquisición de otro o a la utilización de un
servicio, o subordinar la prestación de un servicio a la utilización de otro o a la
adquisición de un bien;
j) Sujetar la compra o venta a la condición de no usar, adquirir, vender o abastecer
bienes o servicios producidos, procesados, distribuidos o comercializados por un
tercero;
k) Imponer condiciones discriminatorias para la adquisición o enajenación de bienes
o servicios sin razones fundadas en los usos y costumbres comerciales;
l) Negarse injustificadamente a satisfacer pedidos concretos, para la compra o
venta de bienes o servicios, efectuados en las condiciones vigentes en el mercado
de que se trate;
ll) Suspender la provisión de un servicio monopólico dominante en el mercado a un
prestatario de servicios públicos o de interés público;
m) Enajenar bienes o prestar servicios a precios inferiores a su costo, sin razones
fundadas en los usos y costumbres comerciales con la finalidad de desplazar la
competencia en el mercado o de producir daños en la imagen o en el patrimonio o
en el valor de las marcas de sus proveedores de bienes o servicios.
Otamendi - Gonzáles
 ARTICULO 3º — Quedan sometidas a las disposiciones de esta ley todas las
personas físicas o jurídicas públicas o privadas, con o sin fines de lucro que realicen
actividades económicas en todo o en parte del territorio nacional, y las que realicen
actividades económicas fuera del país, en la medida en que sus actos, actividades
o acuerdos puedan producir efectos en el mercado nacional.
A los efectos de esta ley, para determinar la verdadera naturaleza de los actos o
conductas y acuerdos, atenderá a las situaciones y relaciones económicas que
efectivamente se realicen, persigan o establezcan.
CAPITULO II
DE LA POSICION DOMINANTE
ARTICULO 4º —A los efectos de esta ley se entiende que una o más personas
goza de posición dominante cuando para un determinado tipo de producto o
servicio es la única oferente o demandante dentro del mercado nacional o en una o
varias partes del mundo o, cuando sin ser única, no está expuesta a una
competencia sustancial o, cuando por el grado de integración vertical u horizontal
está en condiciones de determinar la viabilidad económica de un competidor
participante en el mercado, en perjuicio de éstos.
ARTICULO 5º — A fin de establecer la existencia de posición dominante en un
mercado, deberán considerarse las siguientes circunstancias:
a) El grado en que el bien o servicio de que se trate, es sustituible por otros, ya sea
de origen nacional como extranjero; las condiciones de tal sustitución y el tiempo
requerido para la misma;
b) El grado en que las restricciones normativas limiten el acceso de productos u
oferentes o demandantes al mercado de que se trate;
c) El grado en que el presunto responsable pueda influir unilateralmente en la
formación de precios o restringir al abastecimiento o demanda en el mercado y el
grado en que sus competidores puedan contrarrestar dicho poder.
El abuso de la posición dominante.
El abuso de posición dominante o abuso por posición dominante refiere a
una infracción prevista por el Derecho de la competencia, cuyo resultado podría ser sancionar a
una empresa en situación de dominación, cuando aprovechando de su posición comercial-
productiva-tecnológica, dicha empresa consigue emanciparse de las condiciones que normalmente
debería imponerle el mercado, en lo que concierne por ejemplo a evolución de precios según oferta
y demanda, calidad de productos o servicios, etc. En Europa, el comportamiento de
una empresa puede ser sancionado por abuso de posición dominante, en base al artículo 102
del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea –TFUE– (en inglés: Treaty on the Functioning
of the European Union), si en mayor o menor grado ello afecta el comercio entre los Estados
miembro de la Unión Europea. El control de este tipo de infracciones, forma parte de las
competencias de la Comisión Europea.
El Derecho de la Unión Europea en materia de concurrencia es completado por las disposiciones
nacionales tomadas por los Estados miembro de la Unión Europea, que implementa las sanciones
del abuso de posición dominante. En Francia por ejemplo, la sanción por el abuso de posición
32
dominante está prevista en el artículo L. 420-2 delCódigo de Comercio (Libro IV). La afectación a
la competencia que es objeto de sanción, únicamente se constituye cuando la empresa u
organización en cuestión está en posición dominante, cometiéndose abuso en esa situación.1
Control de concentraciones y fusiones.
DE LAS CONCENTRACIONES Y FUSIONES
ARTICULO 6º — A los efectos de esta ley se entiende por concentración económica
la toma de control de una o varias empresas, a través de realización de los
siguientes actos:
a) La fusión entre empresas;
b) La transferencia de fondos de comercio;
c) La adquisición de la propiedad o cualquier derecho sobre acciones o
participaciones de capital o títulos de deuda que den cualquier tipo de derecho a ser
convertidos en acciones o participaciones de capital o a tener cualquier tipo de
influencia en las decisiones de la persona que los emita cuando tal adquisición
otorgue al adquirente el control de, o la influencia sustancial sobre misma;
d) Cualquier otro acuerdo o acto que transfiera en forma fáctica o jurídica a una
persona o grupo económico los activos de una empresa o le otorgue influencia
determinante en la adopción de decisiones de administración ordinaria o
extraordinaria de una empresa.
ARTICULO 7º — Se prohiben las concentraciones económicas cuyo objeto o efecto
sea o pueda ser restringir o distorsionar la competencia, de modo que pueda
resultar perjuicio para el interés económico general.
A los efectos de la presente ley se entiende por volumen de negocios total los
importes resultantes de la venta de productos y de la prestación de servicios
realizados por las empresas afectadas durante el último ejercicio que correspondan
a sus actividades ordinarias, previa deducción de los descuentos sobre ventas, así
como del impuesto sobre el valor agregado y de otros impuestos directamente
relacionados con el volumen de negocios.
Para el cálculo del volumen de negocios de la empresa afectada se sumarán los
volúmenes de negocios de las empresas siguientes:
a) La empresa en cuestión;
b) Las empresas en las que la empresa en cuestión disponga, directa o
indirectamente:
1. De más de la mitad del capital o del capital circulante.
2. Del poder de ejercer más de la mitad de los derechos de voto.
3. Del poder de designar más de la mitad de los miembros del consejo de vigilancia
o de administración o de los órganos que representen legalmente a la empresa, o
4. Del derecho a dirigir las actividades de la empresa.
c) Aquellas empresas que dispongan de los derechos o facultades enumerados en
el inciso b) con respecto a una empresa afectada.
d) Aquellas empresas en las que una empresa de las contempladas en el inciso c)
disponga de los derechos o facultades enumerados en el inciso b).
Otamendi - Gonzáles
 e) Las empresas en cuestión en las que varias empresas de las contempladas en
los incisos a) a d) dispongan conjuntamente de los derechos o facultades
enumerados en el inciso b).
Dumping, concepto.
La palabra generalmente se utiliza sólo en el contexto de las leyes del comercio internacional en
donde el dumping se define como la práctica en donde una empresa establece un precio inferior
para los bienes exportados que para los costos de producción que tiene la empresa desde el país a
donde se importan esos bienes, sacando de competencia a la empresa local. El término tiene una
connotación negativa, pero los defensores del libre mercado ven al "dumping" como algo beneficioso
para los consumidores y creen que los mecanismos proteccionistas para evitarlo tienen B) Fácil de Transportar. - Que acumule mucho valor en poco peso y que no requiera recipientes frágiles.
consecuencias negativas. Los sindicalistas y otros defensores de los obreros sin embargo creen que C) Divisible. - Que sirva para adquirir bienes caros y baratos y que pueda ser fraccionada sin perder su
la salvaguarda de las empresas nacionales frente a prácticas abusivas tales como el dumping,
ayudan a aliviar algunas de las consecuencias más severas de libre comercio y entre las economías D) Incorruptible. - Es la característica que ha resultado ser más fácil de conseguir, que no se pierda
en diferentes etapas de desarrollo. Según laOrganización Mundial de Comercio (OMC) el dumping
es condenable (pero no está prohibido) cuando causa o amenaza con causar un daño importante a
una rama de producción nacional en el país importador
3.- Mecanismos de protección. Autoridad de aplicación, procedimiento en sede administrativa y
judicial.
(completar)
4.- Responsabilidad Social de la Empresa (RSE). Concepto, dimensiones. Su implementación a
nivel nacional y provincial
¿Qué es la responsabilidad social de las empresas?
La responsabilidad social empresarial (RSE) es la integración voluntaria por parte de las empresas
de temas sociales y ambientales en sus operaciones comerciales, procesos productivos y relaciones
con los grupos de interés: clientes, proveedores, trabajadores, accionistas... Ser socialmente
responsable no sólo significa cumplir plenamente con las obligaciones jurídicas establecidas en
estos ámbitos, sino también ir más allá, invirtiendo en el capital humano y en las relaciones con el
entorno y la sociedad en que se opera.
UNIDAD VI: Sistema financiero
1.- El dinero: concepto, funciones, clases de moneda, naturaleza jurídica.
CONCEPTO: El dinero es el común denominador de la vida moderna, es una fuerza invisible que
permite intercambiar los bienes y servicios de la comunidad en una forma ágil y precisa, es un poder
que adquieren quienes lo poseen para conseguir más volumen de bienes y servicios quienes
carecen de él.
El vocablo "dinero" describe varias cosas, en forma indiscriminada. En un sentido muy amplio y
obvio, hablar de dinero implica referirse al dominio que una persona ejerce sobre su patrimonio, el
conjunto de bienes y servicios que determina un nivel de vida y los medios para producir ese
patrimonio. Una visión más restrictiva se limita a la porción de ese patrimonio de bienes o a la
cancelación de obligaciones, que estaría referida a la liquidez disponible y además, a los valores
33 Otamendi - Gonzáles
inmediatamente realizables a precios corrientes del mercado, ejemplo: títulos de la deuda pública
que, en razón de cotizar en bolsa un mercado tiene un valor cierto son rápidamente transferibles.
Desde esta limitada visión, el dinero sería la porción de un patrimonio que es inmediatamente
aceptada por cualquier tercero, para el cambio por bienes y servicios, o para la cancelación de
obligaciones, sin que sea necesario determinar su valor de mercado, realizarlo o constatar su
idoneidad crediticia.
CARACTERISTICAS: Las características que debe cubrir el dinero para ser considerado como tal,
son:
A) Aceptación Universal. - El dinero tiene que ser un bien deseable por todos.
valor.
valor con el paso del tiempo.
CLASE DE MONEDA:
Son las especies que han servido para expresar el dinero (evolución), pudiendo distinguirse las
siguientes:
A) DINERO MERCANCIA: (el trueque) En esta etapa el bien que sirvió como dinero tenía en sí un
valor intrínseco y se utilizó para uso o consumo final, fue la forma primitiva de las especies
monetarias que terminaron
la economía del trueque. El tabaco, el cacao y la sal son ejemplos significativos utilizados por
nuestros aborígenes. Igualmente el ganado fue por mucho tiempo el dinero de los antiguos
romanos.
B) DINERO METALICO: (la moneda) En esta época el dinero se expresó En especies metálicas y la
moneda adquirió su verdadera naturaleza. El día en que se eligió fue aceptado como representativo
del dinero, no porque era deseable por sí mismo, si no porque de acuerdo a sus características tuvo
aceptación general por la comunidad como especie monetaria. El bronce y los metales sirvieron
para fabricar (acuñar) las moneda basándose en su belleza, su materialidad, su incorruptibilidad y su
escasez que le daba el atributo de garantizar su poder de cambio más o menos constante.
C) DINERO SIGNO O FIDUCIARIO: (el billete) El desenvolvimiento del intercambio en la comunidad
fue cada vez más creciente y la cantidad de moneda metálica existente no fue suficiente para
abastecer los requerimientos de la economía. Ello ocasionó Que para abastecer a la comunidad
tuvieron que hacerse aleaciones con otros metales en los cuales la cantidad de metal precioso era
cada vez menor, perdiendo la moneda su valor intrínseco y aplicándose la llamada”ley de Gresham”,
en virtud de la cual ”en los países, dos monedas legales están en circulación, la moneda mala le
quita siempre el puesto a la buena y esta última desaparece”.
Esta situación llevó a la vez la aparición de la moneda de papel (o papel moneda) que consiste en la
expedición de documentos respaldados con cierta cantidad de metales preciosos. Los certificados
de oro y plata, así como los billetes con respaldo en estos son los ejemplos básicos.
 Las necesidades cada vez más crecientes de especies monetarias le fueron brindando respaldo
metálico al papel moneda, hasta hacerlo desaparecer y quedar sólo los billetes como símbolo de
papel moneda, que es reconocido como unidad monetaria.
D) DINERO BANCARIO: (el cheque) la intervención del estado en la edición de los billetes y en la
acuñación de monedas exigió la creación de organismos estatales (Banco Central) que se
encargarán de esta función de oferta primaria de dinero con carácter de monopolio.
En efecto, la expedición de esas especies monetarias por parte de ese organismo se hacía
inicialmente basándose en la cantidad de reservas de metales viciosos que mantuvieron en sus
bóvedas configurándose entonces en sus balances un pasivo (especies monetarias emitidas) y
activo (valor de las reservas de metales preciosos). A su vez, esas especies monetarias llegaron a
los bancos, quienes la recibieron como depósitos de sus clientes.
Como consecuencia de ese depósito, los bancos entregaron a sus clientes un talonario de títulos
con los cuales podían retirar las especies monetarias cuando quisiera. Además con ella se podían
intercambiar bienes y servicios porque son representativos de especies monetarias y los bancos
mantienen en sus bóvedas. Ésos títulos son los que se han venido en forma generalizada como
cheques.
E) DINERO ELECTRONICO: (la tarjeta de crédito) Mediante esta modalidad, la comunidad realiza
todos sus pagos para el intercambio de bienes y servicios, sin la necesidad de manejar especies
monetarias (monedas, billetes, cheques), sino simplemente usan una tarjeta de ciertas
características que será recibida por un terminal de computadora quien aceptara o rechazará El
pago de la transacción que se pretenda hacer, según tenga o no, en la memoria del computador
dinero a su favor; previa suscripción de una orden de pago conforme a la capacidad del pago del
deudor.
FUNCIONES: El dinero cumple cuatro funciones esenciales que allanan las dificultades y trueque y
posibilitan un racional desarrollo.
I. COMO UNIDAD DE CUENTA: El dinero sirve como unidad de cuenta de todos los bienes y servicios.
Medir los bienes en el mercado según un patrón uniforme, simplifica en forma notable las
compensaciones de sus respectivos valores. Por ejemplo, si una maquinaria industrial cuesta 10,000
soles y un quintal de soya cuesta 1000 soles puede decirse que el valor de la maquinaria industrial
equivale al valor de 10 quintales de soya.
El dinero es una medida de valor; pero lamentablemente no es una medida constante de valor. En el
mundo hay otra unidades de medida como la longitud, el peso, el volumen, etc.
II. COMO MEDIO DE CAMBIO: El dinero es un instrumento de cambios de bienes y servicios. Permite
su utilización para su fundamental enajenación o adquisición para ese valor. Ambas acepciones,
como puede verse se encuentran estrechamente emparentadas: de ahí Que se diga que constituyen
las funciones primarias del dinero. Ese medio debe ser un instrumento institucionalmente aceptado,
del que resulte que "representa un valor, un precio".
III. COMO PATRON DE PAGOS DIFERIDOS: El dinero es, desde este punto de vista, un instrumento del
crédito, teniendo en cuenta que las obligaciones que se difieren en el tiempo, se expresan en dinero.
Aún las obligaciones cuyo objeto no sea la entrega de sumas de dinero, llevan implícitas consigo la
expresión de un valor en dinero, porque su cumplimiento anormal (las consecuencias de su
incumplimiento), se traduce de una u otra forma una acción cuyo objeto es el sucedáneo y la
obligación ”In natura” frustrada, o sea en dinero, que esa obligación tiene como valor.
IV. COMO DEPOSITO DE VALOR: Todo acopio de bienes implica un depósito de valor; pero el acopio
de bienes físicos tiene diversas ventajas, entre los que se cuentan las variaciones que pueden sufrir
su valor en el mercado, su relativa indisponibilidad, así como los gastos de conservación y
mantenimiento del mismo.
En la medida que se generalice la utilización del dinero como unidad de cuenta y como medio de
pago, es esperable que se utilizara también como depósito de valor. El tenedor de dinero es un
titular del poder de inversión, que puede ejercer en el tiempo como más convenga a sus intereses.
NATURALEZA DEL DINERO:
El dinero surgió por la especialización del trabajo. Cuando la comunidad empezó a crecer y sus
componentes se dedicaron a producir distintos bienes y servicios, se vieron en la obligación de
intercambiarlos mutuamente para satisfacer sus necesidades.
Cuando su volumen se hizo amplio y la comunidad fue cada vez más numerosa, se hizo
prácticamente imposible la ampliación del trueque y hubo necesidad entonces de convenir que
determinado bien fuera aceptado por todos, como unidad de cambio y medida de valor, surgiendo
así El concepto del dinero. Aquellas personas que mayores bienes produjeran eran las que más
dinero poseía, porque el dinero en su forma precisa un poder de compra dado por la producción de
los bienes y servicios, el cual constituye el concepto de renta real.
2.- Organización del sistema financiero argentino. Antecedentes, regímenes.
El Sistema Financiero Argentino se encuentra organizado en el marco de la Ley N º 21.526 .
Comprende a todas las personas o entidades que realicen intermediación habitual entre la oferta y
demanda de recursos financieros. La autoridad de aplicación es el Banco Central de la República
Argentina (BCRA) , y en temas específicos la Superintendencia de Entidades Financieras y
Cambiarias.
El Banco Central se encuentra regido por una Carta Orgánica que se encuentra aprobada por Ley
Nº 24.144. El objetivo constitutivo del Banco es desarrollar una política monetaria y financiera
destinada a salvaguardar las funciones del dinero como reserva de valor, unidad de cuenta e
instrumento de pago. Los rasgos más importantes de su diseño institucional son que es una entidad
autárquica e independiente del Poder Ejecutivo Nacional. Desde el punto de vista operativo, el
BCRA es el máximo responsable de la política monetaria y crediticia del país, para lo cuál cumple
las siguientes funciones:
• Regular la cantidad de dinero : la entidad posee el monopolio de la emisión primaria de dinero del
país. De aquí, que una de las funciones mas importantes sea la de regular la cantidad de dinero.
Para desarrollar esta función, el Banco, posee varios instrumentos de política monetaria: la emisión
discrecional de billetes y monedas – tasa de interés por préstamos a las entidades financieras - el
manejo de los encajes bancarios o requisitos de liquidez – además de todos los resortes regulatorios
mencionados en el punto II. A. La cantidad de dinero tiene poderoso efectos sobre el desempeño
económico del sector productivo, cuando la cantidad de dinero no está a la altura de las
necesidades de la economía real (política monetaria restrictiva) se puede producir una recesión, y
cuando la oferta monetaria crece rápidamente (política monetaria expansiva) puede originar
problemas serios de inflación.
34 Otamendi - Gonzáles
• Observar la evolución del crédito en la economía : la cantidad de dinero o la oferta monetaria de la
economía no sólo está compuesta por la cantidad de billetes y monedas circulando. Existe una
cantidad, cada vez más importante, de medios de pago alternativos (sustitutos directos del dinero
físico) que se utilizan para realizar transacciones ordinarias. Estos abarcan desde los cheques,
hasta la utilización de tarjetas de créditos y débitos. El BCRA, tiene la obligación de observar y
actuar cuando la evolución de las principales variables crediticias no acompaña o no está en
consonancia con los objetivos de la política económica.
• Vigilar el buen funcionamiento del sistema financiero y aplicar la Ley de entidades financieras : Las
entidades financieras cumplen un rol importante en el crecimiento y el desarrollo económico del
país. En este sentido, el BCRA, fiscaliza cada una de ellas. Este punto no es menor, ya que la caída
de una entidad bancaria, por manejo fraudulento o mala administración de sus fondos, puede
generar una situación de desconfianza masiva y por consiguiente una corrida bancaria, que pone en
riesgo el funcionamiento de la economía misma. Lamentablemente en nuestro país, las corridas
bancarias, se han convertido en tristemente célebres.
• Determinar el tipo de cambio y a administrar las reservas de oro y divisas : el BCRA, dependiendo
del sistema monetario y cambiario que prevalezca en la economía, es el responsable directo de
mantener el tipo de cambio, de manera tal que la balanza de pagos se encuentre equilibrada. De
esta forma, se garantiza la disponibilidad de reservas y divisas que permiten asegurar la estabilidad
del sistema financiero, como así también los medios de pago de las obligaciones externas.
El sistema financiero argentino está compuesto por un espectro amplio de instituciones y entidades
financieras. Existen básicamente dos tipo de instituciones desde le punto de vista que nos interesa
en este módulo. Las entidades financieras bancarias : son aquellas que cumplen su función de
intermediar fondos entre depositantes o ahorristas y demandante de fondos. Este grupo de puede
desagregar en bancos mayoristas, o denominados bancos de inversiones, bancos minoristas o
bancos comerciales, bancos cooperativos y cajas de ahorro y crédito. Por otro lado se encuentran
las entidades financieras no bancarias : representan todas aquellas entidades que si bien realizan
operaciones de préstamo, estos fondos se constituyen de forma diferente a los depósitos bancarios:
aportes o cuotas de capital de los propietarios o socios, fideicomisos financieros, entre los más
importantes.
3.- Derecho bancario, concepto y caracteres, El problema de la autonomía, fuentes.
(COMPLETAR)
4.- Ley de entidades financieras (Ley 21.526). Clases. Operaciones activas, pasivas y neutras.
Tasas de Interés y comisiones. Liquidez y solvencia. El secreto bancario.
ARTICULO 1º — Quedan comprendidas en esta ley y en sus normas
reglamentarias las personas o entidades privadas o públicas —oficiales o mixtas—
de la Nación, de las provincias o municipalidades que realicen intermediación
habitual entre la oferta y la demanda de recursos financieros.
35
CLASES
ARTICULO 2º — Quedan expresamente comprendidas en las disposiciones de esta
ley las siguientes clases de entidades:
a) Bancos comerciales;
b) Banco de inversión;
c) Bancos hipotecarios;
d) Compañías financieras;
e) Sociedades de ahorro y préstamo para la vivienda u otros inmuebles;
f) Cajas de crédito.
La enumeración que precede no es excluyente de otras clases de entidades que
por realizar las actividades previstas en el artículo 1º, se encuentren comprendidas
en esta ley.
ARTICULO 3º — Las disposiciones de la presente ley podrán aplicarse a personas
y entidades públicas y privadas no comprendidas expresamente en ella, cuando a
juicio del Banco Central de la República Argentina lo aconsejen el volumen de sus
operaciones y razones de política monetaria y crediticia.
OPERACIONES
TITULO II
Operaciones
ARTICULO 20. — Las operaciones que podrán realizar las entidades enunciadas
en el artículo 2º serán las previstas en este título y otras que el Banco Central de la
República Argentina considere compatibles con su actividad.
Bancos comerciales
ARTICULO 21. — Los bancos comerciales podrán realizar todas las operaciones
activas, pasivas y de servicios que no les sean prohibidas por la presente ley o por
las normas que con sentido objetivo dicte el Banco Central de la República
Argentina en ejercicio de sus facultades.
Bancos de inversión
ARTICULO 22. — Los bancos de inversión podrán:
a) Recibir depósitos a plazo;
b) Emitir bonos, obligaciones y certificados de participación en los préstamos que
otorguen u otros instrumentos negociables en el mercado local o en el exterior, de
acuerdo con la reglamentación que el Banco Central de la República Argentina
establezca;
c) Conceder créditos a mediano y largo plazo, y complementaria y limitadamente a
corto plazo;
d) Otorgar avales, fianzas u otras garantías y aceptar y colocar letras y pagarés de
terceros vinculados con operaciones en que intervinieren;
e) Realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados con operaciones en que
intervinieren, prefinanciar sus emisiones y colocarlos;
f) Efectuar inversiones de carácter transitorio en colocaciones fácilmente
liquidables;
g) Actuar como fideicomisarios y depositarios de fondos comunes de inversión,
administrar carteras de valores mobiliarios y cumplir otros encargos fiduciarios;
Otamendi - Gonzáles
h) Obtener créditos del exterior y actuar como intermediarios de créditos obtenidos
en moneda nacional y extranjera;
i) Realizar operaciones en moneda extranjera, previa autorización del Banco Central
de la República Argentina;
j) Dar en locación bienes de capital adquiridos con tal objeto, y
k) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Bancos Hipotecarios
ARTICULO 23. — Los bancos hipotecarios podrán:
a) Recibir depósitos de participación en préstamos hipotecarios y en cuentas
especiales;
b) Emitir obligaciones hipotecarias;
c) Conceder créditos para la adquisición, construcción, ampliación, reforma,
refección y conservación de inmuebles urbanos o rurales, y la sustitución de
gravámenes hipotecarios constituidos con igual destino;
d) Otorgar avales, fianzas u otras garantías vinculados con operaciones en que
intervinieren;
e) Efectuar inversiones de carácter transitorio en colocaciones fácilmente
liquidables;
f) Obtener créditos del exterior, previa autorización del Banco Central de la
República Argentina y actuar como intermediarios de créditos obtenidos en moneda
nacional y extranjera, y
g) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Compañías Financieras
ARTICULO 24. — Las compañías financieras podrán:
a) Recibir depósitos a plazo;
b) Emitir letras y pagarés;
c) Conceder créditos para la compra o venta de bienes pagaderos en cuotas o a
término y otros préstamos personales amortizables;
d) Otorgar anticipos sobre créditos provenientes de venta, adquirirlos, asumir sus
riesgos, gestionar su cobro y prestar asistencia técnica y administrativa;
e) Otorgar avales, fianzas u otras garantías aceptar y colocar letras y pagarés de
terceros;
f) Realizar inversiones en valores mobiliarios a efectos de prefinanciar sus
emisiones y colocarlos;
g) Efectuar inversiones de carácter transitorio en colocaciones fácilmente
liquidables;
h) Gestionar por cuenta ajena la compra y venta de valores mobiliarios y actuar
como agentes pagadores de dividendos, amortizaciones e intereses;
i) Actuar como fideicomisarios y depositarios de fondos comunes de inversión;
administrar carteras de valores mobiliarios y cumplir otros encargos fiduciarios;
j) Obtener créditos del exterior, previa autorización del Banco Central de la
República Argentina, y actuar como intermediarios de créditos obtenidos en moneda
nacional y extranjera;
k) Dar en locación bienes de capital adquiridos con tal objeto, y
l) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
36
Sociedades de ahorro y préstamo para la vivienda u otros inmuebles
ARTICULO 25. — Las sociedades de ahorro y préstamos para la vivienda u otros
inmuebles podrán:
a) Recibir depósitos en los cuales el ahorro sea la condición previa para el
otorgamiento de un préstamo, previa aprobación de los planes por parte del Banco
Central de la República Argentina;
b) Recibir depósitos a plazo;
c) Conceder créditos para la adquisición, construcción, ampliación, reforma,
refección y conservación de viviendas u otros inmuebles, y la sustitución de
gravámenes hipotecarios constituidos con igual destino;
d) Participar en entidades públicas y privadas reconocidas por el Banco Central de
la República Argentina que tengan por objeto prestar apoyo financiero a las
sociedades de ahorro y préstamos;
e) Otorgar avales, fianzas u otras garantías vinculados con operaciones en que
intervinieren;
f) Efectuar inversiones de carácter transitorio en colocaciones fácilmente
liquidables, y
g) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Cajas de crédito
ARTICULO 26. — Las cajas de crédito podrán:
a) Recibir depósitos a plazo;
b) Conceder créditos a corto y mediano plazo, destinados a pequeñas empresas y
productores, profesionales, artesanos, empleados, obreros, particulares y entidades
de bien público;
c) Otorgar avales, fianzas u otras garantías;
d) Efectuar inversiones de carácter transitorio en colocaciones fácilmente
liquidables, y
e) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.
Relaciones operativas entre entidades
ARTICULO 27. — Las entidades comprendidas en esta Ley podrán acordar
préstamos y comprar y descontar documentos a otras entidades, siempre que estas
operaciones se encuadren dentro de las que están autorizadas a efectuar por sí
mismas.
Operaciones prohibidas y limitadas
ARTICULO 28. — Las entidades comprendidas en esta Ley no podrán:
a) Explotar por cuenta propia empresas comerciales, industriales, agropecuarias, o
de otra clase;
b) Constituir gravámenes sobre sus bienes sin previa autorización del Banco
Central de la República Argentina;
c) Aceptar en garantía sus propias acciones;
d) Operar con sus directores y administradores y con empresas o personas
vinculadas con ellos, en condiciones más favorables que las acordadas de ordinario
a su clientela, y
Otamendi - Gonzáles
 e) Emitir giros o efectuar transferencias de plaza a plaza, con excepción de los
bancos comerciales.
ARTICULO 29. — Las entidades podrán ser titulares de acciones de otras
entidades financieras, cualquiera sea su clase, siempre que medie autorización del
Banco Central de la República Argentina y de acciones y obligaciones de empresas
de servicios públicos en la medida en que sean necesarias para obtener su
prestación.
TASAS DE INTERES Y COMISIONES
(COMPLETAR)
LIQUIDEZ Y SOLVENCIA
LIQUIDEZ Y SOLVENCIA
Capítulo I
Regulaciones
ARTICULO 30. — Las entidades comprendidas en esta Ley se ajustarán a las
normas que se dicten en especial sobre:
a) Límites a la expansión del crédito tanto en forma global como para los distintos
tipos de préstamos y de otra operaciones de inversión;
b) Otorgamiento de fianzas, avales, aceptaciones y cualquier tipo de garantía;
c) Plazos, tasas de interés, comisiones y cargos de cualquier naturaleza;
d) Inmovilización de activos, y
e) Relaciones técnicas a mantener entre los recursos propios y las distintas clases
de activos, los depósitos y todo tipo de obligaciones e intermediaciones directas o
indirectas de las diversas partidas de activos y pasivos, y para graduar los créditos,
garantías e inversiones.
ARTICULO 31. — Las entidades deberán mantener las reservas de efectivo que se
establezcan con relación a depósitos, en moneda nacional o extranjera, y a otras
obligaciones y pasivos financieros.
EL SECRETO BANCARIO
TITULO V
SECRETO
ARTICULO 39. — Las entidades comprendidas en esta ley no podrán revelar las
operaciones que realicen, ni las informaciones que reciban de sus clientes.
Sólo se exceptúan de tal deber los informes que requieran:
a) Los jueces en causa judiciales con los recaudos establecidos por las leyes
respectivas;
b) El Banco Central de la República Argentina en ejercicio de sus funciones.
c) Los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o
municipales sobre la base de las siguientes condiciones:
— Debe referirse a un responsable determinado;
— Debe encontrarse en curso una verificación impositiva con respecto a ese
responsable, y
— Debe haber sido requerido formal y previamente;
37
d) Las entidades deberán guardar absoluta reserva sobre las informaciones que
lleguen a su conocimiento.
El personal de las entidades deberá guardar absoluta reserva sobre las
informaciones que lleguen a su conocimiento.
ARTICULO 40. — Las informaciones que el Banco Central de la República
Argentina reciba o recoja en ejercicio de sus funciones tendrán carácter
estrictamente confidencial. Tales informaciones no serán admitidas en juicio, salvo
en los procesos por delitos comunes y siempre que se hallen directamente
vinculadas con los hechos que se investiguen.
El personal de Banco Central de la República Argentina deberá guardar absoluta
reserva sobre las informaciones que lleguen a su conocimiento.
Las informaciones que publique el Banco Central de la República Argentina sobre
las entidades comprendidas en esta ley sólo mostrarán los totales de los diferentes
rubros, que como máximo podrán contener la discriminación del balance general y
cuenta de resultados mencionados en el artículo 36.
5.- Sistema de Seguro de Garantía de los depósitos. (Ley 24.485). Características.
Artículo 1º — Créase el Sistema de Seguro de Garantía de los Depósitos que será limitado,
obligatorio y oneroso, con el objeto de cubrir los riesgos de los depósitos bancarios, en forma
subsidiaria y complementaria al sistema de privilegios y protección de depósitos establecido por la
Ley de Entidades Financieras, sin comprometer los recursos del Banco Central de la República
Argentina ni del Tesoro Nacional. Facúltase al Banco Central de la República Argentina a organizar y
poner en funcionamiento el sistema creado por el presente artículo. (Nota: el texto en negrita fue
observado por el Art. 1º del Decreto Nacional Nº 538/95 B.O. 18/4/1995) Cuando el Banco Central
de la República Argentina dispusiera la suspensión total o parcial de las operaciones o la revocación
de la autorización para funcionar de una entidad financiera, el Sistema de Seguro de Garantía de los
Depósitos deberá disponer el reintegro a sus titulares de las sumas depositadas en las cuentas
especiales para la acreditación de remuneraciones, habilitadas en virtud de las disposiciones
contenidas en el artículo 124 de la Ley 20.744 (texto ordenado en 1976), en un plazo no mayor de
cinco (5) días hábiles desde la fecha de la suspensión o revocación de la autorización para
funcionar. (Agregado por el Art. 1º de la Ley Nº 25.089 B.O. 14/5/1999)
CARACTERISTICAS DEL SEGURO DE GARANTIA DE DEPOSITOS
a) Obligatorio y Oneroso: Todas las entidades financieras deben aportar al Fondo de Garantía de
los Depósitos un porcentaje estipulado en la normativa vigente;
b) Preventivo: Los montos necesarios para atender a las entidades con situaciones complejas, se
recaudan de forma anticipada (ex - ante) mediante aportes mensuales.
Estos aportes se conforman por un aporte base correspondiente a la prima actual de 0.06% de los
depósitos, y un adicional según el riesgo de la entidad;
c) Limitado: El sistema garantiza hasta $350.000 por persona, cuenta y depósito.
6.- Autoridad de aplicación y control: Banco Central de la República Argentina, carta orgánica (Ley
24.144 y modificaciones en especial Ley 26.739). Organización, funciones y facultades.
Otamendi - Gonzáles

CAPITULO I
Naturaleza y objeto
ARTICULO 1º — El Banco Central de la República Argentina es una entidad
autárquica del Estado nacional regida por las disposiciones de la presente Carta
Orgánica y las demás normas legales concordantes.
El Estado nacional garantiza las obligaciones asumidas por el banco.
Salvo expresas disposiciones en contrario establecidas por ley, no serán de
aplicación al banco las normas, cualquiera sea su naturaleza, que con alcance
general hayan sido dictadas o se dicten para organismos de la Administración
Pública Nacional, de las cuales resulten limitaciones a la capacidad o facultades
que le reconoce esta Carta Orgánica.
(Artículo sustituido por art. 1° de la Ley N° 26.739 : ARTICULO 1º — Sustitúyese el
artículo 1º de la Carta Orgánica del Banco Central de la República Argentina,
aprobada por el artículo 1° de la Ley 24.144 y sus modificaciones, por el siguiente:
Artículo 1º: El Banco Central de la República Argentina es una entidad autárquica
del Estado nacional regida por las disposiciones de la presente Carta Orgánica y las
demás normas legales concordantes.
El Estado nacional garantiza las obligaciones asumidas por el banco.
Salvo expresas disposiciones en contrario establecidas por ley, no serán de
aplicación al banco las normas, cualquiera sea su naturaleza, que con alcance
general hayan sido dictadas o se dicten para organismos de la Administración
Pública Nacional, de las cuales resulten limitaciones a la capacidad o facultades
que le reconoce esta Carta Orgánica.
ARTICULO 2º — El Banco Central de la República Argentina tendrá su domicilio en
la Capital de la República. Podrá establecer agencias y nombrar corresponsales en
el país y en el exterior.
ARTICULO 3º — El banco tiene por finalidad promover, en la medida de sus
facultades y en el marco de las políticas establecidas por el gobierno nacional, la
estabilidad monetaria, la estabilidad financiera, el empleo y el desarrollo económico
con equidad social.
(Artículo sustituido por art. 2° de la Ley N° 26.739 : ARTICULO 2º — Sustitúyese el
artículo 3º de la Carta Orgánica del Banco Central de la República Argentina,
aprobada por el artículo 1º de la Ley 24.144 y sus modificaciones, por el siguiente:
Artículo 3º: El banco tiene por finalidad promover, en la medida de sus facultades y
en el marco de las políticas establecidas por el gobierno nacional, la estabilidad
38
monetaria, la estabilidad financiera, el empleo y el desarrollo económico con
equidad social.
ARTICULO 4º — Son funciones y facultades del banco:
a) Regular el funcionamiento del sistema financiero y aplicar la Ley de Entidades
Financieras y las normas que, en su consecuencia, se dicten;
b) Regular la cantidad de dinero y las tasas de interés y regular y orientar el crédito;
c) Actuar como agente financiero del Estado nacional y depositario y agente del
país ante las instituciones monetarias, bancarias y financieras internacionales a las
cuales la Nación haya adherido, así como desempeñar un papel activo en la
integración y cooperación internacional;
d) Concentrar y administrar sus reservas de oro, divisas y otros activos externos;
e) Contribuir al buen funcionamiento del mercado de capitales;
f) Ejecutar la política cambiaria en un todo de acuerdo con la legislación que
sancione el Honorable Congreso de la Nación;
g) Regular, en la medida de sus facultades, los sistemas de pago, las cámaras
liquidadoras y compensadoras, las remesadoras de fondos y las empresas
transportadoras de caudales, así como toda otra actividad que guarde relación con
la actividad financiera y cambiaria;
h) Proveer a la protección de los derechos de los usuarios de servicios financieros y
a la defensa de la competencia, coordinando su actuación con las autoridades
públicas competentes en estas cuestiones.
En el ejercicio de sus funciones y facultades, el banco no estará sujeto a órdenes,
indicaciones o instrucciones del Poder Ejecutivo nacional, ni podrá asumir
obligaciones de cualquier naturaleza que impliquen condicionarlas, restringirlas o
delegarlas sin autorización expresa del Honorable Congreso de la Nación.
(Artículo sustituido por art. 3° de la Ley N° 26.739 : ARTICULO 3º — Sustitúyese el
artículo 4º de la Carta Orgánica del Banco Central de la República Argentina,
aprobada por el artículo 1º de la Ley 24.144 y sus modificaciones, por el siguiente:
Artículo 4º: Son funciones y facultades del banco:
a) Regular el funcionamiento del sistema financiero y aplicar la Ley de Entidades
Financieras y las normas que, en su consecuencia, se dicten;
b) Regular la cantidad de dinero y las tasas de interés y regular y orientar el crédito;
Otamendi - Gonzáles

c) Actuar como agente financiero del Estado nacional y depositario y agente del
país ante las instituciones monetarias, bancarias y financieras internacionales a las
cuales la Nación haya adherido, así como desempeñar un papel activo en la
integración y cooperación internacional;
d) Concentrar y administrar sus reservas de oro, divisas y otros activos externos;
e) Contribuir al buen funcionamiento del mercado de capitales;
f) Ejecutar la política cambiaria en un todo de acuerdo con la legislación que
sancione el Honorable Congreso de la Nación;
g) Regular, en la medida de sus facultades, los sistemas de pago, las cámaras
liquidadoras y compensadoras, las remesadoras de fondos y las empresas
transportadoras de caudales, así como toda otra actividad que guarde relación con
la actividad financiera y cambiaria;
h) Proveer a la protección de los derechos de los usuarios de servicios financieros y
a la defensa de la competencia, coordinando su actuación con las autoridades
públicas competentes en estas cuestiones.
En el ejercicio de sus funciones y facultades, el banco no estará sujeto a órdenes,
indicaciones o instrucciones del Poder Ejecutivo nacional, ni podrá asumir
obligaciones de cualquier naturaleza que impliquen condicionarlas, restringirlas o
delegarlas sin autorización expresa del Honorable Congreso de la Nación.
UNIDAD VII: Contratos bancarios
1.- Régimen general de la contratación bancaria en su carácter de profesional. Transparencia de las
condiciones contractuales. Contratos bancarios con consumidores y usuarios.
2.- Depósito bancario: concepto, clases.
Depósito bancario
ARTÍCULO 1390.- Depósito en dinero. Hay depósito de dinero cuando el depositante transfiere la
propiedad al banco depositario, quien tiene la obligación de restituirlo en la moneda de la misma
especie, a simple requerimiento del depositante, o al vencimiento del término o del preaviso
convencionalmente previsto.
ARTÍCULO 1391.- Depósito a la vista. El depósito a la vista debe estar representado en un
documento material o electrónico que refleje fielmente los movimientos y el saldo de la cuenta del
cliente. El banco puede dejar sin efecto la constancia por él realizada que no corresponda a esa
cuenta. Si el depósito está a nombre de dos o más personas, cualquiera de ellas puede disponerlo,
aun en caso de muerte de una, excepto que se haya convenido lo contrario.
39
ARTÍCULO 1392.- Depósito a plazo. El depósito a plazo otorga al depositante el derecho a una
remuneración si no retira la suma depositada antes del término o del preaviso convenidos. El banco
debe extender un certificado transferible por endoso, excepto que se haya pactado lo contrario, en
cuyo caso la transmisión sólo puede realizarse a través del contrato de cesión de derechos.
3.- Cuenta corriente bancaria: concepto, naturaleza, modalidades, derechos y obligaciones de las
partes. Servicio de cheques, resúmenes, cierre de la cuenta. Compensación. Ejecución y garantías.
Cuenta corriente bancaria
ARTÍCULO 1393.- Definición. La cuenta corriente bancaria es el contrato por el cual el banco se
compromete a inscribir diariamente, y por su orden, los créditos y débitos, de modo de mantener un
saldo actualizado y en disponibilidad del cuentacorrentista y, en su caso, a prestar un servicio de
caja.
ARTÍCULO 1394.- Otros servicios. El banco debe prestar los demás servicios relacionados con la
cuenta que resulten de la convención, de las reglamentaciones, o de los usos y prácticas.
ARTÍCULO 1395.- Créditos y débitos. Con sujeción a los pactos, los usos y la reglamentación: a. se
acreditan en la cuenta los depósitos y remesas de dinero, el producto de la cobranza de títulos
valores y los créditos otorgados por el banco para que el cuentacorrentista disponga de ellos; b. se
debitan de la cuenta los retiros que haga el cuentacorrentista, los pagos o remesas que haga el
banco por instrucciones de aquél, las comisiones, gastos e impuestos relativos a la cuenta y los
cargos contra el cuentacorrentista que resulten de otros negocios que pueda tener con el banco. Los
débitos pueden realizarse en descubierto.
ARTÍCULO 1396.- Instrumentación. Los créditos y débitos pueden efectuarse y las cuentas pueden
ser llevadas por medios mecánicos, electrónicos, de computación u otros en las condiciones que
establezca la reglamentación, la que debe determinar también la posibilidad de conexiones de redes
en tiempo real y otras que sean pertinentes de acuerdo con los medios técnicos disponibles, en
orden a la celeridad y seguridad de las transacciones.
ARTÍCULO 1397.- Servicio de cheques. Si el contrato incluye el servicio de cheques, el banco
debe entregar al cuentacorrentista, a su solicitud, los formularios correspondientes.
ARTÍCULO 1398.- Intereses. El saldo deudor de la cuenta corriente genera intereses, que se
capitalizan trimestralmente, excepto que lo contrario resulte de la reglamentación, de la convención
o de los usos. Las partes pueden convenir que el saldo acreedor de la cuenta corriente genere
intereses capitalizables en los períodos y a la tasa que libremente pacten. 246Infojus - Sistema
Argentino de Información Jurídica ARTS. 1399 – 1405
ARTÍCULO 1399.- Solidaridad. En las cuentas a nombre de dos o más personas los titulares son
solidariamente responsables frente al banco por los saldos que arrojen.
ARTÍCULO 1400.- Propiedad de los fondos. Excepto prueba en contrario, se presume que la
propiedad de los fondos existentes en la cuenta abierta, conjunta o indistintamente, a nombre de
más de una persona pertenece a los titulares por partes iguales.
ARTÍCULO 1401.- Reglas subsidiarias. Las reglas del mandato son aplicables a los encargos
encomendados por el cuentacorrentista al banco. Si la operación debe realizarse en todo o en parte
en una plaza en la que no existe casa del banco, él puede encomendarla a otro banco o a su
corresponsal. El banco se exime del daño causado si la entidad a la que encomienda la tarea que lo
causa es elegida por el cuentacorrentista.
Otamendi - Gonzáles
 ARTÍCULO 1402.- Créditos o valores contra terceros. Los créditos o títulos valores recibidos al
cobro por el banco se asientan en la cuenta una vez hechos efectivos. Si el banco lo asienta antes
en la cuenta, puede excluir de la cuenta su valor mientras no haya percibido efectivamente el cobro.
ARTÍCULO 1403.- Resúmenes. Excepto que resulten plazos distintos de las reglamentaciones, de
la convención o de los usos: a. el banco debe remitir al cuentacorrentista dentro de los ocho días de
finalizado cada mes, un extracto de los movimientos de cuenta y los saldos que resultan de cada
crédito y débito; b. el resumen se presume aceptado si el cuentacorrentista no lo observa dentro de
los diez días de su recepción o alega no haberlo recibido, pero deja transcurrir treinta días desde el
vencimiento del plazo en que el banco debe enviarlo, sin reclamarlo. Las comunicaciones previstas
en este artículo deben efectuarse en la forma que disponga la reglamentación, que puede
considerar la utilización de medios mecánicos, electrónicos, de computación u otros.
ARTÍCULO 1404.- Cierre de cuenta. La cuenta corriente se cierra: a. por decisión unilateral de
cualquiera de las partes, previo aviso con una anticipación de diez días, excepto pacto en contrario;
b. por quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentista; c. por revocación de la autorización para
funcionar, quiebra o liquidación del banco; d. por las demás causales que surjan de la
reglamentación o de la convención.
ARTÍCULO 1405.- Compensación de saldos. Cuando el banco cierre más de una cuenta de un
mismo titular, debe compensar sus saldos hasta su concurrencia, aunque sean expresados en
distintas monedas.
ARTÍCULO 1406.- Ejecución de saldo. Producido el cierre de una cuenta, e informado el
cuentacorrentista, si el banco está autorizado a operar en la República puede emitir un título con
eficacia ejecutiva. El documento debe ser firmado por dos personas, apoderadas del banco
mediante escritura pública, en el que se debe indicar: a. el día de cierre de la cuenta; b. el saldo a
dicha fecha; c. el medio por el que ambas circunstancias fueron comunicadas al cuentacorrentista.
El banco es responsable por el perjuicio causado por la emisión o utilización indebida de dicho título.
ARTÍCULO 1407.- Garantías. El saldo deudor de la cuenta corriente puede ser garantizado con
hipoteca, prenda, fianza o cualquier otra clase de garantía
4.- Préstamo: Concepto, su comparación con el contrato de mutuo.
ARTÍCULO 1408.- Préstamo bancario. El préstamo bancario es el contrato por el cual el banco se
compromete a entregar una suma de dinero obligándose el prestatario a su devolución y al pago de
los intereses en la moneda de la misma especie, conforme con lo pactado.
ARTÍCULO 1409.- Descuento bancario. El contrato de descuento bancario obliga al titular de un
crédito contra terceros a cederlo a un banco, y a éste a anticiparle el importe del crédito, en la
moneda de la misma especie, conforme con lo pactado. El banco tiene derecho a la restitución de
las sumas anticipadas, aunque el descuento tenga lugar mediante endoso de letras de cambio,
pagarés o cheques y haya ejercido contra el tercero los derechos y acciones derivados del título.
Comparación con el contrato de mutuo.
El mutuo, el préstamo y la apertura de crédito, son contratos que transmiten la propiedad de cosas,
sin embargo el último se caracteriza por que exclusivamente transfiere la propiedad de una suma de
dinero.
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El contrato de mutuo se refiere a un préstamo de carácter civil, que puede darse por virtud de la
confianza, entre personas ordinarias y sirve para documentar el acto mediante la firma de un
contrato (mutuo) a fin de formalizar el compromiso de pago
5.- Descuento de documentos: concepto, naturaleza, función.
Consiste en entregar a una institución financiera un documento a cobrar a cambio del valor nominal
en efectivo, menos los intereses correspondientes al plazo faltante y menos otros gastos y
comisiones administrativas que cobra el banco.
El ejemplo clásico es un entregar al banco un documento que se cobra dentro de un plazo X. El
banco adelanta los fondos menos la tasa interés correspondiente a ese plazo; luego el banco es el
titular del crédito.
6.- Apertura de crédito: definición.
ARTÍCULO 1410.- Definición. En la apertura de crédito, el banco se obliga, a cambio de una
remuneración en la moneda de la misma especie de la obligación principal, conforme con lo
pactado, a mantener a disposición de otra persona un crédito de dinero, dentro del límite acordado y
por un tiempo fijo o indeterminado; si no se expresa la duración de la disponibilidad, se considera de
plazo indeterminado.
ARTÍCULO 1411.- Disponibilidad. La utilización del crédito hasta el límite acordado extingue la
obligación del banco, excepto que se pacte que los reembolsos efectuados por el acreditado sean
disponibles durante la vigencia del contrato o hasta el preaviso de vencimiento. 248Infojus - Sistema
Argentino de Información Jurídica ARTS. 1412 – 1418
ARTÍCULO 1412.- Carácter de la disponibilidad. La disponibilidad no puede ser invocada por
terceros, no es embargable, ni puede ser utilizada para compensar cualquier otra obligación del
acreditado
7.- Cajas de seguridad: concepto, naturaleza, función. Derechos y obligaciones de las partes.
Responsabilidad bancaria.
ARTÍCULO 1413.- Obligaciones a cargo de las partes. El prestador de una caja de seguridad
responde frente al usuario por la idoneidad de la custodia de los locales, la integridad de las cajas y
el contenido de ellas, conforme con lo pactado y las expectativas creadas en el usuario. No
responde por caso fortuito externo a su actividad, ni por vicio propio de las cosas guardadas.
ARTÍCULO 1414.- Límites. La cláusula que exime de responsabilidad al prestador se tiene por no
escrita. Es válida la cláusula de limitación de la responsabilidad del prestador hasta un monto
máximo sólo si el usuario es debidamente informado y el límite no importa una desnaturalización de
las obligaciones del prestador.
ARTÍCULO 1415.- Prueba de contenido. La prueba del contenido de la caja de seguridad puede
hacerse por cualquier medio.
ARTÍCULO 1416.- Pluralidad de usuarios. Si los usuarios son dos o más personas, cualquiera de
ellas, indistintamente, tiene derecho a acceder a la caja.
ARTÍCULO 1417.- Retiro de los efectos. Vencido el plazo o resuelto el contrato por falta de pago o
por cualquier otra causa convencionalmente prevista, el prestador debe dar a la otra parte aviso
fehaciente del vencimiento operado, con el apercibimiento de proceder, pasados treinta días del
aviso, a la apertura forzada de la caja ante escribano público. En su caso, el prestador debe notificar
Otamendi - Gonzáles
al usuario la realización de la apertura forzada de la caja poniendo a su disposición su contenido,
previo pago de lo adeudado, por el plazo de tres meses; vencido dicho plazo y no habiéndose
presentado el usuario, puede cobrar el precio impago de los fondos hallados en la caja. En su
defecto puede proceder a la venta de los efectos necesarios para cubrir lo adeudado en la forma
prevista por el artículo 2229, dando aviso al usuario. El producido de la venta se aplica al pago de lo
adeudado. Los bienes remanentes deben ser consignados judicialmente por alguna de las vías
previstas en este Código. Parágrafo 6° Custodia de títulos
8.- Custodia de Títulos: concepto, obligaciones de las partes.
ARTÍCULO 1418.- Obligaciones a cargo de las partes. El banco que asume a cambio de una
remuneración la custodia de títulos en administración debe proceder a su guarda, gestionar el cobro
de los intereses o los dividendos y los reembolsos del capital por cuenta del depositante y, en
general, proveer la tutela de los derechos inherentes a los títulos.
ARTÍCULO 1419.- Omisión de instrucciones. La omisión de instrucciones del depositante no libera
al banco del ejercicio de los derechos emergentes de los títulos.
ARTÍCULO 1420.- Disposición. Autorización otorgada al banco. En el depósito de títulos valores es
válida la autorización otorgada al banco para disponer de ellos, obligándose a entregar otros del
mismo género, calidad y cantidad, cuando se hubiese convenido en forma expresa y las
características de los títulos lo permita. Si la restitución resulta de cumplimiento imposible, el banco
debe cancelar la obligación con el pago de una suma de dinero equivalente al valor de los títulos al
momento en que debe hacerse la devolución.
UNIDAD VIII: Sistema bursátil
1.- Mercado de capitales. Evolución histórica. Concepto, naturaleza y fines de cada institución.
Utilidade importancia. Funciones. Sistemas.
Evolución histórica
Nuestro país registra una antigua tradición respecto de la existencia de negociaciones bursátiles. El
origen de las bolsas se remontan hasta el año 1811, momento en que los comerciantes ingleses
instalaron una sala de comercio en casa de “mistress Clarke” – a quien los hijos del país llamaban
“Doña Clara“-, desde allí se realizaban las primeras operaciones bursátiles.
Posteriormente, en el año 1821, Rivadavia se dirigió al Consulado sugiriendo el establecimiento de
una bolsa mercantil, a lo que accedió esa Corporación. Así, el 1° de febrero de 1822 tuvo lugar la
apertura de la bolsa, que funcionó hasta el gobierno del General Rosas.
En cuanto a la regulación, cabe mencionar que nuestro primer Código de Comercio argentino (año
1862), no contenía normas relacionadas con las bolsas, recién en el Código de Comercio que entró
en vigencia en 1889, se incluyó un capítulo bajo la denominación “De las bolsas y mercados de
comercio”.( Título III, Libro I, artículos que iban desde el 75 hasta el 86 ).
En el año 1937 se creó la Comisión de Valores dependiente del Banco Central de la República
Argentina, con funciones de naturaleza consultiva. El primer de Directorio de la Comisión de Valores,
estaba integrado por la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, el Banco Central y los bancos y casas
financieras privadas. Inicialmente la Comisión de Valores ejercitaba facultades de control de
oportunidad y de control de legalidad sobre la oferta pública de títulos valores, no tenía personería
jurídica y nacía de un convenio privado, sus decisiones revestían el carácter de meras
recomendaciones y no tenían fuerza legal.
41
En el año 1946, se produce una reforma sustancial del régimen con la sanción del Decreto N°
15.353, del 23 de mayo de 1946, ratificado por la Ley 13.894. Ese decreto creó la “Comisión de
Valores”, integrada en ese entonces por representantes del Banco Central, en cuya sede
funcionaba, del Banco de la Nación, del ex Banco de Crédito Industrial, de los bancos oficiales y
mixtos de provincia, de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, de los bancos particulares y
empresas financieras. Esta Comisión tenía como función principal la de autorizar los ofrecimientos
públicos de valores, cualquiera sea su clase o entidad emisora para poder ser cotizados en bolsa,
manteniéndolo siempre en la órbita del Banco Central y con esas mismas funciones que tenía
anteriormente.
Esto funcionó hasta la entrada en vigencia de la Ley N° 17.811, que se produjo el 1º de enero de
1.969 (artículo 64; renumerado como artículo 79 por el anexo del Decreto Nº 677/01). A partir de allí
se reguló en su totalidad el mercado de los títulos valores, abarcando la oferta pública de dichos
valores, la organización y funcionamiento de las instituciones bursátiles y la actuación de los
agentes de bolsa y demás personas dedicadas al comercio de títulos valores (cfr. Exposición de
Motivos de la Ley N° 17.811, Capítulo I). Por medio de la Ley N° 17.811 de 16 de julio de 1.968, de
naturaleza federal, se crea la Comisión Nacional de Valores como una repartición estatal
organizada, como entidad autárquica nacional de carácter técnico, con jurisdicción en todo el
territorio de la Nación.
En el año 2012 se sancionó la Ley Nº 26.831 que sustituye la anteriormente aplicable Nº 17.811.- La
nueva normativa tiene por objetivos y principios fundamentales promover la participación en el
mercado de capitales de los pequeños inversores, asociaciones sindicales, asociaciones y cámaras
empresariales, organizaciones profesionales y de todas las instituciones de ahorro público,
favoreciendo especialmente los mecanismos que fomenten el ahorro nacional y su canalización
hacia el desarrollo productivo; fortalecer los mecanismos de protección y prevención de abusos
contra los pequeños inversores, en el marco de la función tuitiva del derecho del consumidor;
promover el acceso al mercado de capitales de las pequeñas y medianas empresas; propender a la
creación de un mercado de capitales federalmente integrado, a través de mecanismos para la
interconexión de los sistemas informáticos de los distintos ámbitos de negociación, con los más altos
estándares de tecnología; y fomentar la simplificación de la negociación para los usuarios y así
lograr una mayor liquidez y competitividad a fin de obtener las condiciones más favorables al
momento de concretar las operaciones.
En la actualidad, el marco normativo está establecido en la Nueva Ley de Mercado de Capitales Nº
26.831 (LMC), sancionada el 29 de Noviembre y publicada en el Boletín Oficial el 28 de Diciembre
de 2012, que ha venido a reformular el texto legal en la materia, quedando derogadas las dos
normas básicas anteriores, la Ley Nº 17.811 y el Decreto Nº 677/01, como así también otras
disposiciones secundarias.
La nueva norma legal entró en vigencia a los treinta (30) días corridos de su publicación, o sea el
28/01/2013, e introduce una serie de reformas fundamentales en la órbita del Mercado de Capitales.
El propósito de la Ley Nº 26.831 es el desarrollo del Mercado de Capitales en forma equitativa,
eficiente y transparente, protegiendo los intereses de público inversor, minimizando el riesgo
sistémico y fomentando una sana y libre competencia.
Se concentra en la COMISIÒN NACIONAL DE VALORES (CNV) el control de todos los sujetos de la
oferta pública de valores negociables, a fin de promover y fortalecer la igualdad de trato y de
participación, creando mecanismos que permitan garantizar la eficaz asignación del ahorro hacia la
inversión.
Otamendi - Gonzáles

Entre los objetivos básicos de la Ley Nº 26.831 se pueden señalar los siguientes:
- Una mayor regulación y fiscalización estatal en el ámbito de la oferta pública y la eliminación de la
autorregulación de los mercados;
- La actividad de cualquier sujeto en el régimen de la oferta pública requerirá el previo registro ante
la CNV, y en ese marco la LMC utiliza la denominación de "agentes registrados" para individualizar
las diferentes actividades alcanzadas que cubren los roles principales del Mercado de Capitales, las
que se indican como actividades de negociación, de colocación, de distribución, de corretaje,
liquidación y compensación, custodia y depósito colectivo de valores negociables, administración y
custodia de productos de inversión colectiva, calificación de riesgos, y todas aquellas que a criterio
de la CNV, corresponda registrar para el desarrollo de dicho Mercado;
- La interconexión y federalización de los mercados, con fuentes de ahorro institucional y con
inversores individuales, fomentando una cultura hacía la inversión de los pequeños, medianos y
grandes ahorristas en valores negociables para inversiones en la economía argentina;
- La desmutualización y consiguiente favorecimiento de acceso a los mercados, eliminando la
obligación de ser accionista para poder operar en los mismos;
- La unificación de los trámites de oferta pública y cotización, que quedan subsumidos en cabeza de
la CNV;
- La simplificación de las condiciones de negociación, a los fines de una mayor competitividad y
liquidez;
- La inclusión de las Universidades Públicas como agentes de calificación de riesgos;
- Normas tendientes a proteger a los pequeños inversores, promover el acceso de las PYMES y a
propender a una ampliación del Mercado de Capitales incorporando nuevos actores;
- Normas dirigidas a jerarquizar la potestad de regulación y sanción de las conductas disvaliosas en
el ámbito de la oferta pública y a una mayor transparencia en los procedimientos de control de las
emisoras, mercados y agentes.-
Concepto
Se denomina mercado de capitales a una clase de sector económico en donde se comercian
canales de financiación a distintos plazos. Este mercado sirve como medio de canalización de los
ahorros de distintas personas y entidades para que otras se financien en sus diversos proyectos.
Este tipo de mercados suelen servir como medio de transmisión de recursos desde sectores menos
productivos hacia sectores que los son en mayor medida
En la actualidad, los mercados de capitales se manejan desde plataformas electrónicas a las que
pueden accederse desde distintas entidades, estando en algunos casos disponibles al público en
general. Existen numerosos ejemplos de esos sistemas, que son sostenidos por entidades tales
como bancos de inversión, departamentos gubernamentales, etc. Desde el punto de vista físico,
estos sistemas se hospedan a nivel mundial, aunque suelen concentrarse en centros financieros
tales como Londres, Nueva York y Hong Kong.
Existe una división dentro de los mercados de capitales: estos pueden dividirse entre mercados
primarios y secundarios. En los mercados primarios se venden las nuevas acciones o bonos
emitidos a partir de un contrato entre la parte que financia y la que es financiada; en estos pueden
participar tanto estados como empresas que necesitan financiamiento. En los mercados secundarios
estos activos pueden cambiar permanentemente de portador según los precios determinados por el
42
libre juego y la demanda. Así, el mercado primario consistiría en el acuerdo de financiamiento
primigenio, mientras que el secundario consistiría en la comercialización de esa deuda tomada por
una institución pública o privada.
Además, dentro de los activos negociados en un mercado de valores, puede establecerse la
distinción entre elementos de renta fija y aquellos que juegan como variable. Los primeros
corresponden a todas los activos que pagan un interés fijo al cabo de un determinado tiempo; los
segundos, a los activos que cuya renta puede variar a lo largo del tiempo, como por ejemplo el caso
de las acciones.
Los estados suelen intentar regular estos mercados a partir de distintas medidas, tales como el
establecimiento de impuestos o limites en el volumen negociado. Esto en general se efectiviza a
efectos de regular flujos de entrada y salida en la cuenta d capital de una nación. Esto puede incluir
además controles de cambio que evitan la libertad en la compra y venta en lo que respecta a divisas
a un tipo de cambio que haya fijado el mercado. No obstante, este tipo de medidas suelen ser
perjudiciales a largo plazo, generando más problemas de los que solucionan
En función de los que se negocia en ellos, se pueden distinguir:
Mercados de valores
o Instrumentos de renta fija: bonos y obligaciones.
o Instrumentos de renta variable: acciones.
Mercado de crédito a largo plazo (préstamos y créditos bancarios).
En función de su estructura:
o Mercados organizados
o Mercados no-organizados ("Over The Counter")
En función de los activos:
o Mercado primario: el activo es emitido por vez primera y cambia de manos entre el emisor
y el comprador (ej: Oferta Pública de Venta en el caso de renta variable, emisión
de bonos en el caso de renta fija)
o Mercado secundario: los activos se intercambian entre distintos compradores para dotar
de liquidez a dichos títulos y para la fijación de precios.
¿Cómo se organiza el mercado de Capitales Argentino?
El Mercado de Capitales, ámbito en el cual intervenimos nosotros como inversores financieros, está
organizado y conformado por varias instituciones.
En primer lugar se encuentra la Comisión Nacional de Valores, o simplemente CNV. Esta
institución tiene como rol fundamental el de ser el administrador del régimen de oferta pública,
régimen que es establecido por la Ley 17.811. La CNV es una entidad autárquica con jurisdicción en
todo el país.
La CNV, desde nuestra óptica, es la que autoriza a un instrumento financiero a hacer "oferta
pública", esto es, a tener la posibilidad de ser ofrecido al público abiertamente. La exigencia de estar
dentro del régimen de oferta pública para poder ofrecerse públicamente un instrumento, es para
Otamendi - Gonzáles
evitar que se pueda confundir al inversor con información distorsionada acerca del emisor, y también
sobre el instrumento en sí mismo.
En definitiva, el cumplimiento de requisitos mínimos por parte del emisor y de la emisión, como así
también él "deber de informar debidamente" al inversor, son los principales roles que nosotros,
inversores financieros, debemos reconocer en la CNV. Desde ya tiene esta institución muchas otras
responsabilidades, pero para nosotros lo importante es que la CNV es quien defiende nuestros
intereses como inversores. Esto, naturalmente, no significa garantía de rentabilidad: simplemente es
quien vela por la legalidad del instrumento, la veracidad de la información que se nos debe brindar, y
la transparencia en general de la operatoria del mercado.
CNV, entonces, quien defiende los intereses de los inversionistas.
El Mercado de Valores de Buenos Aires, o MERVAL, es la institución que, entre muchos otros
roles, establece los requisitos para la negociación de los instrumentos con oferta pública. Es quien
reglamenta las operaciones que se pueden realizar con los instrumentos que cuenten con oferta
pública: operaciones de contado, opciones, cauciones, establecen los plazos de liquidación, las
garantías cuando correspondan, etc. Al mismo tiempo es quien fiscaliza a los Agentes y Sociedades
de Bolsa. El Merval es una sociedad anónima con 250 acciones emitidas.
La Bolsa de Comercio de Buenos Aires es quizás la institución más conocida del sistema. La
Bolsa tiene como rol principal el de establecer los requisitos para la cotización de títulos valores que
cuentan con oferta pública. Es también la institución en la que en su ámbito se compran y se venden
los títulos valores autorizadas a cotizar, ejecutándose las operaciones que fueron reglamentadas por
el Merval. La Bolsa es quien lleva el registro y difunde las operaciones. Todas las operaciones que
se transan en la Bolsa cuentan con la garantía de liquidación del Merval. Para ser Agente o
Sociedad de Bolsa, es requisito, entre otros, ser accionista de al menos una acción del Merval. Cada
acción da derecho a 2 mandatarios (los operadores que vocean las operaciones en el recinto,
operando por orden y cuenta nuestra.).
Básicamente en la bolsa existen 2 sistemas de negociación:
Mercado de Concurrencia, cuyo nombre deriva de la "concurrencia" de la oferta con la demanda,
y donde a su vez la modalidad de concertación puede ser el voceo (o viva voz), o mediante soporte
electrónico. El voceo es la metodología de la Rueda Tradicional, o Piso, (donde los mandatarios u
operadores vocean las operaciones), en tanto el SINAC (o sistema electrónico) es la modalidad en
la que una red de computadoras reemplaza al voceo. En esa red se cargan las ordenes que el
mismo sistema computarizado se ocupa de calzar. En estos segmentos se operan con la modalidad
de comisión explícita, esto es, las comisiones se explicitan al cliente.
La Sesión Continua de Negociación es el otro sistema de negociación. En este sistema los
operadores conciertan sus operaciones mediante tratativas directas, pero con la obligación de
informarlas en tiempo real para su divulgación, registro y publicación. Dentro de la Rueda Continua
existen dos modalidades, la sesión garantizada y la no-garantizada. En esta última, como su nombre
lo indica, las operaciones no cuentan con la garantía de liquidación del Merval. En estas sesiones no
se explicitan las comisiones al cliente, esto es, se opera a precio final.
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El Mercado Abierto Electrónico, o MAE, es otra entidad autorregulada alternativa a la Bolsa donde
básicamente se operan bonos entre bancos y en grandes montos.
Otra institución es la Caja de Valores. La Caja es la que tiene la custodia de todos los títulos valores
que se operan en el mercado. Es quien se ocupa de debitarle las especies al vendedor y
acreditárselas al comprador, en tanto es quien liquida los dividendos y cupones de renta o
amortización. Es una sociedad anónima cuyo capital está integrado por las bolsas y mercados de
todo el país.
El Banco de Valores es el banco del sistema. Todos los agentes y sociedades de bolsa tienen
cuentas abiertas en él. Los valores participan activamente en el proceso de liquidación de las
operaciones concertadas en el ámbito de la bolsa, siendo al mismo tiempo sociedad depositaria de
gran cantidad de Fondos Comunes de Inversión.
En definitiva, varias son las instituciones que conforman el sistema. Cada una de ellas tiene roles
bien diferenciados, pero bajo la celosa supervisión de la CNV, que es, en última instancia, quien vela
por la transparencia del sistema en defensa de nuestros intereses como inversionista
2.- Ley de Mercado de Capitales (Ley 26.831) Su importancia y la implicancia actual de la reforma.
Principios y definiciones. Mercado, Emisoras, Agentes registrados. Otros agentes. Oferta pública.
Principios y definiciones
ARTICULO 1° — Objeto. Principios. La presente ley tiene por objeto la regulación de los sujetos y
valores negociables comprendidos dentro del mercado de capitales, sujetos a la reglamentación y
control de la Comisión Nacional de Valores.
Son objetivos y principios fundamentales que informan y deberán guiar la interpretación de este
ordenamiento, sus disposiciones complementarias y reglamentarias:
a) Promover la participación en el mercado de capitales de los pequeños inversores, asociaciones
sindicales, asociaciones y cámaras empresariales, organizaciones profesionales y de todas las
instituciones de ahorro público, favoreciendo especialmente los mecanismos que fomenten el ahorro
nacional y su canalización hacia el desarrollo productivo;
b) Fortalecer los mecanismos de protección y prevención de abusos contra los pequeños inversores,
en el marco de la función tuitiva del derecho del consumidor;
c) Promover el acceso al mercado de capitales de las pequeñas y medianas empresas;
d) Propender a la creación de un mercado de capitales federalmente integrado, a través de
mecanismos para la interconexión de los sistemas informáticos de los distintos ámbitos de
negociación, con los más altos estándares de tecnología;
e) Fomentar la simplificación de la negociación para los usuarios y así lograr una mayor liquidez y
competitividad a fin de obtener las condiciones más favorables al momento de concretar las
operaciones.
ARTICULO 2° — Definiciones. En esta ley y sus disposiciones reglamentarias, se entenderá por:
Valores negociables: Títulos valores emitidos tanto en forma cartular así como a todos aquellos
valores incorporados a un registro de anotaciones en cuenta incluyendo, en particular, los valores de
crédito o representativos de derechos creditorios, las acciones, las cuotapartes de fondos comunes
de inversión, los títulos de deuda o certificados de participación de fideicomisos financieros o de
Otamendi - Gonzáles
otros vehículos de inversión colectiva y, en general, cualquier valor o contrato de inversión o
derechos de crédito homogéneos y fungibles, emitidos o agrupados en serie y negociables en igual
forma y con efectos similares a los títulos valores; que por su configuración y régimen de transmisión
sean susceptibles de tráfico generalizado e impersonal en los mercados financieros. Asimismo,
quedan comprendidos dentro de este concepto, los contratos de futuros, los contratos de opciones y
los contratos de derivados en general que se registren en mercados autorizados, y los cheques de
pago diferido, certificados de depósitos de plazo fijo admisibles, facturas de crédito, certificados de
depósito y warrants, pagarés, letras de cambio y todos aquellos títulos susceptibles de negociación
secundaria en mercados.
Productos de inversión colectiva: Fondos comunes de inversión de la ley 24.083, a los fideicomisos
financieros de la ley 24.441 y sus modificaciones y a todos los otros vehículos del mercado de
capitales que soliciten autorización para emisiones de oferta pública a la Comisión Nacional de
Valores.
Mercados: Sociedades anónimas autorizadas por la Comisión Nacional de Valores con el objeto
principal de organizar las operaciones con valores negociables que cuenten con oferta pública,
quedando bajo competencia de la Comisión Nacional de Valores las actividades afines y
complementarias compatibles con el desarrollo de ese fin.
Mercado de capitales: Es el ámbito donde se ofrecen públicamente valores negociables u otros
instrumentos previamente autorizados para que, a través de la negociación por agentes habilitados,
el público realice actos jurídicos, todo ello bajo la supervisión de la Comisión Nacional de Valores.
Agentes registrados: Personas físicas y/o jurídicas autorizadas por la Comisión Nacional de Valores
para su inscripción dentro de los registros correspondientes creados por la citada comisión, para
abarcar las actividades de negociación, de colocación, distribución, corretaje, liquidación y
compensación, custodia y depósito colectivo de valores negociables, las de administración y
custodia de productos de inversión colectiva, las de calificación de riesgos, y todas aquellas que, a
criterio de la Comisión Nacional de Valores, corresponda registrar para el desarrollo del mercado de
capitales.
Agente de negociación: Sociedades autorizadas a actuar como intermediarios de mercados
incluyendo bajo competencia del organismo cualquier actividad vinculada y complementaria que
éstos realicen.
Agentes productores de agentes de negociación: Personas físicas y/o jurídicas registradas ante la
Comisión Nacional de Valores para desarrollar actividades de difusión y promoción de valores
negociables bajo responsabilidad de un agente de negociación registrado.
Agentes de colocación y distribución: Personas físicas y/o jurídicas registradas ante la Comisión
Nacional de Valores para desarrollar canales de colocación y distribución de valores negociables,
con arreglo a la reglamentación que a estos efectos establezca la Comisión Nacional de Valores.
Agentes de corretaje: Personas jurídicas registradas ante la Comisión Nacional de Valores para
poner en relación a dos (2) o más partes para la conclusión de negocios sobre valores negociables,
sin estar ligadas a ninguna de ellas por relaciones de colaboración, subordinación o representación
(primera parte del inciso a) del artículo 34 del anexo I a la ley 25.028).
Agentes de liquidación y compensación: Personas jurídicas registradas ante la Comisión Nacional
de Valores para intervenir en la liquidación y compensación de operaciones con valores negociables
registradas en el marco de mercados, incluyendo bajo su jurisdicción cualquier actividad que éstas
realicen.
44
Agentes de administración de productos de inversión colectiva: Sociedades gerentes de la
ley 24.083, a los fiduciarios financieros de la ley 24.441 y sus modificaciones y a las demás
entidades que desarrollen similares funciones y que, a criterio de la Comisión Nacional de Valores,
corresponda registrar en este carácter para su actuación en el marco del funcionamiento de los
productos de inversión colectiva.
Agentes de custodia de productos de inversión colectiva: Personas jurídicas registradas ante la
Comisión Nacional de Valores para actuar en dicho carácter en los productos de inversión colectiva,
desarrollando las funciones asignadas por las leyes aplicables y las que dicho organismo determine
complementariamente.
Agentes de depósito colectivo: Entidades registradas ante la Comisión Nacional de Valores para
recibir depósitos colectivos de valores negociables, para actuar en la custodia de instrumentos y de
operaciones en los términos de la ley 20.643 y sus modificaciones, incluyendo bajo su jurisdicción
cualquier actividad que éstas realicen.
Agentes de calificación de riesgos: Entidades registradas ante la Comisión Nacional de Valores para
prestar servicios de calificación de valores negociables, y de otro tipo de riesgos, quedando bajo
competencia de la Comisión Nacional de Valores las actividades afines y complementarias
compatibles con el desarrollo de ese fin.
Controlante, grupo controlante o grupos de control: Personas físicas o jurídicas que posean en
forma directa o indirecta, individual o conjuntamente, según el caso, una participación por cualquier
título en el capital social o valores con derecho a voto que, de derecho o de hecho, en este último
caso si es en forma estable, les otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en
asambleas ordinarias o para elegir o revocar la mayoría de los directores o consejeros de vigilancia.
Oferta pública: Invitación que se hace a personas en general o a sectores o a grupos determinados
para realizar cualquier acto jurídico con valores negociables, efectuada por los emisores o por
organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de
aquéllos, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodísticas, transmisiones
radiotelefónicas, telefónicas o de televisión, proyecciones cinematográficas, colocación de afiches,
letreros o carteles, programas, medios electrónicos, circulares y comunicaciones impresas o
cualquier otro procedimiento de difusión.
Actuación concertada: Actuación coordinada de dos (2) o más personas, según un acuerdo o
entendimiento formal o informal, para cooperar activamente en la adquisición, tenencia o disposición
de acciones u otros valores o derechos convertibles en acciones de una entidad cuyos valores
negociables están admitidos a la oferta pública, sea actuando por intermedio de cualquiera de
dichas personas, a través de cualquier sociedad u otra forma asociativa en general, o por intermedio
de otras personas a ellas relacionadas, vinculadas o bajo su control, o por personas que sean
titulares de derechos de voto por cuenta de aquéllas.
Información reservada o privilegiada: Toda información concreta que se refiera a uno o varios
valores negociables, o a uno o varios emisores de valores negociables, que no se haya hecho
pública y que, de hacerse o haberse hecho pública, podría influir o hubiese influido de manera
sustancial sobre las condiciones o el precio de colocación o el curso de negociación de tales valores
negociables.
ARTICULO 3° — Creación de valores negociables. Cualquier persona jurídica puede crear y emitir
valores negociables para su negociación en mercados de los tipos y en las condiciones que elija,
incluyendo los derechos conferidos a sus titulares y demás condiciones que se establezcan en el
acto de emisión, siempre que no exista confusión con el tipo, denominación y condiciones de los
Otamendi - Gonzáles
valores negociables previstos especialmente en la legislación vigente. A los efectos de determinar el
alcance de los derechos emergentes del valor negociable así creado, debe estarse al instrumento de
creación, acto de emisión e inscripciones registrales ante las autoridades de contralor competentes.
ARTICULO 4° — Conflictos de interés. Las personas que participen en el proceso de colocación de
una emisión de valores negociables únicamente podrán adquirir u ofrecer comprar por vía directa o
indirecta dichos valores negociables, así como otros de igual clase o serie, o derecho a comprarlos,
en los supuestos y condiciones que fije la Comisión Nacional de Valores hasta tanto finalice su
participación en dicho proceso de colocación.
La reglamentación establecerá las condiciones para que los sujetos mencionados en el párrafo
anterior puedan vender, directa o indirectamente, valores negociables, o los derechos a venderlos,
correspondientes a la emisora a la que se encuentra vinculado el proceso de colocación en que
intervienen, mientras dure su participación en el mismo, con el objeto de evitar la formación artificial
de los precios u otras de las prácticas sancionadas por esta ley.
ARTICULO 5° — Documentos digitales. Los documentos firmados digitalmente que se remitan por
vía electrónica a la Comisión Nacional de Valores de acuerdo a las reglamentaciones dictadas por
dicha comisión para su identificación a todos los efectos legales y reglamentarios gozarán de
idéntica validez y eficacia que los firmados en soporte papel.
2.1.- Títulos valores: concepto de acuerdo al Código Civil y Comercial, clases.
ARTÍCULO 1815.- Concepto. Los títulos valores incorporan una obligación incondicional e
irrevocable de una prestación y otorgan a cada titular un derecho autónomo, sujeto a lo previsto en
el artículo 1816. Cuando en este Código se hace mención a bienes o cosas muebles registrables, no
se comprenden los títulos valores. ARTÍCULO 1816.- Autonomía. El portador de buena fe de un
título valor que lo adquiere conforme con su ley de circulación, tiene un derecho autónomo, y le son
inoponibles las defensas personales que pueden existir contra anteriores portadores. A los efectos
de este artículo, el portador es de mala fe si al adquirir el título procede a sabiendas en perjuicio del
deudor demandado.
ARTÍCULO 1817.- Pago liberatorio. El deudor que paga al portador del título valor conforme con su
ley de circulación queda liberado, excepto que al momento del pago, disponga de pruebas que
demuestren la mala fe del que lo requiere. Sin embargo, si el deudor no recibe el título valor, se
aplica lo dispuesto por el artículo 1819. ARTÍCULO 1818.- Accesorios. La transferencia de un título
valor comprende los accesorios que son inherentes a la prestación en él incorporada.
CLASES
a) El cheque, en la medida que se trata de un título valor en el cual va impresa una orden de pago
dirigida por el librador contra el librado, contra el banco, girado a fin de que se pague la suma
determinada de dinero inserta en el documento.
b) La letra de cambio, en tanto que se trata de una orden dada por el librador contra el girador para
que igualmente pague una suma determinada de dinero.
c) El pagaré, pues se trata de una promesa que hace el otorgante del título encaminada a pagar
una suma de dinero,
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d) Los bonos, porque representan una alícuota en un crédito colectivo que permite a su tenedor
obtener el reembolso de una suma determinada.
e) El certificado de depósito a término es un título valor de contenido crediticio, ya que le permite
al tenedor obtener la devolución de una suma de dinero por él depositada.
f) La factura cambiaria de compraventa, en tanto que se trata de un documento librado por
vendedor contra el comprador, encausado a exigirle el pago de la mercancía que le ha vendido, total
o parcialmente.
g) La factura cambiaria de transporte es igualmente un título valor de contenido crediticio, librada
por el transportador para obtener el pago total o parcial de los fletes causados por el transporte
realizado.
h) El bono de prenda, como documento expedido por los almacenes generales de depósito, se
enmarca en los títulos valores de contenido crediticio en tanto que incorpora un crédito, con la única
salvedad que dicho crédito se garantiza con prenda de las mercancías depositadas, es decir, se
trata de una prestación principal que le permite a su tenedor cobrar el crédito. El artículo 757 del
Código de Comercio inicio final, indica que en el bono de prenda se incorpora un crédito prendario
sobre las mercancías amparadas por el certificado de depósito y confiere por sí mismo los derechos
y privilegios de la prenda.
2.2.- Comisión Nacional de Valores: funciones, requisitos para cotizar, operaciones bursátiles
ARTICULO 6° — Autarquía. La Comisión Nacional de Valores es una entidad autárquica del Estado
nacional regida por las disposiciones de la presente ley y las demás normas legales concordantes.
Sus relaciones con el Poder Ejecutivo nacional se mantienen por intermedio del Ministerio de
Economía y Finanzas Públicas, que entenderá en los recursos de alzada que se interpongan contra
sus decisiones, sin perjuicio de las acciones y recursos judiciales regulados en esta ley.
ARTICULO 7° — Sede y delegaciones. La Comisión Nacional de Valores tendrá su domicilio en la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires pero podrá sesionar y establecer delegaciones regionales en
cualquier lugar del país.
ARTICULO 8° — Integración. La Comisión Nacional de Valores estará a cargo de un directorio
integrado por cinco (5) vocales designados por el Poder Ejecutivo nacional, entre personas de
reconocida idoneidad y experiencia profesional en la materia.
El Poder Ejecutivo nacional designa al presidente y vicepresidente del directorio.
ARTICULO 9° — Impedimentos. No pueden ser miembros del directorio de la Comisión Nacional de
Valores:
a) Los accionistas o quienes hubieren formado parte de los órganos de dirección, administración o
fiscalización o de cualquier modo prestaren servicios a entidades sometidas a la regulación y
Otamendi - Gonzáles
fiscalización de la Comisión Nacional de Valores al momento de su designación y durante los dos (2)
años anteriores;
b) Los que se encuentren alcanzados por las inhabilidades previstas en los incisos 1°, 2° y 3° del
artículo 264 de la ley 19.550 de sociedades comerciales (t.o. 1984) y sus modificaciones.
ARTICULO 10. — Duración del mandato. Remoción. Los directores de la Comisión Nacional de
Valores duran cinco (5) años en sus funciones y sus mandatos pueden ser renovados por períodos
sucesivos.
Podrán ser removidos antes del término de sus mandatos por el Poder Ejecutivo nacional
únicamente por las siguientes causas:
a) Comisión de delitos dolosos de cualquier naturaleza en el ejercicio o en ocasión de sus funciones;
b) Mala conducta o negligencia en el cumplimiento de sus funciones o incumplimientos de las
disposiciones contenidas en la presente ley o de otras que alcanzaren al funcionario o cuya
aplicación le incumbiere por razón de su cargo;
c) Inhabilidad sobreviniente para ejercer el cargo.
La decisión de remover al funcionario no será revisable judicialmente, pero el afectado podrá
reclamar ante la justicia nacional en lo contencioso administrativo federal la reparación de los daños
y perjuicios sufridos cuando aquélla se hubiere fundado en el inciso b) y acreditare que hubiera sido
manifiestamente irrazonable. La indemnización en ningún caso podrá superar el importe de los
salarios brutos que le hubiere correspondido percibir al funcionario hasta la terminación de su
mandato.
En el caso del inciso a), la revocación de la condena pronunciada en ningún caso dará lugar a la
reinstalación del funcionario removido.
ARTICULO 11. — Quórum y mayorías. El directorio de la Comisión Nacional de Valores sesionará
con la mayoría de los miembros, sin que sea necesario que se encuentren en el mismo recinto si
estuvieren comunicados por medios de transmisión simultánea de sonido, imágenes y palabras,
según la reglamentación que al efecto dictará el organismo.
ARTICULO 12. — Situaciones excepcionales. Cuando circunstancias excepcionales impidieren al
directorio de la Comisión Nacional de Valores sesionar válidamente por falta de quórum o fuere
necesario adoptar resoluciones urgentes, el presidente o el director que se encontrare en la sede del
organismo podrá adoptarlas por sí y bajo su responsabilidad “ad referéndum” del directorio, que
tratará su ratificación en su primera sesión.
ARTICULO 13. — Reemplazos. Cuando alguno de los directores de la Comisión Nacional de
Valores debiere hacer uso de licencia por un período prolongado, el Ministerio de Economía y
Finanzas Públicas podrá nombrar a un reemplazante interino de entre los gerentes del organismo,
hasta que cesen las causas que hubieren determinado su designación.
46
UNIDAD IX: Operaciones y contratos bursátiles
1.- Principios referidos a los contratos de mercado: secreto, transparencia. Operaciones de
mercado: contado, a término, de futuro, por opciones, de pase, cauciones.
completar
2.- Fondos comunes de inversión (Ley 24.083): concepto, naturaleza jurídica. Partes intervinientes:
funciones y responsabilidad. Clases de fondos. Características. Reglamento de gestión.
Concepto
¿En qué consiste un Fondo Común de Inversión?
Un Fondo Común de Inversión es un patrimonio formado por los aportes de un grupo de personas
que tienen los mismosobjetivos de rentabilidad y riesgo respecto a las inversiones que realizan.
Dichos aportes son administrados por un grupo de profesionales expertos y son invertidos en
distintos instrumentos tales como Plazo Fijo, Bonos y/o Acciones, locales o internacionales,
permitiendo acceder a más y mejores alternativas de inversión que a las que se puede acceder
invirtiendo en forma individual.
Cuando se ingresa a un Fondo de Inversión uno compra pequeñas partes del fondo, a estas partes
se las denomina cuotapartes, de modo que cuando una persona realiza una Suscripción (invierte) en
un Fondo Común de Inversión lo que está haciendo es comprar una cantidad de cuotapartes, a un
determinado valor. Los precios de las cuotapartes varían diariamente de acuerdo a la fluctuación de
los precios de los activos que componen la cartera del Fondo.
Un inversor puede invertir en un fondo tantas veces como lo desee, inclusive traspasarse de un
fondo a otro cuando sea necesario.
Denominación
ARTICULO 1º- Se considera FONDO COMUN DE INVERSION al patrimonio
integrado por: valores mobiliarios con oferta pública, metales preciosos, divisas,
derechos y obligaciones derivados de operaciones de futuro y opciones,
instrumentos emitidos por entidades financieras autorizadas por el Banco Central de
la República Argentina y dinero, pertenecientes a diversas personas a las cuales se
les reconocen derechos de copropiedad representados por cuotapartes cartulares o
escriturales. Estos fondos no constituyen sociedades y carecen de personería
jurídica.
ARTICULO 2º- La denominación FONDO COMUN DEINVERSION, así como las
análogas que determine la reglamentación, podrán utilizarse únicamente por los
que se organicen conforme a las prescripciones de la presente ley, debiendo
agregar la designación que les permita diferenciarse entre sí.
Dirección y administración
ARTICULO 3º- La dirección y administración de fondos comunes de inversión
estará a cargo de una sociedad anónima habilitada para esta gestión que actuará
con la designación de sociedad gerente o por una entidad financiera autorizada
para actuar como administradora de cartera de títulos valores por la ley de
entidades financieras. La gerente del fondo, deberá:
Otamendi - Gonzáles
a) Ejercer la representación colectiva de los copropietarios indivisos en lo
concerniente a sus intereses y respecto a terceros, conforme a las
reglamentaciones contractuales concertadas.
b) Tener, para ejercer su actividad, un patrimonio de cincuenta mil pesos ($ 50.000).
Este patrimonio nunca podrá ser inferior al equivalente de cincuenta mil dólares
estadounidenses(U$S 50.000).
Las sociedades gerentes de fondos comunes de inversión no podrán tener, en
ningún caso, las mismas oficinas que la sociedad depositaria, debiendo ser éstas
totalmente independientes.
ARTICULO 4º- La sociedad gerente y la depositaria, sus administradores, gerentes
y miembros de sus órganos de fiscalización son solidaria e ilimitadamente
responsables de los perjuicios que pudiera ocasionarse a los cuotapartistas por
incumplimiento de las disposiciones legales pertinentes y del "Reglamento de
Gestión".
ARTICULO 5º- La sociedad gerente podrá administrar varios fondos comunes de
inversión, en cuyo caso deberá:
a) Adoptar las medidas conducentes a la total independencia delos mismos, las que
deberán consignarse en los prospectos de emisión.
b) Incrementar el patrimonio neto mínimo en un veinticinco por ciento (25 %) por
cada fondo adicional que administre.
ARTICULO 6º- La gestión del haber del fondo debe ajustarse a los objetivos de
inversión definidos en el "Reglamento de Gestión" y enunciados detalladamente en
el prospecto de emisión correspondiente. En el caso que el haber del fondo consista
en valores mobiliarios (y derechos y obligaciones derivados de futuros y opciones)
estos deben contar con oferta pública en el país o en el extranjero debiendo
invertirse como mínimo un setenta y cinco porciento (75 %) en activos emitidos y
negociados en el país.
ARTICULO 7º- La gestión del haber del fondo no puede:
a) Ejercer más del cinco por ciento (5 %) del derecho a voto de una misma emisora,
cualquiera sea su tenencia.
b) Invertir en valores mobiliarios emitidos por la sociedad gerente o la depositaria, o
en cuotapartes de otros fondos comunes de inversión.
c) Adquirir valores emitidos por entidad controlante de la gerente o de la depositaria,
en una proporción mayor al dos porciento (2 %) del capital o del pasivo
obligacionario de la controlante, según el caso, conforme a su último balance
general o subperiódico. Las acciones adquiridas en este supuesto carecerán del
derecho de voto mientras pertenezcan al fondo.
d) Constituir la cartera con acciones, debentures simples o convertibles u
obligaciones negociables simples o convertibles que representen más del diez por
ciento (10 %) del pasivo total de una misma emisora conforme al último balance
general o subperiódicoconocido.
e) Invertir en un solo título emitido por el Estado con iguales condiciones de emisión
más del treinta porciento (30 %) del haber total del fondo común de inversión.
ARTICULO 8º- Salvo en cuanto al ejercicio del derecho de voto, las limitaciones
establecidas en los artículos anteriores pueden excederse transitoriamente cuando
47
se ejerciten derechos de suscripción o de conversión, o se perciban dividendos en
acciones, debiendo establecerse tales límites en el término de seis (6) meses, a
contar de la fecha en que se produjo el exceso.
ARTICULO 9º- No pueden integrar los directorios delos organismos de
administración y fiscalización de los fondos: las personas sometidas a interdicción
judicial ,los quebrados o concursados no rehabilitados, los menores o incapacitados
,los condenados a penas que lleven la accesoria de inhabilitación para el ejercicio
de cargos públicos, o por delitos infamantes y los infractores a los que se refiere el
artículo 35 de esta ley.
Sindicatura
ARTICULO 10. - El o los síndicos de la sociedad gerente, uno de los cuales debe
ser contador inscripto en la matrícula profesional respectiva, están obligados:
a) A certificar la cuenta de resultados y los estados patrimoniales del fondo en las
épocas previstas en el "Reglamento de Gestión".
b) A vigilar permanentemente el estado de la cartera.
c) A denunciar al organismo de fiscalización las irregularidades en que hubiesen
incurrido las sociedades gerente y depositaria.
Se establecen estos deberes sin perjuicio de las funciones que asigna a los
síndicos la Ley de Sociedades Comerciales.
Reglamento
ARTICULO 11. - El "Reglamento de Gestión" se celebrará por escritura pública o
por instrumento privado con firmas ratificadas ante escribano público o ante el
órgano de fiscalización entre las sociedades gerente y depositaria, antes del
funcionamiento del fondo de inversión y establecerá las normas contractuales que
regirán las relaciones entre las nombradas y los copropietarios indivisos. Ese
reglamento, así como las modificaciones que pudieran introducírsele, entrarán en
vigor una vez aprobados por el organismo de fiscalización establecido en el
artículo32 de esta ley, el que deberá expedirse dentro de los treinta(30) días de
presentado para su aprobación. Si el organismo de fiscalización no se expidiese en
el término determinado precedentemente, se considerará aprobado el" Reglamento
de Gestión" o sus modificaciones, procediéndose a su publicación por dos (2) días
en el Boletín Oficial y en un diario de amplia difusión en la jurisdicción de las
sociedades gerente y depositaria, antes de su inscripción en el Registro Público de
Comercio. Las modificaciones serán oponibles a terceros a los cinco (5) días de su
inscripción en el Registro Público de Comercio.
ARTICULO 12. - La suscripción de cuotapartes emitidas por los órganos del fondo
implica, de pleno derecho, adhesión al "Reglamento de Gestión", del cual debe
entregarse copia íntegra al suscriptor, dejándose constancia de ello en los
comprobantes o certificados representativos de aquéllas.
Reglamento de gestión.
ARTICULO 13 - El "Reglamento de Gestión" debe especificar:
a) Planes que se adoptan para la inversión del patrimonio del fondo, especificando
los objetivos a alcanzar, las limitaciones a las inversiones por tipo de activo.
b) Normas y plazos para la recepción de suscripciones rescate de cuotapartes y
procedimiento para los cálculos respectivos.
Otamendi - Gonzáles
c) Límites de los gastos de gestión y de las comisiones y honorarios que se
percibirán en cada caso por las sociedades gerente y depositaria. Debe
establecerse un límite porcentual máximo anual por todo concepto, cuya doceava
parte se aplica sobre el patrimonio neto del fondo al fin de cada mes. Los gastos,
comisiones, honorarios y todo cargo que se efectúe al fondo ,no podrán superar al
referido límite, excluyéndose únicamente los aranceles, derechos e impuestos
correspondientes a la negociación de los bienes del fondo.
d) Condiciones para el ejercicio del derecho de voto correspondientes a las
acciones que integren el haber del fondo.
e) Procedimiento para la modificación del "Reglamento de Gestión" por ambos
órganos del fondo.
f) Término de duración del estado de indivisión del fondo o la constancia de ser por
tiempo indeterminado.
g) Causas y normas de liquidación del fondo y bases para la distribución del
patrimonio entre los copropietarios y requisitos de publicidad de la misma.
h) Régimen de distribución a los copropietarios de los beneficios producidos por la
explotación del fondo ,si así surgiere de los objetivos y política de inversión
determinados.
i) Disposiciones que deben adoptarse en los supuestos que la sociedad gerente o
depositaria no estuvieren en condiciones de continuarlas funciones que les atribuye
esta ley o las previstas en el" Reglamento de Gestión".
j) Determinación de los topes máximos a cobrar en concepto de gastos de
suscripción y rescate.
ARTICULO 14.- Los bienes integrantes de un fondo comúnde inversión o sus títulos
representativos seráncustodiados por una o más entidades financieras
autorizadas,o sociedades con domicilio en el país, y que actuaráncon la
designación de "Depositaria". La entidadfinanciera que fuere gerente de fondos
comunes de inversiónno podrá actuar como depositaria de los activos que
conformanel haber de los fondos comunes de inversión que administreen ese
carácter.
Las sociedades que actúen en ese carácter, debenrevestir la forma jurídica de
sociedad anónima,tener un patrimonio neto mínimo de cien mil pesos ($ 100.000),el
que debe mantenerse actualizado al equivalente de cien mildólares
estadounidenses (U$S 100.000) y tendráncomo objeto exclusivo la actuación como
depositarias defondos comunes de inversión.
Es de incumbencia de la sociedad depositaria:
a) La percepción del importe de las suscripciones, pagode los rescates que se
requieran conforme las prescripciones deesta ley y el "Reglamento de Gestión".
b) La vigilancia del cumplimiento por la sociedad gerente de lasdisposiciones
relacionadas con la adquisición y negociaciónde los activos integrantes del fondo,
previstas en el "Reglamentode Gestión".
c) La guarda y el depósito de valores, pago y cobro delos beneficio devengados, así
como el producto de la compraventade valores y cualquiera otra operación
inherente a estasactividades. Los valores podrán ser depositados en unacaja
constituida según lo dispone la ley 20.643.
48
d) La de llevar el registro de cuotapartes escriturales o nominativasy expedir las
constancias que soliciten los cuotapartistas.
ARTICULO 15. - La indivisión del patrimonio de unfondo común de inversión no
cesa a requerimientode uno o varios de los copropietarios indivisos, sus
herederos,derecho-habientes o acreedores, los cuales no pueden pedir
sudisolución durante el término establecido para suexistencia en el "Reglamento de
Gestión" o cuandofuere por tiempo indeterminado, mientras esté en vigenciael plan
de inversiones del fondo.
ARTICULO 16. - La desvinculación de los copartícipesen la indivisión de un fondo
común de inversiónse opera, exclusivamente, por el rescate de partes previsto enel
"Reglamento de Gestión" y en esta ley.
ARTICULO 17.- El dinero en efectivo no invertido, pertenecienteal fondo, debe
depositarse en entidades financieras autorizadaspor el Banco Central de la
República Argentina.
Certificados
ARTICULO 18.- Las cuotapartes emitidas por el fondo comúnde inversión estarán
representadas por certificadosde copropiedad nominativos o al portador, en los
cuales se dejaráconstancia de los derechos del titular de la copropiedad y
deberánser firmados por los representantes de ambos órganos delfondo. Las firmas
podrán ser estampadas por medios mecánicoscopiadores. Podrán emitirse
cuotapartes escriturales, estandoa cargo de la depositaria el registro de
cuotapartistas. Un mismocertificado podrá representar una o más cuotapartes.La
emisión de cuotapartes debe expedirse contra el pagototal del precio de
suscripción, no admitiéndosepagos parciales.
ARTICULO 19. - En caso de robo, pérdida o destrucciónde uno o más de los
certificados, se procederá conformelo dispuesto por el "Reglamento de Gestión" yen
su defecto por lo determinado por el Código de Comercio.
3.- Contrato de Underwritting: concepto, naturaleza, clases, partes, sus obligaciones.
1. INTRODUCCIÓN
La técnica del underwriting ha demostrado ser un mecanismo que encamina el proceso de evolución
de los mercados de capitales del mundo.
La contribución económica de esta figura radica en el gran aporte a la mencionada evolución del
mercado de capitales a un cambio potencial de mentalidad en los inversionistas, a nuevas formas o
posibilidades para que empresas obtengan recursos necesarios para sus proyectos, a más
instrumentos financieros en el mercado que permiten a los agentes económicos mejorar su
capacidad de decisión a la hora de invertir sus ahorros.
Para cumplir con los objetivos expuestos en el párrafo anterior, el presente estudio desafía la técnica
del underwriting; explica los diferentes tipos existentes, su aplicación al mercado costarricense,
expone además algunas experiencias que se analizan, así como consideraciones finales que
señalan las ventajas, desventajas, conclusiones y recomendaciones de su uso.
2. LA TÉCNICA DEL UNDERWRITING
El underwriting, conocido también como Suscripción Temporal es una práctica de origen anglosajón.
Este mecanismo permite a los Bancos de Inversión (aquellos Bancos que se dedican a conseguir
Otamendi - Gonzáles
fondos a empresas, mediante la colocación de acciones o títulos de deuda, tales como bonos)
inversiones en valores mobiliarios, prefinanciar emisiones y a la vez colocarlas.
Este mecanismo permite a una empresa nueva o ya constituida ofrecer al público acciones o títulos
de deuda para financiar su constitución o sus proyectos de inversión, utilizando para esto un
intermediario, el cual es una entidad financiera que puede prefinanciar y colocar la emisión en el
mercado, asegurándose la empresa los fondos necesarios para realizar sus planes. Es un
mecanismo que permite incentivar el desarrollo del mercado de capitales y en especial el mercado
accionarlo.
La actividad es llevada a cabo por Bancos de operaciones múltiples, Bancos de inversión, Bancos
de desarrollo, financieras, compañías aseguradoras y otras entidades financieras. El atractivo para
éstas, es la oportunidad de generar ingresos por servicios en la venta de acciones o títulos de deuda
de las empresas emisoras. Así mismo, les permite ampliar las opciones de inversión y rentabilidad
que ofrecen a sus clientes, tanto individual como institucionalmente.
El objetivo del underwriting es trasladar al mercado el total de la emisión, de modo tal que al finalizar
el periodo de convenio temporal, los títulos estén en manos de inversionistas particulares o
institucionales, razón por la que como para cualquier entidad financiera, su giro operacional no es
adueñarse de propiedades o empresas, sino más bien de realizar una labor de intermediación
financiera eficiente. Esta labor bien realizada permitirá un mayor desarrollo del mercado de capitales
y por consiguiente, la consecución de recursos sanos para empresas privadas y públicas.
3. DEFINICIÓN
El contrato de Underwriting permite que una entidad financiera adquiera a firme, valores de
mercado primario emitidos por una empresa a un precio bajo la par, permitiendo que ésta última
obtenga el financiamiento previsto en forma adelantada a la venta de los títulos, aparejando además
asistencia financiera a las empresas emisoras.
La Ley GSF en su Art. 221º, inciso 37 ha facultado a los Bancos de operaciones múltiples la
suscripción de primeras emisiones de valores, con garantía parcial o total de su colocación, es decir,
que faculta sin autorización previa de la SBS la celebración de los contratos y negocios de
Underwriting.
Así mismo, los Bancos han sido autorizados para constituir empresas subsidiarias con el objeto de
realizar este tipo de operaciones.
4. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL CONTRATO
En el proceso de suscripción temporal participan una empresa bancaria y la empresa emisora de los
valores con responsabilidades y tareas claramente definidas. Las funciones de éstas, en términos
generales las mencionamos a continuación:
A. LA EMPRESA EMISORA: Es aquella empresa que necesita de capital adicional o fondos a
largo plazo que se generen mediante la venta de títulos valores al público, para lo cual contrata
los servicios de intermediación de entidades financieras (generalmente Bancos de inversión)
para facilitar la obtención de los recursos.
Estas empresas normalmente recurren al procedimiento de underwriting, debido a que desean
asegurarse recibir una cantidad dada de recursos, una experiencia mayor en la colocación de
títulos y un mejor contacto con inversionistas potenciales.
B. B. BANCO DE INVERSIÓN : Es una entidad especializada en la intermediación de los títulos
valores, tanto en el mercado primario como en el secundario; utiliza los servicios de flotación
de nuevas emisiones, el underwriting, fusiones, adquisiciones y compras apalancadas de
empresas.
49
Normalmente organizan una estructura piramidal de intermediarios financieros que participan
en los esfuerzos de colocación de los títulos valores en el mercado, así como la comisión que
el Banco cobra al emisor por los servicios brindados. La estructura mencionada se puede
desglosar de la siguiente manera:
- Underwriter o administrador (Banco de inversión)
- Co-underwriter (otros Bancos de inversión)
- Distribuidores (agentes especializados)
- Comisionistas (puestos y corredores de bolsa)
Toda esta estructura se alimenta de la comisión única establecida por el Banco de inversión, el
cual funge como líder con su cliente.
Algunas de las ventajas de utilizar a uno de estos Bancos, es que permiten acceder a mejores
fuentes de financiamiento, así como lograr una mayor certeza en la colocación, ya sea de
títulos de deuda o acciones, generando una mayor rapidez en el cumplimiento de los objetivos
finales de las empresas con sus proyectos. Para los inversionistas resulta más fácil encontrar
la información necesaria o prospecto de la empresa y tomar una mejor decisión. Tanto estos
como las empresas logran reducir sus costos de oportunidad.
5. TIPOS DE UNDERWRITING
Hay varias formas en las cuales una entidad financiera puede colocar en el mercado las
emisiones de títulos:
A. COLOCACIÓN EN FIRME: En este tipo de convenio, la entidad financiera realiza el pago
de la emisión total en forma inmediata a la empresa o institución que contrató el servicio, y
luego, ésta se encarga de colocar los títulos en el mercado por su cuenta y riesgo, es decir,
financia directamente al emisor. En este caso el underwriter asume el máximo riesgo y
constituye la forma que más favorece a la empresa emisora, en virtud de que se hace cargo de
la totalidad de la emisión, se la paga a la compañía y luego se encarga de colocarla en el
mercado.
B. COLOCACIÓN GARANTIZADA : En esta clase, el underwriter garantiza que la colocación
se hará en un plazo determinado y de no ser así, el mismo suscribe las acciones o títulos no
vendidos. Este caso se presenta cuando la empresa emisora, habiendo definido el monto del
aumento del capital y la emisión de las acciones o títulos requeridos, quiere asegurarse la
suscripción total de la emisión, para lo cual establece un contrato con la entidad financiera,
donde se estipula la obligación del underwriter de comprar los títulos o acciones remanentes,
una vez terminado el plazo del convenio.
C. COLOCACIÓN AL MEJOR ESFUERZO: Bajo este esquema, el underwriter, se
compromete únicamente a vender los títulos valores o acciones que pueda colocar en el
mercado, y si quedare algún remanente después de la fecha límite fijada, éste no se
compromete a comprarlo. Este tipo se utiliza en mercados financieros más desarrollados e
implica mínimo riesgo para el intermediario y poco costo para el emisor.
D. COLOCACIÓN DE TODO O NADA: En esta modalidad, primero, el underwriter busca
promesas de suscripción de posibles clientes para colocar la emisión durante un plazo
Otamendi - Gonzáles
determinado. Si consigue la colocación del total, ésta se lanza al mercado; en caso contrario,
la compañía emisora no realiza la emisión.
Es importante destacar que en todas estas modalidades, el encargado de colocar los títulos
buscará fijar el menor precio a los títulos o acciones, a fin de disminuir el riesgo y facilitar la
colocación en el mercado. De igual modo, se forman consorcios de underwriters para que el
riesgo por asumir sea menor, es decir, que cada uno de ellos diversifique la cartera de los
títulos o acciones que van a colocar, reduciendo por consiguiente, la probabilidad de pérdida
del total de su cartera a colocar.
6. EL UNDERWRITING Y EL MERCADO DE CAPITALES
El mecanismo de underwriting permite incentivar la evolución del mercado financiero,
específicamente en su componente del mercado de valores. Este desarrollo generará
beneficios tales como la provisión de los medios de pago generalmente aceptados, que
reducen los costos de transacción, facilita el comercio y genera una mayor especialización en
la producción.
Es primordial para una economía en desarrollo contar con un mercado financiero bien
desarrollado y competitivo, que le permita asignar los fondos disponibles en la economía a
proyectos que sean rentables, es decir, aumentar la eficiencia en el uso de los recursos.
La existencia de estos mercados se da debido a que las empresas por su misma naturaleza,
necesitan fondos para operar. Requieren de un aporte inicial para comenzar operaciones, así
como de fondos de corto y largo plazo para poder llevar a cabo sus actividades, es por ello que
éstas deben recurrir a los Mercados de Dinero y de Capitales para tener acceso a los fondos
necesarios.
En los países desarrollados, los mercados de capitales, el mercado de valores y las bolsas de
valores, han demostrado su utilidad y eficacia como instrumentos idóneos para la movilización
de recursos internos del país y su canalización hacia los sectores productivos. De este modo,
las empresas logran solventar sus necesidades de fondos, principalmente con la colocación de
acciones.
7. FORMALIDADES
Se trata de un contrato privado que no requiere de escritura pública, pero que debe ser
escrito, por cuanto resulta indispensable, que consten los acuerdos y las estipulaciones por los
que se regirá la relación jurídica entre las partes.
8. NATURALEZA JURÍDICA
a. Es un contrato consensual, pues se perfecciona con el consentimiento de las partes.
b. Es oneroso, pues ambas partes se benefician económicamente de los resultados de la
compra y venta de los valores emitidos.
c. Es de prestaciones recíprocas, pues cada parte tiene obligaciones propias e independientes
que cumplir.
d. Es un contrato atípico, pues no se encuentra regulado en nuestra legislación.
e. Es un contrato nominado, pues tiene nombre y características conocidas universalmente.
9. BENEFICIOS
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Los beneficios que ofrece este contrato son:
a. La empresa emisora de valores puede obtener el capital sin esperar la colocación de las
acciones o bonos emitidos.
b. Para el Banco, obtener el diferencial resultante entre el precio adquirido que siempre es
bajo la par y el valor nominal de venta.
Es decir que el Banco paga a la empresa emisora un precio que resulta ser menor o bajo el
valor nominal de las acciones y el precio que vende resulta ser siempre el valor nominal más
los gastos e intereses de financiación.
UNIDAD X
1.- Seguros: concepto. Origen y evolución. Fundamentos económicos y bases técnicas del seguro.
Ley de entidades de seguro y su control (Ley 20.091). Control estatal: Superintendencia de seguros.
Organización y atribuciones. Procedimientos y recursos.
2.- Ley de seguros (Ley 17418). El contrato de seguro: concepto.
2.1.- Sujetos: asegurador, tomador, beneficiario. Capacidad para contratar.
2.2.- Elementos del contrato: El riesgo: concepto. Riesgos asegurables. Riesgos ficticios. Riesgo
asegurado, delimitación. El estado del riesgo y su modificación. Información del estado de
riesgo. Reticencia o falsa declaración. Prueba; El interés: concepto. El interés en las distintas ramas
del seguro, momento en que debe existir. Transmisibilidad del interés. Concurrencia de intereses.
Prima: concepto. Prima pura y prima bruta.
3.- Celebración del contrato: propuesta, consentimiento. Seguro por cuenta ajena.
3.1.- Intervención de auxiliares. Agentes: categorías y facultades.
3.2.- Comienzo de la vigencia del contrato. Forma y prueba. Plazo indeterminado. Prórroga.
3.3.- La prestación del asegurador: modalidad, daño. Suma asegurada y valor del interés
asegurable. Seguro pleno, sobreseguro, infraseguro, regla proporcional. Franquicia. Determinación
de la indemnización. Procedimiento. Pericia. Mora del asegurador.
3.4.- Cargas del asegurado: concepto; sanciones por incumplimiento. Cargas de información y de
conducta. Cargas durante la vigencia del contrato: antes del siniestro y posteriormente. Aviso: objeto
y consecuencias del incumplimiento. Obligación del asegurado: pago de la prima; exigibilidad; pago
por tercero. Lugar de pago. Mora. Reajuste de la prima. Disminución y agravación del riesgo.
Desaparición y cambio de interés.
3.5.- Extinción, rescisión. Resolución unilateral con o sin causa. Prescripción.
Actividades comprendidas
Otamendi - Gonzáles
ARTICULO 1º. El ejercicio de la actividad aseguradora y reaseguradora en
cualquier lugar del territorio de la Nación, está sometido al régimen de la presente
ley y al control de la autoridad creada por ella.
Alcance de la expresión seguro
Cuando en esta ley se hace referencia al seguro, se entiende comprendida
cualquier forma o modalidad de la actividad aseguradora. Está incluido también el
reaseguro, en tanto no resulte afectado el régimen legal de reaseguro en vigencia.
Sección II
Entidades autorizables.
Entes que pueden operar.
ARTICULO 2º.- Sólo pueden realizar operaciones de seguros:
a) Las sociedades anónimas, cooperativas y de seguros mutuos;
b) Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados en el
inciso anterior;
c) Los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales.
Autorización previa.
La existencia o la creación de las sociedades, sucursales o agencias, organismos o
entes indicados en este artículo, no los habilita para operar en seguros hasta ser
autorizados por la autoridad de control.
Inclusiones dentro del régimen de la Ley.
ARTICULO 3º.- La autoridad de control incluirá en el régimen de esta ley a quienes
realicen operaciones asimilables al seguro, cuando su naturaleza o alcance lo
justifique.
Plazo para ajustarse a la Ley.
Liquidación.
Sanción.
Cuando proceda la inclusión, la autoridad de control fijará un plazo no mayor de
noventa (90) días, para ajustarse al régimen de esta ley; entretanto no podrán
realizarse nuevas operaciones. En caso de incumplimiento la autoridad de control
dispondrá la liquidación del infractor de acuerdo con el artículo 51, sin perjuicio de la
pena que podrá aplicar conforme al régimen previsto en el artículo 61.
Organismos y entes oficiales de seguros privados.
ARTICULO 4º.- Los organismos y entes oficiales se hallan sujetos a las
disposiciones de esta ley cuando operen en seguro o reaseguro, observándose en
el caso de este último lo prescripto por el régimen legal vigente. Se deben organizar
con autarquía funcional y financiera. Si no tienen por objeto exclusivo celebrar esas
operaciones, establecerán una administración separada con patrimonio propio de
gestión independiente.
Requisitos para la autorización.
ARTICULO 7º.- Las entidades a que se refiere el artículo 2º serán autorizadas a
operar en seguros cuando se reúnan las siguientes condiciones:
Constitución legal.
a) Se hayan constituido de acuerdo con las leyes generales y las disposiciones
específicas de esta ley;
Objeto exclusivo.
51
b) Tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro, pudiendo en la
realización de ese objeto disponer y administrar conforme con esta ley, los bienes
en que tengan invertidos su capital y las reservas.
Podrán otorgar fianzas o garantizar obligaciones de terceros cuando configuren
económica y técnicamente operaciones de seguro aprobadas.
Los organismos y entes oficiales se ajustarán a lo dispuesto por el artículo 4º;
Capital mínimo.
c) Demuestren la integración total del capital mínimo a que se refiere el artículo 30;
Sociedades extranjeras.
d) Acompañen los balances de los últimos cinco (5) ejercicios de la casa matriz,
cuando se trate de sociedades extranjeras;
Duración.
e) Tengan la duración mínima requerida según la naturaleza de la rama o ramas de
seguros a explotarse;
Planes.
f) Se ajusten sus planes de seguro a lo establecido en los artículos 24 y siguientes;
Convivencia del mercado. Recursos.
g) Haga conveniente su actuación el mercado de seguros. La resolución
denegatoria de la autorización por las causales señaladas en los incisos a) a f), da
lugar a recurso judicial conforme al artículo 83.
La denegación fundada en el estado del mercado de seguros autoriza a interponer
recurso ante el Poder Ejecutivo Nacional de acuerdo con lo dispuesto en el artículo
85, cuya decisión es irrecurrible.
Domicilio.
El domicilio de las entidades autorizadas será el fijado en el acto de su autorización
para operar, y subsistirá como constituido, a todos sus efectos, hasta que se
establezca otro.
Conformidad previa de la autoridad de control.
Contrato de seguro
Concepto: Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga, mediante una prima o cotización,
a resarcir un daño o cumplir la prestación convenida, si ocurre el evento previsto (art. 1, ley 17418).
El concepto del contrato contenido en el artículo primero de la ley que regula el seguro en la
Argentina contempla, en general, las principales características del instituto. El seguro es una
convención o acuerdo de voluntades, mediante el cual se procura la preservación de un patrimonio
de las contingencias imprevistas.
El seguro es un contrato de resguardo patrimonial, que tiene como finalidad específica resguardar
un bien de las consecuencias de un hecho futuro e incierto, pero de manera alguna debe ser
entendido como una forma de obtener una utilidad injustificada por un hecho. Por ello es que la ley y
la doctrina penan el sobreseguro, puesto que de tal manera se obtendría un rédito desmedido y sin
causa ni fundamento alguno.
Caracteres:
Consensual: Ello por cuanto el contrato queda perfeccionado con el mero consentimiento de las
partes y a partir de tal fecha surgen obligaciones recíprocas que hemos de analizar en este módulo.
Otamendi - Gonzáles
Bilateral: Puesto que del contrato surgen obligaciones recíprocas, como sería el pago del siniestro
por parte de la aseguradora y de la prima por parte del asegurado. Estas son las obligaciones
principales, sin perjuicio de otras que hemos de considerar luego.
Oneroso: La contraprestación a cargo de ambas partes es siempre onerosa, no previéndose la
existencia de un contrato de seguro sin contraprestación.
Aleatorio: Si bien el alea, o sea lo incierto del acontecimiento al cual se encuentra sujeto el pago
indemnizatorio, es una característica propia del contrato, parte de la doctrina sostiene que el
contrato es conmutativo. Ello es así por entender que las aseguradoras se manejan en base a datos
estadísticos que les permiten tener la debida previsión por los riesgos asumidos conociendo, en su
mayor parte, el índice de siniestralidad que presenta cada rama de la actividad, motivo por el cual
desaparece la incertidumbre que parece regir el contrato.
Buena fe: Hemos de ver seguidamente que éste es un principio dominante del contrato, a tal punto
que la declaración reticente de parte del asegurado perjudica su postura, aun hecha de buena fe.
Este es un elemento primordial del convenio, motivo por el cual la información exacta que ambas
partes se deben rige el instituto y regula el derecho de los contratantes.
Partes
Asegurado o tomador: La ley, en distintas partes de su articulado, denomina de manera indistinta a
esta parte como asegurado o tomador del contrato de seguro. Es la persona que contrata la
cobertura del riesgo o, como dice Halperín, es la persona titular del interés asegurado. No debe ser
confundido con el beneficiario, que puede o no coincidir con el tomador puesto que, por ejemplo, en
el seguro de vida, puede una persona contratar un seguro, designando a un tercero como el
beneficiario del mismo dado que, acaecido el siniestro, se produce la desaparición física del
asegurado.
Asegurador: De acuerdo a nuestra ley y a las normas vigentes de la Superintendencia de Seguros
de la Nación, se exige que el asegurador sea una empresa o una organización puesta al servicio de
la actividad del seguro. La Superintendencia aprueba las pólizas; determina primas mínimas y
reservas; analiza balances y contabilidad; aplica sanciones de suspensión o retiro, o sea que ejerce
una actividad de fiscalización sobre la actuación de las aseguradoras, garantizando que las mismas
mantengan una solvencia mínima con relación a las contrataciones que realizan.
SUJETOS
Dentro de esta relación contractual encontramos a los siguientes sujetos:
El asegurador: es la persona jurídica autorizada por la ley a prestar servicios como tal y es además
quien asume el riesgo en virtud de ello se obliga a indemnizar al tomador o al beneficiario.
El tomador: es la persona natural o jurídica que busca trasladar un determinado riesgo a un tercero,
a efecto de que le sean resarcidos a él o a un tercero los daños o perdidas que puedan derivar de
un hecho.
El beneficiario: es la persona que sin ser asegurado, recibe el importe de la suma asegurada, no
está obligado a satisfacer las primas a la compañía.
Halperin señala que “el tercero en cuyo favor se contrata se califica de beneficiario, no es parte en el
contrato, aun cuando se lo designe en la póliza, al momento mismo de contratar; solo son parte el
tomador y el asegurador”
52
La ley 20091 determina que las aseguradoras deben cumplir con requisitos mínimos con el fin de
obtener la autorización para emitir pólizas de parte de la Superintendencia; son los fijados en el art.
7, a saber:
1. Tener por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro: La actividad social que desarrolle
la aseguradora debe ser exclusivamente orientada al seguro, no pudiendo tener otro objeto social
compartido.
2. Estar constituida de acuerdo a la ley: Como a todo ente social se le requiere que, al momento
de su conformación jurídica, cumplimente con las disposiciones legales en vigor. Aparece el requisito
como superfluo, pues la ley no puede ni debe exigir que se la cumpla para autorizar el
funcionamiento de una sociedad.
3. Capital mínimo: Dicho capital estará determinado de acuerdo a la categoría que se le asigne al
ente asegurador, o sea, al monto de riesgo que se le permita asumir en los contratos que celebre.
4. Balance de los cinco últimos ejercicios: Deberá demostrar el estado de solvencia patrimonial,
mediante el agregado de los balances de los últimos ejercicios, a fin de permitir evaluar al ente
fiscalizador el estado de las cuentas sociales, el nivel de endeudamiento, el patrimonio neto, la
conformación del activo y pasivo, etc. En este punto es donde se deben extremar los recaudos por
parte de la Superintendencia, pues en numerosos casos se han acompañado balances que no
reflejan la real situación económica de las empresas.
5. Plazo de duración del contrato superior a la rama de seguro a explotar: La aseguradora debe
tener previsto un plazo de vigencia societaria superior al tiempo de vigencias de las pólizas que
contrate. Por ejemplo, no será el mismo plazo de vida societario que se le exija a una aseguradora
dedicada al rubro seguro de vida que al rubro seguro de daños.
6. Ajustarse a planes fijados por la Superintendencia: Ello implica que la fiscalizadora examina
las propuestas de póliza de seguro que realicen las aseguradoras, la forma de cálculo de las
reservas técnicas previstas para afrontar el pago de los siniestros, etc.
7. Ser conveniente la actuación de la aseguradora para el mercado de seguros: Esto implica
que la Superintendencia debe formular un juicio de oportunidad sobre la conveniencia de autorizar a
una nueva entidad a introducirse en el mercado del seguro, y que ello no implique distorsionar el
mismo, perturbar la actuación de las demás, etc.
Los elementos del contrato de seguro son:
· El interés asegurable: se entiende la relación licita de valor económico sobre un bien cuando
esta relación se halla amenazada por un riesgo, es un interés asegurable, para Montoya es “la
relación por cuya virtud alguien sufre un daño patrimonial por efecto del evento previsto, que no
recae en lo que es objeto del seguro, sino de el interés que en el tenga el asegurado…”.
El principio del interés asegurable, se entenderá fácilmente si se tiene en cuenta lo
que se está asegurando, esto quiere decir, el objeto del contrato no es la cosa amenazada por un
peligro incierto, sino el interés del asegurado en que el daño no se produzca, este no es solo un
simple requisito que imponen los aseguradores, sino una necesidad de velar por la naturaleza
· El riesgo asegurable
· La prima
· La obligación del asegurador de indemnizar
Otamendi - Gonzáles
EL INTERES ASEGURABLE
Es la relación lícita de valor económico sobre un bien, para Montoya, es “la relación por cuya
virtud alguien sufre un daño patrimonial por efecto del evento previsto, que no recae en lo que es
objeto del seguro, sino en el interés que en él tenga el asegurado…”, este es un requisito que debe
concurrir en quien desee la cobertura de algún riesgo, reflejado en su deseo verdadero de que el
siniestro no se produzca, ya que a consecuencia de él se originaría un perjuicio para su patrono.
El principio del interés asegurable, se entenderá fácilmente si se tiene en cuenta lo que se
está asegurando, lo que quiere decir que el objeto del contrato no es la cosa amenazada por un
peligro incierto, sino el interés del asegurado en que el daño no se produzca.
EL RIESGO ASEGURABLE
Es un evento posible, incierto y futuro, capaz de ocasionar un daño del cual surja una
necesidad patrimonial, el acontecimiento debe ser posible, porque de otro modo no existiría
inseguridad, lo imposible no origina riesgo, el carácter eventual del riesgo implica la exclusión de la
certeza así como de la imposibilidad, abarcando el caso fortuito, sin descartar la voluntad de las
partes, siempre y cuando el suceso no se encuentre sometido inevitable y exclusivamente a ella.
El riesgo presente las siguientes características:
Es incierto y aleatorio, posible, concreto, licito, fortuito, de contenido económico
En el contrato de seguro el asegurador no puede asumir el riesgo de una manera abstracta,
sino que este debe ser debidamente individualizado, ya que no todos los riesgos son asegurables,
es por ello que se deben limitar e individualizar, dentro de una relación contractual.
LA PRIMA
Es otro de los elementos indispensables del contrato de seguro, constituye la suma que debe
pagar el asegurado a efecto de que el asegurador asuma la obligación de resarcir las pérdidas y
daños que ocasione el siniestro, en caso de que se produzca.
Para Montoya, es “la prestación que debe satisfacer el asegurado o el contratante, o el
tomador del seguro, a cambio de la cual el asegurador asume la obligación de satisfacer las
consecuencias dañosas del riesgo…”
Entonces tenemos que la prima es el precio del seguro que paga el asegurado al asegurador
como contraprestación del riesgo que asume este y del compromiso que es su consecuencia.
Existen distintos tipos de prima entre los que se encuentran:
Prima natural: en los seguros de vida, es la que depende del computo matemático del riesgo, por
esta razón a mayor riesgo mayor será la prima natural y viceversa.
Prima pura: es la prima de riesgo de los otros ramos de seguros.
Prima comercial: es aquella que paga efectivamente el asegurado y se compone de dos partes la
natural o pura por un lado y los gastos de explotación y la ganancia del asegurador por el otro. De
esos gastos los más importantes son:
ü Comisión a favor de los productores que colocan los seguros
ü Comisión de cobranza que se paga a los colaboradores por la percepción de las primas
ü Gastos de administración y propaganda
ü Recargo por fraccionamiento de la prima, esta puede fraccionarse mediante cuotas periódicas y
ello da origen a un recargo.
ü Margen de seguridad, es un recargo para proveer cualquier aumento de gastos y en particular la
posibilidad de un riesgo mayor.
53
Prima nivelada: la aplicación simple de la prima natural para el cálculo de la prima comercial haría
prohibitivo el seguro de vida, a partir de una determinada edad, en este caso la prima comercial
aumentaría de continuo y llegaría un momento en que el asegurado desistiría del contrato dado el
alto precio, por ello ha sido necesario nivelar las primas, a fin de que sean las mismas.
Prima única: es lo que debe abonar el asegurado cuando ello se hace en una sola oportunidad.
Primas periódicas: la prima única se abona con pagos parciales, con lo cual se ofrece al asegurado
una posibilidad que puede decidir la concentración de estas operaciones.
Formación del contrato: Al contrario de lo que generalmente se entiende, el contrato de seguro se
forma mediante la oferta que realiza el asegurado, al que se contiene en lo que se denomina
propuesta de seguro. En la práctica, es la compañía aseguradora la que busca a los asegurados
para formalizar el contrato, pero jurídicamente la vinculación es inversa, toda vez que el tomador es
quien realiza la oferta que luego puede ser aceptada por la aseguradora mediante la emisión de la
póliza.
Oferta - Art. 4: La propuesta de seguro no obliga a las partes, hasta su aceptación por el
asegurador y la emisión de la póliza. La norma citada regula que el asegurador dispone de 15 días
luego de receptada la prórroga del contrato para aceptarla, so pena de que su silencio implique
aceptación.
Aceptación - Arts. 53 y 54: La ley exige una manifestación expresa de parte del asegurador sobre
la aceptación de la propuesta, no teniendo el silencio valor alguno. Adviértase claramente la
diferencia, en la prórroga de contrato, el asegurador se encuentra obligado a expedirse dentro
de los 15 días de recibida la propuesta so pena de quedar aceptada, mientras que en el
contrato original el silencio del asegurador no lo hace incurrir en obligación alguna
Reticencias: Es uno de los principales institutos del contrato de seguro y demuestra el ánimo con el
cual debe este concretarse. El tomador se encuentra obligado a transmitirle al asegurador la
totalidad de las condiciones, informaciones y datos que tengan atinencia directa con la apreciación
del riesgo.
La reticencia perjudica el derecho del asegurado, aun cuando el mismo obre de buena fe, siempre
que las circunstancias cuya información ha omitido sean de entidad tal que no hubieran permitido la
contratación del seguro o que se hubieren planteado condiciones diversas. El concepto está en el
artículo quinto de la ley 17418.
Prueba - Art. 5: En general, en derecho, quien alega un hecho se encuentra obligado a su prueba y
de ello no escapa la reticencia. Si el asegurador intenta librarse de la obligación del pago del
siniestro, debe necesariamente acreditar de manera fehaciente que el asegurado ha sido reticente al
momento de informar sobre el riesgo, no teniendo que acreditar dolo ni mala fe.
La reticencia debe ser denunciada por el asegurador dentro del plazo de tres meses de haber sido
conocida, so pena de caducar su derecho y no poder liberarse de las obligaciones. Es un término de
caducidad fijado por el art. 5 de la ley. En el caso de seguro de personas, el término para denunciar
la reticencia se eleva a tres años, conforme el art. 130 de la ley.
Póliza - Art. 11: Es el documento que acredita el contrato de seguro. Es emitida por el asegurador y
prueba el contrato, sus alcances, el riesgo asumido y, en general, todas las condiciones de la
contratación. El texto de las pólizas se encuentra pre-aprobado por la Superintendencia, por lo que
reviste el carácter de un contrato de adhesión para el asegurado.
Otamendi - Gonzáles
Contenido
Fecha: Si bien la ley no la exige, es importante para determinar la fecha de existencia del riesgo.
Residencia: Es el domicilio de las partes, donde deben realizarse las notificaciones relacionadas
con el contrato de seguro.
Profesión: Es importante en determinados seguros, como el de personas.
Nombre del tomador: Individualiza a la parte del contrato y permite conocer su capacidad para
celebrarlo.
Interés: Conforme lo tenemos dicho, es uno de los elementos primordiales del contrato y debe
encontrarse perfectamente definido en la póliza.
Valor del interés: Es el monto del capital asegurado.
Riesgo asumido: Debe delimitarse claramente el acontecimiento futuro e incierto al cual se
supedita el pago del siniestro.
Fecha comienzo obligaciones: Puede que no coincida la fecha de celebración del contrato con la
fecha de inicio de la cobertura del seguro.
Prima: Es condición esencial que se indique el monto exacto de la prima a cargo del asegurado,
como así también la forma de pago de la misma.
Beneficiarios: Conforme lo tenemos dicho, en muchos contratos no coincide el nombre del tomador
con el del beneficiario; en los seguros de vida nunca ocurre.
Obligaciones del asegurado:
Halperín, en sus Lecciones de Seguro, diferencia las obligaciones que asume el asegurado de las
cargas que la ley le impone. Define las obligaciones como un mandato jurídico cuyo
incumplimiento es violación de la ley, puesto en interés ajeno al asegurado, con sanción
jurídica que permite la ejecución forzada.
A su vez, la carga es una regla de convivencia que depende de la voluntad del asegurado,
puesto en su propio beneficio, con sanción económica y que no puede ser objeto de
ejecución forzada.
Obligaciones:
Pagar la prima: Si bien el autor citado la analiza como la primera obligación a cargo del asegurado,
también estimamos que es una carga puesto que perjudica directamente su derecho. Debe pagar la
prima quien se haya obligado a hacerlo en la póliza y que no siempre es el beneficiario. El pago
debe hacerse al asegurador o persona expresamente autorizada por éste; la autorización puede
surgir de las circunstancias de hecho, tal como la posesión de recibos oficiales.
Mantener el estado del riesgo - Arts. 38/40: Dado que el seguro es contratado en base a un
determinado estado de riesgo al que se encuentra sometido el bien protegido, el asegurado asume
la obligación de no agravar dicho estado. Por ejemplo, no podría el asegurado tomar parte en una
competencia automovilística con un automotor que ha sido asegurado para el uso cotidiano, sin
previamente informar a la aseguradora.
Si la agravación nace como consecuencia de un hecho atribuible al asegurado, la cobertura queda
suspendida y el asegurador cuenta con un plazo de 7 días para notificar la rescisión del contrato.
La falta de denuncia de la agravación perjudica el derecho del asegurado sobre el cobro del
siniestro, salvo que hubiere actuado sin dolo o que no conociera la agravación del riesgo.
Informar el siniestro (tres días): Se trata de una carga importantísima del asegurado, toda vez que
de acuerdo al art. 476 se pierde el derecho al cobro de la indemnización si no se cumple con la
54
misma. Sólo puede alegarse y probarse que no se ha informado del siniestro por desconocimiento
del hecho.
Informar los daños sufridos - Art. 46: Es una consecuencia del anterior, donde el asegurado no
sólo se obliga a informar del hecho sino que debe entregar al asegurador la totalidad de las
informaciones atinentes al mismo, con perfecta explicación de los daños producidos, el volumen de
ellos, etc.
Prevenir el siniestro - Art. 72: El seguro es un contrato que tiende a preservar a una persona de un
daño, pero que obliga al asegurado a adoptar la totalidad de los recaudos para que ese daño no se
produzca. La violación de esta carga, con culpa grave o dolo del asegurado, perjudica su derecho al
cobro de la indemnización. La obligación no sólo se limita a prevenir el siniestro, sino a evitar las
ocasiones que permitan su producción.
Obligaciones del asegurador
Obligación de indemnizar: Es la principal obligación a su cargo. Debe afrontar las consecuencias
del siniestro, de acuerdo a los términos de la póliza o dentro de los quince días de aceptada la
indemnización propuesta por el asegurado (art. 49). Éste puede munirse de la totalidad de la
información necesaria sobre la forma de ocurrencia del siniestro para luego afrontar el pago de la
indemnización.
Pronunciamiento sobre el derecho - Art. 56: Se trata de una obligación importante a cargo del
asegurador, cual es la de manifestarse sobre el derecho del asegurado al pago de la indemnización,
so pena de que el silencio pueda ser entendido como aceptación del reclamo.
Determinación de la indemnización - Liquidador - Art. 57: Cuando no exista una base cierta para
la determinación de la indemnización, debe sujetarse el monto a pagar a juicio de peritos calificados
para determinar el mismo. El perito debe actuar en base al real estado de las cosas, determinando
con precisión el monto del perjuicio, pudiendo su tarea ser controlada por peritos de parte. Art. 78
UNIDAD XI: Contratos de seguros en particular
1.- Distintas clases de seguros: sus diferencias.
2.- Seguro de daños patrimoniales. Seguro de incendio: características. Seguro de robo. Riesgos
excluidos. Prueba del siniestro. Seguro de la agricultura: nociones; riesgos cubiertos, indemnización,
duración. Seguro de transporte; concepto. Clasificación, delimitación, comienzo y fin de la cobertura,
abandono, indemnización. Seguro de responsabilidad civil: concepto; riesgos cubiertos y excluidos.
Pluralidad de damnificados. Privilegios del damnificado. Acción directa y citación
en garantía. Defensas oponibles por el asegurador.
3.- Seguros de personas. Seguros sobre la vida: concepto, caracteres, modalidades, dolo o culpa
grave.
4.- Reaseguro: concepto, naturaleza jurídica. Modalidades. Retrocesión. Obligaciones del asegurado
y del reasegurado. Reaseguro y subrogación del asegurador.
Seguro de incendio
Daño indemnizable
Otamendi - Gonzáles
Art. 85. El asegurador indemnizar el daño causado a los bienes por la acción
directa o indirecta del fuego, por las medidas para extinguirlo, las de demolición, de
evacuación, u otras análogas.
La indemnización también debe cubrir los bienes asegurados que se extravíen
durante el incendio.
Terremoto, explosión o rayo
Art. 86. El asegurador no responde por el daño si el incendio o la explosión es
causado por terremoto.
Los daños causados por explosión o rayo quedan equiparados a los de incendio.
Montos de resarcimiento
Art. 87. El monto del resarcimiento debido por el asegurador se determina:
a) Para los edificios, por su valor a la época del siniestro, salvo cuando se convenga
la reconstrucción;
b) Para las mercaderías producidas por el mismo asegurado, según el costo de
fabricación; para otras mercaderías, por el precio de adquisición. En ambos casos
tales valores no pueden ser superiores al precio de venta al tiempo del siniestro;
c) Para los animales por el valor que tenían al tiempo del siniestro; para materias
primas, frutos cosechados, y otros productos naturales, según los precios medios
en el día del siniestro
d) Para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y
máquinas, por su valor al tiempo del siniestro. Sin embargo, podrá convenirse que
se indemnizará según su valor de reposición.
Lucro esperado
Art. 88. Cuando en el seguro de incendio se incluye el resarcimiento del lucro
cesante no se puede convenir su valor.
Cuando respecto del mismo bien se asegura el daño emergente con un asegurador,
y con otro asegurador por el lucro cesante u otro interés especial expuesto al mismo
riesgo, el asegurado debe notificarles sin demora los diversos contratos.
Garantía de reconstrucción
Art. 89. Cuando se conviene la reconstrucción o reposición del bien dañado, el
asegurador tiene derecho a exigir que la indemnización se destine realmente a ese
objeto y a requerir garantías suficientes. En estas condiciones el acreedor
hipotecario o prendarlo no puede oponerse al pago, salvo mora del deudor en el
pago de su crédito.
Seguros de la agricultura
Principio general
Art. 90. En los seguros de daños a la explotación agrícola, la indemnización se
puede limitar a los que sufra el asegurado en una determinada etapa o momento de
la explotación tales como la siembra, cosecha u otros análogos, con respecto a
todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pueda
dañar.
Granizo
Principio general
55
Art. 91. El asegurador responde por los daños causados exclusivamente por el
granizo a los frutos y productos asegurados, aun cuando concurra con otros
fenómenos meteorológicos.
Cálculo de la indemnización
Art. 92. Para valuar el daño se calculará el valor que habrían tenido los frutos y
productos al tiempo de la cosecha Si no hubiera habido siniestro, así como el uso a
que pueden aplicarse y el valor que tienen después del daño. El asegurador
pagará la diferencia como indemnización.
Denuncia del siniestro
Art. 93. La denuncia del siniestro se remitirá al asegurador en el término de tres
días, si las partes no acuerdan un plazo mayor.
Postergación de la liquidación
Art. 94. Cualquiera de las partes puede solicitar la postergación de la liquidación del
daño hasta la época de la cosecha, salvo pacto en contrario.
Cambios en los productos afectados
Art. 95. El asegurado puede realizar antes de la determinación del daño y sin
consentimiento del asegurador, sólo aquellos cambios sobre los frutos y productos
afectados que no puedan postergarse según normas de adecuada explotación.
Cambio en el titular del interés
Art. 96. En caso de enajenación del inmueble en el que se encuentran los frutos y
productos dañados, el asegurador puede rescindir el contrato sólo después de
vencido el periodo en curso, durante el cual tomó conocimiento de la enajenación.
La disposición se aplica también en los supuestos de locación y de negocios
jurídicos por los que un tercero adquiere el derecho a retirar los frutos y productos
asegurados.
Helada
Helada. Régimen
Art. 97. Los artículos 90 a 96 se aplican al seguro de daños causados por helada.
Seguro de animales
Principio General
Art. 98 Puede asegurarse cualquier riesgo que afecte la vida o salud de cualquier
especie de animales.
Seguro de mortalidad
Indemnización
Art. 99. En el seguro de mortalidad de animales, el asegurador indemnizar el daño
causado por la muerte del animal o animales asegurados, o por su incapacidad total
y permanente si así se conviene.
Daños no comprendidos
Art. 100. El seguro no comprende los daños, salvo pacto en contrario:
a. Derivados de epizootía o enfermedades por las que corresponda al asegurado un
derecho a indemnización con recursos publicas, aun cuando el derecho se hubiera
perdido a consecuencia de una violación de normas sobre policía sanitaria;
b. Causados por incendio, rayo, explosión, inundación o terremoto;
c. Ocurridos durante o en ocasión del transporte, carga o descarga.
Otamendi - Gonzáles
Subrogación
Art. 101. En la aplicación del artículo 80 el asegurador se subrogará en los
derechos dei asegurado por los vicios redhibitorios que resulten resarcidos.
Derecho de inspección
Art. 102. El asegurador tiene derecho a inspeccionar y examinar los animales
asegurados en cualquier tiempo y a su costa.
Denuncia del siniestro
Art. 103. El asegurado denunciará al asegurador dentro de las 24 horas, la muerte
del animal y cualquier enfermedad o accidente que sufra, aunque no sea riesgo
cubierto.
Asistencia Veterinaria
Art. 104. Cuando el animal asegurado enferme o sufra un accidente, el asegurado
dará inmediata intervención a un veterinario, o donde éste no exista, a un práctico.
Maltratos o descuidos graves del animal
Art. 105. El asegurado pierde el derecho a ser indemnizado si maltrató o descuidó
gravemente al animal, dolosamente o por culpa grave especialmente si en caso de
enfermedad o accidente no recurrió a la asistencia veterinaria (articulo 104) excepto
que su conducta no haya influido en la producción del siniestro ni sobre la medida
de la prestación del asegurador.
Sacrificio del animal
Art. 106. El asegurado no puede sacrificar al animal sin consentimiento del
asegurador, excepto que:
a. Sea dispuesto por la autoridad;
b. Según, las circunstancias sea tan urgente que no pueda notificar al asegurador.
Esta urgencia se establecerá por dictamen de un veterinario, o en su defecto, de
dos prácticos.
Si el asegurado no ha permitido el sacrificio ordenado por el asegurador, pierde el
derecho a la indemnización del mayor daño causado por esa negativa.
Indemnización. Cálculo
Art. 107. La indemnización se determina por el valor del animal fijado en la póliza.
Muerte o incapacidad posterior al vencimiento
Art. 108. El asegurador responde por la muerte o incapacidad del animal ocurrida
hasta un mes después de extinguida la relación contractual, cuando haya sido
causada por enfermedad o lesión producida durante la vigencia del seguro. El
asegurado debe pagar la prima proporcional de tarifa.
Rescisión en caso de enfermedad contagiosa
El asegurador no tiene derecho a rescindir el contrato cuando alguno de los
animales asegurados ha sido afectado por una enfermedad contagiosa cubierta.
Seguro de responsabilidad civil
Alcances
Art. 109. El asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto
deba a un tercero en razón de la responsabilidad prevista en el contrato, a
consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido.
Costas: Causa civil
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Art. 110. La garantía del asegurador comprende:
a) El pago de los gastos y costas judiciales y extrajudiciales para resistir la
pretensión del tercero. Cuando el asegurador deposite en pago la suma asegurada
y el importe de los gastos y costas devengados hasta ese momento, dejando al
asegurado la dirección exclusiva de la causa, se liberará de los gastos y costas que
se devenguen posteriormente;
Costas: Causa penal
b) El pago de las costas de la defensa en el proceso penal cuando el asegurador
asuma esa defensa.
Art. 111. El pago de los gastos y costas se debe en la medida que fueron
necesarios.
Regla proporcional
Si el asegurado debe soportar una parte del daño, el asegurador reembolsará los
gastos y costas en la misma proporción.
Instrucciones u órdenes del asegurador
Si se devengaron en causa civil mantenida por decisión manifiestamente
injustificada del asegurador, este debe pagarlos íntegramente.
Rechazo
Las disposiciones de los artículos 110 y del presente se aplican aun cuando la
pretensión del tercero sea rechazada.
Penas
Art. 112. La indemnización debida por el asegurador no incluye las penas aplicadas
por autoridad judicial o administrativa.
Responsabilidad personal directivo
Art. 113. El seguro de responsabilidad por el ejercicio de una industria o comercio,
comprende la responsabilidad de las personas con funciones de dirección.
Dolo o culpa grave
Art. 114. El asegurado no tiene derecho a ser indemnizado cuando provoque
dolosamente o por culpa grave el hecho del que nace su responsabilidad.
Denuncia
Art. 115. El asegurado debe denunciar el hecho del que nace su eventual
responsabilidad en el término de tres días de producido, si es conocido por él o
debía conocerlo; o desde la reclamación del tercero, si antes no lo conocía. Dará
noticia inmediata al asegurador cuando el tercero haga valer judicialmente su
derecho.
Cumplimiento de la sentencia
Art. 116. El asegurador cumplirá la condenación judicial en la parte a su cargo en
los términos procesales.
Reconocimiento de responsabilidad
El asegurado no puede reconocer su responsabilidad ni celebrar transacción sin
anuencia del asegurador. Cuando esos actos se celebren con intervención del
asegurador, éste entregará los fondos que correspondan según el contrato en
término útil para el cumplimiento diligente de las obligaciones asumidas.
Reconocimiento judicial de hechos
Otamendi - Gonzáles
El asegurador no se libera cuando el asegurado, en la interrogación judicial,
reconozca hechos de los que derive su responsabilidad.
Contralor de actuaciones
Art. 117. El asegurador puede examinar las actuaciones administrativas 0 judiciales
motivadas o relacionadas con la investigación del siniestro y constituirse en parte
civil en la causa criminal.
Privilegio del damnificado
Art. 118. El crédito del damnificado tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus
accesorios, con preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de éste, aun
en caso de quiebra o de concurso civil.
Citación del asegurador
El damnificado puede citar en garantía al asegurador hasta que se reciba la causa a
prueba. En tal caso debe interponer la demanda ante el juez del lugar del hecho o
del domicilio del asegurador.
Cosa juzgada
La sentencia que se dicte hará cosa juzgada respecto del asegurador y
será ejecutable contra él en la medida del seguro. En este juicio o en la ejecución
de la sentencia el asegurador no podrá oponer las defensas nacidas después del
siniestro.
También el asegurado puede citar en garantía al asegurador en el mismo plazo y
con idénticos efectos.
Pluralidad de damnificados
Art. 119. Si existe pluralidad de damnificados, la indemnización debida por el
asegurador se distribuirá a prorrata. Cuando se promuevan dos o más acciones, se
acumularan los diversos procesos para ser resueltos por el juez que previno.
Seguro colectivo
Art. 120. Cuando se trata de un seguro colectivo de personas y el contratante toma
a su exclusivo cargo el pago de la prima, se puede convenir que el seguro cubre en
primer término su responsabilidad civil respecto de los integrantes del grupo y que
el saldo corresponde al beneficiario designado.
Seguro de transporte
Aplicación subsidiaria del seguro marítimo
Art. 121. El seguro de los riesgos de transporte por tierra se regirá por las
disposiciones de esta ley, y subsidiariamente por las relativas a los seguros
marítimos. El seguro de los riesgos de transporte por ríos y aguas interiores se
regirá por las disposiciones relativas a los seguros marítimos con las modificaciones
establecidas en los artículos siguientes.
Ambito de aplicación
El asegurador puede asumir cualquier riesgo a que estén expuestos los vehículos
de transporte, las mercaderías o la responsabilidad del transportador.
Cambio de ruta y cumplimiento anormal
Art. 122. El asegurador no responde de los daños si el viaje se ha efectuado sin
necesidad por rutas o caminos extraordinarios o de una manera que no sea común.
Seguro por tiempo y viaje
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Art. 123. El seguro se puede convenir por tiempo o por viaje. En ambos casos el
asegurador indemnizará el daño producido después del plazo de garantía si la
prolongación del viaje o del transporte obedece a un siniestro cubierto por el
seguro.
Abandono
Art. 124. Cuando se trate de vehículos de transporte terrestre, el abandono sólo
será posible si existe pérdida total efectiva. El abandono se hará en el plazo de 30
días de ocurrido el siniestro. Para los medios de transporte fluvial y de aguas
interiores se aplican las reglas del seguro marítimo.
Amplitud de la responsabilidad del transportador
Art. 125. Cuando el seguro se refiere a la responsabilidad del transportador
respecto del pasajero, cargador, destinatario o tercero, se entiende comprendida la
responsabilidad por los hechos de sus dependientes u otras personas por las que
sea responsable.
Cálculo de la indemnización. Mercaderías
Art. 126. Cuando se trate de mercaderías salvo pacto en contrario, la indemnización
se calcula sobre su precio en destino, al tiempo en que regularmente debieron
llegar. El lucro esperado sólo se incluir si media convenio expreso.
Medio de transporte
Cuando se trate de vehículos de transporte terrestre la indemnización se calcula
sobre su valor al tiempo del siniestro. Esta norma no se aplica a los medios de
transporte fluvial o por aguas interiores.
Vicio propio, etcétera
Art. 127. El asegurador no responde por el daño debido a la naturaleza intrínseca
de la mercadería, vicio propio, mal acondicionamiento, merma, derrame, o embalaje
deficiente.
No obstante, el asegurador responde en la medida que el deterioro de la
mercadería obedece a demora u otras consecuencias directas de un siniestro
cubierto.
Culpa o negligencia del cargador o destinatario
Las partes pueden convenir que el asegurador no responde por los daños causados
por simple culpa o negligencia del cargador o destinatario.
Seguro sobre la vida
Vida asegurable
Art. 128. El seguro se puede celebrar sobre la vida del contratante o de un tercero.
Menores mayores de dieciocho años
Los menores de edad mayores de 18 años tienen capacidad para contratar un
seguro sobre su propia vida sólo si designan beneficiarios a sus ascendientes,
descendientes cónyuge o hermanos, que se hallen a su cargo.
Consentimiento del tercero. Interdictos y menores de catorce años
Si cubre el caso de muerte, se requerir el consentimiento por escrito del tercero o
de su representante legal si fuera incapaz. Es prohibido el seguro para el caso de
muerte de los interdictos y de los menores de 14 años.
Conocimiento y conducta del tercero
Otamendi - Gonzáles
Art. 129. En el seguro de vida de un tercero se tomará en cuenta el conocimiento y
la conducta del contratante y del tercero.
Incontestabilidad
Art. 130. Transcurridos tres años desde la celebración del contrato, el asegurador
no puede invocar la reticencia, excepto cuando fuere dolosa.
Denuncia inexacta de la edad
Art. 131. La denuncia inexacta de la edad sólo autoriza la rescisión por el
asegurador, cuando la verdadera edad exceda los límites establecidos en su
práctica comercial para asumir el riesgo.
Edad mayor
Cuando la edad real sea mayor, el capital asegurado se reducirá conforme con
aquélla y la prima pagada.
Edad menor
Cuando la edad real sea menor que la denunciada el asegurador restituir la reserva
matemática constituida con el excedente de prima pagada y reajustar las primas
futuras.
Agravación del riesgo
Art. 132. Sólo se debe denunciar la agravación del riesgo que obedezca a motivos
específicamente previstos en el contrato.
Cambio de profesión
Art. 133. Los cambios de profesión o de actividad del asegurado autorizan la
rescisión cuando agravan el riesgo de modo tal que de existir a la celebración, el
asegurador no habría concluido el contrato.
Si de haber existido ese cambio al tiempo de la celebración el asegurador hubiera
concluido el contrato por una prima mayor, la suma asegurada se reducirá en
proporción a la prima pagada.
Rescisión
Art. 134. El asegurado puede rescindir el contrato sin limitación alguna después del
primer período de seguro. El contrato se juzgará rescindido si no se paga la prima
en los términos convenidos.
Pago por tercero
El tercero beneficiario a título oneroso, se halla facultado para pagar la prima.
Suicidio
Art. 135. El suicidio voluntario de la persona cuya vida se asegura, libera al
asegurador, salvo que el contrato haya estado en vigor ininterrumpidamente por tres
años.
Muerte del tercero por el contratante
Art. 136. En el seguro sobre la vida de un tercero, el asegurador se libera si la
muerte ha sido deliberadamente provocada por un acto ilícito del contratante.
Muerte del asegurado por el beneficiario
Pierde todo derecho el beneficiario que provoca deliberadamente la muerte del
asegurado con un acto ilícito.
Empresa criminal. Pena de muerte
Art. 137. El asegurador se libera si la persona cuya vida se asegura, la pierde en
empresa criminal o por aplicación legítima de la pena de muerte.
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Art. 138. Transcurridos tres años desde la celebración del contrato y hallándose el
asegurado al día en el pago de las primas, podrá en cualquier momento exigir, de
acuerdo con los planes técnicos aprobados por la autoridad de contralor que se
insertarán en la póliza:
Seguro saldado
a. La conversión del seguro en otro saldado por una suma reducida o de plazo
menor;
Rescate
b. La rescisión, con el pago de una suma determinada.
Conversión
Art. 139. Cuando en el caso del artículo precedente el asegurado interrumpa el
pago de las primas sin manifestar opción entre las soluciones consignadas dentro
de un mes de interpelado por el asegurador, el contrato se convertirá
automáticamente en un seguro saldado por una suma reducida.
Rescisión y liberación del asegurador
Art. 140. Cuando el asegurador se libera por cualquier causa después de
transcurridos tres años, se aplica lo dispuesto en el artículo 9.
Préstamo
Art. 141. Cuando el asegurado se halla al día en el pago de las primas tiene
derecho a un préstamo después de transcurridos tres años desde la celebración del
contrato; su monto resultará de la póliza. Se calculará según la reserva
correspondiente al contrato, de acuerdo a los planes técnicos del asegurador
aprobados por la autoridad de contralor.
Préstamo automático
Se puede pactar que el préstamo se acordará automáticamente para el pago de las
primas no abonadas en término.
Rehabilitación
Art. 142. No obstante la reducción prevista en los artículos 138 y 139, el asegurado
puede, en cualquier momento, restituir el contrato a sus términos originarios con el
pago de las primas correspondientes al plazo en el que rigió la reducción, con sus
intereses al tipo aprobado por la autoridad de contralor de acuerdo a la naturaleza
técnica del plan y en las condiciones que determine.
En beneficio de tercero
Art. 143. Se puede pactar que el capital o renta a pagarse en caso de muerte, se
abone a un tercero sobreviviente, determinado o determinable al momento del
evento.
Adquisición del derecho propio
El tercero adquiere un derecho propio a] tiempo de producirse el evento. Cuando su
designación sea a título oneroso, podrá fijarse un momento anterior.
Excepto el caso en que la designación sea a título oneroso, el contratante puede
revocarla libremente aun cuando se haya hecho en el contrato.
Colación o reducción de primas
Art. 144. Los herederos legítimos del asegurado tienen derecho a la colación o
reducción por el monto de las primas pagadas.
Designación sin fijación de cuota parte
Otamendi - Gonzáles
Art. 145. Designadas varias personas sin indicación de cuota parte, se entiende que
el beneficio es por partes iguales.
Designación de hijos
Cuando se designe a los hijos se entiende los concebidos y los sobrevivientes al
tiempo de ocurrido el evento previsto.
Designación de herederos
Cuando se designe a los herederos, se entiende a los que por ley suceden al
contratante, si no hubiere otorgado testamento; si lo hubiere otorgado, se tendrá
por designados a los herederos instituidos. Si no se fija cuota parte, el beneficio se
distribuir conforme a las cuotas hereditarias.
No designación o caducidad de esta
Cuando el contratante no designe beneficiario o por cualquier causa la designación
se haga ineficaz o quede sin efecto, se entiende que designó a los herederos.
Forma de designación
Art. 146. La designación de beneficiario se hará por escrito sin formalidad
determinada aun cuando la póliza indique o exija una forma especial. Es válida
aunque se notifique al asegurador después del evento previsto.
Quiebra o concurso civil del asegurado
Art. 147. La quiebra o el concurso civil del asegurado no afecta al contrato de
seguro. Los acreedores sólo pueden hacer valer sus acciones sobre el crédito por
rescate ejercido por el fallido o concursado o sobre el capital que deba percibir si se
produjo el evento previsto
Ambito de aplicación
Art. 148. Las disposiciones de este capítulo se aplican al contrato de seguro para el
caso de muerte, de supervivencia, mixto, u otros vinculados con la vida humana en
cuanto sean compatibles por su naturaleza.
Seguro de accidentes personales
Aplicación disposiciones seguro sobre la vida
Art. 149. En el seguro de accidentes personales se aplican los artículos 132, 133 y
143 a 147 inclusive, referentes al seguro sobre la vida.
Reducción de las consecuencias
Art. 150. El asegurado en cuanto le sea posible, debe impedir o reducir las
consecuencias del siniestro, y observar las instrucciones del asegurador al
respecto, en cuanto sean razonables.
Peritaje
Art. 151. Cuando el siniestro o sus consecuencias se deben establecer por peritos,
el dictamen de éstos no es obligatorio si se aparta evidentemente de la real
situación de hecho o del procedimiento pactado. Anulado el peritaje la verificación
de aquellos extremos se hará judicialmente.
Dolo o culpa grave del asegurado o beneficiario
Art. 152. El asegurador se libera si el asegurado o el beneficiario provoca el
accidente dolosamente o por culpa grave o lo sufre en empresa criminal.
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Seguro colectivo
Tercero beneficiario
Art. 153. En el caso de contratación de seguro colectivo sobre la vida o de
accidentes personales en interés exclusivo de los integrantes del grupo, éstos o sus
beneficiarios tienen un derecho propio contra el asegurador desde que ocurre el
evento previsto.
Comienzo del derecho eventual
Art. 154. El contrato fijará las condiciones de incorporación al grupo asegurado que
se producirá cuando aquellas se cumplan.
Examen médico propio
Si se exige examen médico previo, la incorporación queda supeditada a esa
revisación. Esta se efectuará por el asegurador dentro de los quince días de la
respectiva comunicación.
Pérdida del derecho eventual por separación
Art. 155. Quienes dejan de pertenecer definitivamente al grupo asegurado, quedan
excluidos del seguro desde ese momento, salvo pacto en contrario.
Exclusión del tomador como beneficiario
Art. 156. El contratante del seguro colectivo puede ser beneficiario del mismo, si
integra el grupo y por los accidentes que sufra personalmente, sin perjuicio de lo
dispuesto por el artículo 120.
También puede ser beneficiario el contratante cuando tiene un interés económico
1icito respecto de la vida o salud de los integrantes de grupo, en la medida del
perjuicio concreto.
REASEGURO
Concepto
Art. 159. El asegurador puede, a su vez asegurar los riesgos asumidos, pero es el
único obligado con respecto al tomador del seguro.
Seguro de reaseguro
Los contratos de retrocesión u otros por los cuales el reasegurador asegura, a su
turno los riesgos asumidos, se rigen por las disposiciones de este Título.
Acción de los asegurados. Privilegio de los asegurados
Art. 160. El asegurado carece de acción contra el reasegurador. En caso de
liquidación voluntaria o forzosa del asegurador, el conjunto de los asegurados
gozará de privilegio especial sobre el saldo acreedor que arroje la cuenta del
asegurador con el reasegurador.
Compensación de las deudas
Art. 161. En caso de liquidación voluntaria o forzosa del asegurador o del
reasegurador, se compensarán de pleno derecho las deudas y los créditos
recíprocos que existan, relativos a los contratos de reaseguro.
Crédito a computarse
La compensación se hará efectiva teniendo en cuenta para el cálculo del crédito o
débito la fecha de rescisión del seguro y reaseguro, la obligación de reembolsar la
Otamendi - Gonzáles
 prima en proporción al tiempo no corrido y la de devolver el depósito de garantía
constituido en manos del asegurador.
Régimen legal
Art. 162. El contrato de reaseguro se rige por las disposiciones de este Título y las
convenidas por las partes.
UNIDAD XII: Contrato de transporte
1.- Contrato de transporte: definición, clases, elementos tipificantes. Responsabilidad general del
transportista. Transporte sucesivo o combinado.
2.- Transporte de personas: derechos y obligaciones de las partes, responsabilidad del transportista.
Forma y prueba.
3.- Transporte de cosas: derechos y obligaciones de las partes y del destinatario. Responsabilidad
del transportista.
4.- Forma y prueba: carta de porte, guía. Precio.
5.- Transporte multimodal de mercaderías. (Ley 24.921). Definiciones legales. Ámbito de aplicación.
Forma y Prueba del contrato. Responsabilidad del operador y del expedidor. Aviso y constatación de
daños. Ejercicio de pretensiones.
6.- Los Incoterms: definición, clases, contratación internacional.
1.- CONTRATO DE TRASPORTE: DEFINICION: Hay contrato de transporte cuando una parte
llamada transportista o porteador se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, y la otra,
llamada pasajero o cargador, se obliga a pagar un precio o flete.
CLASES:
Según el medio natural donde opera: Terrestre, Aéreo o Marino.
Según su función: Nacional, Internacional o Mixto.
Según el modo: Ordinario o Multimodal, intermodal o combinado.
ELEMENTOS TIPIFICANTES:
Son elementos específicos o tipificantes del contrato de transporte, los siguientes: 1)
desplazamiento, es decir,necesidad de traslación de una persona o cosa; 2) un itinerario o camino a
seguir por el empresario de transporte:
puede ser convencional, reglamentario o determinada por la costumbre; 3) el precio o flete que
puede ser convencional o impuesto (fijado por el estado); 4) la carga o conjunto de cosas a
transportar, que debe ser especificada y que se concreta en la carta de porte; 5) el término o plazo
que es esencial en el transporte y que puede ser convenido, reglamentario o determinado por
la costumbre.
RESPONSABILIDAD GENERAL DEL TRSPORTISTA: (REMITE AL ART. SIG.) ARTÍCULO 1757.-
Hecho de las cosas y actividades riesgosas. Toda persona responde por el daño causado por el
riesgo o vicio de las cosas, o de las actividades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza,
por los medios empleados o por las circunstancias de su realización.
La responsabilidad es objetiva. No son eximentes la autorización administrativa para el uso de la
cosa o la realización de la actividad, ni el cumplimiento de las técnicas de prevención.
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TRANSPORTE SUCESIVO O CONbINADO: ARTÍCULO 1287.- Transporte sucesivo o combinado.
En los transportes sucesivos o combinados a ejecutar por varios transportistas, cada uno de ellos
responde por los daños producidos durante su propio recorrido.
Pero si el transporte es asumido por varios transportistas en un único contrato, o no se puede
determinar dónde ocurre el daño, todos ellos responden solidariamente sin perjuicio de las acciones
de reintegro.
2.- Transporte de personas: derechos y obligaciones de las partes, responsabilidad del transportista.
Forma y prueba.
2.- TRANSPORTE DE PERSONAS: El transporte de personas comprende, además del traslado, las
operaciones de embarco y desembarco.
OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES: Obligaciones del transportista. Son obligaciones del
transportista respecto del pasajero:
a. proveerle el lugar para viajar que se ha convenido o el disponible reglamentariamente habilitado;
b. trasladarlo al lugar convenido;
c. garantizar su seguridad;
d. llevar su equipaje.
ARTÍCULO 1290.- Obligaciones del pasajero. El pasajero está obligado a:
a. pagar el precio pactado;
b. presentarse en el lugar y momentos convenidos para iniciar el viaje;
c. cumplir las disposiciones administrativas, observar los reglamentos establecidos por el
transportista para el mejor orden durante el viaje y obedecer las órdenes del porteador o de sus
representantes impartidas con la misma finalidad;
d. acondicionar su equipaje, el que debe ajustarse a las medidas y peso reglamentarios.
ARTÍCULO 1291.- Extensión de la responsabilidad. Además de su responsabilidad por
incumplimiento del contrato o retraso en su ejecución, el transportista responde por los siniestros
que afecten a la persona del pasajero y por la avería o pérdida de sus cosas.
ARTÍCULO 1292.- Cláusulas limitativas de la responsabilidad. Las cláusulas que limitan la
responsabilidad del transportista de personas por muerte o daños corporales se tienen por no
escritas.
ARTÍCULO 1293.- Responsabilidad por el equipaje. Las disposiciones relativas a la responsabilidad
del transportista de cosas por la pérdida o deterioro de las cosas transportadas, se aplican a la
pérdida o deterioro del equipaje que el pasajero lleva consigo, con la salvedad de lo previsto en el
artículo 1294.
ARTÍCULO 1294.- Cosas de valor. El transportista no responde por pérdida o daños sufridos por
objetos de valor extraordinario que el pasajero lleve consigo y no haya declarado antes del viaje o al
comienzo de éste.
Tampoco es responsable por la pérdida del equipaje de mano y de los demás efectos que hayan
quedado bajo la custodia del pasajero, a menos que éste pruebe la culpa del transportista.
Otamendi - Gonzáles
3.- Transporte de cosas: derechos y obligaciones de las partes y del destinatario. Responsabilidad
del transportista.
3.- Transporte de cosas
ARTÍCULO 1296.- Obligaciones del cargador. El cargador debe declarar el contenido de la carga,
identificar los bultos externamente, presentar la carga con embalaje adecuado, indicar el destino y el
destinatario, y entregar al transportista la documentación requerida para realizarlo.
Si se requieren documentos especiales, el cargador debe entregarlos al porteador al mismo tiempo
que las cosas a transportar.
ARTÍCULO 1297.- Responsabilidad del cargador. El cargador es responsable de los daños que
sufran el transportista, otros cargadores o terceros, que deriven de la omisión o la inexactitud de las
indicaciones o de la falta de entrega o de la irregularidad de la documentación.
4.- Forma y prueba: carta de porte, guía. Precio.
ARTÍCULO 1298.- Carta de porte. El transportista tiene derecho a requerir del cargador que
suscriba un documento que contenga las indicaciones enunciadas en el artículo 1296 y las
estipulaciones convenidas para el transporte. Su emisión importa recibo de la carga.
ARTÍCULO 1299.- Segundo ejemplar. El cargador tiene derecho a exigir al porteador que suscriba
y le entregue copia de la carta de porte. Este documento se llama segundo ejemplar de la carta de
porte y puede ser nominativo, a la orden o al portador.
Si el transportista ha librado el segundo ejemplar de la carta de porte a la orden, los derechos
nacidos del contrato frente a aquél, son transmisibles por endoso.
ARTÍCULO 1300.- Guía. Si no hay carta de porte, el cargador tiene derecho a exigir al transportista
que le entregue un recibo de carga, denominado guía, con el mismo contenido de aquélla.
ARTÍCULO 1301.- Inoponibilidad. Las estipulaciones no contenidas en el segundo ejemplar de la
carta de porte o en la guía, no son oponibles a los terceros portadores de buena fe. Ese documento
debe ser entregado al transportista contra la entrega por éste de la carga transportada.
ARTÍCULO 1302.- Disposición de la carga. Si no se ha extendido el segundo ejemplar de la carta de
porte ni la guía, el cargador tiene la disposición de la carga y puede modificar las instrucciones
dadas al transportista, con obligación de reembolsar los gastos y resarcir los daños derivados de
ese cambio.
ARTÍCULO 1303.- Portador del segundo ejemplar. Cuando el transportista ha librado segundo
ejemplar de la carta de porte o guía, sólo el portador legitimado de cualquiera de dichos documentos
tiene la disposición de la carga y puede impartir instrucciones al transportista, las cuales se deben
anotar en el instrumento y ser suscriptas por el transportista.
ARTÍCULO 1304.- Derechos del destinatario. Los derechos nacidos del contrato de transporte
corresponden al destinatario desde que las cosas llegan a destino, o desde que, vencido el plazo del
transporte, haya requerido la entrega al transportista. Sin embargo, el destinatario no puede ejercer
tales derechos sino contra el pago al transportista de sus créditos derivados del transporte.
ARTÍCULO 1305.- Puesta a disposición. El transportista debe poner la carga a disposición del
destinatario en el lugar, en el plazo y con las modalidades convenidas en el contrato o, en su
defecto, por los usos. Si el cargador ha librado una carta de porte, ésta debe ser exhibida y
entregada al porteador.
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El tenedor del segundo ejemplar de la carta de porte o de la guía al portador o a la orden, debe
restituir el documento al transportista en el momento de la entrega de la carga.
ARTÍCULO 1306.- Entrega. El transportista está obligado a entregar la carga en el mismo estado en
que la recibió, excepto causa ajena. Si la ha recibido sin reservas, se presume que ella no tenía
vicios aparentes y estaba bien acondicionada para el transporte.
El destinatario no está obligado a recibir cosas con daños que impidan el uso o consumo que les
son propios.
ARTÍCULO 1307.- Impedimentos y retardo en la ejecución del transporte. Si el comienzo o la
continuación del transporte son impedidos o excesivamente retrasados por causa no imputable al
porteador, éste debe informar inmediatamente al cargador y pedirle instrucciones. Está obligado a la
custodia de la carga. Si las circunstancias imposibilitan el pedido de instrucciones, el transportista
puede depositar las cosas y, si están sujetas a rápido deterioro o son perecederas, puede hacerlas
vender para que no pierdan su valor.
ARTÍCULO 1308.- Impedimentos para la entrega. Si el destinatario no puede ser encontrado o se
niega a recibir las cosas transportadas o demora su recepción, el porteador debe requerir
inmediatamente instrucciones al cargador y se aplican las soluciones previstas en el artículo 1307.
ARTÍCULO 1309.- Responsabilidad del transportista frente al cargador. El porteador que entregue
las cosas al destinatario sin cobrar los créditos propios o los que el cargador le haya encomendado
cobrar contra entrega de la carga, o sin exigir el depósito de la suma convenida, es responsable
frente al cargador por lo que le sea debido y no puede dirigirse contra él para el pago de sus propias
acreencias. Mantiene su acción contra el destinatario.
ARTÍCULO 1310.- Responsabilidad por culpa. Si se trata de cosas frágiles, mal acondicionadas para
el transporte, sujetas a fácil deterioro, de animales o de transportes especiales, el transportista
puede convenir que sólo responde si se prueba su culpa.
Esta convención no puede estar incluida en una cláusula general predispuesta.
ARTÍCULO 1311.- Cálculo del daño. La indemnización por pérdida o avería de las cosas es el valor
de éstas o el de su menoscabo, en el tiempo y el lugar en que se entregaron o debieron ser
entregadas al destinatario.
ARTÍCULO 1312.- Pérdida natural. En el transporte de cosas que, por su naturaleza, están sujetas a
disminución en el peso o en la medida durante el transporte, el transportista sólo responde por las
disminuciones que excedan la pérdida natural. También responde si el cargador o el destinatario
prueban que la disminución no ha ocurrido por la naturaleza de las cosas o que, por las
circunstancias del caso, no pudo alcanzar la magnitud comprobada.
ARTÍCULO 1313.- Limitación de la responsabilidad. Prohibición. Los que realizan habitualmente
servicios de transporte no pueden limitar las reglas de responsabilidad precedentes, excepto en el
caso del artículo 1310.
ARTÍCULO 1314.- Comprobación de las cosas antes de la entrega. El destinatario tiene derecho a
hacer comprobar, a su costo, antes de la recepción de las cosas, su identidad y estado. Si existen
pérdidas o averías, el transportista debe reembolsar los gastos.
El porteador puede exigir al destinatario la apertura y el reconocimiento de la carga; y si éste rehúsa
u omite hacerlo, el porteador queda liberado de toda responsabilidad, excepto dolo.
ARTÍCULO 1315.- Efectos de la recepción de las cosas transportadas. La recepción por el
destinatario de las cosas transportadas y el pago de lo debido al transportista extinguen las acciones
derivadas del contrato, excepto dolo. Sólo subsisten las acciones por pérdida parcial o avería no
Otamendi - Gonzáles
reconocibles en el momento de la entrega, las cuales deben ser deducidas dentro de los cinco días
posteriores a la recepción.
ARTÍCULO 1316.- Culpa del cargador o de un tercero. Si el transporte no pudo ser iniciado o
completado o la entrega no puede ser efectuada por el hecho del cargador, o de un portador
legitimado del segundo ejemplar de la carta de porte o de la guía, o del destinatario, el transportista
tiene derecho al precio o a una parte proporcional de éste, según sea el caso, y al reembolso de los
gastos adicionales en que haya incurrido.
ARTÍCULO 1317.- Transporte con reexpedición de las cosas. Si el transportista se obliga a entregar
la carga a otro porteador y no acepta una carta de porte hasta un destino diferente al de tal entrega,
se presume que sus responsabilidades como transportista concluyen con ella, sin otras obligaciones
adicionales que la de emplear una razonable diligencia en la contratación del transportista siguiente.
ARTÍCULO 1318.- Representación en el transporte sucesivo. Cada transportista sucesivo tiene el
derecho de hacer constar en la carta de porte, o en un documento separado, el estado en que ha
recibido las cosas transportadas. El último transportista representa a los demás para el cobro de sus
créditos y el ejercicio de sus derechos sobre las cargas transportadas.
5.- Transporte multimodal de mercaderías. (Ley 24.921). Definiciones legales. Ámbito de aplicación.
Forma y Prueba del contrato. Responsabilidad del operador y del expedidor. Aviso y constatación de
daños. Ejercicio de pretensiones.
5.- Transporte multimodal de mercaderías: El que se realiza en virtud de un contrato de transporte
multimodal utilizando como mínimo, dos modos diferentes de porteo a través de un solo operador,
que deberá emitir un documento único para toda la operación, percibir un solo flete y asumir la
responsabilidad por su cumplimiento, sin perjuicio de que comprenda además del transporte en sí,
los servicios de recolección, unitarización o desunitarización de carga por destino, almacenada,
manipulación o entrega al destinatario, abarcando los servicios que fueran contratados en origen y
destino, incluso los de consolidación y desconsolidación de las mercaderías, cumplimentando las
normas legales vigentes.
Responsabilidad del operador de transporte multimodal
ARTICULO 15.- Ambito de aplicación temporal de la ley. La responsabilidad del
operador de transporte multimodal se extiende desde que recibe la mercadería bajo
su custodia por sí o por la persona destinada al efecto y finaliza una vez verificada
la entrega a las personas indicadas en el artículo 14, de conformidad con el contrato
de transporte multimodal, las leyes y los usos y costumbres imperantes en el lugar
de entrega.
ARTICULO 16.- Extensión de la responsabilidad. El operador de transporte
multimodal será responsable por las acciones u omisiones de sus empleados o
agentes en el ejercicio de sus funciones o de cualquier otra persona cuyos servicios
tenga contratados para el cumplimiento del contrato.
ARTICULO 17.- Pérdida, daño o demora en la entrega. El operador de transporte
multimodal será responsable de la pérdida total o parcial, del daño de la mercadería
o la demora, si el hecho que ha causado la pérdida, el daño o la demora, se produjo
cuando la mercadería estaba bajo su custodia.
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El operador de transporte multimodal sólo será a responsable por los perjuicios
resultantes de la demora, si el expedidor hubiera hecho una declaración de interés
de la entrega en plazo determinado y si la misma hubiese sido aceptada por el
operador de transporte multimodal.
ARTICULO 18.- Demora en la entrega. Pérdida. Se considera que hay demora en
la entrega de la mercadería si ésta no ha sido entregada en el lugar de destino
previsto dentro del plazo expresamente convenido, o a falta de plazo expresamente
convenido, dentro del que conforme con las circunstancias del caso sea exigible a
un operador de transporte multimodal diligente. El expedidor o el consignatario,
pueden considerar perdida la mercadería si no ha sido entregada dentro de los
noventa (90) días siguientes a la expiración del plazo de entrega.
ARTICULO 19.- Daños localizados. Remisión normativa. Cuando se demuestre que
el daño, la pérdida o la demora, se ha producido en un modo determinado de
transporte, con respecto al cual la legislación específica establezca sistemas de
responsabilidad y exoneración distintos de los previstos por esta ley, las causales
de exoneración de responsabilidad del operador de transporte multimodal serán las
dispuestas en tal legislación.
ARTICULO 20.- Daños localizados. Solidaridad. Cuando se acredite en que modo
de transporte o en que estación de transferencia se produjo el daño, la pérdida o la
demora, el operador de transporte multimodal será solidariamente responsable con
el transportador efectivo o con el titular de la estación de transferencia o con el
depositario sin perjuicio del derecho del primero a repetir del transportador efectivo
o del titular de la estación de transferencia o del depositario, lo que hubiere
desembolsado en virtud de tal responsabilidad solidaria.
ARTICULO 21.- Daños no localizados. Causales de exoneración. Cuando no se
pueda determinar en que modo de transporte ocurrió la pérdida total o parcial de la
mercadería, el daño o la demora en la entrega, o cualquier otro incumplimiento del
contrato de transporte multimodal, el operador de transporte multimodal se eximirá
de responsabilidad si acredita que su incumplimiento fue causado por:
a) Vicio propio de la mercadería, incluyendo las mermas normales provenientes de
sus propias características, pese al cuidadoso manipuleo y transporte;
b) Defectos o deficiencias de embalaje; que no sean aparentes;
c) Culpa del expedidor, consignatario o propietario de la mercadería o de sus
representantes;
d) Caso fortuito o de fuerza mayor. El transportador deberá probar que él o su
representante han adoptado todas las medidas para evitar el daño;
e) Huelgas, motines o "lock-out" efectuados por terceros;
f) Orden de una autoridad pública que impida o retrase el transporte, por un motivo
no imputable a la responsabilidad del operador de transporte multimodal.
ARTICULO 22.- Cuantía de la indemnización. Para establecer la indemnización por
pérdida o daño de la mercadería se fijará la misma según el valor de ésta en el
lugar y en el momento de la entrega pactada en el documento de transporte
multimodal.
En caso de demora en la entrega, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 17, el
operador de transporte multimodal perderá el valor del flete de la mercadería que
Otamendi - Gonzáles
hubiera sufrido demora, sin perjuicio de la obligación de resarcir el mayor daño
probado que se hubiere producido por tal causa.
ARTICULO 23.- Criterio para la valorización de la mercadería. El valor de la
mercadería se determinará teniendo en cuenta la cotización que tenga en una bolsa
de mercaderías o en su defecto observando el precio que tenga en el mercado, o si
no se dispusiera de esa cotización ni de su precio, según el valor usual de
mercadería de similar naturaleza y calidad, salvo que el expedidor haya hecho una
declaración expresa respecto al valor de la mercadería en el documento de
transporte multimodal en los términos del artículo 12.
ARTICULO 24.- Cuantía de la indemnización. Límite. La indemnización, si se
demuestra que el daño por la pérdida total o parcial, la avería o la demora en la
entrega, se produjo en los modos acuático o aéreo, no excederá los límites fijados
por las normas específicas aplicables a tales modos.
Cuando en el desarrollo de un transporte multimodal, incluido estaciones de
transferencia, depósitos o terminales de carga, no se pudiera identificar el momento
en el cual se produjo el daño o cuando el mismo se produzca en los modos
ferroviarios o carreteros, la indemnización no excederá el límite de cuatrocientos
(400) pesos argentinos oro por bulto afectado.
En caso de transporte de mercadería a granel, el límite de responsabilidad será de
cuatrocientos (400) pesos argentinos oro por unidad de flete.
Las partes podrán acordar en el momento de transporte multimodal un límite
superior al indicado precedentemente.
Cuando la mercadería fuera acondicionada en un contenedor, en una paleta o en
otro artefacto utilizado para la unitarización de la mercadería cada bulto o unidad de
carga asentado en el documento de transporte multimodal como incluido en dicho
contenedor, paleta o artefacto similar, será considerado para establecer la limitación
de la responsabilidad por bulto o pieza.
ARTICULO 25.- Valor del argentino oro. La cotización oro será la oficial fijada por el
órgano competente al momento de efectuarse la liquidación judicial o extrajudicial.
En defecto de cotización oficial se determinará su valor por el contenido metálico y
no por su valor numismático.
ARTICULO 26.- Responsabilidad acumulada. Límite. La responsabilidad acumulada
del operador de transporte multimodal no excederá los límites de responsabilidad
por la pérdida total de las mercaderías.
ARTICULO 27.- Exoneración de responsabilidad por actos del poder público. El
operador de transporte multimodal no responderá durante la ejecución del
transporte por las demoras en la entrega o daños sufridos por la mercadería como
consecuencia de la actuación de una autoridad administrativa o fiscal, tanto
nacional como extranjera.
ARTICULO 28.- Pérdida del derecho a la limitación. El operador de transporte
multimodal, el porteador efectivo y el depositario no podrán acogerse a la limitación
de la responsabilidad prevista en esta ley, si se prueba que la pérdida, el daño o la
demora en la entrega provinieron de una acción u omisión imputable al operador de
transporte multimodal, al porteador efectivo, al depositario o sus dependientes con
dolo o culpa grave.
63
ARTICULO 29.- Responsabilidad de los dependientes. Si la acción se promoviera
contra empleados o agentes del operador de transporte multimodal o contra
cualquier persona a la que se haya recurrido para la ejecución del contrato de
transporte multimodal o para la realización de algunas de las prestaciones, ellos
podrán oponer las mismas exoneraciones y límites de responsabilidad invocables
por el operador de transporte multimodal. En este caso el conjunto de las sumas
que los demandados deban abonar, no excederá del límite previsto en el artículo
24.
ARTICULO 30.- Responsabilidad extracontractual. Las disposiciones de esta ley se
aplican tanto si la acción se funda en normas de responsabilidad extracontractual
como responsabilidad contractual.
ARTICULO 31.- Cláusulas nulas. Es absolutamente nula y sin efecto, toda cláusula
que exonere o disminuya la responsabilidad del operador de transporte multimodal,
de los transportadores efectivos, de los depositarios o de las estaciones de
transferencia de carga, por pérdida, daño o demora sufrida por la mercadería o que
modifique la carga de la prueba en forma distinta de la que surge de esta ley.
Esta nulidad comprende la de la cláusula por la cual el beneficio del seguro de la
mercadería, directa o indirectamente, sea cedido a cualquiera de ellos. La nulidad
de las cláusulas mencionadas no entraña la del contrato.
Responsabilidad del expedidor
ARTICULO 32.- Imputabilidad. El expedidor no es responsable de los daños o
pérdidas sufridos por el operador de transporte multimodal, o por las personas a las
que éste recurra para la ejecución del contrato o para llevar a cabo algunas de las
prestaciones, salvo que tales daños sean imputables con dolo o culpa al expedidor,
sus agentes o sus subordinados.
ARTICULO 33.- Deber de información. En el momento en que el operador de
transporte multimodal toma la mercadería bajo su custodia, el expedidor le deberá
indicar con exactitud todos los datos relativos a la naturaleza general de la
mercadería, sus marcas, número, peso, volumen y cantidad.
ARTICULO 34.- Mercadería peligrosa. El expedidor debe señalar adecuadamente
la mercadería peligrosa y sus envases, mediante etiquetas normalizadas o marcas
y debe informar al operador de transporte multimodal sobre el carácter peligroso de
la misma y sobre las precauciones que deban adoptar. De no hacerlo así, será
responsable ante el operador de transporte multimodal de los perjuicios resultantes
de la expedición de esa mercadería, la que en cualquier momento podrá ser
descargada, destruida o transformada en inofensiva, según lo requieran las
circunstancias o por orden de la autoridad pública, sin que ello de lugar a
indemnización alguna.
ARTICULO 35.- Criterio para la clasificación de la mercadería peligrosa. La
clasificación de mercadería peligrosa tendrá como base las recomendaciones de la
Organización de las Naciones Unidas (ONU) al respecto, tomando en cuenta las
nueve clasificaciones que dicta la Organización Marítima Internacional (IMO).
ARTICULO 36.- Límites de la responsabilidad. El expedidor, el consignatario, sus
dependientes y las personas de las que se sirven podrán ampararse en las mismas
limitaciones de responsabilidad de las que se benefician el operador de transporte
Otamendi - Gonzáles
multimodal, el porteador efectivo o el depositario, sea que la acción se funda tanto transporte multimodal y los transportadores efectivos, o viceversa, podrán ser
en responsabilidad contractual como extracontractual. Las personas indicadas en el ejercitadas aún después de la expiración del plazo establecido precedentemente,
párrafo anterior perderán el derecho de acogerse a tales límites cuando hubieran aplicándose el que corresponda a la naturaleza de la relación.
actuado con dolo o culpa grave. Las acciones de repetición prescriben por el transcurso de un año, contado desde la
Cuando se accione contra más de una persona el límite de responsabilidad total no fecha de notificación del pago extrajudicial realizado o de la fecha del laudo arbitral
podrá exceder del que resulte aplicable. o sentencia definitiva que se dicte en la demanda iniciada.
ARTICULO 37.- Indemnización a favor del operador de transporte multimodal. El 6.- Los Incoterms: definición, clases, contratación internacional.
expedidor indemnizará al operador de transporte multimodal por los perjuicios 6.- INCOTERMS: Los Incoterms son un conjunto de reglas internacionales, regidos por la Cámara
resultantes de la inexactitud o insuficiencia de los datos mencionados en los de Comercio Internacional, que determinan el alcance de las cláusulas comerciales incluidas en el
artículos 5°, 33, 34 y 35. El derecho del operador de transporte multimodal a tal contrato de compraventa internacional.
indemnización no limitará en modo alguno su responsabilidad en virtud del contrato Los Incoterms determinan:
de transporte multimodal respecto a cualquier persona distinta del expedidor.
ARTICULO 38.- Subsistencia de la responsabilidad del expedidor. El expedidor
• El alcance del precio.
seguirá siendo responsable aún cuando haya transferido el documento de • En que momento y donde se produce la transferencia de riesgos sobre la mercadería del
transporte multimodal. vendedor hacia el comprador.
Aviso y constatación de daños • El lugar de entrega de la mercadería.
ARTICULO 39.- Del aviso y su omisión. El consignatario, dentro de los cinco (5)
días hábiles de recibida la mercadería, debe dar aviso al operador de transporte • Quién contrata y paga el transporte
multimodal sobre la pérdida, daño o demora en la entrega. La falta de aviso • Quién contrata y paga el seguro
generará la presunción de que la mercadería fue entregada tal como se encontraba
descrita en el documento de transporte multimodal. Esta presunción admite prueba
• Qué documentos tramita cada parte y su costo.
en contrario.
ARTICULO 40.- Inspección conjunta y determinación de daños o pérdidas. El
UNIDAD XIII: Contratos típicamente comerciales
operador de transporte multimodal y el consignatario están obligados, ante el
pedido de uno de ellos, a hacer una revisión conjunta de las mercaderías para
1.- Contratos Cuenta corriente: concepto, naturaleza jurídica y caracteres. Cuenta simple o de
determinar las pérdidas o daños. Si las partes no se ponen de acuerdo en la
gestión. Objeto, negociaciones sobre las que se puede recaer. Personas que pueden celebrar el
redacción de la constancia escrita de tal revisación, cualquiera de ellas puede pedir
contrato. Prueba, forma. Remesas: concepto. Efectos: esenciales y naturales.- Duración,
una pericia judicial con el objeto de establecer la naturaleza de la avería, su origen y
terminación. Clausura parcial y definitiva, determinación del saldo: ejecutabilidad. Garantías del
el monto.
saldo. Prescripción.
Del ejercicio de las pretensiones
ARTICULO 41.- Prorroga de la jurisdicción. En los contratos de transporte
CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE:
multimodal que se celebren para realizar un transporte en el ámbito nacional y en
La cuenta corriente (mercantil) es un contrato bilateral y conmutativo,por el cual:
los contratos de transporte multimodal internacionales en los que el lugar de destino
una de las partes remite a la otra, o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros
previsto esté en jurisdicción argentina, es nula toda cláusula que establezca otra
valores, sin aplicación a empleo determinado, ni obligación de tener a la orden una cantidad o un
jurisdicción que la de los tribunales federales argentinos competentes. Sin embargo,
valor equivalente, pero a cargo de:
es válido el sometimiento a tribunales o árbitros extranjeros si se acuerda después
- "acreditar" al remitente por sus remesas,
de producido el hecho generador de la causa.
- liquidarlas en las épocas convenidas,
ARTICULO 42.- Citación a terceros. El operador de transporte multimodal podrá
- compensarlas de una sola vez hasta la concurrencia del "débito y crédito", y
pedir la citación de los transportistas efectivos o de los depositarios efectivos, a fin
- pagar el saldo.
de que tomen intervención en el juicio, en el momento de la contestación de la
demanda respectiva.
Caracteres
ARTICULO 43.- Prescripción, plazos y cómputos. Las acciones derivadas del
El contrato de cuenta corriente bancaria, entiende que es autónomo, bilateral, consensual,
contrato de transporte multimodal prescriben por el transcurso de un año, contado a
normalmente oneroso y de ejecución continuada.[4]
partir del momento en que la mercadería fue o debió ser entregada a las personas
indicadas en el artículo 14. Las acciones de repetición entre el operador de

64 Otamendi - Gonzáles
1. Es autónomo, consiste en una combinación de prestaciones que el banco realiza por cuenta y
en interés del cliente, verbigracia, el servicio de caja que presta el banco integrando en este
elementos del mandato y del depósito.
2. Es bilateral porque engendra obligaciones para ambas partes, de ejecución continuada o
sucesiva.
3. Es consensual, ya que se origina por voluntad de las partes; siendo condición de "habilitación", la
provisión de fondos, o autorización para girar en descubierto.-
4. Es oneroso, ya que los bancos suelen cobrar intereses y gastos por las gestiones, o intereses del
descubierto.
5. Es nominado o típico ya que está expresamente regulado en el Código de Comercio en los arts.
791 a 797 Cód. Comercio.
Naturaleza Jurídica
La naturaleza jurídica del contrato de cuenta corriente bancaria no tiene opinión unánime en la
doctrina, ya que, basándose en sus las notas tipificantes, alguna doctrina, le ha dado más amplitud
que otra.
La doctrina Italiana, entiende que la cuenta corriente bancaria es una simple cláusula accesoria de
ciertos contratos bancarios; apertura de crédito y depósito, lo que no modifica su esencia.-
Mientras que la doctrina francesa, sostiene que es una variedad de cuenta corriente mercantil,
reconociéndole carácter contractual, con singulares efectos jurídicos.-
Otro sistema distingue la llamada "cuenta corriente impropia" de la "cuenta corriente de
correspondencia", en la cual se reconoce como una figura autónoma, contractual, que regula toda la
relación entre banco-cliente siendo el banco un simple mandatario del cliente, el cual le presta
un servicio de caja, y realiza una serie de negocios, o encargos confiados por el cliente, el banco
pone a su disposición su estructura y organización, a fin de dar cumplimiento con el mandato
otorgado.
Pero la nota característica señalada por Molle es que, la operación bancaria no es la coexistencia o
la suma de varios negocios, sino que la causa de la operación es el servicio de caja que el banco le
presta al cliente, nota tipificante de este contrato y que no es propia de los demás contratos.
Cuenta simple o de gestión: crédito otorgado por los comerciantes a sus clientes para realizar
compras, sin pagarles en el momento, difiriendo la obligación de pago hasta un determinado monto
o por un tiempo.
Remesa
Derechos de débito y crédito
entre las partes
derivados de diferentes operaciones (compraventa, giros, depósitos, fianzas, comisiones, etc.), sin
limitaciones cuantitativas ni cualitativas, salvo que deriven de convenciones entre las partes. Puede
tratarse de dinero o mercadería. Se entrega algo a cuenta de algo.
Modalidades
Art. 783 la cuenta corriente termina:
- en definitiva: cuando no debe ser seguida de ninguna operación de negocios, y
- parcialmente, en el caso inverso.
Saldo Parcial: determinado en los balances parciales
65
Cierre parcial: se produce para determinar el estado de la cuenta (determinar quién es deudor y
quién acreedor) y autorizar la atribución de intereses sobre el saldo, comenzar a generar intereses.
No extingue el contrato.
Es un cierre o liquidación periódica.
Saldo definitivo: luego del cierre definitivo de la cuenta corriente.
Es exigible desde el momento de su aceptación, a no ser que:
- se hubiesen remitido sumas eventuales que igualen o excedan la del saldo, o
- que los interesados hayan convenido en pasarlo a nueva cuenta.
Conclusión definitiva: produce una compensación del íntegro monto del débito y crédito hasta la
cantidad concurrente, y determina la persona del acreedor y deudor.
Se extingue el contrato. Es la clausura o conclusión de la CCM.
Caracteres de las partidas
Art. 777. Es de la naturaleza de la cuenta corriente:
1° Que los valores y efectos remitidos se transfieran en propiedad al que los recibe;
(Transferencia de las remesas: de la propiedad)
2° Que el crédito concedido por remesas de efectos, valores o papeles de comercio, lleve la
condición de que éstos serán pagados a su vencimiento;
(CLÁUSULA O PRESUNCIÓN IMPERATIVA: Condición “salvo encaje” => Se presume cobro)
3° Que sea obligatoria la compensación mercantil entre el debe y haber; (al cierre)
(Compensación obligatoria: de débitos y créditos al cierre)
4° Que todos los valores del débito y crédito (saldos) produzcan intereses legales, o los que las
partes hubiesen estipulado;
(Intereses sobre saldos)
5° Que el saldo definitivo sea exigible desde el momento de su aceptación, a no ser que se
hubiesen remitido sumas eventuales que igualen o excedan la del saldo, o que los interesados
hayan convenido en pasarlo a nueva cuenta
(Que el saldo definitivo sea exigible: desde el momento de su aceptación)
Extinción
La extinción del contrato => proviene de su conclusión.
Es cuando se determina el saldo definitivo que debe pagar el deudor.
Art. 782. La cuenta corriente se concluye:
1° por consentimiento de las partes;
2° por haberse concluido el término que fijaron
3° por muerte, interdicción, demencia, quiebra o
cualquier otro suceso legal que prive a alguno de los contratantes, de la libre administración de sus
bienes.
Art. 784 la conclusión definitiva de la cuenta corriente
- fija invariablemente el estado de las relaciones jurídicas de las partes,
- produce de pleno derecho, independientemente del fenecimiento de la cuenta, la compensación
del íntegro monto del débito y crédito hasta la cantidad concurrente, y - determina la persona del
acreedor y deudor.
Otamendi - Gonzáles
Art. 785 el saldo definitivo y parcial será considerado como un capital productivo de intereses.
Ejecución
Saldo: suma a pagar, es la conclusión definitiva de la CCM.
El saldo necesita aceptación para ser exigible.
Ejecución del saldo: el saldo debe presentarse para su aprobación, y solo después de transcurrido
un mes, mediando silencio de las partes, se lo puede considerar exigible (aceptación implícita).
Art. 786. El saldo puede ser garantido con hipoteca, fianza o prenda,
según la convención celebrada por las partes.
Art. 787. El que resulte acreedor por la cuenta corriente,
podrá girar
contra el deudor por el saldo,
y si éste no aceptase el giro,
tiene acción ejecutiva para reclamar el pago,
salvo los casos del artículo anterior.
Prescripción para reclamar el saldo definitivo e intereses, por el acreedor:
Art. 790. La acción para solicitar el arreglo de la cuenta corriente, el pago del saldo, judicial o
extrajudicialmente reconocido, o la rectificación de la cuenta por errores de cálculo, omisiones,
artículos extraños o indebidamente llevados al débito o crédito, o duplicación de partidas, se
prescribe por el término de 5 años.
En igual término prescriben los intereses del saldo, siendo pagaderos por año o en períodos más
cortos.
2.- Contrato de Corretaje: definición, elementos tipificantes, derechos y obligaciones de las
partes.Prohibiciones para el corredor.
corretaje: ARTÍCULO 1345.- Definición. Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada
corredor, se obliga ante otra, a mediar en la negociación y conclusión de uno o varios negocios, sin
tener relación de dependencia o representación con ninguna de las partes.
ARTÍCULO 1346.- Conclusión del contrato de corretaje. Sujetos. El contrato de corretaje se entiende
concluido, si el corredor está habilitado para el ejercicio profesional del corretaje, por su intervención
en el negocio, sin protesta expresa hecha saber al corredor contemporáneamente con el comienzo
de su actuación o por la actuación
de otro corredor por el otro comitente. Si el comitente es una persona de derecho público, el contrato
de corretaje debe ajustarse a las reglas de contratación pertinentes. Pueden actuar como corredores
personas humanas o jurídicas.
ARTÍCULO 1347.- Obligaciones del corredor. El corredor debe:
a. asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los negocios en que media y de su
capacidad legal para contratar;
b. proponer los negocios con exactitud, precisión y claridad, absteniéndose de mencionar supuestos
inexactos que puedan inducir a error a las partes;
c. comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su conocimiento y que de algún
modo puedan influir en la conclusión o modalidades del negocio;
66
d. mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en las que interviene, la que
sólo debe ceder ante requerimiento judicial o de autoridad pública competente;
e. asistir, en las operaciones hechas con su intervención, a la firma de los instrumentos conclusivos
y a la entrega de los objetos o valores, si alguna de las partes lo requiere;
f. guardar muestras de los productos que se negocien con su intervención, mientras subsista la
posibilidad de controversia sobre la calidad de lo entregado.
ARTÍCULO 1348.- Prohibición. Está prohibido al corredor:
a. adquirir por sí o por interpósita persona efectos cuya negociación le ha sido encargada;
b. tener cualquier clase de participación o interés en la negociación o en los bienes comprendidos en
ella.
ARTÍCULO 1349.- Garantía y representación. El corredor puede:
a. otorgar garantía por obligaciones de una o de ambas partes en la negociación en la que actúen;
b. recibir de una parte el encargo de representarla en la ejecución del negocio.
ARTÍCULO 1350.- Comisión. El corredor tiene derecho a la comisión estipulada si el negocio se
celebra como resultado de su intervención. Si no hay estipulación, tiene derecho a la de uso en el
lugar de celebración del contrato o, en su defecto, en el lugar en que principalmente realiza su
cometido. A falta de todas ellas, la fija el juez.
3.- Contrato de Arbitraje: definición, forma, controversias excluidas, clases, competencia, efectos,
cláusulas facultativas. Árbitros: designación, obligaciones, retribución.
3.-ARBITRAJE : ARTÍCULO 1649.- Definición. Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden
someter a la decisión de uno o más árbitros todas o algunas de las controversias que hayan surgido
o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no
contractual, de derecho privado en la que no se encuentre comprometido el orden público.
ARTÍCULO 1650.- Forma. El acuerdo de arbitraje debe ser escrito y puede constar en una cláusula
compromisoria incluida en un contrato o en un acuerdo independiente o en un estatuto o
reglamento.
La referencia hecha en un contrato a un documento que contiene una cláusula compromisoria
constituye contrato de arbitraje siempre que el contrato conste por escrito y la referencia implique
que esa cláusula forma parte del contrato.
ARTÍCULO 1651.- Controversias excluidas. Quedan excluidas del contrato de arbitraje
las siguientes materias:
a. las que se refieren al estado civil o la capacidad de las personas;
b. las cuestiones de familia;
c. las vinculadas a derechos de usuarios y consumidores;
d. los contratos por adhesión cualquiera sea su objeto;
e. las derivadas de relaciones laborales.
Las disposiciones de este Código relativas al contrato de arbitraje no son aplicables a las
controversias en que sean parte los Estados nacional o local.
ARTÍCULO 1652.- Clases de arbitraje. Pueden someterse a la decisión de arbitradores o amigables
componedores, las cuestiones que pueden ser objeto del juicio de árbitros. Si nada se estipula en el
convenio arbitral acerca de si el arbitraje es de derecho o de amigables componedores, o si no se
autoriza expresamente a los árbitros a decidir la controversia según equidad, se debe entender que
es de derecho.
Otamendi - Gonzáles
ARTÍCULO 1653.- Autonomía. El contrato de arbitraje es independiente del contrato con el que se
relaciona. La ineficacia de éste no obsta a la validez del contrato de arbitraje, por lo que los árbitros
conservan su competencia, aun en caso de nulidad de aquél, para determinar los respectivos
derechos de las partes y pronunciarse sobre sus pretensiones y alegaciones.
ARTÍCULO 1654.- Competencia. Excepto estipulación en contrario, el contrato de arbitraje otorga a
los árbitros la atribución para decidir sobre su propia competencia, incluso sobre las excepciones
relativas a la existencia o a la validez del convenio arbitral o cualesquiera otras cuya estimación
impida entrar en el fondo de la controversia.
ARTÍCULO 1655.- Dictado de medidas previas. Excepto estipulación en contrario, el contrato de
arbitraje atribuye a los árbitros la facultad de adoptar, a pedido de cualquiera de las partes, las
medidas cautelares que estimen necesarias respecto del objeto del litigio. Los árbitros pueden exigir
caución suficiente al solicitante. La ejecución de las medidas cautelares y en su caso de las
diligencias preliminares se debe hacer por el tribunal judicial. Las partes también pueden solicitar la
adopción de estas medidas al juez, sin que ello se considere un incumplimiento del contrato de
arbitraje ni una renuncia a la jurisdicción arbitral; tampoco excluye los poderes de los árbitros.
Las medidas previas adoptadas por los árbitros según lo establecido en el presente artículo pueden
ser impugnadas judicialmente cuando violen derechos constitucionales o sean irrazonables.
ARTÍCULO 1656.- Efectos. Revisión de los laudos arbitrales. El convenio arbitral obliga a las partes
a cumplir lo estipulado y excluye la competencia de los tribunales judiciales sobre las controversias
sometidas a arbitraje, excepto que el tribunal arbitral no esté aun conociendo de la controversia, y el
convenio parezca ser manifiestamente
nulo o inaplicable.
En caso de duda ha de estarse a la mayor eficacia del contrato de arbitraje.
Los laudos arbitrales que se dicten en el marco de las disposiciones de este Capítulo pueden ser
revisados ante la justicia competente por la materia y el territorio cuando se invoquen causales de
nulidad, total o parcial, conforme con las disposiciones del presente Código. En el contrato de
arbitraje no se puede renunciar a la impugnación judicial del laudo definitivo que fuera contrario al
ordenamiento jurídico.
ARTÍCULO 1657.- Arbitraje institucional. Las partes pueden encomendar la administración del
arbitraje y la designación de árbitros a asociaciones civiles u otras entidades nacionales o
extranjeras cuyos estatutos así lo prevean. Los reglamentos de arbitraje de las entidades
administradoras rigen todo el proceso arbitral e integran el contrato de arbitraje.
ARTÍCULO 1658.- Cláusulas facultativas. Se puede convenir:
a. la sede del arbitraje;
b. el idioma en que se ha de desarrollar el procedimiento;
c. el procedimiento al que se han de ajustar los árbitros en sus actuaciones. A falta de acuerdo, el
tribunal arbitral puede dirigir el arbitraje del modo que considere apropiado;
d. el plazo en que los árbitros deben pronunciar el laudo. Si no se ha pactado el plazo, rige el que
establezca el reglamento de la entidad administradora del arbitraje, y en su defecto el que
establezca el derecho de la sede;
e. la confidencialidad del arbitraje;
f. el modo en que se deben distribuir o soportar los costos del arbitraje.
ARTÍCULO 1659.- Designación de los árbitros. El tribunal arbitral debe estar compuesto por uno o
más árbitros en número impar. Si nada se estipula, los árbitros deben ser tres. Las partes pueden
acordar libremente el procedimiento para el nombramiento del árbitro o los árbitros.
67
A falta de tal acuerdo:
a. en el arbitraje con tres árbitros, cada parte nombra un árbitro y los dos árbitros así designados
nombran al tercero. Si una parte no nombra al árbitro dentro de los treinta días de recibido el
requerimiento de la otra parte para que lo haga, o si los dos árbitros no consiguen ponerse de
acuerdo sobre el tercer árbitro dentro de los treinta días contados desde su nombramiento, la
designación debe ser hecha, a petición de una de las partes, por la entidad administradora del
arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial;
b. en el arbitraje con árbitro único, si las partes no consiguen ponerse de acuerdo sobre la
designación del árbitro, éste debe ser nombrado, a petición de cualquiera de las partes, por la
entidad administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial.
Cuando la controversia implica más de dos partes y éstas no pueden llegar a un acuerdo sobre la
forma de constitución del tribunal arbitral, la entidad administradora del arbitraje, o en su defecto, el
tribunal judicial debe designar al árbitro o los árbitros.
ARTÍCULO 1660.- Calidades de los árbitros. Puede actuar como árbitro cualquier
persona con plena capacidad civil. Las partes pueden estipular que los árbitros reúnan determinadas
condiciones de nacionalidad, profesión o experiencia.
ARTÍCULO 1661.- Nulidad. Es nula la cláusula que confiere a una parte una situación privilegiada en
cuanto a la designación de los árbitros.
ARTÍCULO 1662.- Obligaciones de los árbitros. El árbitro que acepta el cargo celebra un contrato
con cada una de las partes y se obliga a:
a. revelar cualquier circunstancia previa a la aceptación o que surja con posterioridad que pueda
afectar su independencia e imparcialidad;
b. permanecer en el tribunal arbitral hasta la terminación del arbitraje, excepto que justifique la
existencia de un impedimento o una causa legítima de renuncia;
c. respetar la confidencialidad del procedimiento;
d. disponer de tiempo suficiente para atender diligentemente el arbitraje;
e. participar personalmente de las audiencias;
f. deliberar con los demás árbitros;
g. dictar el laudo motivado y en el plazo establecido.
En todos los casos los árbitros deben garantizar la igualdad de las partes y el principio del debate
contradictorio, así como que se dé a cada una de ellas suficiente oportunidad de hacer valer sus
derechos.
ARTÍCULO 1663.- Recusación de los árbitros. Los árbitros pueden ser recusados por las mismas
razones que los jueces de acuerdo al derecho de la sede del arbitraje. La recusación es resuelta por
la entidad administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial. Las partes pueden
convenir que la recusación sea resuelta por los
otros árbitros.
ARTÍCULO 1664.- Retribución de los árbitros. Las partes y los árbitros pueden pactar los honorarios
de éstos o el modo de determinarlos. Si no lo hicieran, la regulación se hace por el tribunal judicial
de acuerdo a las reglas locales aplicables a la actividad extrajudicial de los abogados.
ARTÍCULO 1665.- Extinción de la competencia de los árbitros. La competencia atribuida a los
árbitros por el contrato de arbitraje se extingue con el dictado del laudo definitivo, excepto para el
dictado de resoluciones aclaratorias o complementarias conforme a lo que las partes hayan
estipulado o a las previsiones del derecho de la sede.
Otamendi - Gonzáles
4.- Prenda con registro. Concepto, origen. Antecedentes. Bienes susceptibles de prendar.
Operaciones
garantizables.
ARTÍCULO 2219.- Concepto. La prenda es el derecho real de garantía sobre cosas muebles no
registrables o créditos instrumentados. Se constituye por el dueño o la totalidad de los
copropietarios, por contrato formalizado en instrumento público o privado y tradición al acreedor
prendario o a un tercero designado por las partes. Esta prenda se rige por las disposiciones
contenidas en el presente Capítulo.
ARTÍCULO 2220.- Prenda con registro. Asimismo, puede constituirse prenda con registro para
asegurar el pago de una suma de dinero, o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones a las
que los contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garantía prendaria, un valor consistente en una
suma de dinero, sobre bienes que deben quedar en poder del deudor o del tercero que los haya
prendado en seguridad de una deuda ajena. Esta prenda se rige por la legislación especial.
BIENES SUSEPTIBLES DE PRENDAR: B) cosas y bienes susceptibles de darse en prenda. 1) las
cosas muebles; los inmuebles no son susceptibles de ser entregados en prenda, aunque existe
respecto de ellos un instituto análogo al de la prenda, que es la anticresis.
Todas las cosas muebles pueden darse en prenda siempre que se hallen en el comercio, es decir,
que puedan ser susceptibles de venta o cesión.
Dentro del concepto de cosas pignorables deben incluirse las fungibles e inclusive el dinero. Se ha
declarado que el dinero entregado
en garantía del cumplimiento delas obligaciones del contrato de locación importa una prenda sobre
dicha suam; también tiene este carácter la entrega de una suma de dinero en garantía de pago
del suministro de corriente eléctrica; la depositada por el procurador en garantía del correcto
desempeo de su profesión.
Es necesario decir, sin embargo, que la prenda de dinero asume un carácter especial, porque
en definitiva, elacreedor prendario se convierte en propietario del dinero y su obligación consiste en
devolver una suma igual. Es una situación análoga a la del depósito irregular y por ello se la ha
llamado prenda irregular.
Las cosas ajenas no pueden darse en prenda.
Para que las cosas puedan darse en prenda, debe tratarse de objetos individualizados y existentes;
no se concibe la prenda sobre una cosa futura o no individualizada, porque tales objetos no pueden
entregarse al acreedor, requisitosin el cual no existe la prenda.
Sin embargo, una cosa futura puede ser objeto de una promesa de prenda, promesa que obligara al
promitente a constituir la prenda si la cosa llega a existir.
2) también pueden darse en prenda los créditos siempre que consten en un título por escrito.
68
En principio, toda clase de créditos puede ser objeto de la prenda; documentos de créditos civiles
o comerciales, pagarés, título de la deuda pública, acciones de compañías, debentures, etcétera.
5.- Acreedores. Clases: fija y flotante. Ejecución judicial.
5.-PRENDA FIJO Y FLOTANTE:
La prenda puede ser fija o flotante. La fija se da cuando se constituye sobre bienes muebles o
semovientes (es decir, que se mueven por sí mismos, como el ganado) y los frutos o productos,
aunque estén pendientes o se encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas
a una finca hipotecada, sólo pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
La prenda flotante se constituye sobre mercaderías y materias primas en general, pertenecientes a
un establecimiento comercial o industrial. Este tipo de prenda afecta las cosas originariamente
prendadas y las que resulten de su transformación, tanto como las que se adquieran para
reemplazarlas; y no restringe la disponibilidad de todas ellas, a los efectos de la garantía.
EJECUCION JUDICIAL: La acción prendaria compete al juez de Comercio del lugar convenido para
pagar el crédito, o del lugar en que según el contrato se encontraban o se encuentran situados los
bienes, o del lugar del domicilio del deudor, a opción del ejecutante.
Presentada la demanda con el certificado, se despachará mandamiento de embargo y ejecución
como en el juicio ejecutivo; el embargo se notificará al encargado del registro y a las oficinas que
perciban patentes o ejerciten control sobre los bienes prendados. La intimación de pago no es
diligencia esencial. En el mismo decreto en que se dicten las medidas anteriores, se citará de
remate al deudor, notificándole que si no opone excepción legítima en el término de TRES (3) días
perentorios, se llevará adelante la ejecución y se ordenará la venta de la prenda
UNIDAD XIV:
Contratos financieros
1.- Contrato de Factoraje: definición y antecedentes. Función económica, clases. Elementos
tipificantes. Derechos y obligaciones de las partes. Notificación al deudor cedido.
1.- CONTRATO DE FACTORAJE: Definición. Hay contrato de factoraje cuando una de las partes,
denominada factor, se obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o determinable los
créditos originados en el giro comercial de la otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo
sobre tales créditos asumiendo o no los riesgos.
ARTÍCULO 1422.- Otros servicios. La adquisición puede ser complementada con servicios de
administración y gestión de cobranza, asistencia técnica, comercial o administrativa respecto de los
créditos cedidos.
ARTÍCULO 1423.- Créditos que puede ceder el factoreado. Son válidas las cesiones globales de
parte o todos los créditos del factoreado, tanto los existentes como los futuros, siempre que estos
últimos sean determinables.
ARTÍCULO 1424.- Contrato. Elementos que debe incluir. El contrato debe incluir la relación de los
derechos de crédito que se transmiten, la identificación del factor y factoreado y los datos necesarios
para identificar los documentos representativos de los derechos de crédito, sus importes y sus
Otamendi - Gonzáles
fechas de emisión y vencimiento o los elementos que permitan su identificación cuando el factoraje
es determinable.
ARTÍCULO 1425.- Efecto del contrato. El documento contractual es título suficiente de transmisión
de los derechos cedidos.
ARTÍCULO 1426.- Garantía y aforos. Las garantías reales y personales y la retención anticipada de
un porcentaje del crédito cedido para garantizar su incobrabilidad o aforo son válidos y subsisten
hasta la extinción de las obligaciones del factoreado.
ARTÍCULO 1427.- Imposibilidad del cobro del derecho de crédito cedido. Cuando el cobro del
derecho de crédito cedido no sea posible por una razón que tenga su causa en el acto jurídico que
le dio origen, el factoreado responde por la pérdida de
ARTS. 1428 – 1432 valor de los derechos del crédito cedido, aun cuando el factoraje se haya
celebrado sin garantía o recurso.
ARTÍCULO 1428.- Notificación al deudor cedido. La transmisión de los derechos del crédito cedido
debe ser notificada al deudor cedido por cualquier medio que evidencie razonablemente la recepción
por parte de éste.
2.- Contrato de Leasing (Ley 25.248). Definición y función económica, naturaleza. Elementos
tipificantes. Modalidades en la elección del bien. Responsabilidad, acciones y garantías. Forma e
inscripción. Derechos y obligaciones de las partes. Conclusión del contrato.
ARTÍCULO 1227.- Concepto. En el contrato de leasing el dador conviene transferir
al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el
pago de un canon y le confiere una opción de compra por un precio.
ARTÍCULO 1228.- Objeto. Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas,
patentes o modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la
facultad de dar en leasing.
ARTÍCULO 1229.- Canon. El monto y la periodicidad de cada canon se determina
convencionalmente.
ARTÍCULO 1230.- Precio de ejercicio de la opción. El precio de ejercicio de la opción de compra
debe estar fijado en el contrato o ser determinable según procedimientos o pautas pactadas.
ARTÍCULO 1231.- Modalidades en la elección del bien. El bien objeto del contrato puede:
a. comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;
b. comprarse por el dador según especificaciones del tomador o según catálogos,folletos o
descripciones identificadas por éste;
c. comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de compraventa que
éste haya celebrado;
d. ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con eltomador;
e. adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habérselo adquiridocon anterioridad;
f. estar a disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él.
ARTÍCULO 1232.- Responsabilidades, acciones y garantías en la adquisición del bien. En los casos
de los incisos a), b) y c) del artículo 1231, el dador cumple el contrato adquiriendo los bienes
indicados por el tomador. El tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesión, todos
69
los derechos que emergen del contrato de compraventa. El dador puede liberarse
convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de la obligación de saneamiento.
En los casos del inciso d) del artículo 1231, así como en aquellos casos en que el dador es
fabricante, importador, vendedor o constructor del bien dado en leasing, el dador no puede liberarse
de la obligación de entrega y de la obligación de saneamiento.
En los casos del inciso e) del mismo artículo, el dador no responde por la obligación de entrega ni
por garantía de saneamiento, excepto pacto en contrario.
En los casos del inciso f) se deben aplicar las reglas de los párrafos anteriores de este artículo,
según corresponda a la situación concreta.
ARTÍCULO 1233.- Servicios y accesorios. Pueden incluirse en el contrato los servicios y
accesorios necesarios para el diseño, la instalación, puesta en marcha y puesta a disposición de los
bienes dados en leasing, y su precio integrar el cálculo del canon.
ARTÍCULO 1234.- Forma e inscripción. El leasing debe instrumentarse en escritura pública si tiene
como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los demás casos puede celebrarse por instrumento
público o privado.
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que
corresponda según la naturaleza de la cosa que constituye su objeto. La inscripción en el registro
puede efectuarse a partir de la celebración del contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha
en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto de la prestación comprometida. Para que
produzca efectos contra terceros desde la entrega del bien objeto del leasing, la inscripción debe
solicitarse
dentro de los cinco días hábiles posteriores. Pasado ese término, produce ese efecto desde que el
contrato se presente para su registración. Si se trata de cosas muebles no registrables o de un
software, deben inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios del lugar donde la cosa se
encuentre o, en su caso, donde ésta o el software se deba poner a disposición del tomador. En el
caso de inmuebles, la inscripción se mantiene por el plazo de veinte años; en los demás bienes se
mantiene por diez años.
En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogación del dador u orden judicial.
ARTÍCULO 1235.- Modalidades de los bienes. A los efectos de la registración del contrato de leasing
son aplicables las normas legales y reglamentarias que correspondan según la naturaleza de los
bienes.
En el caso de cosas muebles no registrables o software, se aplican las normas registrales de la Ley
de Prenda con Registro y las demás que rigen el funcionamiento del Registro de Créditos
Prendarios.
Cuando el leasing comprenda a cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones, se aplica lo
dispuesto en la Ley de Prenda con Registro para iguales circunstancias.
El registro debe expedir certificados e informes. El certificado que indique que sobre determinados
bienes no aparece inscrito ningún contrato de leasing tiene eficacia legal hasta veinticuatro horas de
expedido.
ARTÍCULO 1236.- Traslado de los bienes. El tomador no puede sustraer los bienes muebles del
lugar en que deben encontrarse de acuerdo a lo estipulado en el contrato inscrito. Sólo puede
trasladarlos con la conformidad expresa del dador, otorgada en el contrato o por acto escrito
posterior, y después de haberse inscrito el traslado y la conformidad del dador en los registros
correspondientes. Se aplican las normas pertinentes de la Ley de Prenda con Registro al respecto.
Otamendi - Gonzáles
ARTÍCULO 1237.- Oponibilidad. Subrogación. El contrato debidamente inscrito es oponible a los
acreedores de las partes. Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de éste
para ejercer la opción de compra.
ARTÍCULO 1238.- Uso y goce del bien. El tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing
conforme a su destino, pero no puede venderlo, gravarlo ni disponer de él. Los gastos ordinarios y
extraordinarios de conservación y uso, incluyendo seguros,
ARTS. 1239 – 1245 impuestos y tasas, que recaigan sobre los bienes y las sanciones ocasionadas
por su uso, son a cargo del tomador, excepto convención en contrario.
El tomador puede arrendar el bien objeto del leasing, excepto pacto en contrario. En ningún caso el
locatario o arrendatario puede pretender derechos sobre el bien que impidan o limiten en modo
alguno los derechos del dador.
ARTÍCULO 1239.- Acción reivindicatoria. La venta o gravamen consentido por el
tomador es inoponible al dador.
El dador tiene acción reivindicatoria sobre la cosa mueble que se encuentre en poder
de cualquier tercero, pudiendo hacer aplicación directa de lo dispuesto en el artículo
1249 inciso a), sin perjuicio de la responsabilidad del tomador.
ARTÍCULO 1240.- Opción de compra. Ejercicio. La opción de compra puede ejercerse
por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas partes del canon total
estipulado, o antes si así lo convinieron las partes.
ARTÍCULO 1241.- Prórroga del contrato. El contrato puede prever su prórroga a
opción del tomador y las condiciones de su ejercicio.
ARTÍCULO 1242.- Transmisión del dominio. El derecho del tomador a la transmisión
del dominio nace con el ejercicio de la opción de compra y el pago del precio del ejercicio
de la opción conforme a lo determinado en el contrato. El dominio se adquiere
cumplidos esos requisitos, excepto que la ley exija otros de acuerdo con la naturaleza
del bien de que se trate, a cuyo efecto las partes deben otorgar la documentación y
efectuar los demás actos necesarios.
ARTÍCULO 1243.- Responsabilidad objetiva. La responsabilidad objetiva emergente
del artículo 1757 recae exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas dadas
en leasing.
ARTÍCULO 1244.- Cancelación de la inscripción. Supuestos. La inscripción del leasing sobre cosas
muebles no registrables y software se cancela:
a. por orden judicial, dictada en un proceso en el que el dador tuvo oportunidad de tomar la debida
participación;
b. a petición del dador o su cesionario.
ARTÍCULO 1245.- Cancelación a pedido del tomador. El tomador puede solicitar la cancelación de
la inscripción del leasing sobre cosas muebles no registrables y software si acredita:
a. el cumplimiento de los recaudos previstos en el contrato inscrito para ejercer la opción de compra;
b. el depósito del monto total de los cánones que restaban pagar y del precio de ejercicio de la
opción, con sus accesorios, en su caso;
218 ARTS. 1246 - 1248
c. la interpelación fehaciente al dador, por un plazo no inferior a quince días hábiles, ofreciéndole los
pagos y solicitándole la cancelación de la inscripción;
d. el cumplimiento de las demás obligaciones contractuales exigibles a su cargo.
70
ARTÍCULO 1246.- Procedimiento de cancelación. Solicitada la cancelación, el encargado del
registro debe notificar al dador, en el domicilio constituido en el contrato, por carta certificada:
a. si el notificado manifiesta conformidad, se cancela la inscripción;
b. si el dador no formula observaciones dentro de los quince días hábiles desde la notificación, y el
encargado estima que el depósito se ajusta a lo previsto en el contrato, procede a la cancelación y
notifica al dador y al tomador;
c. si el dador formula observaciones o el encargado estima insuficiente el depósito, lo comunica al
tomador, quien tiene expeditas las acciones pertinentes.
ARTÍCULO 1247.- Cesión de contratos o de créditos del dador. El dador siempre puede ceder los
créditos actuales o futuros por canon o precio de ejercicio de la opción de compra. A los fines de su
titulización puede hacerlo en los términos de los artículos 1614 y siguientes de este Código o en la
forma prevista por la ley especial. Esta cesión no perjudica los derechos del tomador respecto del
ejercicio o no ejercicio de la opción de compra o, en su caso, a la cancelación anticipada de los
cánones, todo
ello según lo pactado en el contrato.
ARTÍCULO 1248.- Incumplimiento y ejecución en caso de inmuebles. Cuando el objeto del leasing
es una cosa inmueble, el incumplimiento de la obligación del tomador de pagar el canon produce los
siguientes efectos:
a. si el tomador ha pagado menos de un cuarto del monto del canon total convenido, la mora es
automática y el dador puede demandar judicialmente el desalojo.
Se debe dar vista por cinco días al tomador, quien puede probar documentalmente el pago de los
períodos que se le reclaman o paralizar el trámite, por única vez, mediante el pago de lo adeudado,
con más sus intereses y costas. Caso contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin más
trámite;
b. si el tomador ha pagado un cuarto o más pero menos de tres cuartas partes del canon convenido,
la mora es automática; el dador debe intimarlo al pago del o de los períodos adeudados con más
sus intereses y el tomador dispone por única vez de un plazo no menor de sesenta días, contados a
partir de la recepción de la notificación, para el pago del o de los períodos adeudados con más sus
intereses.
Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo que se
debe dar vista por cinco días al tomador. Dentro de ese plazo, el tomador puede demostrar el pago
de lo reclamado, o paralizar el procedimiento mediante el pago de lo adeudado con más sus
intereses y costas, si antes no hubiese recurrido a este procedimiento. Si, según el contrato, el
tomador puede hacer ejercicio de la opción de compra, en el mismo plazo puede pagar, además,
el precio de ejercicio de esa opción, con sus accesorios contractuales y legales. En caso contrario,
el juez debe disponer el lanzamiento sin más trámite;
c. Si el incumplimiento se produce después de haber pagado las tres cuartas partes del canon, la
mora es automática; el dador debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opción de pagar lo
adeudado más sus intereses dentro de los noventa días, contados a partir de la recepción de la
notificación si antes no hubiera recurrido a ese procedimiento, o el precio de ejercicio de la opción
de compra que resulte de la aplicación del contrato, a la fecha de la mora, con sus intereses.
Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo que debe
darse vista al tomador por cinco días, quien sólo puede paralizarlo
ejerciendo alguna de las opciones previstas en este inciso, agregándole las costas del proceso;
Otamendi - Gonzáles
d. producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los períodos de canon adeudados
hasta el momento del lanzamiento, con más sus intereses y costas, por la vía ejecutiva. El dador
puede también reclamar los daños y perjuicios que resulten del deterioro anormal de la cosa
imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia por la vía procesal pertinente.
ARTÍCULO 1249.- Secuestro y ejecución en caso de muebles. Cuando el objeto de leasing es una
cosa mueble, ante la mora del tomador en el pago del canon, el dador puede:
a. obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola presentación del contrato inscrito, y la prueba
de haber interpelado al tomador por un plazo no menor de cinco días para la regularización.
Producido el secuestro, queda resuelto el contrato. El dador puede promover ejecución por el cobro
del canon que se haya devengado
ordinariamente hasta el período íntegro en que se produjo el secuestro, la cláusula penal pactada en
el contrato y sus intereses; todo ello sin perjuicio de la acción del dador por los daños y perjuicios, y
la acción del tomador si correspondieran; o
b. accionar por vía ejecutiva por el cobro del canon no pagado, incluyendo la totalidad del canon
pendiente; si así se hubiera convenido, con la sola presentación del contrato inscripto y sus
accesorios. En este caso, sólo procede el secuestro cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing
sin haberse pagado el canon íntegro y el precio de la opción de compra, o cuando se demuestre
sumariamente el peligro en la conservación del bien, debiendo el dador otorgar caución suficiente.
En el juicio ejecutivo previsto en ambos incisos, puede incluirse la ejecución contra los fiadores o
garantes del tomador. El domicilio constituido es el fijado en el contrato.
ARTÍCULO 1250.- Normas supletorias. En todo lo no previsto por el presente Capítulo,
al contrato de leasing se le aplican subsidiariamente las reglas del contrato de
locación, en cuanto sean compatibles, mientras el tomador no ha pagado la totalidad del canon y
ejercido la opción, con pago de su precio. No son aplicables al leasing las disposiciones relativas a
plazos mínimos y máximos de la locación de cosas ni las excluidas convencionalmente. Se le
aplican subsidiariamente las normas del contrato 220
ARTS. 1251 – 1255 de compraventa para la determinación del precio de ejercicio de la opción de
compra y para los actos posteriores a su ejercicio y pago.
3.- Tarjetas de crédito (Ley 25.065). Definiciones legales. Función económica. Estructura del
Sistema:
Contratos y partes intervinientes. Sistemas abiertos y cerrados.
3.1.- Relaciones entre emisor y titular o usuario. Contrato de emisión: Contenido. Forma.
Perfeccionamiento.
Solicitud de Emisión. Prórroga automática. Nulidades. Derechos y Obligaciones de las partes:
Resumen mensual de operaciones: contenido y régimen de impugnación. Intereses.
Preparación de la vía ejecutiva.
3.2.- Relaciones entre emisor y proveedor. Deberes y obligaciones de las partes. El contrato entre
emisor y proveedor: Contenido. Forma. Derechos y Obligaciones de las partes. Preparación
de la vía ejecutiva.
3.- Tarjetas de crédito:
Se entiende por sistema de Tarjeta de Crédito al conjunto complejo y sistematizado
de contratos individuales cuya finalidad es:
71
a) Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locación de bienes o
servicios u obras, obtener préstamos y anticipos de dinero del sistema, en los
comercios e instituciones adheridos.
b) Diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o
financiarlo conforme alguna de las modalidades establecidas en el contrato.
c) Abonar a los proveedores de bienes o servicios los consumos del usuario en los
términos pactados.
Se entenderá por:
a) Emisor: Es la entidad financiera, comercial o bancaria que emita Tarjetas de
Crédito, o que haga efectivo el pago.
b) Titular de Tarjeta de Crédito: Aquel que está habilitado para el uso de la Tarjeta
de Crédito y quien se hace responsable de todos los cargos y consumos realizados
personalmente o por los autorizados por el mismo.
c) Usuario, titular adicional, o beneficiario de extensiones: Aquel que está autorizado
por el titular para realizar operaciones con Tarjeta de Crédito, a quien el emisor le
entrega un instrumento de idénticas características que al titular.
d) Tarjeta de Compra: Aquella que las instituciones comerciales entregan a sus
clientes para realizar compras exclusivas en su establecimiento o sucursales.
e) Tarjeta de Débito: Aquella que las instituciones bancarias entregan a sus clientes
para que al efectuar compras o locaciones, los importes de las mismas sean
debitados directamente de una cuenta de ahorro o corriente bancaria del titular.
f) Proveedor o Comercio Adherido: Aquel que en virtud del contrato celebrado con el
emisor, proporciona bienes, obras o servicios al usuario aceptando percibir el
importe mediante el sistema de Tarjeta de Crédito.
Contenido del contrato de emisión de Tarjeta de Crédito. El contrato de
emisión de Tarjeta de Crédito debe contener los siguientes requisitos:
a) Plazo de vigencia especificando comienzo y cese de la relación (plazo de
vigencia de la tarjeta).
b) Plazo para el pago de las obligaciones por parte del titular.
c) Porcentual de montos mínimos de pago conforme a las operaciones efectuadas.
d) Montos máximos de compras o locaciones, obras o retiros de dinero mensuales
autorizados.
e) Tasas de intereses compensatorios o financieros.
f) Tasa de intereses punitorios.
g) Fecha de cierre contable de operaciones.
h) Tipo y monto de cargos administrativos o de permanencia en el sistema
(discriminados por tipo, emisión, renovación, envío y confección de resúmenes,
cargos por tarjetas adicionales para usuarios autorizados, costos de financiación
desde la fecha de cada operación, o desde el vencimiento del resumen mensual
actual o desde el cierre contable de las operaciones hasta la fecha de vencimiento
del resumen mensual actual, hasta el vencimiento del pago del resumen mensual,
consultas de estado de cuenta, entre otros).
i) Procedimiento y responsabilidades en caso de pérdida o sustracción de tarjetas.
j) Importes o tasas por seguros de vida o por cobertura de consumos en caso de
pérdida o sustracción de tarjetas.
Otamendi - Gonzáles
k) Firma del titular y de personal apoderado de la empresa emisora.
1) Las comisiones fijas o variables que se cobren al titular por el retiro de dinero en
efectivo.
m) Consecuencias de la mora.
n) Una declaración en el sentido que los cargos en que se haya incurrido con
motivo del uso de la Tarjeta de Crédito son debidos y deben ser abonados contra
recepción de un resumen periódico correspondiente a dicha tarjeta.
h) Causales de suspensión, resolución y/o anulación del contrato de Tarjeta de
Crédito.
Prórroga automática de los contratos. Será facultativa la prórroga automática de los
contratos de Tarjeta de Crédito entre emisor y titular. Si se hubiese pactado la
renovación automática el usuario podrá dejarla sin efecto comunicando su decisión
por medio fehaciente con treinta (30) días de antelación. El emisor deberá notificar
al titular en los tres últimos resúmenes anteriores al vencimiento de la relación
contractual la fecha en que opera el mismo.
Nulidad de los contratos. Todos los contratos que se celebren o se renueven a
partir del comienzo de vigencia de la presente ley deberán sujetarse a sus
prescripciones bajo pena de nulidad e inoponibilidad al titular, sus fiadores o
adherentes. Los contratos en curso mantendrán su vigencia hasta el vencimiento
del plazo pactado salvo presentación espontánea del titular solicitando la
adecuación al nuevo régimen.
ARTICULO 14. — Nulidad de cláusulas. Serán nulas las siguientes cláusulas:
a) Las que importen la renuncia por parte del titular a cualquiera de los derechos
que otorga la presente ley.
b) Las que faculten al emisor a modificar unilateralmente las condiciones del
contrato.
c) Las que impongan un monto fijo por atrasos en el pago del resumen.
d) Las que impongan costos por informar la no validez de la tarjeta, sea por pérdida,
sustracción, caducidad o rescisión contractual.
e) Las adicionales no autorizadas por la autoridad de aplicación.
f) Las que autoricen al emisor la rescisión unilateral incausada.
g) Las que impongan compulsivamente al titular un representante.
h) Las que permitan la habilitación directa de la vía ejecutiva por cobro de deudas
que tengan origen en el sistema de tarjetas de crédito.
i) Las que importen prorroga a la jurisdicción establecida en esta ley.
j) Las adhesiones tácitas a sistemas anexos al sistema de Tarjeta de Crédito.
Intereses:
interés compensatorio o financiero. El límite de los intereses compensatorios o
financieros que el emisor aplique al titular no podrá superar en más del veinticinco
por ciento (25%) a la tasa que el emisor aplique a las operaciones de préstamos
personales en moneda corriente para clientes.
En caso de emisores no bancarios el límite de los intereses compensatorios o
financieros aplicados al titular no podrá superar en más del veinticinco por ciento
(25%) al promedio de tasas del sistema para operaciones de préstamos personales
72
publicados del día uno al cinco (1 al 5) de cada mes por el Banco Central de la
República Argentina.
Resumen:
Resumen mensual de operaciones. El emisor deberá confeccionar y enviar
mensualmente un resumen detallado de las operaciones realizadas por el titular o
sus autorizados.
ARTICULO 23. — Contenido del resumen. El resumen mensual del emisor o la
entidad que opere por su cuenta deberá contener obligatoriamente:
a) Identificación del emisor, de la entidad bancaria, comercial o financiera que opere
en su nombre.
b) Identificación del titular y los titulares adicionales, adherentes, usuarios o
autorizados por el titular.
c) Fecha de cierre contable del resumen actual y del cierre posterior.
d) Fecha en que se realizó cada operación.
e) Número de identificación de la constancia con que se instrumentó la operación.
f) Identificación del proveedor.
g) Importe de cada operación.
h) Fecha de vencimiento del pago actual, anterior y posterior.
i) Límite de compra otorgado al titular o a sus autorizados adicionales autorizados
adicionales.
j) Monto hasta el cual el emisor otorga crédito.
k) Tasa de interés compensatorio o financiero pactado que el emisor aplica al
crédito, compra o servicio contratado.
l) Fecha a partir de la cual se aplica el interés compensatorio o financiero.
m) Tasa de interés punitorio pactado sobe saldos impagos y fecha desde la cual se
aplica.
n) Monto del pago mínimo que excluye la aplicación de intereses punitorios.
ñ) Monto adeudado por el o los períodos anteriores, con especificación de la clase y
monto de los intereses devengados con expresa prohibición de la capitalización de
los intereses.
o) Plazo para cuestionar el resumen en lugar visible y caracteres destacados.
p) Monto y concepto detallados de todos los gastos a cargo del titular, excluidas las
operaciones realizadas por éste y autorizadas.
ARTICULO 24. — Domicilio de envío de resumen. El emisor deberá enviar el
resumen al domicilio o a la dirección de correo electrónico que indique el titular en el
contrato o el que con posterioridad fije fehacientemente.
Del cuestionamiento o impugnación de la liquidación o resumen por el titular
ARTICULO 26. — Personería. El titular puede cuestionar la liquidación dentro de
los treinta (30) días de recibida, detallando claramente el error atribuido y aportando
todo dato que sirva para esclarecerlo por nota simple girada al emisor.
ARTICULO 27. — Recepción de impugnaciones. El emisor debe acusar recibo de
la impugnación dentro de los siete (7) días de recibida y, dentro de los quince (15)
días siguientes, deberá corregir el error si lo hubiere o explicar claramente la
exactitud de la liquidación, aportando copia de los comprobantes o fundamentos
Otamendi - Gonzáles
que avalen la situación. El plazo de corrección se ampliará a sesenta (60) días en
las operaciones realizadas en el exterior.
De las relaciones entre emisor y proveedor
ARTICULO 32.— Deber de información. El emisor, sin cargo alguno, deberá
suministrar a los proveedores:
a) Todos los materiales e instrumentos de identificación y publicaciones informativas
sobre los usuarios del sistema.
b) El régimen sobre pérdidas o sustracciones a los cuales están sujetos en garantía
de sus derechos.
c) Las cancelaciones de tarjetas por sustracción, pérdida, voluntarias o por
resolución contractual.
ARTICULO 33. — Aviso a los proveedores. El emisor deberá informar
inmediatamente a los proveedores sobre las cancelaciones de Tarjetas de Crédito
antes de su vencimiento sin importar la causa.
La falta de información no perjudicará al proveedor.
ARTICULO 34. — Las transgresiones a la regulación vigente serán inoponibles al
proveedor, si el emisor hubiera cobrado del titular los importes cuestionados.
ARTICULO 35. — Terminales electrónicas. Los emisores instrumentarán terminales
electrónicas de consulta para los proveedores que no podrán excluir equipos de
conexión de comunicaciones o programas informáticos no provistos por aquellos,
salvo incompatibilidad técnica o razones de seguridad, debidamente demostradas
ante la autoridad de aplicación para garantizar las operaciones y un correcto
sistema de recaudación impositiva.
ARTICULO 36. — Pagos diferidos. El pago con valores diferidos por parte de los
emisores a los proveedores, con cheques u otros valores que posterguen realmente
el pago efectivo, devengaran un interés igual al compensatorio o por financiación
cobrados a los titulares por cada día de demora en la efectiva cancelación o
acreditación del pago al proveedor.
ARTICULO 37.— El proveedor esta obligado a:
a) Aceptar las tarjetas de crédito que cumplan con las disposiciones de esta ley.
b) Verificar siempre la identidad del portador de la tarjeta de crédito que se le
presente.
c) No efectuar diferencias de precio entre operaciones al contado y con tarjeta.
d) Solicitar autorización en todos los casos.
Preparación de vía ejecutiva. El emisor podrá preparar la vía ejecutiva contra el
titular, de conformidad con lo prescripto por las leyes procesales vigentes en el lugar
en que se acciona, pidiendo el reconocimiento judicial de:
a) El contrato de emisión de Tarjeta de Crédito instrumentado en legal forma.
b) El resumen de cuenta que reúna la totalidad de los requisitos legales.
Por su parte el emisor deberá acompañar
a) Declaración jurada sobre la inexistencia de denuncia fundada y válida, previa a la
mora, por parte del titular o del adicional por extravío o sustracción de la respectiva
Tarjeta de Crédito.
73
b) Declaración jurada sobre la inexistencia de cuestionamiento fundado y válido,
previo a la mora, por parte del titular, de conformidad con lo prescripto por los
artículos 27 y 28 de esta ley.
ARTICULO 40. — El proveedor podrá preparar la vía ejecutiva contra el emisor
pidiendo el reconocimiento judicial de:
a) El contrato con el emisor para operar en el sistema.
b) Las constancias de la presentación de las operaciones que dan origen al saldo
acreedor de cuenta reclamado, pudiendo no estar firmadas si las mismas se han
formalizado por medios indubitables.
c) Copia de la liquidación presentada al emisor con constancia de recepción, si la
misma se efectuó.
ARTICULO 41. — Pérdida de la preparación de la vía ejecutiva. Sin perjuicio de
quedar habilitada la vía ordinaria, la pérdida de la preparación de la vía ejecutiva se
operará cuando:
a) No se reúnan los requisitos para la preparación de la vía ejecutiva de los
artículos anteriores.
b) Se omitan los requisitos contractuales previstos en esta ley.
c) Se omitan los requisitos para los resúmenes establecidos en el artículo 23 de
esta ley.
ARTICULO 42.— Los saldos de Tarjetas de Créditos existentes en cuentas
corrientes abiertas a ese fin exclusivo, no serán susceptibles de cobro ejecutivo
directo. Regirá para su cobro la preparación de la vía ejecutiva prescrita en los
artículos 38 y 39 de la presente ley.
3.3.- Contratos conexos. Controversias e incumplimientos de las partes. Cláusulas de exoneración
de responsabilidad. Autoridad de aplicación. Prescripción. Competencia. Orden público.
ARTÍCULO 1073.- Definición. Hay conexidad cuando dos o más contratos autónomos se hallan
vinculados entre sí por una finalidad económica común previamente establecida, de modo que uno
de ellos ha sido determinante del otro para el logro del resultado perseguido. Esta finalidad puede
ser establecida por la ley, expresamente
pactada, o derivada de la interpretación, conforme con lo que se dispone en el artículo 1074.
ARTÍCULO 1074.- Interpretación. Los contratos conexos deben ser interpretados los
unos por medio de los otros, atribuyéndoles el sentido apropiado que surge del grupo
de contratos, su función económica y el resultado perseguido.
ARTÍCULO 1075.- Efectos. Según las circunstancias, probada la conexidad, un contratante puede
oponer las excepciones de incumplimiento total, parcial o defectuoso, aún frente a la inejecución de
obligaciones ajenas a su contrato. Atendiendo al principio de la conservación, la misma regla se
aplica cuando la extinción de uno de los contratos produce la frustración de la finalidad económica
común.
4.- Crédito documentario: definición y funcionalidad, modalidades, derechos y obligaciones de las
partes. Documentos necesarios: la carta de crédito, el trust receipt, la letra de cambio.
Otamendi - Gonzáles
El crédito documentario es el medio de pago que ofrece un mayor nivel de seguridad en las ventas
internacionales, asegurando al exportador el cobro de su operación.
El crédito documentario es una orden que el importador da a su banco para que proceda al pago de
la operación en el momento en que el banco del exportador le presente la documentación
acreditativa de que la mercancía ha sido enviada de la manera convenida.
El banco del importador va a pagar si la documentación está en regla, con independencia de que en
ese momento el importador tenga saldo o no. Es decir, el banco del importador garantiza la
operación.
La documentación debe ser muy precisa e incluir todos los documentos que se han especificado en
el crédito documentario. No puede haber ningún tipo de error, ni de fondo ni de forma. Cualquier fallo
en este sentido puede llevar al banco emisor a no proceder al pago, a la espera de que los errores
sean subsanados.
El procedimiento comienza cuando el importador instruye a su banco para aperturar un crédito
documentario y se lo comunica al exportador, indicándole la documentación que debe remitir. Acto
seguido, el exportador procede al envío de la mercancía al lugar convenido y, paralelamente, a
través de su banco, remite al banco del importador la documentación acreditativa de que la
mercancía ha sido enviada en las condiciones acordadas. El banco del importador recibe esta
documentación, comprueba que está todo en regla y procede al pago.
• ordenante: es el importador o comprador de la mercancía, y es entonces quien solicita la
apertura del crédito documentario e instruye al banco emisor sobre las condiciones para
llevarlo a cabo. Es el obligado final a pagar, y deberá reembolsar al banco emisor cuantas
cantidades o gastos anticipe éste.
• Banco emisor: es el banco sobre el que recae la obligación principal para con el
beneficiario, y el que deberá abrir el crédito documentario a favor de éste. Obra a pedido y bajo
las instrucciones del ordenante.
• Beneficiario: es el exportador o vendedor de la mercancía, y el que tiene el derecho de
cobro en función del cumplimiento de las condiciones impuestas en el crédito. Es el receptor
del documento que sustenta el crédito, y el que recibirá entonces una garantía de pago
siempre que esté en posición de presentar la documentación requerida en los plazos
correspondientes.
• Banco corresponsal: según la responsabilidad que tenga, se llamará banco pagador si
debe entregarle dinero a la vista al beneficiario contra el cumplimiento de sus obligaciones
(pago a la vista), banco negociador si estuviera encargado de descontar letra/s al beneficiario
contra el cumplimiento de sus obligaciones (pago diferido), banco aceptador si acepta la/s
letra/s del beneficiario para pagárselas al vencimiento o banco avisador si solo actúa
notificando al beneficiario de la apertura del crédito a su favor. Los usos y costumbres hacen
que el banco corresponsal pueda investir la figura de más de un sujeto, por tener
responsabilidades diferentes (por ejemplo, puede ser banco avisador y banco negociador a la
vez).
UNIDAD XV: Contrato de fideicomiso
74
1.- Fideicomiso. Definición. Función económica. Caracteres. Contenido. Objeto. Plazo y condición.
Forma.Extinción: Causales y efectos.
1.1.- Sujetos. Derechos y obligaciones. Responsabilidades. Rendición de cuentas, Cese y
sustitución del fiduciario. Aceptación. Fraude.
1.2.- Efectos. Propiedad fiduciaria. Efectos frente a terceros. Registración. Separación Patrimonial.
Acción de los Acreedores. Liquidación.
2.- Fideicomisos Especiales.
2.1.- Fideicomiso Financiero. Definición. Títulos valores y ofertas al público. Contenido. Certificados
de participación y titules de deuda: Emisión, Clases, Asambleas de tenedores.2.2.
Fideicomiso en Garantía. Definición. Facultades del fiduciario y del fiduciante.
2.2.- Fideicomiso. Testamentario. Reglas. Finalidad.
3.- Dominio Fiduciario: Definición. Excepciones a la normativa general. Facultades del titular.
Irretroactividad:
readquisición del dominio perfecto. Efectos.
FIDEICOMISO:
ARTÍCULO 1666.- Definición. Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada
fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona
denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se
designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o condición al fideicomisario.
ARTÍCULO 1667.- Contenido. El contrato debe contener:
a. la individualización de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible tal
individualización a la fecha de la celebración del fideicomiso, debe constar la descripción de los
requisitos y características que deben reunir los bienes;
b. la determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso, en su
caso;
c. el plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
d. la identificación del beneficiario, o la manera de determinarlo conforme con el artículo 1671;
e. el destino de los bienes a la finalización del fideicomiso, con indicación del fideicomisario a quien
deben transmitirse o la manera de determinarlo conforme con el artículo 1672;
f. los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa.
ARTÍCULO 1668.- Plazo. Condición. El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la
celebración del contrato, excepto que el beneficiario sea una persona
incapaz o con capacidad restringida, caso en el que puede durar hasta el cese de la
incapacidad o de la restricción a su capacidad, o su muerte. Si se pacta un plazo superior, se reduce
al tiempo máximo previsto. Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin
haberse cumplido,
cesa el fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el
contrato. A falta de estipulación deben transmitirse al fiduciante o a sus herederos.
ARTÍCULO 1669.- Forma. El contrato, que debe inscribirse en el Registro Público que corresponda,
puede celebrarse por instrumento público o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya
transmisión debe ser celebrada por instrumento público. En este caso, cuando no se cumple dicha
formalidad, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Si la incorporación de esta clase de bienes
es posterior a la celebración del
Otamendi - Gonzáles
contrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para
su transferencia, debiéndose transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.
ARTÍCULO 1670.- Objeto. Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en
el comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.
Sujetos
ARTÍCULO 1671.- Beneficiario. El beneficiario puede ser una persona humana o jurídica, que puede
existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este último caso deben constar los datos que
permitan su individualización futura. Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el
fideicomisario.
Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto disposición en contrario, se benefician por
igual; para el caso de no aceptación o renuncia de uno o más designados, o cuando uno u otros no
llegan a existir, se puede establecer el derecho de acrecer de los demás o, en su caso, designar
beneficiarios sustitutos. Si ningún beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se
entiende que el beneficiario es el fideicomisario. Si también el fideicomisario renuncia o no acepta, o
si no llega a existir, el beneficiario debe ser el fiduciante.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por actos entre vivos o por
causa de muerte, excepto disposición en contrario del fiduciante. Si la muerte extingue el derecho
del beneficiario designado, se aplican las reglas de los párrafos precedentes.
ARTÍCULO 1672.- Fideicomisario. El fideicomisario es la persona a quien se transmite la propiedad
al concluir el fideicomiso. Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una persona distinta de ellos. No
puede ser fideicomisario el fiduciario.
Se aplican al fideicomisario los párrafos primero, segundo y tercero del artículo 1671.
Si ningún fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el fideicomisario es el
fiduciante.
ARTÍCULO 1673.- Fiduciario. El fiduciario puede ser cualquier persona humana o jurídica. Sólo
pueden ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las entidades financieras autorizadas a
funcionar como tales, sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y las personas jurídicas que
autoriza el organismo de contralor de los mercados de valores, que debe establecer los requisitos
que deben cumplir.
El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier conflicto de intereses y obrar
privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.
ARTÍCULO 1674.- Pauta de actuación. Solidaridad. El fiduciario debe cumplir las obligaciones
impuestas por la ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que
actúa sobre la base de la confianza depositada en él. En caso de designarse a más de un fiduciario
para que actúen simultáneamente, sea en forma conjunta o indistinta, su responsabilidad es
solidaria por el cumplimiento de
las obligaciones resultantes del fideicomiso.
ARTÍCULO 1675.- Rendición de cuentas. La rendición de cuentas puede ser solicitada por el
beneficiario, por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las
previsiones contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a un año.
ARTÍCULO 1676.- Dispensas prohibidas. El contrato no puede dispensar al fiduciario de la
obligación de rendir cuentas, ni de la culpa o dolo en que puedan incurrir él o sus dependientes, ni
de la prohibición de adquirir para sí los bienes fideicomitidos.
75
ARTÍCULO 1677.- Reembolso de gastos. Retribución. Excepto estipulación en contrario, el fiduciario
tiene derecho al reembolso de los gastos y a una retribución, ambos a cargo de quien o quienes se
estipula en el contrato. Si la retribución no se fija en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en
consideración la índole de la encomienda, la importancia de los deberes a cumplir, la eficacia de la
gestión cumplida y las demás circunstancias en que actúa el fiduciario.
ARTÍCULO 1678.- Cese del fiduciario. El fiduciario cesa por:
a. remoción judicial por incumplimiento de sus obligaciones o por hallarse imposibilitado material o
jurídicamente para el desempeño de su función, a instancia del fiduciante; o a pedido del
beneficiario o del fideicomisario, con citación del fiduciante;
b. incapacidad, inhabilitación y capacidad restringida judicialmente declaradas, y muerte, si es una
persona humana;
c. disolución, si es una persona jurídica; esta causal no se aplica en casos de fusión o absorción, sin
perjuicio de la aplicación del inciso a), en su caso;
d. quiebra o liquidación;
e. renuncia, si en el contrato se la autoriza expresamente, o en caso de causa grave o imposibilidad
material o jurídica de desempeño de la función; la renuncia tiene efecto después de la transferencia
del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario
sustituto.
ARTÍCULO 1679.- Sustitución del fiduciario. Producida una causa de cese del fiduciario,
lo reemplaza el sustituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al procedimiento previsto
por él. Si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como fiduciario a una de las entidades
autorizadas de acuerdo a lo previsto en el artículo 1690.
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la intervención judicial,
otorgando los actos necesarios para la transferencia de bienes.
En los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artículo 1678, cualquier interesado puede
solicitar al juez la comprobación del acaecimiento de la causal y la indicación del sustituto o el
procedimiento para su designación, conforme con el contrato o la ley, por el procedimiento más
breve previsto por la ley procesal local. En todos los supuestos del artículo 1678 el juez puede, a
pedido del fiduciante, del beneficiario,
del fideicomisario o de un acreedor del patrimonio separado, designar un fiduciario judicial provisorio
o dictar medidas de protección del patrimonio, si hay peligro en la demora.
Si la designación del nuevo fiduciario se realiza con intervención judicial, debe ser oído el fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo fiduciario. Si son registrables es forma
suficiente del título el instrumento judicial, notarial o privado autenticado, en los que conste la
designación del nuevo fiduciario. La toma de razón también puede ser rogada por el nuevo
fiduciario.
2.- ESPECIALES:
2.-ARTÍCULO 1680.- Fideicomiso en garantía. Si el fideicomiso se constituye con fines de
garantía, el fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresen al patrimonio, incluso por
cobro judicial o extrajudicial de los créditos o derechos fideicomitidos, al pago de los créditos
garantizados. Respecto de otros bienes, para ser aplicados a la garantía el fiduciario puede disponer
de ellos según lo dispuesto en el contrato y, en defecto de convención, en forma privada o judicial,
asegurando un mecanismo que procure obtener el mayor valor posible de los bienes.
Otamendi - Gonzáles
ARTÍCULO 1681.- Aceptación del beneficiario y del fideicomisario. Fraude. Para recibir las
prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario deben aceptar su calidad de tales.
La aceptación se presume cuando intervienen en el contrato de fideicomiso, cuando realizan actos
que inequívocamente la suponen o son titulares de certificados de participación o de títulos de
deuda en los fideicomisos financieros.
No mediando aceptación en los términos indicados, el fiduciario puede requerirla mediante acto
auténtico fijando a tal fin un plazo prudencial. No producida la aceptación, debe solicitar al juez que
la requiera sin otra substanciación, fijando a tal fin el modo de notificación al interesado que resulte
más adecuado.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su interés, reclamar por el debido
cumplimiento del contrato y la revocación de los actos realizados por el fiduciario en fraude de sus
intereses, sin perjuicio de los derechos de los terceros interesados de buena fe.
Efectos
ARTÍCULO 1682.- Propiedad fiduciaria. Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad
fiduciaria, regida por las disposiciones de este Capítulo y por las que correspondan a la naturaleza
de los bienes.
ARTÍCULO 1683.- Efectos frente a terceros. El carácter fiduciario de la propiedad tiene efectos
frente a terceros desde el momento en que se cumplen los requisitos exigidos de acuerdo con la
naturaleza de los bienes respectivos.
ARTÍCULO 1684.- Registración. Bienes incorporados. Si se trata de bienes registrables, los registros
correspondientes deben tomar razón de la calidad fiduciaria de la propiedad a nombre del fiduciario.
Excepto estipulación en contrario del contrato, el fiduciario adquiere la propiedad fiduciaria de los
frutos y productos de los bienes fideicomitidos y de los bienes que adquiera con esos frutos y
productos o por subrogación real respecto de todos esos bienes, debiéndose dejar constancia de
ello en el título para la adquisición y en los
registros pertinentes.
ARTÍCULO 1685.- Patrimonio separado. Seguro. Los bienes fideicomitidos constituyen un
patrimonio separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y del fideicomisario.
Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la obligación de contratar un seguro contra la
responsabilidad civil que cubra los daños causados por las cosas objeto del fideicomiso. Los riesgos
y montos por los que debe contratar el seguro son los que establezca la reglamentación y, en
defecto de ésta, los que sean razonables. El fiduciario es responsable en los términos de los
artículos 1757 y concordantes cuando no haya contratado seguro o cuando éste resulte irrazonable
en la cobertura de riesgos o montos.
ARTÍCULO 1686.- Acción por acreedores. Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción
singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes
fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por fraude y de ineficacia
concursal. Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario pueden subrogarse en los derechos
de su deudor.
ARTÍCULO 1687.- Deudas. Liquidación. Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones
contraídas en la ejecución del fideicomiso, las que sólo son satisfechas con los bienes
fideicomitidos. Tampoco responden por esas obligaciones el fiduciante, el beneficiario ni el
fideicomisario, excepto compromiso expreso de éstos.
76
Lo dispuesto en este artículo no impide la responsabilidad del fiduciario por aplicación de los
principios generales, si así corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a esas obligaciones, no da lugar a la
declaración de su quiebra. En tal supuesto y a falta de otros recursos provistos por el fiduciante o el
beneficiario según previsiones contractuales, procede su liquidación, la que está a cargo del juez
competente, quien debe fijar el procedimiento sobre la base de las normas previstas para concursos
y quiebras, en lo que sea pertinente.
ARTÍCULO 1688.- Actos de disposición y gravámenes. El fiduciario puede disponer o gravar los
bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que sea necesario el
consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del fideicomisario.
El contrato puede prever limitaciones a estas facultades, incluso la prohibición de enajenar, las que,
en su caso, deben ser inscriptas en los registros correspondientes a cosas registrables. Dichas
limitaciones no son oponibles a terceros interesados de buena fe, sin perjuicio de los derechos
respecto del fiduciario.
Si se nombran varios fiduciarios, se configura un condominio en función de lo previsto en el artículo
1674, los actos de disposición deben ser otorgados por todos conjun- tamente, excepto pacto en
contrario, y ninguno de ellos puede ejercer la acción de partición mientras dure el fideicomiso.
Quedan a salvo los actos de disposición realizados por el fiduciario de conformidad con lo previsto
en esta norma.
ARTÍCULO 1689.- Acciones. El fiduciario está legitimado para ejercer todas las acciones que
correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra terceros, el fiduciante, el
beneficiario o el fideicomisario.
El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer acciones en
sustitución del fiduciario, cuando éste no lo haga sin motivo suficiente.
Fideicomiso financiero
ARTÍCULO 1690.- Definición. Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso sujeto a las reglas
precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente
autorizada por el organismo de contralor de los mercados de valores para actuar como fiduciario
financiero, y beneficiarios son los titulares de los títulos valores garantizados con los bienes
transmitidos.
ARTÍCULO 1691.- Títulos valores. Ofertas al público. Los títulos valores referidos en el artículo 1690
pueden ofrecerse al público en los términos de la normativa sobre
oferta pública de títulos valores. En ese supuesto, el organismo de contralor de los mercados de
valores debe ser autoridad de aplicación respecto de los fideicomisos financieros, quien puede dictar
normas reglamentarias que incluyan la determinación de los requisitos a cumplir para actuar como
fiduciario.
ARTÍCULO 1692.- Contenido del contrato de fideicomiso financiero. Además de las exigencias de
contenido generales previstas en el artículo 1667, el contrato de fideicomiso financiero debe
contener los términos y condiciones de emisión de los títulos valores, las reglas para la adopción de
decisiones por parte de los beneficiarios que incluyan las previsiones para el caso de insuficiencia o
insolvencia del patrimonio fideicomitido, y la denominación o identificación particular del fideicomiso
financiero.
Otamendi - Gonzáles
Certificados de participación y títulos de deuda
ARTÍCULO 1693.- Emisión y caracteres. Certificados globales. Sin perjuicio de la posibilidad de
emisión de títulos valores atípicos, en los términos del artículo 1820, los certificados de participación
son emitidos por el fiduciario. Los títulos representativos de deuda garantizados por los bienes
fideicomitidos pueden ser emitidos por el fiduciario o por terceros. Los certificados de participación y
los títulos representativos de deuda pueden ser al portador, nominativos endosables o nominativos
no endosables, cartulares o escriturales, según lo permita la legislación pertinente. Los certificados
deben ser emitidos sobre la base de un prospecto en el que consten las condiciones de la emisión,
las enunciaciones necesarias para identificar el fideicomiso al que pertenecen, y la descripción de
los derechos que confieren.
Pueden emitirse certificados globales de los certificados de participación y de los títulos de deuda,
para su inscripción en regímenes de depósito colectivo. A tal fin se consideran definitivos,
negociables y divisibles.
ARTÍCULO 1694.- Clases. Series. Pueden emitirse diversas clases de certificados de participación o
títulos representativos de deuda, con derechos diferentes. Dentro de cada clase se deben otorgar
los mismos derechos. La emisión puede dividirse en series.
Los títulos representativos de deuda dan a sus titulares el derecho a reclamar por vía ejecutiva.
Asambleas de tenedores de títulos representativos
de deuda o certificados de participación
ARTÍCULO 1695.- Asambleas. En ausencia de disposiciones contractuales en contrario, o
reglamentaciones del organismo de contralor de los mercados de valores, en los fideicomisos
financieros con oferta pública las decisiones colectivas de los beneficiarios del fideicomiso financiero
se deben adoptar por asamblea, a la que se aplican las reglas de convocatoria, quórum,
funcionamiento y mayorías de las sociedades anónimas, excepto en el caso en que se trate la
insuficiencia del patrimonio fideicomitido o la reestructuración de sus pagos a los beneficiarios. En
este último supuesto, se aplican las reglas de las asambleas extraordinarias de sociedades
anónimas, pero ninguna decisión es válida sin el voto favorable de tres cuartas partes de los títulos
emitidos y en circulación.
ARTÍCULO 1696.- Cómputo. En el supuesto de existencia de títulos representativos de deuda y
certificados de participación en un mismo fideicomiso financiero, el cómputo del quórum y las
mayorías se debe hacer sobre el valor nominal conjunto de los títulos valores en circulación. Sin
embargo, excepto disposición en contrario en el contrato, ninguna decisión vinculada con la
insuficiencia del patrimonio fideicomitido o la reestructuración de pagos a los beneficiarios es válida
sin el voto favorable de tres cuartas partes de los títulos representativos de deuda emitidos y en
circulación, excluidos los títulos representativos de deuda subordinados.
Extinción del fideicomiso
ARTÍCULO 1697.- Causales. El fideicomiso se extingue por:
a. el cumplimiento del plazo o la condición a que se ha sometido, o el vencimiento del plazo máximo
legal;
b. la revocación del fiduciante, si se ha reservado expresamente esa facultad; la revocación no tiene
efecto retroactivo; la revocación es ineficaz en los fideicomisos financieros después de haberse
iniciado la oferta pública de los certificados de participación o de los títulos de deuda;
c. cualquier otra causal prevista en el contrato.
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ARTÍCULO 1698.- Efectos. Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario está obligado a
entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a otorgar
los instrumentos y a contribuir a las inscripciones registrales que correspondan.
Fideicomiso testamentario
ARTÍCULO 1699.- Reglas aplicables. El fideicomiso también puede constituirse por testamento, el
que debe contener, al menos, las enunciaciones requeridas por el artículo 1667.
Se aplican los artículos 2448 y 2493 y las normas de este Capítulo; las referidas al contrato de
fideicomiso deben entenderse relativas al testamento.
En caso de que el fiduciario designado no acepte su designación se aplica lo dispuesto en el 1679.
El plazo máximo previsto en el artículo 1668 se computa a partir de la muerte del fiduciante.
ARTÍCULO 1700.- Nulidad. Es nulo el fideicomiso constituido con el fin de que el fiduciario esté
obligado a mantener o administrar el patrimonio fideicomitido para ser transmitido únicamente a su
muerte a otro fiduciario de existencia actual o futura.
Dominio fiduciario
ARTÍCULO 1701.- Dominio fiduciario. Definición. Dominio fiduciario es el que se adquiere con razón
de un fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y está sometido a durar solamente
hasta la extinción del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda según el
contrato, el testamento o la ley.
ARTÍCULO 1702.- Normas aplicables. Son aplicables al dominio fiduciario las normas que rigen los
derechos reales en general y, en particular, el dominio, previstas en los Títulos I y III del Libro Cuarto
de este Código.
ARTÍCULO 1703.- Excepciones a la normativa general. El dominio fiduciario hace excepción a la
normativa general del dominio y, en particular, del dominio imperfecto en cuanto es posible incluir en
el contrato de fideicomiso las limitaciones a las facultades del propietario contenidas en las
disposiciones del Capítulo 30 y del presente Capítulo.
ARTÍCULO 1704.- Facultades. El titular del dominio fiduciario tiene las facultades del dueño
perfecto, en tanto los actos jurídicos que realiza se ajusten al fin del fideicomiso y a las disposiciones
contractuales pactadas.
ARTÍCULO 1705.- Irretroactividad. La extinción del dominio fiduciario no tiene efecto retroactivo
respecto de los actos realizados por el fiduciario, excepto que no se ajusten a los fines del
fideicomiso y a las disposiciones contractuales pactadas, y que el tercer adquirente carezca de
buena fe y título oneroso.
ARTÍCULO 1706.- Readquisición del dominio perfecto. Producida la extinción del fideicomiso, el
fiduciario de una cosa queda inmediatamente constituido en poseedor a nombre del dueño perfecto.
Si la cosa es registrable y el modo suficiente consiste en la inscripción constitutiva, se requiere
inscribir la readquisición; si la inscripción no es constitutiva, se requiere a efecto de su oponibilidad.
ARTÍCULO 1707.- Efectos. Cuando la extinción no es retroactiva son oponibles al dueño perfecto
todos los actos realizados por el titular del dominio fiduciario. Si la extinción es retroactiva el dueño
perfecto readquiere el dominio libre de todos los actos jurídicos realizados.
Otamendi - Gonzáles
 UNIDAD XVI: Contratos de distribución - Responsabilidad por evicción y vicios redhibitorios (verificar el estado de las
1.- Contrato de distribución en sentido amplio: Definición. Función económica. Caracteres tipificantes cosas compradas)
comunes. Conclusión del contrato. 3. Caracteres
2.- Contrato de agencia: Definición. Función económica. Distinción con otras figuras. Forma. Plazo. o Consensual: Se perfecciona con el consentimineto (1140)
Derechos y obligaciones de las partes. Garantía del Agente. Remuneración del Agente. Conclusión o Bilateral: Obligaciones de ambas partes (1138)
del contrato: causales, preaviso. Compensación por clientela. o Oneroso: Ventajas recíprocas (1139)
3.- Contrato de concesión: Definición. Caracteres. Plazo. Derechos y obligaciones de las partes. o Conmutativo: Las partes conocen las ventajas y sacrificios de antemano (2051)
Conclusión del contrato: causales. Aplicación de normas a otros contratos. o Nominado: Nomen Iuris (1143)
4.- Contrato de franquicia: Definición, clases. Partes. Plazo. Obligaciones y derechos de las partes. o Atípico
Responsabilidades. Cláusulas especiales. Conclusión del contrato: reglas. o No formal
5.- Centro de compras o Shopping Center. Definición, naturaleza jurídica, objeto. o De Adhesión
6.- Sistemas de capitalización y ahorro para fines determinados (Resolución General 26/2004 IGPJ). o Normativo: Regula futuras negociaciones
Definición. Disposiciones Generales. Planes de Ahorro Previo por Círculos o Grupos Cerrados y o Intuito Personae: Se considera la aptitud de las partes
Abiertos. Distintas modalidades. Planes de capitalización. o De tracto sucesivo: Obligaciones extendidas en el tiampo (gral. por un año)
o De colaboración
Contrato de distribución o Comercial
Concepto: Contrato en virtud del cual el distribuidor se obliga a adquirir del distribuído, mercaderías
de consumo masivo, para su posterior colocación en el mercado, por cuneta y riesgo propio, 4. Elementos Generales
estipulándose como contraprestación de la intermediación un beneficio o margen de reventa. • Consentimiento: Contrato de adhesión
Partes • Objeto:
a. Productor, fabricante o distribuído: Produce los bienes y servicios y los provee con carácter -Venta de productos manufacturados
estable y duradero -Distribución películas
Obligaciones: • Causa: Comercialización bienes y servicios
- Entregar bienes pactados en el tiempo forma y lugar determinados -Distribuidor: Diferencia precio: Ganancia
- Respetar pacto exclusividad -Distribuído: Evitar costo estructura de ventas
- Garantía evicción y vicios redhibitorios (responsabilidad objetiva)
- Derecho a fijar precios 5. Elementos particulares
- Publicidad a. Intermediación
b. Distribuidor: Actua en nombre y riesgo propio
b. Distribuidor: Adquiere los bienes y servicios para su comercialización en el mercado. c. Planificación comercial (precio por unidad, régimen de mercado, stock)
Compromete toda su estructura a la venta. Es autónomo e independiente. Es responsable por d. Margen de reventa: Ganancia distribuidor
la calidad de los productos. e. Exclusividad: Pacto expreso
Obligaciones:
- Pagar precio mercadería 6. Extinción
- Poner estructura al servicio del fin del contrato
- Respetar pacto exclusividad • Causas ordinarias
o No adquirir los mismos bienes de terceros ⇒ Plazo determinado: Solo puede extinguirse anticipadamente por:
o No vender fuera de la zona Causal de resolución expresamente prevista
o No producir el producto (competencia) Quiebra o Concurso preventivo de cualquiera de las partes
- Efectuar la publicidad necesaria para la colocación del producto Muerte o pérdida de capacidad de cualquiera de las partes
- Aceptar la fiscalización del distribuído Transmición del fondo de comercio
- Mantener un stock determinado Cambio de actividad o transoformación de la sociedad
- Realizar estudios de mercado Condenas penales
No colocación mínima de productos

78 Otamendi - Gonzáles
 Cambio en la calidad del producto
Incumplimiento de una de las partes
⇒ Plazo indeterminado: Las partes pueden denunciarlo en cualquier momento con
el preaviso necesario
2.-agencia ARTÍCULO 1479.- Definición y forma. Hay contrato de agencia cuando una parte,
denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de otra denominada preponente o
empresario, de manera estable, continuada e independiente, sin que medie relación laboral alguna,
mediante una retribución.
El agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni representa al
preponente.
El contrato debe instrumentarse por escrito.
ARTÍCULO 1480.- Exclusividad. El agente tiene derecho a la exclusividad en el ramo de los
negocios, en la zona geográfica, o respecto del grupo de personas, expresamente determinados en
el contrato.
ARTÍCULO 1481.- Relación con varios empresarios. El agente puede contratar sus servicios con
varios empresarios. Sin embargo, no puede aceptar operaciones del mismo ramo de negocios o en
competencia con las de uno de sus preponentes, sin que éste lo autorice expresamente.
ARTÍCULO 1482.- Garantía del agente. El agente no puede constituirse en garante de la cobranza
del comprador presentado al empresario, sino hasta el importe de la comisión que se le puede haber
adelantado o cobrado, en virtud de la operación concluida por el principal.
ARTÍCULO 1483.- Obligaciones del agente. Son obligaciones del agente:
a. velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades;
b. ocuparse con la diligencia de un buen hombre de negocios de la promoción y, en su caso, de la
conclusión de los actos u operaciones que le encomendaron;
c. cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones recibidas del empresario y transmitir a
éste toda la información de la que disponga relativa a su gestión;
d. informar al empresario, sin retraso, de todos los negocios tratados o concluidos y, en particular, lo
relativo a la solvencia de los terceros con los que se proponen o se concluyen operaciones;
e. recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad
o cantidad de los bienes vendidos o de los servicios prestados como consecuencia de las
operaciones promovidas, aunque él no las haya concluido, y transmitírselas de inmediato;
f. asentar en su contabilidad en forma independiente los actos u operaciones relativos a cada
empresario por cuya cuenta actúe.
ARTÍCULO 1484.- Obligaciones del empresario. Son obligaciones del empresario:
a. actuar de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las circunstancias
del caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad;
b. poner a disposición del agente con suficiente antelación y en la cantidad apropiada, muestras,
catálogos, tarifas y demás elementos de que se disponga y sean necesarios para el desarrollo de
las actividades del agente;
c. pagar la remuneración pactada;
d. comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días hábiles
de su conocimiento, la aceptación o rechazo de la propuesta que le haya sido transmitida;
e. comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días hábiles
de la recepción de la orden, la ejecución parcial o la falta de ejecución del negocio propuesto.
79
ARTÍCULO 1485.- Representación del agente. El agente no representa al empresario a los fines de
la conclusión y ejecución de los contratos en los que actúa, excepto para recibir las reclamaciones
de terceros previstas en el artículo 1483, inciso e). El agente debe tener poder especial para cobrar
los créditos resultantes de su gestión,
pero en ningún caso puede conceder quitas o esperas ni consentir acuerdos, desistimientos o
avenimientos concursales, sin facultades expresas, de carácter especial, en las que conste en forma
específica el monto de la quita o el plazo de la espera. Se prohíbe al agente desistir de la cobranza
de un crédito del empresario en forma total o parcial.
ARTÍCULO 1486.- Remuneración. Si no hay un pacto expreso, la remuneración del agente es una
comisión variable según el volumen o el valor de los actos o contratos promovidos y, en su caso,
concluidos por el agente, conforme con los usos y prácticas del lugar de actuación del agente.
ARTÍCULO 1487.- Base para el cálculo. Cualquiera sea la forma de la retribución pactada, el agente
tiene derecho a percibirla por las operaciones concluidas con su intervención, durante la vigencia del
contrato de agencia y siempre que el precio sea cobrado por el empresario. En las mismas
condiciones también tiene derecho:
a. si existen operaciones concluidas con posterioridad a la finalización del contrato de agencia;
b. si el contrato se concluye con un cliente que el agente presentara anteriormente para un negocio
análogo, siempre que no haya otro agente con derecho a remuneración;
c. si el agente tiene exclusividad para una zona geográfica o para un grupo determinado de
personas, cuando el contrato se concluye con una persona perteneciente a dicha zona o grupo,
aunque el agente no lo promueva, excepto pacto especial y expreso en contrario.
ARTÍCULO 1488.- Devengamiento de la comisión. El derecho a la comisión surge al momento de la
conclusión del contrato con el tercero y del pago del precio al empresario.
La comisión debe ser liquidada al agente dentro de los veinte días hábiles contados a partir del pago
total o parcial del precio al empresario.
Cuando la actuación del agente se limita a la promoción del contrato, la orden transmitida al
empresario se presume aceptada, a los fines del derecho a percibir en el futuro la remuneración,
excepto rechazo o reserva formulada por éste en el término previsto en el artículo 1484, inciso d).
ARTÍCULO 1489.- Remuneración sujeta a ejecución del contrato. La cláusula que subordina la
percepción de la remuneración, en todo o en parte, a la ejecución del contrato, es válida si ha sido
expresamente pactada.
ARTÍCULO 1490.- Gastos. Excepto pacto en contrario, el agente no tiene derecho al reembolso de
gastos que le origine el ejercicio de su actividad.
ARTÍCULO 1491.- Plazo. Excepto pacto en contrario, se entiende que el contrato de agencia se
celebra por tiempo indeterminado. La continuación de la relación con posterioridad al vencimiento de
un contrato de agencia con plazo determinado, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
ARTÍCULO 1492.- Preaviso. En los contratos de agencia por tiempo indeterminado, cualquiera de
las partes puede ponerle fin con un preaviso.
El plazo del preaviso debe ser de un mes por cada año de vigencia del contrato.
El final del plazo de preaviso debe coincidir con el final del mes calendario en el que aquél opera.
Las disposiciones del presente artículo se aplican a los contratos de duración limitada transformados
en contratos de duración ilimitada, a cuyo fin en el cálculo del plazo de preaviso debe computarse la
duración limitada que le precede.
Las partes pueden prever los plazos de preaviso superiores a los establecidos en este artículo.
Otamendi - Gonzáles
ARTÍCULO 1493.- Omisión de preaviso. En los casos del artículo 1492, la omisión del preaviso,
otorga a la otra parte derecho a la indemnización por las ganancias dejadas
de percibir en el periodo.
ARTÍCULO 1494.- Resolución. Otras causales. El contrato de agencia se resuelve por:
a. muerte o incapacidad del agente;
b. disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión
o escisión;
c. quiebra firme de cualquiera de las partes;
d. vencimiento del plazo;
e. incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de poner
razonablemente en duda la posibilidad o la intención del incumplidor de atender con exactitud las
obligaciones sucesivas;
f. disminución significativa del volumen de negocios del agente.
ARTÍCULO 1495.- Manera en que opera la resolución. En los casos previstos en los incisos a) a d)
del artículo 1494, la resolución opera de pleno derecho, sin necesidad de preaviso ni declaración de
la otra parte, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 1492 para el supuesto de tiempo
indeterminado.
En el caso del inciso e) del artículo 1494, cada parte puede resolver directamente el contrato.
En el caso del inciso f) del artículo 1494, se aplica el artículo 1492, excepto que el agente disminuya
su volumen de negocios durante dos ejercicios consecutivos, en cuyo caso el plazo de preaviso no
debe exceder de dos meses, cualesquiera haya sido la duración del contrato, aun cuando el contrato
sea de plazo determinado.
ARTÍCULO 1496.- Fusión o escisión. El contrato se resuelve si la persona jurídica que ha celebrado
el contrato se fusiona o se escinde y cualquiera de estas dos circunstancias causa un detrimento
sustancial en la posición del agente. Se deben las indemnizaciones del artículo 1497 y, en su caso,
las del artículo 1493.
ARTÍCULO 1497.- Compensación por clientela. Extinguido el contrato, sea por tiempo determinado
o indeterminado, el agente que mediante su labor ha incrementado significativamente el giro de las
operaciones del empresario, tiene derecho a una compensación si su actividad anterior puede
continuar produciendo ventajas sustanciales a éste.
En caso de muerte del agente ese derecho corresponde a sus herederos.
A falta de acuerdo, la compensación debe ser fijada judicialmente y no puede exceder del importe
equivalente a un año de remuneraciones, neto de gastos, promediándose el valor de las percibidas
por el agente durante los últimos cinco años, o durante todo el período de duración del contrato, si
éste es inferior.
Esta compensación no impide al agente, en su caso, reclamar por los daños derivados de la ruptura
por culpa del empresario.
ARTÍCULO 1498.- Compensación por clientela. Excepciones. No hay derecho a compensación si:
a. el empresario pone fin al contrato por incumplimiento del agente;
b. el agente pone fin al contrato, a menos que la terminación esté justificada por incumplimiento del
empresario; o por la edad, invalidez o enfermedad del agente, que no permiten exigir
razonablemente la continuidad de sus actividades. Esta facultad puede ser ejercida por ambas
partes.
ARTÍCULO 1499.- Cláusula de no competencia. Las partes pueden pactar cláusulas de no
competencia del agente para después de la finalización del contrato, si éste prevé la exclusividad del
80
agente en el ramo de negocios del empresario. Son válidas en tanto no excedan de un año y se
apliquen a un territorio o grupo de personas que
resulten razonables, habida cuenta de las circunstancias.
ARTÍCULO 1500.- Subagencia. El agente no puede, excepto consentimiento expreso del
empresario, instituir subagentes. Las relaciones entre agente y subagente son regidas por este
Capítulo. El agente responde solidariamente por la actuación del subagente, el que, sin embargo, no
tiene vínculo directo con el empresario.
ARTÍCULO 1501.- Casos excluidos. Las normas de este Capítulo no se aplican a los agentes de
bolsa o de mercados de valores, de futuros y opciones o derivados; a los productores o agentes de
seguros; a los agentes financieros, o cambiarios, a los agentes marítimos o aeronáuticos y a los
demás grupos regidos por leyes especiales en cuanto a las operaciones que efectúen.
3.- Contrato de concesión :
ARTÍCULO 1502.- Definición. Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa en
nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución a disponer de su
organización empresaria para comercializar mercaderías provistas por el concedente, prestar los
servicios y proveer los repuestos y accesorios
según haya sido convenido.
ARTÍCULO 1503.- Exclusividad. Mercaderías. Excepto pacto en contrario:
a. la concesión es exclusiva para ambas partes en el territorio o zona de influencia determinados. El
concedente no puede autorizar otra concesión en el mismo territorio o zona y el concesionario no
puede, por sí o por interpósita persona, ejercer actos propios de la concesión fuera de esos límites o
actuar en actividades competitivas;
b. la concesión comprende todas las mercaderías fabricadas o provistas por el concedente, incluso
los nuevos modelos.
ARTÍCULO 1504.- Obligaciones del concedente. Son obligaciones del concedente:
a. proveer al concesionario de una cantidad mínima de mercaderías que le permita atender
adecuadamente las expectativas de venta en su territorio o zona, de acuerdo con las pautas de
pago, de financiación y garantías previstas en el contrato.
El contrato puede prever la determinación de objetivos de ventas, los que deben ser fijados y
comunicados al concesionario de acuerdo con lo convenido;
b. respetar el territorio o zona de influencia asignado en exclusividad al concesionario.
Son válidos los pactos que, no obstante la exclusividad, reserva para el concedente cierto tipo de
ventas directas o modalidades de ventas especiales;
c. proveer al concesionario la información técnica y, en su caso, los manuales y la capacitación de
personal necesarios para la explotación de la concesión;
d. proveer durante un período razonable, en su caso, repuestos para los productos comercializados;
e. permitir el uso de marcas, enseñas comerciales y demás elementos distintivos, en la medida
necesaria para la explotación de la concesión y para la publicidad del concesionario dentro de su
territorio o zona de influencia.
ARTÍCULO 1505.- Obligaciones del concesionario. Son obligaciones del concesionario:
a. comprar exclusivamente al concedente las mercaderías y, en su caso, los repuestos objeto de la
concesión, y mantener la existencia convenida de ellos o, en defecto de convenio, la cantidad
suficiente para asegurar la continuidad de los negocios y la atención del público consumidor;
Otamendi - Gonzáles
b. respetar los límites geográficos de actuación y abstenerse de comercializar mercaderías fuera de
ellos, directa o indirectamente por interpósita persona;
c. disponer de los locales y demás instalaciones y equipos que resulten necesarios para el
adecuado cumplimiento de su actividad;
d. prestar los servicios de preentrega y mantenimiento de las mercaderías, en caso de haberlo así
convenido;
e. adoptar el sistema de ventas, de publicidad y de contabilidad que fije el concedente;
f. capacitar a su personal de conformidad con las normas del concedente.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso a) de este artículo, el concesionario puede vender
mercaderías del mismo ramo que le hayan sido entregadas en parte de pago de las que
comercialice por causa de la concesión, así como financiar unas y otras y vender, exponer o
promocionar otras mercaderías o servicios que se autoricen por el contrato, aunque no sean
accesorios de las mercaderías objeto de la concesión ni estén destinados a ella.
ARTÍCULO 1506.- Plazos. El plazo del contrato de concesión no puede ser inferior a cuatro años.
Pactado un plazo menor o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido por cuatro años.
Excepcionalmente, si el concedente provee al concesionario el uso de las instalaciones principales
suficientes para su desempeño, puede preverse un plazo menor, no inferior a dos años.
La continuación de la relación después de vencido el plazo determinado por el contrato o por la ley,
sin especificarse antes el nuevo plazo, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
ARTÍCULO 1507.- Retribución. Gastos. El concesionario tiene derecho a una retribución, que puede
consistir en una comisión o un margen sobre el precio de las unidades vendidas por él a terceros o
adquiridas al concedente, o también en cantidades fijas u otras formas convenidas con el
concedente.
Los gastos de explotación están a cargo del concesionario, excepto los necesarios para atender los
servicios de preentrega o de garantía gratuita a la clientela, en su caso, que deben ser pagados por
el concedente conforme a lo pactado.
ARTÍCULO 1508.- Rescisión de contratos por tiempo indeterminado. Si el contrato de concesión es
por tiempo indeterminado:
a. son aplicables los artículos 1492 y 1493;
b. el concedente debe readquirir los productos y repuestos nuevos que el concesionario haya
adquirido conforme con las obligaciones pactadas en el contrato y que tenga en existencia al fin del
período de preaviso, a los precios ordinarios de venta a los concesionarios al tiempo del pago.
ARTÍCULO 1509.- Resolución del contrato de concesión. Causales. Al contrato de concesión se
aplica el artículo 1494.
ARTÍCULO 1510.- Subconcesionarios. Cesión del contrato. Excepto pacto en contrario, el
concesionario no puede designar subconcesionarios, agentes o intermediarios de venta, ni
cualquiera de las partes puede ceder el contrato.
ARTÍCULO 1511.- Aplicación a otros contratos. Las normas de este Capítulo se aplican a:
a. los contratos por los que se conceda la venta o comercialización de software o de procedimientos
similares;
b. los contratos de distribución, en cuanto sean pertinentes.
4.- Contrato de Franquicia
ARTÍCULO 1512.- Concepto. Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante,
otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a
81
comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o la marca del
franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos técnicos y la prestación continua de
asistencia técnica o comercial, contra
una prestación directa o indirecta del franquiciado.
El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales, marcas,
patentes, nombres comerciales, derechos de autor y demás comprendidos en el sistema bajo
franquicia; o, en su caso, tener derecho a su utilización y transmisión al franquiciado en los términos
del contrato.
El franquiciante no puede tener participación accionaria de control directo o indirecto en el negocio
del franquiciado.
ARTÍCULO 1513.- Definiciones. A los fines de la interpretación del contrato se entiende que:
a. franquicia mayorista es aquella en virtud de la cual el franquiciante otorga a una persona física o
jurídica un territorio o ámbito de actuación nacional o regional o provincial con derecho de nombrar
subfranquiciados, el uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo contraprestaciones
específicas;
b. franquicia de desarrollo es aquella en virtud de la cual el franquiciante otorga a un franquiciado
denominado desarrollador el derecho a abrir múltiples negocios franquiciados bajo el sistema,
método y marca del franquiciante en una región o en el país durante un término prolongado no
menor a cinco años, y en el que todos los locales o negocios que se abren dependen o están
controlados, en caso de que se constituyan como sociedades, por el desarrollador, sin que éste
tenga el derecho de ceder su posición como tal o subfranquiciar, sin el consentimiento
del franquiciante;
c. sistema de negocios: es el conjunto de conocimientos prácticos y la experiencia acumulada por el
franquiciante, no patentado, que ha sido debidamente probado, secreto, sustancial y transmisible.
Es secreto cuando en su conjunto o la configuración de sus componentes no es generalmente
conocida o fácilmente accesible.
Es sustancial cuando la información que contiene es relevante para la venta o prestación de
servicios y permite al franquiciado prestar sus servicios o vender los productos conforme con el
sistema de negocios. Es transmisible cuando su descripción es suficiente para permitir al
franquiciado desarrollar su negocio de conformidad a las pautas creadas o desarrolladas por el
franquiciante.
ARTÍCULO 1514.- Obligaciones del franquiciante. Son obligaciones del franquiciante:
a. proporcionar, con antelación a la firma del contrato, información económica y financiera sobre la
evolución de dos años de unidades similares a la ofrecida en franquicia, que hayan operado un
tiempo suficiente, en el país o en el extranjero;
b. comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos técnicos, aun cuando no estén
patentados, derivados de la experiencia del franquiciante y comprobados por éste como aptos para
producir los efectos del sistema franquiciado;
c. entregar al franquiciado un manual de operaciones con las especificaciones útiles para desarrollar
la actividad prevista en el contrato;
d. proveer asistencia técnica para la mejor operatividad de la franquicia durante la vigencia del
contrato;
e. si la franquicia comprende la provisión de bienes o servicios a cargo del franquiciante o de
terceros designados por él, asegurar esa provisión en cantidades adecuadas y a precios razonables,
según usos y costumbres comerciales locales o internacionales;
Otamendi - Gonzáles
f. defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del contrato, de los derechos
referidos en el artículo 1512, sin perjuicio de que:
i. en las franquicias internacionales esa defensa está contractualmente a cargo del franquiciado, a
cuyo efecto debe ser especialmente apoderado sin perjuicio de la obligación del franquiciante de
poner a disposición del franquiciado, en tiempo propio, la documentación y demás elementos
necesarios para ese
cometido;
ii. en cualquier caso, el franquiciado está facultado para intervenir como interesado coadyuvante, en
defensa de tales derechos, en las instancias administrativas o judiciales correspondientes, por las
vías admitidas por la ley procesal, y en la medida que ésta lo permita.
ARTÍCULO 1515.- Obligaciones del franquiciado. Son obligaciones mínimas del franquiciado:
a. desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cumplir las especificaciones
del manual de operaciones y las que el franquiciante le comunique en cumplimiento de su deber de
asistencia técnica;
b. proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franquiciante para el conocimiento
del desarrollo de la actividad y facilitar las inspecciones que se hayan pactado o que sean
adecuadas al objeto de la franquicia;
c. abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificación o el prestigio del sistema de
franquicia que integra o de los derechos mencionados en el artículo 1512, segundo párrafo, y
cooperar, en su caso, en la protección de esos derechos;
d. mantener la confidencialidad de la información reservada que integra el conjunto de
conocimientos técnicos transmitidos y asegurar esa confidencialidad respecto de las personas,
dependientes o no, a las que deban comunicarse para el desarrollo de las actividades. Esta
obligación subsiste después de la expiración del
contrato;
e. cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden pactarse contribuciones
para el desarrollo del mercado o de las tecnologías vinculadas a la franquicia.
ARTÍCULO 1516.- Plazo. Es aplicable el artículo 1506, primer párrafo. Sin embargo, un plazo inferior
puede ser pactado si se corresponde con situaciones especiales como ferias o congresos,
actividades desarrolladas dentro de predios o emprendimientos que tienen prevista una duración
inferior, o similares. Al vencimiento del plazo, el contrato se entiende prorrogado tácitamente por
plazos sucesivos de un año, excepto expresa denuncia de una de las partes antes de cada
vencimiento con treinta días de antelación. A la segunda renovación, se transforma en contrato por
tiempo indeterminado.
ARTÍCULO 1517.- Cláusulas de exclusividad. Las franquicias son exclusivas para ambas partes. El
franquiciante no puede autorizar otra unidad de franquicia en el mismo territorio, excepto con el
consentimiento del franquiciado. El franquiciado debe desempeñarse en los locales indicados,
dentro del territorio concedido o, en su defecto,
en su zona de influencia, y no puede operar por sí o por interpósita persona unidades de franquicia o
actividades que sean competitivas. Las partes pueden limitar o excluir la exclusividad.
ARTÍCULO 1518.- Otras cláusulas. Excepto pacto en contrario:
a. el franquiciado no puede ceder su posición contractual ni los derechos que emergen del contrato
mientras está vigente, excepto los de contenido dinerario. Esta disposición no se aplica en los
contratos de franquicia mayorista destinados a que el franquiciado otorgue a su vez subfranquicias,
a esos efectos. En tales supuestos, debe contar con la autorización previa del franquiciante para
82
otorgar subfranquicias en las condiciones que pacten entre el franquiciante y el franquiciado
principal;
b. el franquiciante no puede comercializar directamente con los terceros, mercaderías o servicios
comprendidos en la franquicia dentro del territorio o zona de influencia del franquiciado;
c. el derecho a la clientela corresponde al franquiciante. El franquiciado no puede mudar la ubicación
de sus locales de atención o fabricación.
ARTÍCULO 1519.- Cláusulas nulas. No son válidas las cláusulas que prohíban al franquiciado:
a. cuestionar justificadamente los derechos del franquiciante mencionado en el artículo 1512,
segundo párrafo;
b. adquirir mercaderías comprendidas en la franquicia de otros franquiciados dentro del país,
siempre que éstos respondan a las calidades y características contractuales;
c. reunirse o establecer vínculos no económicos con otros franquiciados.
ARTÍCULO 1520.- Responsabilidad. Las partes del contrato son independientes, y no existe relación
laboral entre ellas. En consecuencia:
a. el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, excepto disposición legal
expresa en contrario;
b. los dependientes del franquiciado no tienen relación jurídica laboral con el franquiciante, sin
perjuicio de la aplicación de las normas sobre fraude laboral;
c. el franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del sistema otorgado en
franquicia.
El franquiciado debe indicar claramente su calidad de persona independiente en sus facturas,
contratos y demás documentos comerciales; esta obligación no debe interferir en la identidad común
de la red franquiciada, en particular en sus nombres o rótulos comunes y en la presentación
uniforme de sus locales, mercaderías o medios
de transporte.
ARTÍCULO 1521.- Responsabilidad por defectos en el sistema. El franquiciante responde por los
defectos de diseño del sistema, que causan daños probados al franquiciado, no ocasionados por la
negligencia grave o el dolo del franquiciado.
ARTÍCULO 1522.- Extinción del contrato. La extinción del contrato de franquicia se rige por las
siguientes reglas:
a. el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de las partes;
b. el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia original,
pactado entre las partes. Se aplican los artículos 1084 y siguientes;
c. los contratos con un plazo menor de tres años justificado por razones especiales según el artículo
1516, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
d. cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a la expiración del
plazo original o de cualquiera de sus prórrogas, debe preavisar a la otra con una anticipación no
menor de un mes por cada año de duración, hasta un máximo de seis meses, contados desde su
inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los contratos que se pactan por tiempo
indeterminado, el preaviso debe darse de manera que la rescisión se produzca, cuando menos, al
cumplirse el tercer año desde su concertación. En ningún caso se requiere invocación de justa
causa. La falta de preaviso hace aplicable el artículo 1493.
La cláusula que impide la competencia del franquiciado con la comercialización de productos o
servicios propios o de terceros después de extinguido el contrato por cualquier causa, es válida
Otamendi - Gonzáles
hasta el plazo máximo de un año y dentro de un territorio razonable habida cuenta de las
circunstancias.
ARTÍCULO 1523.- Derecho de la competencia. El contrato de franquicia, por sí mismo, no debe ser
considerado un pacto que limite, restrinja o distorsione la competencia.
ARTÍCULO 1524.- Casos comprendidos. Las disposiciones de este Capítulo se aplican, en cuanto
sean compatibles, a las franquicias industriales y a las relaciones entre franquiciante y franquiciado
principal y entre éste y cada uno de sus subfranquiciados.
Faltan puntos 5 y 6
UNIDAD XVII
1.-Contratos asociativos
ARTÍCULO 1442.- Normas aplicables. Las disposiciones de este Capítulo se aplican a todo contrato
de colaboración, de organización o participativo, con comunidad de fin, que no sea sociedad.
A estos contratos no se les aplican las normas sobre la sociedad, no son, ni por medio de ellos se
constituyen, personas jurídicas, sociedades ni sujetos de derecho.
A las comuniones de derechos reales y a la indivisión hereditaria no se les aplican las disposiciones
sobre contratos asociativos ni las de la sociedad.
ARTÍCULO 1443.- Nulidad. Si las partes son más de dos la nulidad del contrato respecto de una de
las partes no produce la nulidad entre las demás y el incumplimiento de una no excusa el de las
otras, excepto que la prestación de aquella que ha incumplido o respecto de la cual el contrato es
nulo sea necesaria para la realización del objeto del contrato.
ARTÍCULO 1444.- Forma. Los contratos a que se refiere este Capítulo no están sujetos a requisitos
de forma.
ARTÍCULO 1445.- Actuación en nombre común o de las partes. Cuando una parte trate con un
tercero en nombre de todas las partes o de la organización común establecida en el contrato
asociativo, las otras partes no devienen acreedores o deudores respecto del tercero sino de
conformidad con las disposiciones sobre representación, lo dispuesto en el contrato, o las normas
de las Secciones siguientes
de este Capítulo.
ARTÍCULO 1446.- Libertad de contenidos. Además de poder optar por los tipos que se regulan en
las Secciones siguientes de este Capítulo, las partes tienen libertad para configurar estos contratos
con otros contenidos.
ARTÍCULO 1447.- Efectos entre partes. Aunque la inscripción esté prevista en las Secciones
siguientes de este Capítulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las partes.
2.-Negocio en participación
ARTÍCULO 1448.- Definición. El negocio en participación tiene por objeto la realización de una o
más operaciones determinadas a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal
del gestor. No tiene denominación, no está sometido a requisitos de forma, ni se inscribe en el
Registro Público.
ARTÍCULO 1449.- Gestor. Actuación y responsabilidad. Los terceros adquieren derechos y asumen
obligaciones sólo respecto del gestor. La responsabilidad de éste es ilimitada. Si actúa más de un
gestor son solidariamente responsables.
ARTÍCULO 1450.- Partícipe. Partícipe es la parte del negocio que no actúa frente a los
83
terceros. No tiene acción contra éstos ni éstos contra aquél, en tanto no se exteriorice la apariencia
de una actuación común.
ARTÍCULO 1451.- Derechos de información y rendición de cuentas. El partícipe tiene derecho a que
el gestor le brinde información y acceso a la documentación relativa al negocio. También tiene
derecho a la rendición de cuentas de la gestión en la forma y en el tiempo pactados; y en defecto de
pacto, anualmente y al concluir la negociación.
ARTÍCULO 1452.- Limitación de las pérdidas. Las pérdidas que afecten al partícipe no pueden
superar el valor de su aporte.
3.- Agrupaciones de colaboración
ARTÍCULO 1453.- Definición. Hay contrato de agrupación de colaboración cuando las partes
establecen una organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de
la actividad de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades.
ARTÍCULO 1454.- Ausencia de finalidad lucrativa. La agrupación, en cuanto tal, no puede perseguir
fines de lucro. Las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer directamente en el
patrimonio de las partes agrupadas o consorciadas.
La agrupación no puede ejercer funciones de dirección sobre la actividad de sus miembros.
ARTÍCULO 1455.- Contrato. Forma y contenido. El contrato debe otorgarse por instrumento público
o privado con firma certificada notarialmente e inscribirse en el Registro Público que corresponda.
Una copia certificada con los datos de su correspondiente inscripción debe ser remitida por el
Registro al organismo de aplicación del régimen de defensa de la competencia.
El contrato debe contener:
a. el objeto de la agrupación;
b. la duración, que no puede exceder de diez años. Si se establece por más tiempo, queda reducida
a dicho plazo. En caso de omisión del plazo, se entiende que la duración es de diez años. Puede ser
prorrogada antes de su vencimiento por decisión unánime de los participantes por sucesivos plazos
de hasta diez años. El contrato no puede prorrogarse si hubiesen acreedores embargantes de los
participantes y no se los desinteresa previamente.
c. la denominación, que se forma con un nombre de fantasía integrado con la palabra “agrupación”;
d. el nombre, razón social o denominación, el domicilio y los datos de inscripción registral del
contrato o estatuto o de la matriculación e individualización, en su caso, de cada uno de los
participantes. En el caso de sociedades, la relación de la resolución del órgano social que aprueba
la contratación de la agrupación, así como su fecha y número de acta;
e. la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de
agrupación, tanto entre las partes como respecto de terceros;
f. las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo común
operativo y los modos de financiar las actividades comunes;
g. la participación que cada contratante ha de tener en las actividades comunes y en sus resultados;
h. los medios, atribuciones y poderes que se establecen para dirigir la organización y actividad
común, administrar el fondo operativo, representar individual y colectivamente a los participantes y
controlar su actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas;
i. los casos de separación y exclusión;
j. los requisitos de admisión de nuevos participantes;
k. las sanciones por incumplimiento de obligaciones;
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l. las normas para la confección de estados de situación, a cuyo efecto los administradores deben
llevar, con las formalidades establecidas por este Código, los libros habilitados a nombre de la
agrupación que requiera la naturaleza e importancia de la actividad común.
ARTÍCULO 1456.- Resoluciones. Las resoluciones relativas a la realización del objeto de la
agrupación se adoptan por el voto de la mayoría absoluta de los participantes, excepto disposición
contraria del contrato.
La impugnación de las resoluciones sólo puede fundarse en la violación de disposiciones legales o
contractuales. La acción debe ser dirigida contra cada uno de los integrantes de la agrupación y
plantearse ante el tribunal del domicilio fijado en el contrato, dentro de los treinta días de haberse
notificado fehacientemente la decisión de la agrupación.
Las reuniones o consultas a los participantes deben efectuarse cada vez que lo requiera un
administrador o cualquiera de los participantes.
No puede modificarse el contrato sin el consentimiento unánime de los participantes.
ARTÍCULO 1457.- Dirección y administración. La dirección y administración debe estar a cargo de
una o más personas humanas designadas en el contrato, o posteriormente por resolución de los
participantes. Son aplicables las reglas del mandato. En caso de ser varios los administradores, si
nada se dice en el contrato pueden actuar indistintamente.
ARTÍCULO 1458.- Fondo común operativo. Las contribuciones de los participantes y los bienes que
con ellas se adquieran, constituyen el fondo común operativo de la agrupación. Durante el plazo
establecido para su duración, los bienes se deben mantener indivisos, y los acreedores particulares
de los participantes no pueden hacer valer su derecho sobre ellos.
ARTÍCULO 1459.- Obligaciones. Solidaridad. Los participantes responden ilimitada y solidariamente
respecto de terceros por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la
agrupación. La acción queda expedita después de haberse interpelado infructuosamente al
administrador de la agrupación. El demandado por
cumplimiento de la obligación tiene derecho a oponer las defensas personales y las comunes que
correspondan a la agrupación.
El participante representado responde solidariamente con el fondo común operativo por las
obligaciones que los representantes hayan asumido en representación de un participante,
haciéndolo saber al tercero al tiempo de obligarse.
ARTÍCULO 1460.- Estados de situación. Los estados de situación de la agrupación deben ser
sometidos a decisión de los participantes dentro de los noventa días del cierre de cada ejercicio
anual. Los beneficios o pérdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los participantes
derivados de su actividad, pueden ser imputados al ejercicio en que se producen o a aquel en el que
se aprueban las cuentas de la agrupación.
ARTÍCULO 1461.- Extinción. El contrato de agrupación se extingue:
a. por la decisión de los participantes;
b. por expiración del plazo por el cual se constituye; por la consecución del objeto para el que se
forma o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
c. por reducción a uno del número de participantes;
d. por incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea
su continuación o que los demás participantes lo decidan por unanimidad;
e. por decisión firme de la autoridad competente que considere que la agrupación, por su objeto o
por su actividad, persigue la realización de prácticas restrictivas de la competencia;
f. por causas específicamente previstas en el contrato.
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ARTÍCULO 1462.- Resolución parcial no voluntaria de vínculo. Sin perjuicio de lo establecido en el
contrato, cualquier participante puede ser excluido por decisión unánime de los demás, si
contraviene habitualmente sus obligaciones, perturba el funcionamiento de la agrupación o incurre
en un incumplimiento grave.
Cuando el contrato sólo vincula a dos personas, si una incurre en alguna de las causales indicadas,
el otro participante puede declarar la resolución del contrato y reclamar del incumplidor el
resarcimiento de los daños.
4.- Uniones Transitorias
ARTÍCULO 1463.- Definición. Hay contrato de unión transitoria cuando las partes se reúnen para el
desarrollo o ejecución de obras, servicios o suministros concretos, dentro o fuera de la República.
Pueden desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal.
ARTÍCULO 1464.- Contrato. Forma y contenido. El contrato se debe otorgar por instrumento público
o privado con firma certificada notarialmente, que debe contener:
a. el objeto, con determinación concreta de las actividades y los medios para su realización;
b. la duración, que debe ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituye el objeto;
c. la denominación, que debe ser la de alguno, algunos o todos los miembros, seguida de la
expresión “unión transitoria”;
d. el nombre, razón social o denominación, el domicilio y, si los tiene, los datos de la inscripción
registral del contrato o estatuto o de la matriculación o individualización que corresponde a cada uno
de los miembros. En el caso de sociedades, la relación de la resolución del órgano social que
aprueba la celebración de la unión transitoria, su fecha y número de acta;
e. la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato, tanto entre
partes como respecto de terceros;
f. las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo común operativo y los modos de
financiar las actividades comunes en su caso.
g. el nombre y el domicilio del representante, que puede ser persona humana o jurídica;
h. el método para determinar la participación de las partes en la distribución de los ingresos y la
asunción de los gastos de la unión o, en su caso, de los resultados;
i. los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales de extinción del contrato;
j. los requisitos de admisión de nuevos miembros;
k. las sanciones por incumplimiento de obligaciones;
l. las normas para la elaboración de los estados de situación, a cuyo efecto los administradores
deben llevar, con las formalidades establecidas en los artículos 320 y siguientes, los libros exigibles
y habilitados a nombre de la unión transitoria que requieran la naturaleza e importancia de la
actividad común.
ARTÍCULO 1465.- Representante. El representante tiene los poderes suficientes de
todos y cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hacen
al desarrollo o ejecución de la obra, servicio o suministro; la designación del representante no es
revocable sin causa, excepto decisión unánime de los participantes. Mediando justa causa, la
revocación puede ser decidida por el voto de la mayoría absoluta.
ARTÍCULO 1466.- Inscripción registral. El contrato y la designación del representante
deben ser inscriptos en el Registro Público que corresponda.
ARTÍCULO 1467.- Obligaciones. No solidaridad. Excepto disposición en contrario del
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contrato, no se presume la solidaridad de los miembros por los actos y operaciones que realicen en
la unión transitoria, ni por las obligaciones contraídas frente a los terceros.
ARTÍCULO 1468.- Acuerdos. Los acuerdos se deben adoptar siempre por unanimidad, excepto
pacto en contrario.
ARTÍCULO 1469.- Quiebra, muerte o incapacidad. La quiebra de cualquiera de los
participantes, y la muerte o incapacidad de las personas humanas integrantes no produce la
extinción del contrato de unión transitoria, el que continúa con los restantes si acuerdan la manera
de hacerse cargo de las prestaciones ante los terceros.
5.- Consorcios de cooperación
ARTÍCULO 1470.- Definición. Hay contrato de consorcio de cooperación cuando las partes
establecen una organización común para facilitar, desarrollar, incrementar o concretar operaciones
relacionadas con la actividad económica de sus miembros a fin de mejorar o acrecentar sus
resultados.
ARTÍCULO 1471.- Exclusión de función de dirección o control. El consorcio de cooperación no
puede ejercer funciones de dirección o control sobre la actividad de sus miembros.
ARTÍCULO 1472.- Participación en los resultados. Los resultados que genera la actividad
desarrollada por el consorcio de cooperación se distribuyen entre sus miembros en la proporción
que fija el contrato y, en su defecto, por partes iguales.
ARTÍCULO 1473.- Forma. El contrato debe otorgarse por instrumento público o privado con firma
certificada notarialmente, e inscribirse conjuntamente con la designación de sus representantes en
el Registro Público que corresponda
ARTÍCULO 1474.- Contenido. El contrato debe contener:
a. el nombre y datos personales de los miembros individuales, y en el caso de personas jurídicas, el
nombre, denominación, domicilio y, si los tiene, datos de inscripción del contrato o estatuto social de
cada uno de los participantes. Las personas jurídicas, además, deben consignar la fecha del acta y
la mención del órgano social que aprueba la participación en el consorcio;
b. el objeto del consorcio;
c. el plazo de duración del contrato;
d. la denominación, que se forma con un nombre de fantasía integrado con la leyenda “Consorcio de
cooperación”;
e. la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato, tanto
respecto de las partes como con relación a terceros;
f. la constitución del fondo común operativo y la determinación de su monto, así como la
participación que cada parte asume en el mismo, incluyéndose la forma de su actualización o
aumento en su caso;
g. las obligaciones y derechos que pactan los integrantes;
h. la participación de cada contratante en la inversión del o de los proyectos del consorcio, si
existen, y la proporción en que cada uno participa de los resultados;
i. la proporción en que los participantes se responsabilizan por las obligaciones que asumen los
representantes en su nombre;
j. las formas y ámbitos de adopción de decisiones para el cumplimiento del objeto.
Debe preverse la obligatoriedad de celebrar reunión para tratar los temas relacionados con los
negocios propios del objeto cuando así lo solicita cualquiera de los participantes por sí o por
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representante. Las resoluciones se adoptan por mayoría absoluta de las partes, excepto que el
contrato de constitución disponga otra
forma de cómputo;
k. la determinación del número de representantes del consorcio, nombre, domicilio y demás datos
personales, forma de elección y de sustitución, así como sus facultades, poderes y, en caso de que
la representación sea plural, formas de actuación.
En caso de renuncia, incapacidad o revocación de mandato, el nuevo
representante se designa por mayoría absoluta de los miembros, excepto disposición en contrario
del contrato. Igual mecanismo se debe requerir para autorizar la sustitución de poder;
l. las mayorías necesarias para la modificación del contrato constitutivo. En caso de silencio, se
requiere unanimidad;
m. las formas de tratamiento y las mayorías para decidir la exclusión y la admisión de nuevos
participantes. En caso de silencio, la admisión de nuevos miembros requiere unanimidad;
n. las sanciones por incumplimientos de los miembros y representantes;
n. las causales de extinción del contrato y las formas de liquidación del consorcio;
o. una fecha anual para el tratamiento del estado de situación patrimonial por los miembros del
consorcio;
p. la constitución del fondo operativo, el cual debe permanecer indiviso por todo el plazo de duración
del consorcio.
ARTÍCULO 1475.- Reglas contables. El contrato debe establecer las reglas sobre confección y
aprobación de los estados de situación patrimonial, atribución de resultados y rendición de cuentas,
que reflejen adecuadamente todas las operaciones llevadas a cabo en el ejercicio mediante el
empleo de técnicas contables adecuadas.
Los movimientos deben consignarse en libros contables llevados con las formalidades establecidas
en las leyes. Se debe llevar un libro de actas en el cual se deben labrar las correspondientes a todas
las reuniones que se realizan y a las resoluciones que se adoptan.
ARTÍCULO 1476.- Obligaciones y responsabilidad del representante. El representante debe llevar
los libros de contabilidad y confeccionar los estados de situación patrimonial. También debe informar
a los miembros sobre la existencia de causales de extinción previstas en el contrato o en la ley y
tomar las medidas y recaudos urgentes que correspondan.
Es responsable de que en toda actuación sea exteriorizado el carácter de consorcio.
ARTÍCULO 1477.- Responsabilidad de los participantes. El contrato puede establecer la proporción
en que cada miembro responde por las obligaciones asumidas
en nombre del consorcio. En caso de silencio todos los miembros son solidariamente
responsables.
ARTÍCULO 1478.- Extinción del contrato. El contrato de consorcio de cooperación se extingue por:
a. el agotamiento de su objeto o la imposibilidad de ejecutarlo;
b. la expiración del plazo establecido;
c. la decisión unánime de sus miembros;
d. la reducción a uno del número de miembros.
La muerte, incapacidad, disolución, liquidación, concurso preventivo, cesación de pagos o quiebra
de alguno de los miembros del consorcio, no extingue el contrato, que continúa con los restantes,
excepto que ello resulte imposible fáctica o jurídicamente.
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