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El Derecho Penal como Parte del Control Social. Sentido de la Expresión Derecho
Penal: El hombre es un ser social, que siempre se relaciona con otros hombres. Toda
sociedad organizada como Estado debe proceder a la defensa de las personas que lo
componen, así como también a la defensa de los bienes de dichas personas. A tal efecto,
el Estado tiene la facultad (y obligación) de crear la legislación penal; es decir, las
normas jurídico-penales que determinen los delitos y sanciones penales que
corresponden a quienes los cometen.
El derecho penal es la rama del derecho público que estudia al delito y su pena, así
como al conjunto de leyes y su interpretación. Zaffaroni, en su última obra expone que:
“... Es la rama del saber jurídico que, mediante la interpretación de las leyes penales,
propone a los jueces un sistema orientador de decisiones que contiene, para impulsar el
progreso del Estado constitucional de Derecho”
El Derecho penal es:
1. De derecho público: Porque regula las relaciones entre los individuos (infractores), y
el Estado y su fin es proteger el interés público.
El Estado es el único que puede crear normas penales estableciendo los delitos y sus
penas.
Justamente, por ser de derecho público, las normas del derecho penal no son
disponibles para los particulares (es decir que estos no pueden dejarlas de lado ni
modificarlas).
2. Normativo: Esta significa que está formado por un conjunto de normas que regulan
el proceder que los hombres deberán observar en la sociedad.
3. Valorativo: Significa que valora las conductas del hombre, distinguiendo entre
buenas (conformes a derecho) o malas conductas (contraria a derecho o ilegales);
estas últimas deberán ser castigadas.
4. Finalista: Se considera que el castigo de las conductas ilegales tiene por fin proteger
bienes jurídicos.
5. Sancionador: Porque la finalidad del derecho penal se logra a través de la aplicación
de sanciones (multas, prisión, reclusión e inhabilitación), para que el autor no
cometa nuevos delitos.
6. Constitutivo: Significa que el mismo describe las conductas a las que se le debe
pone una sanción; para otros solo es constitutivo en forma excepcional.
7. Regulador de actos externos: El derecho penal solo sanciona actos externos que
modifiquen el mundo exterior o amenacen con hacerlo.
Carácter Diferenciador del Derecho Penal con Relación con otras Ramas del
Derecho: El derecho penal se distingue de las demás ramas del derecho por la forma en
la que provee a la seguridad jurídica: Mediante la coerción penal (penas o medidas de
seguridad). La coerción aparece cuando es inevitable que la paz social pueda lograrse
sin que le sea impuesta una sanción (preventiva y/o reparadora) al que delinquió.
Pero no cualquier conducta antijurídica es merecedora de pena, sino solamente las que
están tipificadas en el Código Penal (ej.: el incumplimiento de un contrato privado no
puede desembocar en una privación de libertad para el deudor).
El Ius Puniendi del Estado y su Legislación Política: La pena (retribución por parte
del Derecho Penal para quien comete un delito) persigue un objetivo inmediato: proveer
a la seguridad jurídica. Para justificar el Ius Puniendi (facultad del Estado de aplicar
sanciones), a través de los siglos, han surgido diversas teorías de la Pena:
Teorías Absolutas: Sostienen que es justo que se pene a alguien porque delinquió. La
pena halla su justificación en sí misma, sin que sea considerada como medio para lograr
fines ulteriores. Su fin inmediato es el castigo.
- Teoría de la Reparación: Considera que el mal del delito no está en el resultado de
la acción externa, sino en la voluntad del delincuente. (Ej.: en un homicidio, el mal
no está en la muerte de la víctima, sino en la voluntad del delincuente). La pena se
aplica para contrarrestar la voluntad inmoral del delincuente que es la fuente
productora de delitos.
- Teoría de la Retribución: Desarrollada por Kant y Hegel. El mal está en el
resultado externo de la acción. La pena no es una reparación, el daño provocado por
el delito es irreparable, solamente la pena es una retribución por el daño causado, se
basa en términos de estricta justicia. Esta teoría concibe dialécticamente al delito
como negación del derecho, y a la pena como negación de la negación (afirmación
del derecho). Estos autores sostienen que el mejoramiento y la intimidación no
pueden ser tenidos en cuenta por la pena, porque viola la autodeterminación del
Hombre y su dignidad como ser humano (solo a los animales se los puede intimidar
con el castigo). Es decir, que admite el libre albedrío.
Críticas:
1. Fundamenta el “para qué” del castigo, pero no especifica “cuando”;
2. No fija un límite al Ius Puniendi del Estado;
3. Imposibilidad de verificar el libre albedrío;
4. La devolución del mal corresponde al impulso de venganza humana, la pena no
borra el mal causado por el delito, sino que en realidad añade un segundo.
Teorías Relativas de la Pena: No consideran a la pena como un fin en sí misma, sino
que le asignan la función de prevención de futuras conductas delictivas, considerando
esa, la utilidad de la pena.
- Teoría de la Prevención Especial Positiva: Pretende prevenir a través de la pena,
la futura comisión de conductas delictivas, actuando sobre el delincuente para que
éste no vuelva a delinquir. Busca la Corrección e Intimidación por parte del
delincuente; en caso de que esto no sea posible, busca la Neutralización del no
susceptible de corrección. Niega el libre albedrío y dice que el hombre delincuente
está determinado a la naturaleza, porque es un hombre enfermo.
Críticas:
1. En primer lugar, no delimita el Ius Puniendi;
2. Si se sigue estrictamente sus postulados, llevaría a un derecho penal de autor;
3. Podría llegarse a una arbitraria prolongación de la pena fundadas en la
prevención;
4. Fundamenta el fin de la pena, pero no la legitimidad de la sanción;
5. Considera al hombre como un ser determinado a la naturaleza.
- Teoría de la Prevención Especial Negativa: Esta posición pretende explicar la
pena como una amenaza hacia el delincuente para impedir la repetición del delito,
actuando no para resocializarlo, sino impidiéndole físicamente futuras reincidencias.
Ej.: cortarle una mano al que roba, pena de muerte, etc.
Críticas: Son inaplicables a un Estado de Derecho.
- Teoría de la Prevención General Negativa: La pena no incide sobre el autor del
delito, sino sobre los que no delinquieron, intimidándolos a inhibir sus impulsos
criminales, por temor a sufrir una sanción. La pena (amenaza social), ejercería una
coacción psicológica, puesto que hay que intimidar a los ciudadanos mediante la
Ley, y la ejecución debe dar seriedad a lo dispuesto en la norma (Es decir, el juez
aplica una pena al condenado, e implícitamente da el mensaje: “Fíjense lo que les va
a pasar si lo hacen”).
Críticas:
1. Afectación al principio de Proporcionalidad;
2. Se usará al condenado como una especie de “chivo expiatorio” lo que es
contrario a toda ética (porque el será como un ejemplo de lo que “no debe
hacerse”);
3. Carencia de legitimidad al proponer como política criminal el “terror” en los
ciudadanos y miembros de la comunidad;
4. Carencia de límites del Ius Puniendi.
- Teoría de le Prevención General Positiva: Su fundamento es que como el delito
hace que los miembros de una comunidad pierdan la confianza en las instituciones y
en las normas, el fin de la pena es restablecer la vigencia social de la misma,
logrando reforzar dicha confianza. Es decir, con la pena se rectifica la norma
lesionada por el delincuente. El Derecho Penal solo reacciona ante un hecho
antijurídico, cuando hubo un quebrantamiento de la norma. Actualmente, esta teoría
es muy seguida por la doctrina, y parece no hacerse pasible a las críticas formuladas
a las demás teorías.
Teorías de la Unión: Se trata de posiciones intermedias entre las ideas de “utilidad” y
de “justicia”. Reprime conductas y previene delitos. Cuando el hecho delictivo todavía
no se cometió, el fin de la pena es la prevención general. Al momento de determinar la
pena para el delito, su fin es la prevención especial (resocializar al reo).