UNIVERSIDAD NACIONAL DE UCAYALI

FACULTAD DE CIENCIAS ECONÓMICAS, ADMINISTRATIVAS Y

CONTABLES

ESCUELA ACADEMICO PROFESIONAL DE CIENCIAS CONTABLES Y

FINANCIERAS

FUSIONES Y ADQUISICIONES

CURSO: FINANZAS CORPORATIVAS

DOCENTE: CPCC. PERCY DIAZ ODICIO

CICLO: 0

INTEGRANTES:
 MORENO MILLA VICTORIA SOLEDAD
 SALDAÑA ICOMENA GLENYS KATHI
 SANTANA TAPAYURI LEANDRO
 TACUCHI OLIVAS JEAN CARLOS

PUCALLPA – PERÚ
2020
 INDICE
INTRODUCCION............................................................................................................................3
1. FUSIÓN:..............................................................................................................................4
1.1 Definición:........................................................................................................................4
1.2 . Características:...............................................................................................................4
1.3 CLASIFICACIÓN:..........................................................................................................5
1.4 VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE FUSIONES...........................................................5
2. LAS ADQUISICIONES.................................................................................................7
2.1. LA COMPRA MEDIANTE APALANCAMIENTO FINANCIERO................................7
2.2. LA OFERTA PÚBLICA DE ADQUISICIÓN DE ACCIONES (OPA):.............................................8
PASOS PARA ABORDAR CON ÉXITO LA COMPRA DE UNA EMPRESA......................................10
 Análisis previo y valoración inicial.......................................................................10
 Conversaciones iniciales. Carta de intenciones...............................................10
 Due diligence (diligencia debida).........................................................................10
 Ejecución de la operación.....................................................................................10
EJEMPLO................................................................................................................................11
PSA MARINE ADQUIERE A TRES EMPRESAS DEL GRUPO TRAMARSA...............11
3. MARCO REGULADOR....................................................................................................11
3.1. INTERNACIONAL........................................................................................................11
3.1.1. CHINA.....................................................................................................................11
3.2. NACIONAL........................................................................................................................13
RESEÑA HISTORICA..........................................................................................................13
3.3. DECRETO DE URGENCIA Nº 013-2019.................................................................15
FINALIDAD......................................................................................................................16
ENTRADA DE VIGENCIA..............................................................................................16
AFECTACION..................................................................................................................17
3.4. DECRETO SUPREMO, RESPUESTA A LEY.....................................................18
CONTROL PREVIO..........................................................................................................18
POSIBLES RESULTADOS...............................................................................................19
SANCION POR INCUMPLIMIENTO..............................................................................19
4. MOTIVOS de las fusiones y adquisiciones........................................................................21
4.1. Motivos válidos...............................................................................................................21
4.2. Motivos discutibles..........................................................................................................23
CONCLUSION..............................................................................................................................27
INTRODUCCION
Las fusiones y adquisiciones, también conocidos como M&A, son una de las
herramientas más utilizada por las Compañías para buscar la maximización de
su valor a través de la incorporación dentro de su patrimonio de sociedades que
pueden ser competidoras, proveedoras, o con las que puede ser necesario
integrarse para lograr mayores beneficios para sus accionistas.

En efecto, si bien los M&A pueden realizarse por una serie de razones que
pueden ir desde económicas hasta culturales, detrás de todas ellas subyace un
solo objetivo: la maximización del valor de la Compañía, el cual podrá
realizarse únicamente si somos capaces de conocer cada una de las etapas de
la adquisición y podemos identificar los riesgos que podrían afectar el cierre de
la operación.

En este artículo buscaremos conocer el contexto en el que se desarrollan los

M&A, entender las principales razones detrás de ellos, las clases de M&A, y
analizaremos el proceso de adquisición de una empresa con la finalidad de
mitigar contingencias y situaciones que puedan representar obstáculos en el
cierre de la operación.

Es bastante usual escuchar que los procesos de M&A se han presentado a lo

largo de la historia en oleadas, así tenemos:

 “Oleada de la Integración Horizontal” que se originó a finales del siglo

XIX y principios del XX, momento en el cual el crecimiento de las
compañías se realizaba adquiriendo competidores para tener una
posición de dominio en el mercado y que originó los controles en
fusiones y adquisiciones.
 “Oleada de Integración Vertical”, a través de la cual se buscó crear
economías de escala que permita sinergias, esta oleada concluyó con
el colapso de la bolsa de 1929.
 “Oleada de la conglomeración”, se presentó en 1980 con una serie de
fusiones y adquisiciones que realizaban las empresas con compañías
de distintos sectores, guiadas por el ánimo de reducir el riesgo a
través de la diversificación de inversiones.
 “Oleada de la globalización”, se generó en 1990 a través de la cual las
compañías decidieron ingresar a otros territorios de manera más
 agresiva para lo cual adquirieron compañías locales que hicieran más
viable el desarrollo de sus negocios.

1. FUSIÓN:
1.1DEFINICIÓN:

 Es la unión de dos o más personas jurídicamente independientes

que deciden unir sus patrimonios y formar una nueva sociedad con
la que desarrollar su actividad.
 Es una modalidad de negocio en la que se juntan dos o más
empresas separadas en una única y universal identidad económica.

 De esta forma, desarrollan una actividad común, uniendo sus

patrimonios. Una fusión conlleva la disolución de las dos
compañías independientes (es decir, desaparecen) y la creación de
una empresa totalmente nueva.
 Es la reunión de dos o más compañías independientes en una sola,
es decir, es la reunión de dos o más sociedades preexistentes, bien
sea que una u otra sea absorbida por otra o que sean confundidas
para constituir una nueva sociedad subsistente y esta última hereda
a título universal los derechos y obligaciones de las sociedades
intervinientes.

 Es "una operación usada para unificar inversiones y criterios

comerciales de dos compañías de una misma rama o
de objetivos compatibles". Constituye una fusión la absorción de
una sociedad por otra, con desaparición de la primera, y realizada
mediante el aporte de los bienes de ésta a la segunda sociedad.
Igualmente, puede hacerse ésta mediante la creación de una nueva
sociedad, que, por medio de los aportes, absorba a dos o más
sociedades preexistentes. (Sánchez 1998 : 15)

1.2. CARACTERÍSTICAS:

a. Disolución de la sociedad absorbida que desaparece.

b. Transmisión de la universalidad de los bienes de la sociedad
absorbida a la sociedad absorbente.
 c. Los accionistas de la sociedad absorbida devienen en socios de la
absorbente.
d. Las fusiones son operaciones generalmente practicadas en periodos
de expansión económica o de crisis.
e. La transferencia de todo el patrimonio activo y pasivo de las
sociedades absorbidas a las sociedades absorbentes o de las sociedades
a fusionarse a la nueva sociedad.
f. La disolución sin liquidación de las sociedades absorbidas a
fusionarse.
g. La atribución inmediata a los accionistas o de las sociedades
absorbidas o de las sociedades fusionantes de acciones de la sociedad
absorbente o de la sociedad nueva.

1.3 CLASIFICACIÓN:

1.3.1  Según el código de comercio Francés, la fusión puede ser de

dos tipos:
 Fusión Pura: Dos o más compañías se unen para constituir una
nueva.

Estas se disuelven, pero no se liquidan.

 Fusión por absorción: una sociedad absorbe a otra u otras
sociedades que también se disuelven, pero no se liquidan.

1.4 VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE FUSIONES

Una crisis mal llevada puede convertirse en un importante problema para

cualquier compañía, sea cual sea su tamaño. Dentro de todas las opciones
disponibles, una de las más recurrentes durante los últimos meses, por las
empresas que se han visto frente a la posibilidad de desaparecer, ha sido la
fusión de sociedades comerciales.

La decisión de realizar una fusión, es una determinación de tipo

económico, que consiste en una reasignación de recursos con la esperanza
de obtener ingresos futuros que permitan recuperar los fondos invertidos y
lograr un cierto beneficio.
Sin embargo, esta opción no es para todos exitosa, incluye grandes riesgos
de contraer problemas no existentes. Conozca a continuación, sus posibles
ventajas y desventajas

VENTAJAS

– Disminución considerable de los gastos de operación y/o producción, al

reducirse el personal.
– Cese de la rivalidad y la competencia, leal o desleal, que les impide un
mayor poder económico y la realización de mayores beneficios.
– Mayor rentabilidad, porque los instrumentos de producción son más
convenientemente utilizados cuando son manejados bajo una gestión única
o se encuentran concentrados en un mismo espacio, reduciéndose
consecuentemente los costos.
– La compañía absorbente se convierte en una sociedad más sólida, con
disfrute de mayor crédito comercial.
– Garantiza una administración más metódica y una fiscalización más
centralizada.

DESVENTAJAS

Algunas fusiones pueden suponer ciertos riesgos e inconvenientes,

sobretodo cuando se fusionan empresas paralíticas y empresas activas, ya
que podrían aumentar las dificultades o distorsiones anteriores en lugar de
reducirse.

Desde el punto de vista de las sociedades interesadas:

– Parálisis inherente al gigantismo.
– Una fusión mal llevada, puede aumentar las dificultades.
Desde el punto de vista de los trabajadores:
-Se reduce las oportunidades de empleo.

Desde el punto de vista del perjuicio de carácter general:

– La fusión de hecho puede crear monopolios y oligopolios.
– Debe ser bien informada a los terceros para evitar pánicos o confusiones.
– Las fusiones improvisadas, mal concebidas o ejecutadas, pueden
favorecer el alza de los precios del producto y hasta la calidad de los bienes
producidos.
2. LAS ADQUISICIONES
La participación o adquisición de empresas tiene lugar cuando una empresa
compra parte del capital social de otra empresa, con la intención de
dominarla total o parcialmente.

La adquisición o participación en empresas dará lugar a distintos niveles o

grados de control según el porcentaje de capital social de la adquirida en su
poder y según la manera en que estén distribuidos el resto de los títulos
entre los demás accionistas: grandes paquetes de acciones en manos de
muy pocos individuos o, gran número de accionistas con escasa
participación individual.

La compra de una empresa puede hacerse mediante contrato de compra-

venta convencional, pero en las últimas décadas, se han desarrollado dos
fórmulas financieras:

2.1. LA COMPRA MEDIANTE APALANCAMIENTO FINANCIERO

Consiste en financiar una parte importante del precio de adquisición de una

empresa mediante el empleo de deuda. Esta deuda queda asegurada por el
patrimonio y por los activos de la empresa adquirida y por sus futuros
flujos de caja. De manera que después de la adquisición, la ratio de
endeudamiento de esta última suele alcanzar valores muy altos. En
definitiva, el LBO consiste en comprar una empresa con su futura liquidez,
y con la ayuda de los ahorros fiscales resultantes del aumento de los gastos
financieros y la consecuente reducción del impuesto sobre beneficios.

Las empresas adquiridas a través del mecanismo LBO se caracterizan por

obtener unos beneficios consistentes y estables, bajo nivel de
endeudamiento, líneas de productos maduros y bien establecidos, buena
cuota de mercado y un grupo directivo consolidado. Todo ello proporciona
la base sobre la que asegurar los préstamos sobre los activos, o los ingresos
de cara a los distintos préstamos. Se trata de una empresa del tipo “vaca
lechera”. Esta empresa servirá para financiar su propio proceso de compra.

La institución compradora suele estar formada por inversores, que pueden

ser los mismos directivos de la empresa, en este caso nos encontramos ante
lo que se conoce como compra por la dirección o Management Buy-out
(MBO). El motivo principal por el que estos grupos se deciden a lanzar una
oferta no es tanto la creación de valor inmediata, sino el poner a la empresa
en una dirección adecuada.

2.2. LA OFERTA PÚBLICA DE ADQUISICIÓN DE ACCIONES (OPA):

Se produce cuando una empresa realiza una oferta de compra, de todo o

parte del capital social, a los accionistas de otra empresa cotizada bajo
determinadas condiciones, generalmente de precio, porcentaje de capital
social de compra y tiempo.

Si las condiciones de la OPA son aceptadas por la dirección de la empresa

objetivo, se dice que es una OPA pactada. En caso contrario, se dice que es
una OPA no pactada. Esta última situación es muy frecuente cuando entre
los objetivos de la compra está la sustitución del equipo directivo, por lo
que también se la conoce como OPA hostil.

Cuando se producen, el equipo directivo puede utilizar tácticas de

defensa como:

 Prometer a los accionistas dividendos extraordinarios, para que no

acudan a la oferta
  Buscar otra empresa que haga una oferta superior, pero amistosa. A
esta empresa se la denomina el “caballero blanco” (White knight)
Para que una OPA tenga éxito, el grupo oferente suele ofrecer un
sobreprecio sobre el valor de mercado a los accionistas. Ello supone un
coste adicional para la empresa compradora que debiera estar compensado
en el futuro con el proyecto de creación de valor. Mediante una OPA se
obtiene el control inmediato y en el porcentaje deseado de la empresa
comprada.

2.3. FORMAS BASICAS DE ADQUISICIONES

2.3.1. Fusión o consolidación: La consolidación es lo mismo que una

fusión excepto por el hecho de que se crea
una empresa totalmente nueva, pues tanto la que adquiere como
la adquirida terminan su existencia legal anterior y se convierten
en parte de la nueva empresa. En una consolidación, la distinción
entre la empresa que nace la adquisición y la empresa que
adquirida no es de importancia; sin embargo, las reglas que se
aplican son básicamente las mismas que las fusiones. También,
en ambos casos, tas adquisiciones dan como resultado diversas
combinaciones de los activos y pasivos de las dos empresas.

2.3.2. Adquisiciones de acciones: consiste en comprar las acciones con

derecho de voto entregando a cambio efectivo, acciones de capital
y otros valores. El procedimiento de compra suele comenzar con
una oferta privada afectada por la administración de una empresa
a otra. La oferta es comunicada a los accionistas de la empresa
fijada como blanco de adquisición por medio de anuncios
públicos, tales como la colocación de avisos en los periódicos.

2.3.3. Adquisición de activos: estas adquisiciones implican la

transferencia de títulos de propiedad. Los procedimientos pueden
resultar costosos. Una empresa puede adquirir otra compañía
comprando la totalidad de sus activos y para ello se requerirá del
voto formal de los accionistas de la empresa vendedora.

2.3.4. Fusión por Incorporación: Es cuando dos o más Instituciones

existentes se reúnen para constituir una Institución de nueva
 creación, originando la extinción de la personalidad Jurídica de
las Instituciones incorporadas y la transmisión a título Universal
de sus patrimonios a la nueva sociedad.

2.3.5. Fusión por Absorción: Es cuando una o más instituciones son

absorbidas por otra institución existente, originando la extinción
de la personalidad jurídica de las instituciones absorbidas y donde
la institución absorbente asume a título universal de sus
patrimonios a la nueva sociedad. 

PASOS PARA ABORDAR CON ÉXITO LA COMPRA DE UNA

EMPRESA
 ANÁLISIS PREVIO Y VALORACIÓN INICIAL
Con carácter previo a abordar la compra de empresa, es esencial reunir la mayor
cantidad de información financiera y jurídica a nuestro alcance: cuentas
anuales (disponibles en el Registro Mercantil para cualquier interesado, salvo que
la empresa no haya cumplido con su obligación de depósito, lo cual ya será una
mal síntoma), cuál es su órgano de administración y quiénes sus
administradores, posibles deudas de la compañía con Administraciones públicas
o procedimientos judiciales en su contra de los que se tenga
conocimiento, derechos de propiedad industrial y/o bienes inmuebles inscritos a
su nombre en registros públicos, etcétera.
A partir de esa primera información disponible, debe fijarse una valoración
inicial de la compañía que establezca nuestro suelo y nuestro techo de
negociación con la propiedad, sin perjuicio de que obviamente ya metidos en el
proceso de compra y a resultas de la información suministrada por la propia
empresa o por la más que recomendable due diligence a acometer, dicha
valoración pueda alterarse.
 CONVERSACIONES INICIALES. CARTA DE INTENCIONES
Definida la voluntad del comprador de adquirir la compañía en cuestión y la oferta
a realizar así como los límites de la misma, es aconsejable suscribir con la
propiedad de la empresa que queremos comprar un documento marco
(técnicamente «Carta de Intenciones», aunque también es usual en la práctica
mercantil referirse al mismo con los términos anglosajones LOI («Letter of Intention)
ó MOA («Memorandun of Understanding«) «, que contenga al menos los siguientes
extremos:
a) Un acuerdo de confidencialidad para proteger la información sensible que se van
a trasladar las partes para tratar de llevar a buen fin la operación.
b) El plazo durante el cual la propiedad de la compañía a adquirir se compromete a
no negociar con terceros la misma transacción.

c) Los términos generales de la compra de empresa, y en especial una oferta

aproximada de precio, susceptible de ser modificado tras la posterior due
diligence, según la gravedad de las contingencias detectadas en relación con el
valor de la venta.
 d) Los pasos a seguir para ejecutar la operación y sus plazos, que en ocasiones
pueden requerir la realización de unas reestructuración empresarial previa (v.gr.
para sacar de la compañía activos o líneas de negocio que no van a ser objeto de
venta).

e) Condiciones que han de verificarse para que la venta se leve a término, según los
intereses concretos de las partes.

 DUE DILIGENCE (DILIGENCIA DEBIDA)

En esta fase, debe practicarse una intensa labor de fiscalización para saber lo que
realmente estamos comprando, en especial si lo que adquirimos es una mercantil,
pero también se utiliza para todo tipo de activos (v.gr; due diligence inmobiliaria).

 EJECUCIÓN DE LA OPERACIÓN
Si no se han detectado contingencias tales que hacen inviable la compra de
empresa, en esta fase documentaremos y ejecutaremos la ejecución de la
operación de venta; ya sea con un contrato privado previo de compraventa o
directamente con el otorgamiento de la escritura púbica de compraventa ante
notario y su posterior inscripción en el Registro Mercantil (acciones o
participaciones) o bien el Registro de la Propiedad y otros que resultaren
competentes como es el caso de la EUIPO (para el caso de compra de activos).
Dependerá mucho toda la operación, pero en especial esta fase, de que lo que
compramos sea una sociedad o bien cada uno de sus elementos de activo. En
cualquier caso, no nos olvidemos tampoco de las necesarias garantías legales a
suscribir en esta fase ante posibles pasivos ocultos que surjan con posterioridad a
la venta de la empresa

EJEMPLO

PSA MARINE ADQUIERE A TRES EMPRESAS DEL GRUPO TRAMARSA

La empresa PSA Marine Americas Pte. Ltd., subsidiaria de PSA

Internacion Ltda, adquirió el 100% de las acciones de las
empresas Tramarsa Flota S.A., Naviera Tramarsa S.A. y Diving del Perú
S.A.C, integrantes del Grupo Tramarsa, del Grupo Romero.
Con ello, PSA que es la mayor empresa de operaciones portuarias en el
mundo, por el movimiento de contenedores, a través de PSA Marine
Américas, de servicios marinos ingresa al Perú.
La empresa Tramarsa Flota realiza operaciones de remolque, pilotaje,
lancha y servicios en alta mar en 10 puertos a lo largo de la costa peruana.
Posee 45 embarcaciones, incluidos 17 remolcadores, 23 lanchas y cinco
embarcaciones de apoyo para actividades de buceo y otros servicios
marinos, y es administrado por un equipo de más de 600 personas.
Con la adquisición de Tramarsa Flota, PSA Marine ahora opera en más de
siete países en todo el mundo con más de 100 embarcaciones portuarias y
300 pilotos portuarios.

3. MARCO REGULADOR

3.1. INTERNACIONAL

3.1.1. CHINA

Las principales transformaciones en el marco institucional y legal para

estimular y, a la vez, regular y supervisar esta actividad, se producen a
partir de 2002.

En ese año varios ministerios emitieron de forma conjunta una

regulación provisional que permitía a inversionistas extranjeros adquirir
activos de empresas estatales. Posteriormente, en 2003 se dan a conocer las
normas correspondientes a F&A, entre las que destaca:

 Reglamentación Provisional para la Reorganización de las

Empresas Estatales empleando Fondos Extranjeros (vigente a
partir de enero de 2003)
 Disposiciones Provisionales sobre Fusiones y Adquisiciones de
Empresas en China por parte de Inversores Extranjeros (vigente a
partir de abril de 2003)
 Normas Provisionales sobre Transferencias de Propiedad Estatal
de Empresas Chinas (vigente a partir de febrero de 2004).

Estas reglamentaciones aumentan la transparencia y la certidumbre en

el régimen regulador de F&A y aseguran que los activos estatales nunca se
venderán o transferirán por debajo del valor de mercado, lo que posibilita
que las operaciones se estructuren de un modo más eficiente.

También se crearon varias agencias gubernamentales, o se modificaron

otras ya existentes, con las funciones de regulación y supervisión del
proceso. Entre ellas, las agencias regulatorias primarias:

 Ministerio de Comercio (antes de Comercio Exterior y

Cooperación Económica), regulador primario de la inversión
 extranjera y con autoridad de supervisión y aprobación sobre
transacciones de F&A.
 Comisión Estatal de Desarrollo y Reforma, recientemente
asumió las responsabilidades de la anterior Oficina Estatal de
reestructuración del Sistema Económico, es responsable de la
aprobación de estudios de viabilidad de proyectos de inversión
extranjera y supervisión de empresas estatales.

Otras, aunque de manera no tan directa, también participan también en

estas transacciones, como:

 Comisión de Supervisión y Administración de Activos Estatales,

con autoridad supervisora sobre los activos estatales.
 Comisión Regulatoria de Valores de China, responsable de
monitorear y regular los mercados de capital.
 Administración Estatal de Divisas, que regula las transacciones
en divisas.

Con el interés de incrementar las F&A, las autoridades chinas han

declarado que continuarán flexibilizando el entorno relacionado con este
proceso en el futuro próximo, incluso ya han comenzado a realizar algunos
cambios. Por ejemplo, se está intentando pasar del «sistema de aprobación
de proyectos» a un «sistema de registro y verificación» que se aplicará a
proyectos que no cuenten con inversión gubernamental, el cual es más
directo y próximo a los sistemas utilizados en los países occidentales.

El nuevo sistema consta de dos procesos independientes: la

verificación y el registro, que se aplicarán en función del tamaño y tipo de
proyecto. El sistema de verificación, más simple que el anterior sistema de
aprobación de proyectos, se pretende aplicar a todos los proyectos de
inversión extranjera y a los grandes proyectos y proyectos restringidos
domésticos, con miras a proteger los intereses nacionales.

Los proyectos deberán estar incluidos en una LISTA emitida por el

Consejo de Estado, los que serán verificados por el Gobierno, sin tener que
pasar por los procesos de aprobación de las propuestas de proyectos,
estudios de viabilidad o informes sobre el comienzo de las operaciones,
sino simplemente se comprobará que cumplan determinados requisitos
como: protección de la economía, el desarrollo y utilización racional de los
recursos, la protección medioambiental, la salvaguarda del interés público y
la prevención de monopolios.
 En el caso de los proyectos de inversión extranjera, las autoridades
tomarán en consideración, además, aspectos como el acceso al mercado y
la administración de las cuentas de capital. Posteriormente pasarán a
registrarse.

3.2. NACIONAL

RESEÑA HISTORICA

Las dos primeras iniciativas legislativas presentadas en el año 2005(34) y

2012(35) no obtuvieron un dictamen favorable de la Comisión de
Economía, Banca, Finanzas e Inteligencia Financiera, aunque sí en la
Comisión de Defensa del Consumidor y Organismos Reguladores de los
Servicios Públicos, al menos la iniciativa del año 2012, por lo cual no
llegaron a presentarse en el Pleno del Congreso para su discusión.
Con el inicio de un nuevo gobierno en el año 2016, se presentaron durante
los periodos legislativos anuales 2016-2017 y 2017-2018 un total de once
(11) proyectos de ley que tiene como finalidad la regulación del
procedimiento de evaluación previa de concentraciones empresariales
Al respecto, es preciso mencionar que, en el periodo legislativo anual 2016-
2017 se creó el Grupo de Trabajo Pro Inversión y Generación del Empleo
al interior de la Comisión de Economía, Banca, Finanzas e Inteligencia
Financiera, con la misión de coordinar un debate público sobre la
posibilidad de la introducción del control previo de concentraciones
empresariales en el Perú, iniciando sus sesiones el 5 de diciembre de 2016,
y cuyo Informe Final fuera presentado el 15 de marzo 2018, luego de
haberse presentado el Anteproyecto de Ley y el Proyecto de Ley que regula
las fusiones y adquisiciones empresariales para Promover la Competencia,
Proyecto de Ley 2604/2017-CR.
El INDECOPI, por su lado, señaló que debe considerarse tres variables
básicas para el diseño normativo del procedimiento de evaluación de las
concentraciones, a saber, eficiencia, celeridad y razonabilidad, es decir
procedimientos transparentes y expeditivos con dos tipos de plazos
dependiendo de la complejidad del caso y permitir que las empresas puedan
presentar un compromiso previo que permita arribar al menor impacto
negativo de la operación sobre la sociedad. En cuanto a la determinación
del umbral deberían considerarse
parámetros transparentes y cuantificables, de conformidad con las prácticas
recomendadas por la ICN. Y finalmente, mencionó que el INDECOPI
necesitaría cinco (05) millones de soles para poder implementar el control.
En resumen, se podría afirmar con respecto de las iniciativas legislativas
presentadas a la fecha lo siguiente:
i) Los once proyectos de ley tienen en común el interés por
regular el procedimiento de evaluación previa de
operaciones de concentración empresarial; sin embargo,
muchos de ellos tienen defectos de orden teórico,
ii) Los proyectos de ley deben ser evaluados a la luz de los
estándares y prácticas internacionales, tanto en la Comisión
de Defensa del Consumidor y Organismos Reguladores de
Servicios Públicos, como en la Comisión de Economía,
Banca, Finanzas e Inteligencia Financiera, y recibir
dictámenes por cada una, a fin de que sea discutido en el
Pleno del Congreso,
iii) Han transcurrido veintisiete (27) años desde la entrada en
vigor de la primera ley de competencia en el Perú, y aún no
se cuenta con un procedimiento a través del cual se pueda
evaluar las operaciones de concentración empresarial.
 3.3. DECRETO DE URGENCIA Nº 013-2019

El Poder Ejecutivo emitió hoy un decreto de urgencia que establece el

control previo de las operaciones de concentración empresarial, con la
finalidad de promover la eficiencia económica en los mercados para el
bienestar de los consumidores.
Mediante Decreto de Urgencia Nº 013-2019, publicado hoy en el Diario
Oficial El Peruano, se determinó que están comprendidos en esta ley los
actos de concentración empresarial, conforme a los umbrales previstos, que
produzcan efectos en el territorio nacional, incluyendo actos de
concentración que se realicen en el extranjero y vinculen directa o
indirectamente a agentes económicos que desarrollan actividades
económicas en el país.
También están involucrados los agentes económicos que oferten o
demanden bienes o servicios en el mercado y realicen actos de
concentración que produzcan o puedan producir efectos anticompetitivos
en todo o en parte del territorio nacional.

FINALIDAD

De acuerdo con los iniciales proponentes de la normativa que regula el

control previo de fusiones, la razón de ser de esta norma se encuentra en la
defensa de la libre competencia.
Como se expuso en su momento, se busca “garantizar la libre competencia
en el mercado”, ya que consideran que fusiones entre empresas muy
grandes pueden llevar a conductas anticompetitivas.
Esto se debe a que se cree que, si se tiene mucho control del mercado, sea
de la cadena productiva, de los distribuidores o de la materia prima,
llevando a que, posiblemente, uno juegue con el mercado y lo influencie de
manera negativa.
Dado esto, consideran que es mejor que se evalúen las posibles fusiones de
empresas antes que se den, en lugar de esperar a ver su efecto en el
mercado y, posiblemente, ponerlo en riesgo, llevando a la creación de esta
norma.

ENTRADA DE VIGENCIA

Esta norma empieza a regir desde los 9 meses del día posterior a su
publicación, es decir desde el 20 de agosto del 2020, por lo que empresas
que vayan a realizar fusiones previas a esa fecha no tienen por qué
preocuparse por esta.

Por otro lado, se ha consignado que este decreto de urgencia tendrá un

plazo de duración de 5 años, por lo que solo se aplicará hasta el 2025, sin
comentario alguno acerca de qué sucederá luego de esta fecha.
Además, comentamos que el reglamento de esta norma deberá ser emitido
en un plazo máximo de 6 meses luego de publicado este decreto.
Por otro lado, recordamos que este es un decreto de urgencia y, por lo
tanto, una vez que se reincorpore el congreso, podrá ser materia de revisión
por este.

AFECTACION

En cuanto al umbral señalado, una operación de concentración empresarial

se sujeta al procedimiento de control previo cuando de manera concurrente
se cumpla lo siguiente:
1. La suma total del valor de las ventas o ingresos brutos anuales en el
país de las empresas involucradas en la operación de concentración
empresarial haya alcanzado durante el ejercicio fiscal anterior a aquel
en que se notifique que la operación, un valor igual o superior a
118,000 UIT.
2. El valor de las ventas o ingresos brutos anuales en el país de al
menos dos de las empresas involucradas en la operación de
concentración empresarial hayan alcanzado durante el ejercicio fiscal
anterior a aquel en que se notifique la operación, un valor igual o
superior a 18,000 UIT cada una.
La norma indica que, si antes de su ejecución la operación de concentración
empresarial se encuentra comprendida dentro del umbral previsto, los
agentes económicos presentan una solicitud de autorización ante la
Comisión de Defensa de la Libre Competencia del Indecopi, la cual se
tramita bajo el procedimiento de control previo establecido en el presente
decreto de urgencia.
Indecopi puede proponer la actualización del valor del umbral siempre que
se justifique la necesidad de dicha actualización, pero esa modificación
debe seguir las siguientes reglas:
1. Cuando el umbral se eleva, se aprueba mediante decreto supremo
refrendado por el ministro de Economía y Finanzas.
2. Cuando el umbral disminuye, se aprueba por ley.

3.4. DECRETO SUPREMO, RESPUESTA A LEY

Como conocemos, la ley de control previo de fusiones fue debatida en el

Congreso por un tiempo, habiendo sido inicialmente propuesta en el 2016.
El 2 de mayo de este año, se había aprobado, pero fue puesta a
reconsideración y se pospuso su promulgación.
Pese a que fue debatida en el el pleno del 19 de setiembre de este año, no se
aprobó y, por lo tanto, desapareció con el cierre del Congreso.
El presente decreto de urgencia es una adaptación de este proyecto de ley,
incluyendo la mayoría de sus artículos, agregando algunos y borrando
otros, en lo que parece ser un intento de hacer la norma más didáctica.
CONTROL PREVIO

El control previo de fusiones y adquisiciones es realizado por la comisión

de defensa de la libre competencia, órgano del Indecopi, asesorado por su
secretaría técnica. Este evalúa la concentración de empresas prima facie.
Sin embargo, su decisión puede ser apelada por los administrados.
En caso se quiera apelar la decisión tomada por la comisión, el asunto se
eleva al tribunal del Indecopi, quien resuelve sobre el tema en segunda y
última instancia.
Es necesario informar que son los mismos agentes para fusionarse quienes
deben recurrir al Indecopi para presentar su proyecto de fusión, y no es un
caso en el que deben esperar a que Indecopi actúe o no. En caso no se
acuda al Indecopi para verificar la validez de una fusión, se sujetarán a las
sanciones explicadas.
POSIBLES RESULTADOS

La norma regula tres posibles resultados al control previo de fusiones.

En primer lugar, se podrá autorizar la operación, si se acredita que la fusión
tendrá las eficiencias económicas necesarias para contrarrestar los efectos
nocivos de la fusión.
La segunda opción es que se autorice la operación, pero estableciendo
condiciones destinadas a evitar o mitigar los posibles efectos que pudieran
derivarse de la fusión. Elaboraremos estas condiciones en el punto 7.
La última opción es que no se autorice la fusión, debido a que los
“solicitantes no demuestren la existencia de eficiencias económicas que
compensen los efectos de la posible restricción de la competencia” y que, al
mismo tiempo, “no sea posible establecer condiciones destinadas a evitar o
mitigar los posibles efectos que pudieran derivarse de la operación de
concentración”.
Es necesario indicar que meramente mejorar tu posición en el mercado no
conlleva a la prohibición de la fusión. Se debe tener un impacto negativo en
la competitividad del mercado que no pueda mitigarse para que se prohíba
la operación.

SANCION POR INCUMPLIMIENTO

Por otro lado, se establece que las infracciones administrativas, sancionadas

por el Indecopi, por incumplimiento de esta norma, se distinguen entre
leves, graves y muy graves, y se configuran en los siguientes supuestos:
1. Leves

a. No presentar la solicitud de autorización mediante el procedimiento de

control previo, de conformidad con lo dispuesto en el presente decreto
de urgencia.
b. No suministrar al órgano competente la información requerida por éste
en el plazo previsto.

2. Graves

a. Ejecutar una operación de concentración empresarial antes de haber

sido sometida al procedimiento de control
 previo.
b. Ejecutar una operación de concentración empresarial antes de que se
emita la resolución del órgano competente.
c. Ejecutar una operación de concentración empresarial antes de que se
produzca el silencio administrativo positivo.

3. Muy graves

a. Incumplir o contravenir una condición, un acuerdo o un compromiso

establecido en una resolución emitida en aplicación del presente
decreto de urgencia.
b. Ejecutar una operación de concentración empresarial habiendo sido
denegada su autorización.
c. Obstruir a través de cualquier modalidad la labor de investigación que
realice el órgano competente respecto de una operación de
concentración empresarial.
d. Suministrar información incompleta, incorrecta, adulterada, engañosa
o falsa al órgano competente.

Se establece que las infracciones administrativas se sancionarán mediante

la imposición de multas sobre la base de la UIT, de acuerdo con los
criterios y límites establecidos en el Decreto Legislativo Nº 1034, Decreto
Legislativo
que aprueba la Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas, o de la
norma que la sustituya.

La presente norma ha derogado la Ley Antimonopolio y Anti

oligopolio del Sector Eléctrico, la cual regulaba la concentración de
empresas en el sector eléctrico, siendo esta la nueva norma de
aplicación general.
 4. MOTIVOS DE LAS FUSIONES Y ADQUISICIONES

Las fusiones y adquisiciones de empresas, conocidas también por su

acrónimo en inglés “M&A” (siglas de “Mergers and Adquisitions“) se
refieren a un aspecto de la estrategia corporativa que se ocupa de la
combinación y adquisición de otras compañías así como otros activos. La
decisión de realizar una fusión o una adquisición, es una decisión de tipo
económico, específicamente consiste en una decisión de inversión,
entendiéndose como tal, la asignación de recursos con la esperanza de
obtener ingresos futuros que permitan recuperar los fondos invertidos y
lograr un cierto beneficio.

Existe una serie de motivos considerados válidos para realizar una fusión.
Básicamente, estos tienen que ver con las sinergias obtenidas de la misma.
En general, cada motivo debe ser juzgado por su contribución al aumento
de la riqueza de los accionistas.
4.1. MOTIVOS VÁLIDOS

La sinergia es el motivo principal para realizar una fusión. En el sentido

más amplio, sólo tienen sentido una fusión cuando la suma de las partes
vale más que el todo. Supongamos que la empresa A está pensando en
adquirir la empresa B.

Ejemplo: La empresa Spring está pensando en comprar un proveedor, la

empresa Textiles. Ambas se financian totalmente con capital propio,
generando un flujo de efectivo de $ 10 a perpetuidad y tienen un costo de
capital del 10 %. La fusión llevaría el flujo de efectivo de la empresa
fusionada a $ 22 anuales. ¿Si la fusión genera sinergia, cuál es VAB ?
¿Cuál es V´B ? Si el nivel de riesgo permanece constante, el valor de la
empresa fusionada es igual a la perpetuidad descontada por el costo de
capital: $22/0,10 = 220. Las empresas A y B tienen un valor por separado
de $ 100 cada una de ellas ($10/0,10), sumando en total $ 200 si no
consideramos efectos sinérgicos. De esta forma la ganancia derivada de la
fusión es: 220 – (100+100)= 20 Y el valor de la empresa B para la empresa
A es: V´B = 20 + 100 = 120

A continuación, describiremos los motivos que pueden considerarse válidos

para realizar una fusión y que pueden producir sinergias:
4.1.1. Economías de escala
Las economías de escala son el objetivo natural de las fusiones
horizontales: las empresas fusionadas pueden lograr ahorros
compartiendo los servicios administrativos, de ejecutivos y de
dirección general. Por otra parte, la fusión también puede permitir
economías de escala técnicas, cuando se precisan volúmenes de
producción muy altos que requieren elevados niveles de inversión
para poder aprovechar eficientemente la capacidad instalada. Por
ejemplo, una empresa que cuenta con dos maquinarias que permiten
procesar 600 y 900 unidades respectivamente, podría alcanzar a
través de la fusión con una empresa de similar tamaño, una
producción de 1.800 unidades por día, triplicando y duplicando la
cantidad de máquinas utilizadas en ambos procesos. Las economías
de escala también podrían incluir un aumento en la capacidad de
endeudamiento, menores costos de transacción y mejor cobertura de
los títulos de la firma fusionada, aunque este punto puede ser
discutible y será tratado más adelante dentro de los motivos
discutibles.

4.1.2. Economías de integración vertical Las razones esgrimidas

para la integración vertical son las mejoras que podrían obtenerse en
la coordinación de los procesos de producción y administración. Las
fusiones verticales buscan economías verticales. Las empresas
industriales a veces buscan controlar el proceso de producción
mediante la fusión con un proveedor. Un fabricante de colchones de
espuma buscaría tener control sobre la materia prima adquiriendo la
fábrica que produce la espuma. Por otra parte, un productor podría
asociarse con un fabricante si los conocimientos específicos del
productor aumentan la eficiencia del fabricante.

4.1.3. Eliminación de ineficiencias

Mejorando la calidad del management se pueden conseguir mejoras
en términos de costos. Siempre es posible encontrar empresas donde
se pueda mejorar la administración. Es de esperar, entonces, que las
empresas mal administradas, sean objeto de un “takeover”.

4.1.4. Crecimiento
Una fusión podría ser una forma de crecimiento más rápido y más
barato si una firma adquiere a otra que tiene, por ejemplo, un sistema
de distribución desarrollado durante muchos años u otras
capacidades que llevaría más tiempo y más dinero desarrollarlas
internamente.
 4.1.5. Reducción de la competencia
Una fusión puede reducir la competencia incrementando el poder de
mercado. Sin embargo, las fusiones que reducen la competencia son
socialmente indeseables, y las leyes antimonopolio se ocupan de
prohibir estas fusiones.

4.1.6. Beneficios fiscales no aprovechados

Cuando una firma mantiene quebrantos fiscales acumulados y no
puede tomar ventaja de ello, una fusión con una firma rentable que
pueda tomar ventaja de éstos podría generar beneficios mutuos. Los
quebrantos fiscales podrían ser compensados en ejercicios futuros, y
la fusión permitiría un ahorro fiscal en el impuesto de sociedades.

4.1.7. Combinación de recursos complementarios Es posible que

existan dos empresas donde cada una tenga lo que la otra necesita, y
sea más barato fusionarse antes que procurar desarrollar el recurso
faltante cada uno por su lado. Por ejemplo, una empresa grande
podría contar con el acceso a mercados y la organización de la
producción y ventas para vender en gran escala cierto buen producto
que fabrica una pequeña empresa.

4.1.8. Empleo de fondos excedentes La fusión puede ser un medio

de recolocación del capital en aquellas empresas con un excedente de
fondos, que no tienen buenas oportunidades de inversión. Por
supuesto, siempre está la posibilidad de invertir el dinero en activos
financieros, pero la probabilidad de encontrar una inversión con un
VAN mayor a cero es muy baja en un mercado de capitales eficiente.
En estos casos, la fusión podría ser motivada por el deseo de utilizar
el exceso de caja (surplus cash). Siempre dependiendo de la
legislación fiscal de cada país, repartir el exceso de caja a través de
un dividendo extraordinario podría tener consecuencias fiscales no
deseadas para los accionistas. De esta manera, empresas con exceso
de caja que no encuentran oportunidades de inversión podrían
adquirir otra empresa como una forma de inversión.

4.2. MOTIVOS DISCUTIBLES

4.2.1. Diversificación
La diversificación es el principal motivo en las fusiones por
conglomerados. El argumento a favor de la diversificación es que
con ella se reduce la variabilidad de los rendimientos, generando una
reducción del riesgo económico de la firma. Si bien la estabilización
de los beneficios traería beneficios para los “stakeholders”
(empleados, proveedores, clientes y gerentes) esta visión choca
contra el viejo y conocido argumento que dice que los inversores
pueden diversificar más fácilmente por su cuenta. Si los inversores
pueden hacer esto, ¿Por qué iban a pagar una prima si ellos podrían
comprar fácilmente las acciones de las dos firmas por separado? La
diversificación beneficiaría a los accionistas del comprador sólo en el
caso de que éstos no pudiera alcanzar tal diversificación por ellos
mismos en forma más barata. Por otra parte, la inestabilidad de los
beneficios no necesariamente debe traducirse en un mayor riesgo de
mercado. Cuando los mercados de capitales funcionan en forma
eficiente, y los inversores pueden diversificar por su cuenta, los
valores actuales de cada empresa se suman cuando se realiza una
fusión. Suponga que dos firmas que se encuentran en negocios no
relacionados, deciden fusionarse.
La firma A posee 1 millón de acciones cuyo precio es $ 20 cada una,
y la firma B posee 3 millones de acciones a un precio de $ 10 cada
una. La firma B emitirá dos nuevas acciones por cada acción de la
firma A. El valor de mercado de las dos firmas combinadas es de 50
millones y como hay 5 millones de acciones, el precio de cada
acción de la firma combinada es de $ 10 (50/5). El único elemento
nuevo creado por la fusión es la diversificación, pero los inversores
que quieran poseer activos de A y B habrían comprado acciones de
A y B antes de la fusión. En general la condición necesaria para la
aditividad del valor es que el conjunto de oportunidades de los
inversores sea independiente de la cartera concreta de activos reales
que posee la empresa. La diversificación por sí misma nunca puede
aumentar el conjunto de oportunidades en un mercado eficiente,
aunque puede reducirla, si los activos reales de las empresas carecen
de sustitutos entre los títulos comercializables o las carteras. La
empresa sólo puede aumentar el conjunto de oportunidades de
inversión cuando encuentra un activo con características de riesgo y
rentabilidad únicas, pero en ese caso seguramente establecería ese
activo como una empresa independiente.

4.2.2. Sinergias financieras

Cuando una empresa fusionada se endeuda, también puede haber
economías de escala sí, mediante la fusión, puede realizar menores
emisiones de títulos y más amplias. Esto es cierto; los costos de
flotación disminuirían y la empresa obtendría un ahorro en la
colocación de sus títulos de deuda. La parte discutible de las
sinergias financieras es el argumento que dice que dos empresas
fusionadas pueden pedir prestado dinero a un costo menor debido a
que garantizan mutualmente sus deudas, de forma tal que si uno de
los negocios falla, los acreedores pueden cobrar de la otra parte, con
lo cual el riesgo financiero es menor y el interés es más bajo. La
diversificación vía la fusión reduce la probabilidad de quiebra.
Basándose en la sinergia financiera conseguida, algunos autores
opinan que las fusiones, aumentan la riqueza de los accionistas. Pero
otros autores opinan que si bien los accionistas de ambas empresas
se ven favorecidos con un interés más bajo, lo hacen sólo a cambio
de una mayor protección a los obligacionistas, sin obtener una
ganancia neta. A menos que la fusión altere el rendimiento de las dos
empresas combinadas, los accionistas estarán peor que antes de la
fusión. Este es el referido problema del “claim dillution” . Cantidad
de acciones Valor de mercado Precio por acción Firma A 1 millón $
20.000.000 $ 20 Firma B 3 millones $ 30.000.000 $ 10 A + B 5
millones $ 50.000.000 $ 10 7 La fusión incrementa el valor de las
obligaciones sólo si reduce el valor de las opciones de insolvencia de
los accionistas. Optimista Normal Pesimista Valor de mercado
(ponderado) Probabilidad 40 % 50 % 10 % Firma A Deuda 30 30 20
29 Acciones 20 6 - 11 Total 50 36 20 40 Firma B Deuda - - - -
Acciones 75 54 30 60 Total 75 54 30 60 A + B Deuda 30 30 30 30
Acciones 95 60 20 70 Total 125 90 50 100 Tabla 1 Observe en la
Tabla 1 como se produce el traslado de riqueza desde los accionistas
a los obligacionistas: la riqueza de los obligacionistas de la firma A
aumenta en $ 1 cuando la empresa fusionada reembolsa toda la
deuda en comparación con lo que habrían cobrado sin la fusión (30-
29). Idéntica pérdida sufren los accionistas de la firma B cuando el
valor de las acciones de la fusionada se reduce en $ 1: el valor de
mercado de las acciones de A y B es de $ 70, cuando por separado
valían $ 71 (60 + 11). La fusión transfiere valor de los accionistas
hacia los obligacionistas a través de lo que se conoce como el
“coinsurance effect”. Claro que si se tiene en cuenta que aun en los
mercados más eficientes subsiste cierto grado de ineficiencia (costos
de transacción, impuestos, costos por insolvencia financiera, etc) la
fusión podría permitir un aumento de las deudas, y por ende
aumentar el valor de los ahorros fiscales, proporcionando un
beneficio neto a la fusión. La fusión puede mejorar la capacidad de
financiación cuando una empresa que se encuentra en una fase de
crecimiento, tiene dificultades para financiarlo. En este caso podría
fusionarse con otra empresa que tenga la liquidez y la estabilidad
necesarias para financiar dicho crecimiento. Otra variante ocurre
cuando se adquiere una empresa que tiene un bajo coeficiente de
endeudamiento y la empresa adquirente podrá solicitar una mayor
cantidad de préstamos que serán asegurados con los activos de la
nueva compañía.
4.2.3. El juego de la pirámide
Una firma puede incrementar sus ganancias por acción (earnings per
share) cuando se fusiona con otra firma cuyas acciones tienen un
bajo ratio precio/beneficio. Aunque efectivamente las ganancias por
acción aumentan, no existe una ganancia real en este caso. Si
suponemos que la fusión no produce beneficios económicos,
permaneciendo invariable el resultado de operación, las empresas
deberían tener exactamente el mismo valor juntas que por separado.
Esta situación se muestra en la Tabla 2, donde se muestran los datos
correspondientes a la fusión entre Omega y Titán. Puesto que las
acciones de Omega no tienen buenas perspectivas, se venden a un
price earning más bajo que las acciones de Titán, a pesar de tener
ambas la misma utilidad neta. Omega Titán Omega + Titán Utilidad
Neta $ 100.000 $ 100.000 $ 200.000 Número de acciones 100.000
100.000 150.000 Ganancia por acción $ 1 $ 1 $ 1,33 Precio de la
acción 10 20 20 Valor de mercado 1.000.000 2.000.000 3.000.000
Price earning 10 20 15 Tabla 2 Luego de la fusión, la utilidad neta se
duplica y el valor de mercado refleja la suma de los valores por
separado. Sin embargo, el número de acciones aumenta sólo en un
50 %. Esto se debe a que como las acciones de Titán se venden al
doble de lo que valen las acciones de Omega, Titán puede comprar
todas las acciones de Omega con la mitad ($50.000) de sus propias
acciones. Al disminuir la cantidad de acciones en circulación,
aumentan las ganancias por acción a 1,33. A esto se le llama el
efecto de la pirámide, porque no hay ganancias reales por la fusión ni
un aumento en el valor combinado de las dos empresas. El price
earning disminuye debido a que el precio de las acciones no cambia
($ 20 ) reflejando un promedio de los price earning que tenían las dos
firmas por separado.

4.2.4. Control
Para mantener una empresa independiente, protegerla de un takeover
hostil y proteger sus propios puestos de trabajo, la gerencia cuenta
con una serie de estrategias para dificultar la “digestión”.

4.2.5. Compra de activos por debajo de su costo A veces una

firma puede adquirir activos más baratos comprando otra cuando el
valor de mercado de éstos es inferior a su costo de reemplazo. Sin
embargo, recuerde que el valor de los activos depende del flujo de
fondos esperado, no de su costo. En otras palabras, no tendría mucho
sentido pagar 1 millón para obtener una fábrica de sombreros que
costaría 2 millones construir, si la gente no usa más sombreros.
CONCLUSION
La globalización y la revolución en las tecnologías de la información, con la
consecuente ampliación de mercados y reducción en los costes del comercio que
originan, han impuesto la reestructuración de muchos sectores económicos. Las
fusiones y adquisiciones constituyen uno de los principales instrumentos utilizados por
las empresas para llevar a cabo el cambio estructural que necesitan, y para aumentar
su tamaño de manera rápida. Este tipo de operaciones representan una oportunidad
para alcanzar economías de escala y de alcance y para aumentar la capacidad
innovadora de la empresa. A través de las F&A, las empresas pueden acceder a nuevos
canales de ventas, entrar en nuevos mercados o adquirir capacidades y recursos clave
para su prosperidad futura. Sin embargo, las empresas también utilizan la
concentración para aumentar su poder de mercado, perjudicando a consumidores –
con mayores precios y menor calidad de los productos y una menor capacidad de
elección- y a la libre competencia –repercutiendo así de forma negativa en la
innovación, la eficiencia y la productividad.