El derecho de defensa

y la profesión
de abogado
 Faustino Gutiérrez-Alviz Conradi
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad de Sevilla

El derecho
de defensa y
la profesión
de abogado
PRÓLOGO DE
CARLOS CARNICER
Presidente del Consejo General de la Abogacía Española
Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Código Penal vigen-
te, podrá ser castigado con pena de multa y privación de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comuni-
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© 2012 Faustino Gutiérrez-Alviz Conradi

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A la Universidad de Sevilla —alma mater hispalensis, 1505—
con la alegría y gratitud de su ex alumno y catedrático.

Y a mi hijo Faustino, alumno de primer curso

en la Facultad de Derecho.
 Índice

PRÓLOGO: EL COMPROMISO DE LOS ABOGADOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15

PARTE PRIMERA
EL DERECHO A LA DEFENSA Y A LA ASISTENCIA DE LETRADO

I. EL PRINCIPIO DE CONTRADICCIÓN O AUDIENCIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . 19

II. EL DERECHO DE DEFENSA GARANTÍA ESENCIAL DEL «PROCESO JUSTO» . 27

III. LA CAPACIDAD DE POSTULACIÓN PROCESAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33

IV. EL DERECHO A LA DEFENSA: LA AUTODEFENSA O DERECHO

A DEFENDERSE POR SI MISMO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39

V. EL DERECHO A LA ASISTENCIA DE LETRADO: LA DEFENSA TÉCNICA. . . 47

VI. LA ASISTENCIA JURÍDICA GRATUITA: LA DEFENSA DE OFICIO . . . . . . . . 55

VII. LA INDEFENSIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63

PARTE SEGUNDA
LA PROFESIÓN DE ABOGADO

I. QUIÉN ES ABOGADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73

II. EL EJERCICIO DE LA ABOGACÍA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87

10 Faustino Gutiérrez-Alviz Conradi

III. EL DERECHO DE DEFENSA Y LA LIBERTAD DE EXPRESIÓN

DEL ABOGADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101

IV. ÉTICA Y DEONTOLOGÍA DE LA ABOGACÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113

V. LA ABOGACÍA Y EL TURNO DE OFICIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131

VI. LA IMAGEN DE LA ABOGACÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139

VII. EL CONSEJO GENERAL DE LA ABOGACÍA ESPAÑOLA . . . . . . . . . . . . . . . 147

ANEXOS

ANEXO I (B.O.E. 31-10-06)

LEY 34/2006, DE 30 DE OCTUBRE, SOBRE EL ACCESO A LAS PROFESIONES
DE ABOGADO Y PROCURADOR DE LOS TRIBUNALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155

ANEXO II (B.O.E. 16-06-11)

REAL DECRETO 775/2011, DE 3 DE JUNIO, POR EL QUE SE APRUEBA EL
REGLAMENTO DE LA LEY 34/2006, DE 30 DE OCTUBRE, SOBRE EL ACCESO
A LAS PROFESIONES DE ABOGADO Y PROCURADOR DE LOS TRIBUNALES . . 167
 Prólogo:
el compromiso de los abogados

El Consejo General de la Abogacía Española ha sido explícito en su

afirmación de que el derecho fundamental de defensa no se encuentra
reconocido y desarrollado con todas sus consecuencias en la legisla-
ción española y que resulta imprescindible acometer la reforma nor-
mativa necesaria para incorporarlo plenamente a nuestro ordenamien-
to. Por eso, que Faustino Gutiérrez-Alviz, catedrático de Derecho
Procesal en la Universidad de Sevilla, ex vocal del Consejo General del
Poder Judicial, y gran conocedor de la teoría y la práctica de nuestra
justicia, aborde en un libro el Derecho de defensa y la profesión de
abogado no sólo merece elogios sino también la esperanza de que sea
un libro que lean todos los políticos para que acaben desarrollando lo
que marca la Constitución.

Hacía falta un libro como éste, por otra parte ameno, bien escrito, docu-
mentado y práctico, que puede servir tanto para políticos como aboga-
dos, pero que seguro será de máximo interés para todos aquellos que, a
partir de la entrada en vigor de la Ley de Acceso, quieran ser abogados
y conocer sus derechos y sus obligaciones como abogados. Y también
para quienes tienen que formarles con rigor.

En la obra de Gutiérrez-Alviz está la esencia de la Abogacía, su vocación

de defender los derechos de los ciudadanos y muchas de las reivindica-
ciones que la Abogacía institucional ha venido haciendo durante años,
como la entrada en vigor de la Carta de los Derechos de los Ciudadanos
ante la Justicia, el papel imprescindible del actual modelo de Justicia
Gratuita y del Turno de Oficio, absolutamente básicos para la asistencia
12 Faustino Gutiérrez-Alviz Conradi

letrada al detenido, la importancia de la abogacía preventiva y de los

acuerdos prejudiciales para evitar el colapso de los juzgados, etc. Sin
una regulación expresa del derecho de defensa, como se ha visto en
circunstancias recientes, lo que se produce es la indefensión, el final de
un proceso justo, la peor de las posibilidades y la más alejada de lo que
fijaron nuestros constituyentes y ratificaron los ciudadanos. La cita que
hace Faustino Gutiérrez-Alviz de uno de los padres de la Constitución,
José Pedro Pérez-Llorca es inmejorable «la indefensión, como el embara-
zo, no admite graduación, se produce o no se produce… Y es que la in-
defensión, antes que nada es un resultado».

Sin prejuzgar el contenido de una eventual nueva Ley de Enjuiciamiento

Criminal, parece imprescindible que cuanto antes se lleguen a aprobar
al menos las previsiones normativas referidas al derecho fundamental
de defensa, de tal forma que se consagre ya el derecho del detenido a
entrevistarse con su abogado antes de prestar la primera declaración
policial, el acceso al expediente íntegro desde la primera comparecen-
cia, la posibilidad de proponer diligencias desde el primer momento, así
como a declarar cuantas veces sean necesarias e intervenir en cuantas
medidas sean acordadas por el Juez. También que se instaure la prohibi-
ción de que se intercepten las comunicaciones entre el abogado y su
defendido. E igualmente que se reconozca la posibilidad de diseñar una
estrategia de defensa libre y adecuada al caso concreto permitiendo la
comunicación de acusado y defensor durante el juicio oral, decidiendo si
el acusado declarará o no en el juicio oral —siempre después de la prác-
tica de la prueba de la acusación—, prohibiendo la reformatio in peius
como consecuencia de recursos, presencia del Decano en las diligencias
de entrada y registro del despacho, así como cualesquiera otras medi-
das convenientes.

La protección del secreto profesional de los abogados es una medida

indispensable, ajustada a nuestra Constitución, que resulta necesaria al
derecho de defensa y que debe ser especialmente contemplada en su
estatuto jurídico de rango legal.

Pero no es sólo eso. El ejercicio de la Abogacía entra ahora en una etapa

decisiva con la entrada en vigor, por fin, de la Ley de Acceso que va a
traer abogados mejor formados, una garantía para los ciudadanos de
que quien ejerza su derecho de defensa está adecuadamente capacita-
do para hacerlo. Los médicos tienen en sus manos la vida de los pacien-
 EL DERECHO DE DEFENSA Y LA PROFESIÓN DE ABOGADO 13

tes. Los abogados tenemos en las nuestras sus derechos fundamentales,

su presente y su futuro. Esta profesión se tiene que vivir apasionada y
vocacionalmente, sí, pero con una base de conocimientos jurídicos y
una práctica deontológica que garanticen que esos derechos de los ciu-
dadanos están en manos competentes y que se ejercen con garantías.

El reto del futuro será, sin duda, la formación no sólo en el inicio, sino a
lo largo de toda la carrera profesional. Los abogados van a tener que
competir dentro y fuera de nuestras fronteras con abogados de todo el
mundo y sólo los que estén excelentemente formados y actualizados
serán capaces de abrirse camino. Lo tendrán que hacer además desde
una utilización plena de las nuevas tecnologías que pueden hacer más
fiables, rápidos y completos nuestros servicios profesionales. Es un com-
promiso con la profesión, con los ciudadanos, sea cual sea su estatus
económico, y con la sociedad. Un compromiso, como dice el profesor
Gutiérrez-Alviz, con la defensa de los derechos fundamentales, la liber-
tad y la dignidad de las personas.

C ARLOS C ARNICER
Presidente del Consejo General de la Abogacía Española
 Introducción

El presente trabajo tiene dos partes plenamente diferenciadas pero

complementarias.

Desarrollar el derecho de defensa como derecho fundamental (art. 24 CE),

ofrece al estudioso, en la primera parte,1 examinarlo en el ejercicio con-
creto de sus principales manifestaciones procesales. Tras su necesario
encuadre doctrinal, he utilizado preferentemente el hilo conductor de
sus perfiles señalados por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional,
para lograr así una adecuada comprensión de este derecho que informa
el principio de contradicción o audiencia, verdadera esencia y funda-
mento del derecho procesal en toda su larga evolución histórica.

La exposición del profesional encargado de la defensa técnica —el abo-

gado o letrado— nos permite, en la segunda parte, con la voz de sus
protagonistas, mostrar los aspectos más interesantes de su actividad.
Pero siguiendo un planteamiento prevalentemente general o institucio-
nal, es decir, la presentación de la función que el ordenamiento jurídico
le encomienda en sus facetas más relevantes con las implicaciones y re-
percusiones sociales y colegiales que ello comporta.

Espero que ambas perspectivas resulten útiles para el lector interesado.

Y caso de que comience los estudios universitarios del Grado de Dere-
cho, lo oriente y anime a elegir luego esta prestigiosa profesión de Abo-

1. Es la reelaboración de otro estudio, fragmentario y más breve, publicado en el volumen dirigido

por mí, Derechos procesales fundamentales. Manuales de Formación Continua nº 22. Consejo General
del Poder Judicial. Madrid 2005.
16 Faustino Gutiérrez-Alviz Conradi

gado, la más comprometida siempre en la defensa de los derechos, li-

bertades y dignidad de las personas.

Este buen augurio lo expresaba con elegante precisión jurídica, hace

años, el profesor y abogado italiano Piero C ALAMANDREI: les avocats sont
vraiment la conscience juridique d’un peuple…; io credo veramente, cari
colleghi, che l’ufficio degli avvocati nel mondo, nel nostro tempo, sia
quello di lavorare tutti insieme per tradurre la speranza in giustizia:
pour traduire l’espèrance en droit.2

Cortijo de Santo Domingo, Carmona (Sevilla).

Primavera de 2011.

2. Le rôle des avocats dans le monde. Discorso pronunciato alla seduta plenaria del XVI Congresso
della Union Internationale des Avocats Parigi, luglio 1956, ahora en C ALAMANDREI: Opere Giuridiche,
vol. II, a cura di Cappelletti, Napoli 1966, p. 477.