Jurisprudencia Del Agua. Megamineria. 1º Edición. Naturaleza de Derechos. 10 de Enero 2020 PDF

1ª EDICIÓN.
11 DE ENERO DE 2020
BUENOS AIRES. ARGENTINA
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Publicación de uso y reproducción libre no hay ningún derecho de propiedad
intelectual reservado. Se trata de una recopilación de decisiones judiciales
que son de carácter público.
Igualmente bien recibidas las citas.
“Jurisprudencia del Agua. Recopilación de fallos y dictamenes en los
poderes judiciales nacionales y provinciales de Argentina.
MEGAMINERIA”
Fernando Cabaleiro. Naturaleza de Derechos.
Versión pdf. 1° Edición. Enero 2020. 407 páginas.
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Todos los trabajos publicados y realizados bajo y por Naturaleza de Derechos
no reciben ningún tipo de financiamiento económico, ni privado ni estatal y
no se presenta ningún conflicto de intereses.
A las Asambleas del Agua de Latinoamérica.
A todos los Ríos Argentinos

para que sean reconocidos como Sujetos de Derechos.
Al médico Juan Gabriel Kersich.

De agua somos.
Del agua brotó la vida. Los ríos son la sangre que nutre la tierra,
y están hechas de agua las células que nos piensan, las lágrimas
que nos lloran y la memoria que nos recuerda.
La memoria nos cuenta que los desiertos de hoy fueron los

bosques de ayer, y que el mundo seco supo ser mundo mojado,
en aquellos remotos tiempos en que el agua y la tierra eran de
nadie y eran de todos.
¿Quién se quedó con el agua? El mono que tenía el garrote. El

mono desarmado murió de un garrotazo. Si no recuerdo mal,
así comenzaba la película 2001 Odisea del espacio.
Algún tiempo después, en el año 2009, una nave espacial

descubrió que hay agua en la luna. La noticia apresuró los
planes de conquista.
Pobre luna.
Eduardo Galeano
Los hijos de los días
Jurisprudencia del Agua. MEGAMINERIA / Naturaleza de Derechos
INDICE
Indice 1
Introducción 6
1. 1887 SALADERISTAS
14 de Mayo de 1887
Corte Suprema de Justica de la Nación
“Saladeristas Santiago, Jose y Jerónimo Podesta y otros v. Provincia de Buenos
Aires” 9
2. 2003 VILLIVAR
25 de Abril de 2003
Cámara de Apelaciones del Noroeste del Chubut
“Villivar, Silvana Noemí c/ Provincia del Chubut y otros” 15
3. 2007 VILLIVAR
17 de Abril de 2007
“Villivar, Silvana Noemí c/ Provincia del Chubut y otros” 24
4. 2010 LEAÑO
23 de Febrero de 2010
Superior Tribunal de Justicia de Jujuy
“Leaño Julia Rebeca c/ Estado Provincial” 28
5. 2012 PUEBLO DIAGUITA

17 de Abril de 2012
“Comunidad del Pueblo Diaguita de Andalgalá c/ Catamarca, Provincia de y
otros s/ Amparo Ambiental” 44
6. 2012 VARGAS
24 de Abril de 2012
“Vargas, Ricardo Marcelo c/ Provincia de San Juan y otros s/Daño Ambiental” 49
7. 2012 BARRICK
3 de Julio de 2012
“Barrick Exploraciones Argentinas S.A y otro c/ Estado Nacional s/Acción
Declarativa de Inconstitucionalidad” 53
1
8. 2012 FAMATINA
18 de Julio 2012
Tribunal Superior de Feria de Chilecito
“Intendente Municipal Depto Famatina s/ Medida Cautelar de No
Innovar” 57
9. 2013 FLORES NUÑEZ

27 de Agosto de 2013
“Flores Nuñez, Roberto Ramón c/ San Juan, Provincia de y otros s/ Daño
Ambiental” 64
10. 2014 LEAÑO

21 de Marzo de 2014
Superior Tribunal de Justicia de Jujuy
“Leaño Julia Rebeca c/ Estado Provincial” 77
11. 2014 KERSICH

2 de Diciembre de 2014
“Kersich, Juan Gabriel c/ Aguas Bonaerenses S.A s/ Amparo” 83
12. 2014 CAMARA MINERA

“Cámara Minera de Jujuy y otra (Provincia de Jujuy) c/ Estado Nacional s/
Acción Declarativa de Inconstitucionalidad” 90
13. 2015 CEMINCOR

11 de Agosto de 2015
Tribunal Superior de Córdoba
“Cemincor y otra c/ Superior Gobierno de la Provincia s/ Acción Declarativa
de Inconstitucionalidad” 93
14. 2015 VARGAS

1 de Setiembre de 2015
“Vargas, Ricardo Marcelo c/ Provincia de San Juan y otros s/Daño Ambiental” 129
15. 2015 MINERA DEL OESTE

Suprema Corte de Justica de Mendoza. Plenario.
“Minera del Oeste SRl y otros C/ Gbno. de la Provincia s/ Acción de
Inconstitucionalidad” 132
2
16. 2016 FELIPA CRUZ

23 de Febrero de 2016
Corte Suprema de Justicia de la Nación.
“Alumbrera Limited y otro s/ Sumarísimo” 211
17. 2016 MARTINEZ

2 de Marzo de 2016
“Martinez, Sergio Raúl c/ Agua Rica LLC Suco Argentina y su Propietaria
Yamana Gold Inc. Y otros s/ Acción de Amparo” 218
18. 2016 ZEBALLOS

5 de Mayo de 2016
“Zeballos, Saúl Argentino /Denuncia ” 224
19. 2017 MINERA RIO DE LA PLATA

18 de Abril de 2017
Corte Suprema de Justicia de Mendoza. Sala Segunda.
“Minera Rio de la Plata c/ Gbno de la Provincia de Mendoza p/ Acción de
Inconstitucionalidad ” 227
20. 2017 FELIPA CRUZ

11 de Julio 2017
21. 2018 LORUSO

11 de Julio 2017
22. 2018 LORUSO

11 de Julio 2017
23. 2018 CEMINCOR

18 de Octubre de 2018
Dictamen de la Procuración General de la Nación
“Cemincor y otra c/ Superior Gobierno de la Provincia s/ Acción Declarativa
de Inconstitucionalidad” 270
3
24. 2019 BARRICK

4 de Junio 2019
“Barrick Exploraciones Argentinas S.A y otro c/ Estado Nacional
s/Acción Declarativa de Inconstitucionalidad” 280
25. 2019 MINERA ARGENTINA

4 de Junio de 2019
“Minera Argentina Gold SA y otro C/ Gbno. de la Provincia s/ Acción de
26. 2019 MINERA SAN JORGE

8 de Noviembre de 2019
“Minera San Jorge y otros C/ Gbno. de la Provincia s/ Acción de
27. 2019 COGNITO LIMITED

“Cognito Limited C/ Gbno. de la Provincia s/ Acción de
Sumarios 330
Anexo. Legislación Provincial. 375
2003 - Ley Chubut XVII Nro 68 (5001) 375
2005 – Ley Río Negro Nro 3981 376
2007 – Ley La Rioja Nro 8137 377
2007 – Ley Tucumán Nro 7879 378
2007 – Ley Mendoza Nro 7722 (Nro 9209 y Nro 9210) 379
2007 - Ley La Pampa Nro 2349 380
2008 – Ley Córdoba Nro 9526 385
4
2008 – Ley San Luis Nro 634 386
2011 – Ley Tierra del Fuego Nro 853 388
Anexo Documentos Internacionales 390
Declaración de Berlín sobre el Cianuro. 2000 390
Resolución Nro 0145/2010 del Parlamento Europeo.

Solicitud Prohibición del Cianuro en Europa. 2010 391
Resolución Nro 0199/2017 del Parlamento Europeo.

Reiteración de la Solicitud de Prohibición del Cianuro en Europa.
2017 395
Sobre el Autor 402
5
INTRODUCCIÓN
Este trabajo es el capitulo MEGAMINERIA de la recopilación en construcción
“Jurisprudencia del agua en Argentina. – Recopilación de fallos y dictámenes en
los poderes judiciales nacionales y provinciales.”
A raíz de los sucesos que se suscitaron estas últimas semanas con los casos
de las leyes del agua Nro 7.722 de la Provincia de Mendoza y Nro 5.001 de la
Provincia de Chubut, que reglamentan la actividad minera metalífera; y siendo
que casualmente estábamos avocados a la parte final de la edición de la
recopilación de los fallos existentes y publicados, tanto de tribunales ordinarios de
todas las provincias como los de la justicia federal, que refieran al agua, se
consideró adelantar un segmento de ese trabajo recopilatorio en cuanto a los
fallos y dictámenes que relacionan el agua con la actividad minera y sus impactos.
A la recopilación, sumamos dos fallos judiciales que si bien no se vinculan
con la actividad metalífera, nos pareció que no pueden no estar, ya que son hitos
jurisprudenciales que conforman una columna vertebral en cuanto al
reconocimiento del agua como un elemento esencial para la vida humana y de la
naturaleza y el ejercicio del poder de policía estatal en materia ambiental, y que
claro está, sus formulaciones informan a la temática de la megaminería. Nos
referimos a los casos Saladeristas (Pág. 9) y Kersich (Pág. 83), ambos de la Corte
Suprema de Justicia de la Nación.
Saladeristas (Pág. 9) es el primer fallo ambiental de la historia judicial
argentina en los albores jurisprudenciales. Un fallo de 1887 de la Corte Suprema
de Justicia de la Nación que declaró la razonabilidad de una ley que prohíbe una
actividad contaminante (faenas y saladeros) en defensa de la salubridad y el
interés general.
Kersich (Pág. 83), también un fallo de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación del año 2014, que refiere al reclamo de 2641 amparistas que solicitaban la
construcción de una planta potabilizadora en la localidad de 9 de Julio (Provincia
de Buenos Aires) para que se asegure agua en la red domiciliaria con niveles de
arsénico que no superen los limites recomendados por la OMS (10 microgramos
por litro). El máximo tribunal de la Nación hizo un reconocimiento material del
derecho humano al agua potable y el saneamiento y fijó directrices procesales que
hoy son una guía ineludible en las causas judiciales en las cuales está en juego el
agua. También la Corte esboza un primer paso hacia una mirada ecocéntrica sobre
el agua al señalar que su protección es fundamental para que la naturaleza
mantenga su funcionamiento como sistema y su capacidad de resiliencia.
6
En el tema megaminería, el listado comprende 27 casos que involucran a 7

provincias. Asi de la provincia de Chubut tenemos el caso Villivar 2003 (Pág. 15) de
la Cámara de Apelaciones del Noroeste del Chubut confirmando una medida
cautelar que suspendió la actividad minera en el cordon cordillerano. Esa
sentencia quedará firme absolutamente tras la declaración de inadmisibilidad de la
queja interpuesta ante la Corte Suprema de la Nación, Villabar 2007 (Pág. 24), con
un voto desarrollado del Ministro Lorenzetti, que desestima la queja. De la
provincia de Córdoba tenemos, el caso Cemincor 2015 (Pág. 93), fallo del Tribunal
Superior de Córdoba afirmando la constitucionalidad de la ley 9526 que
reglamenta la minería metalífera en dicha provinia, luego se suma el dictamen de
la Procuración General de la Nación Cemincor 2018 (Pág. 270). En cuanto a la
provincia de Jujuy, encontramos Leaño 2010 (Pág. 28) y Leaño 2014 (Pág. 77) del
Superior Tribunal de Justicia de Jujuy y Cámara Minera 2014 (Pág. 90) con fallo de
la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
Sigue Catamarca, con Pueblo Diaguita 2012 (Pág. 44), sentencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Nación que no aceptó su competencia originaria, pero
cuenta con el voto en disidencia del Dr. Lorenzetti. Felipa Cruz 2016 (Pág. 211) y
Martinez 2016 (Pág. 218) de la Corte Suprema de La Naciòn y luego Felipa Cruz
2017 (Pág. 236) de la Cámara Federal de Tucumán, adecuando el caso a las
directivas del máximo tribunal nacional. De Mendoza, contamos con la sentencia
de la Suprema Corte de Justicia mendocina sobre los planteos de
inconstitucionalidad contra la ley 7.722: Mineria del Oeste 2015 (Pág. 132), Minera
del Rio de la Plata 2017 (Pág. 227). Y se suman los dictámenes de la Procuración
General de la Nación en Minera San Jorge 2019 (Pág. 315), Cognito 2019 (Pág.
325). Por su lado, la provincia de La Rioja suma un fallo sobre Famatina 2012 (Pág.
57) de primera instancia.
Y por último, tenemos a San Juan con un amplio derrotero de causas en la

materia: Vargas 2012 (Pág. 49), Barrick 2012 (Pág. 53), Flores Nuñez 2013 (Pág.
64) sobre competencia originaria, Vargas 2015 (Pág. 93), Zeballos 2016 (Pág. 211)
en relación a competencia en materia de investigación penal, Loruso 2017 (Pág.
241) en materia penal y procesamiento de funcionarios nacionales, Loruso 2017
(Pág. 266) sobre medidas informativas, Barrick 2019 (Pág. 280) y Minera Argentina
2019 (Pág. 311), fallos de la Corte Suprema de la Nación rechazando los planteos
de inconstitucionalidad a la Ley de Glaciares 26.639.
Las sentencias se listaron de modo cronólogico. También se elaboró un
capítulo de sumarios con voces jurídicas de todos los casos recopilados y
ordenados también cronológicamente (Pág. 330), y se acompaña un anexo
legislativo que comprende las leyes provinciales que han regulado la actividad
minera (Pág. 376) y otro de documentos internacionales (Pág. 391).
7
He aquí una recopilación para nutrirse, apuntar, aprender y diseñar

estrategias y continuar la praxis en defensa del agua en la Argentina, en tiempos
donde predomina un quiebre de la representavidad política con la sociedad civil,
donde la legitimación democrática que da el acto electoral se convierte de
inmediato en una daga contra el mismo soberano, a través de una praxis del
poder político que inhibe y proscribe la democracia participativa, sancionando
leyes sin licencia social y que violan el precepto del bien común, estándar básico
en toda política estatal, en razón de ser el fin del Estado, conforme el preámbulo
constitucional. Se agrava ese escenario, en cuanto a que a esa fractura de la
representatividad se le suma la ruptura que él mismo poder político provoca
respecto al poder judicial, al pretender legislar – en casos concretos como en
Mendoza y Chubut – desconociendo una jurisprudencia firme de los tribunales (a
través de sus sentencias que son el resultado de debates probatorios) constituída
por una base importante de formulaciones y reglas respecto a los impactos de la
megaminería que no puede ser soslayada, máxime cuando la misma consolida la
legislación que a posteriori se procura menoscabar.
Asimismo esos criterios construídos en los fallos judiciales, también tienen la
entidad para transfomarse en parámetros vinculantes para el poder político en las
jurisdicciones provinciales donde se persiste en la omisión de legislar precautoria
y preventivamente ignorando los altos impactos que provoca la megaminería a
cielo abierto y con el uso de sustancias tóxicas, y en consecuencia, priorizando la
habilitación de una actividad por cuestiones económicas por encima de los riesgos
de daño grave a la salud, la biodiversidad y principalmente a un bien ambiental
esencial como lo es el agua, que áquella en la modalidad referida genera. Por
ello, contar con cada uno de esos fallos, en forma sistematizada y ordenada, es
prioritario para todo debate al respecto como asi también ante una praxis judicial
en ciernes.
La recopilación no es definitiva, ya que no descartamos la existencia de otros
fallos inéditos no publicados. En tal sentido invitamos a quienes tengan
conocimiento de una sentencia relacionada con la megaminería y el agua en el
ámbito de nuestro país y que no se encuentre en la presente recopilación, a que
nos envíen cualquier dato para dar con la misma o bien el texto mismo, de ser
posible, a fin de incluirla en ediciones posteriores. Correo Electrónico:
info@naturalezadederechos.org
8
SALADERISTAS SANTIAGO, JOSE Los demandantes, después de hacer mérito

de la ley de 31 de mayo de 1822, ordenando que
y JERONIMO PODESTA Y OTROS los saladeros se establecieran a una legua distante

de la ciudad, tomada por la parte del oeste y del
v. PROVINCIA DE BUENOS AIRES norte, desde la barranca, y por la parte del sur al
otro lado del Riachuelo, y de recordar las diversas
14 de Mayo 1887 disposiciones administrativas de los años
Corte Suprema de Justicia de la Nación. subsiguientes reglamentando dichos
Provincia de Buenos Aires. establecimientos, dicen: que dados estos
antecedentes, no es posible desconocer que al
establecerse los saladeristas en el Riachuelo, lo
hacían por declaraciones oficiales que obligaban la
SINTESIS DEL FALLO fe pública, y que importaban el reconocimiento de
que podían trabajar libremente en sus
Una ley provincial estableció la suspensión establecimientos, sin que la acción de la autoridad
absoluta de las faenas y saladeros establecidos en pudiera ir más allá que a prescribir la observancia
el Riachuelo de Barracas por considerarlos de medidas y reglamentos que consultasen las
establecimientos insalubres de primera clase, prescripciones de la higiene; que esas
retirando las autorizaciones para continuar en ese declaraciones, conformes, por otra parte, con el
punto por razones de salud pública. respeto debido a la propiedad y a la industria,
La Corte Suprema sostuvo que esa según la Constitución y las leyes civiles, debían
determinación legal no es contraria a la ley inspirar una legítima confianza a los que
constitucional, ni ataca el derecho de propiedad, entregaban sus capitales al negocio de saladeros;
pues ninguno lo tiene para usar de ésta en daño de pero que desgraciadamente no fue así, pues
otro. contra los derechos adquiridos y reconocidos por
reiteradas resoluciones, contra las garantías
constitucionales y las leyes que aseguran la
SENTENCIA propiedad, se sancionó por la legislatura de
Buenos Aires en 6 de setiembre de 1871, una ley
que ordenó la clausura de los saladeros del
Vistos los saladeristas don Santiago, don José y Riachuelo, no como un acto de expropiación
don Jeronimo Podestá, don Guillermo Bertram, previa indemnización, que habría sido legitimo,
don Guillermo Anderson, don Casimiro Ferrer, don sino como un acto de autoridad irreflexivo y
Jerónimo Rocca, don Constant Santa Maria, don arbitrario que trajo la ruina injustificable de
Juan Smith y don Jerónimo Soler y C°, demandan a numerosos y honrados industriales. En
la provincia de Buenos Aires por la indemnización consecuencia de lo cual, piden se condene a dicha
de los daños y perjuicios que les ha causado la provincia a la indemnización de daños y perjuicios,
suspensión de las faenas de los saladeros situados cuyo monto será determinado oportunamente por
en el Riachuelo de Barracas, ordenada por su peritos nombrados al efecto.
legislatura provincial por ley de 6 de setiembre de
1871. El representante de la provincia se opone a
la demanda alegando por su parte: que es deber
9
de todo gobierno, velar por la salud pública; que agua inmunda que se arroja diariamente en el
ésta se hallaba seriamente comprometida por los Riachuelo.
saladeros, clasificados entre los establecimientos El gobierno, con este motivo, y fundado en
insalubres de primera clase; y que el haber las reiteradas indicaciones que dice le fueron
mandado suspender las faenas de los situados en dirigidas, tanto a él como a la Municipalidad, por
Barracas, no puede sujetar a la provincia ni a su el Consejo de Higiene y la Facultad de Medicina,
gobierno a la pena de daños y perjuicios, pues no expidió el decreto de 26 de abril de 1867,
han hecho sino cumplir con aquel sagrado deber suspendiendo por primera vez las faenas de los
después de haber agotado todos los medios a su saladeros de Barracas, y nombrando una comisión
alcance para que dichos establecimientos se científica para que propusiera las medidas que
pusieran en condiciones higiénicas tales que los mejor conciliasen las faenas de dichos
hicieran completamente inocuos; y concluye establecimientos con las condiciones requeridas
pidiendo el rechazo de la demanda con costas. por la higiene pública.
De los antecedentes administrativos de Esta comisión, después de indicar las
que se hace mérito en la demanda, resulta lo medidas que pudieran adoptarse, las cuales, según
siguiente: Con fecha 13 de marzo de 1867, el dice, “deben considerarse simplemente como
presidente del Consejo de Higiene dirigió al provisorias, por distar mucho de satisfacer las
gobierno de la provincia una nota acompañando la condiciones de salubridad que pueden y deben
parte del informe de dicho exigirse de los saladeros”, concluye su informe de
Consejo relativa a los saladeros, y en ella 6 de mayo de 1867, aconsejando:
recomienda, ya que no es posible, dice, tomar por 1°) Que se permitirá continuar en sus
el momento medidas eficaces: “no echar al faenas ordinarias a los establecimientos de los
Riachuelo ningún desperdicio de los saladeros, saladeros situados en Barracas, a condición de
incluso el agua de cola, que por una concesión del sujetarse a las medidas indicadas;
gobierno, cuya razón el Consejo no alcanza a ver,
se permitió a los saladeristas exceptuar de la 2°) Que esta concesión con el mero
disposición dada sobre todas las materias líquidas carácter de provisoria, tenga un plazo de tres
que de aquéllos resultaren, y que en caso de meses, durante el cual puedan los saladeristas
acrecentamiento notable de la epidemia se mande estudiar detalladamente las medidas efectivas y
suspender las faenas de dichos establecimientos, permanentes que les convenga adoptar en lo
considerados en la primera clase de los sucesivo;
insalubres”. 3°) Que terminado este plazo, sea
En nota del 13 de abril del mismo año, el sometida a la consideración del gobierno la
juez de paz de Barracas al norte, encargado de resolución adoptada por los saladeristas, y en caso
inspeccionar los saladeros, informaba también: de considerarse eficaz y conveniente, acordarles el
que las aguas inmundas que caen al río en gran tiempo necesario para llevarla a efecto, y si fuera
cantidad, son de los saladeros; que la sangre que posible, antes de la estación en que la
se arroja en los depósitos que se han hecho en temperatura favorece la descomposición pútrida
ellas, se hallaba corrompida, y de una fetidez de los residuos de dichos establecimientos.
insoportable, y calcula en mil pipas la cantidad de
10
De conformidad con este informe, el materialmente imposible emprender de nuevo sus

gobierno expidió el decreto de 18 de mayo del faenas baja las restricciones que se les imponía, y
mismo año 1867, permitiendo continuar las faenas que sólo podrían continuarlas como lo habían
de los saladeros, con sujeción a los hecho siempre, prometiendo solamente quemar
procedimientos aconsejados por la Comisión, y los residuos sólidos que resultasen de sus
bajo la prohibición expresa de arrojar al Riachuelo, establecimientos. En vista de esto, y del informe
pasados seis meses desde la fecha del decreto, las de una y otra comisión científica nombrada en
aguas procedentes del beneficio de aquéllos. noviembre del año anterior, el gobierno, fundado
en que era una necesidad verdaderamente sentida
Esta prohibición se reiteró por decreto de
la de que los saladeros volviesen a sus trabajos
20 de diciembre acordando a los saladeristas un
ordinarios para evitar que se interrumpiera el
nuevo término, que vencía el 1 de enero del año
envío regular de nuestros productos rurales a los
1868, pues hasta entonces no la habían cumplido,
no obstante haber vencido con exceso el término mercados de su consumo, lo que no podría
verificarse sin traer un desequilibrio en los
que se les fije por el decreto de 18 de mayo.
cambios, y graves trastornos en la primera de
Por decreto de 4 de enero del mismo año nuestras industrias; pero teniendo por otra parte
1868, fundado en que la supresión total de las en consideración, que al reabrirse las faenas de
faenas de los saladeros, era una medida higiénica dichos establecimientos, la prudencia y cuidado de
recomendada por los facuitativos, se las mandó la salud pública aconsejaban sujetarla a aquellas
sujetarse a las condiciones fijadas en los decretos condiciones, que siendo de fáci1 e inmediata
de 18 de mayo y 20 de diciembre del año anterior. ejecución, las hagan, sin embargo, menos
A solicitud de uno de los saladeristas, que insalubres, como son las que indica la Comisión
prometió someterse a las condiciones que el con el nombre de medidas provisorias; que
gobierno quisiera imponerle, se reabrieron dichas siendo, según el dictamen de las corporaciones
faenas por decreto de 20 de febrero de 1868, bajo científicas consultadas por el gobierno, los
las prescripciones siguientes: procedimientos que emplean actualmente los
saladeros, incompatibles con el régimen sanitario
1°) No arrojar al Riachuelo los residuos de la ciudad, puesto que corrompen el suelo, el
orgánicos, sólidos o líquidos de las faenas, aire y las aguas, que son los tres agentes de las
pudiendo llevarlos al canal exterior. infecciones más perniciosas, no pueden aquellos
2°) No derramarlos en pozos o sobre la ser tolerados, sino mientras dure el imperio de las
tierra ni enterrarlos, esparcirlos o acumularlos, a necesidades expuestas, y por el tiempo que los
no ser que se les aplique en proporciones dueños de estos establecimientos necesiten
convenientes al abono e irrigación de las tierras racionalmente para sujetarse a las prescripciones
cultivadas. higiénicas; declara, por decreto de 27 de febrero
de 1868 reabiertas las faenas de los saladeros,
3°) Hacer desaparecer los residuos
bajo las siguientes condiciones provisorias:
destinados a la alimentación de los animales, en el
término de 24 horas. 1º) que los saladeristas quemen
diariamente los residuos sólidos que resulten de
Mas los saladeristas declararon al
las matanzas y de las tinas;
gobierno, en nota fecha 22 de febrero, que les era
11
2º) que los residuos que se conserven para Barracas, mientras no se coloquen en condiciones
combustible del establecimiento, sean de salubridad enteramente satisfactorias, y que el
frecuentemente regados con alquitrán; y gobierno debe impedir bajo penas severas, que
continúe la infección del Riachuelo de la Boca, que
3º) que sólo puedan arrojar al Riachuelo el
se produce principalmente porque se arrojan en él
suero de la sangre, el agua de cola, y la salmuera,
los residuos de los saladeros y los desperdicios de
empapando las canaletas con alquitrán de hulla o
los alimentos y otras sustancias putrescibles,
coaltar en la proporción de media pipa por cada
procedentes de los buques estacionados en ese
cien de cada uno de los tres líquidos.
punto, etc., etc...”; que el único remedio para
Dispónese también por los arts. 6 y 7, que evitar este mal, durante las presentes
la autorización para faenar bajo las condiciones circunstancias, es la suspensión de las faenas de
expuestas, terminará el 15 de noviembre del dichos establecimientos, por cuanto ningún otro
mismo año 1868, y que los saladeristas hay que pueda evitar que trabajando, dejen de
establecidos en Barracas, que después de esta echar al Riachuelo los residuos con que le
fecha quieran continuar allí sus faenas, sólo infeccionan. Por estas consideraciones, y teniendo
podrán hacerlo sujetándose a las condiciones en vista que la ley de 2 de noviembre de 1868,
prescritas por el decreto de 20 de febrero. Sin permitiendo continuar las faenas bajo las
embargo, por el art. 8, se les faculta para adoptar condiciones del decreto de 27 de febrero del
libremente cualquier procedimiento, siempre que mismo año, era de un carácter enteramente
dé por resultado el fiel cumplimiento de las provisorio, y que los saladeristas, consultados
condiciones anteriores. sobre los perjuicios que podría irrogarles la
Este decreto fue convertido en ley por suspensión de sus faenas, manifestaron que éstos
sanción legislativa de 2 de noviembre de 1868. no serían de consideración, siempre que se les
acordase un término para que lleguen hasta la
En 1871, y no obstante la ley de 7 de junio ciudad las haciendas en camino, y pueda ser
de 1869, exonerando del impuesto de saladeros a conocida la medida en la campaña, cuyo término
todos los establecimientos de este género juzgaban suficiente de quince días. El gobierno los
establecidos a que se establecieran fuera de la manda suspender por dicho decreto, desde el 1 de
línea determinada por dicha ley, los situados en marzo próximo, hasta que se dicte una nueva
Barracas permanecían en la misma localidad, sin resolución en contrario, prohibiendo desde ese día
haberse mejorado de condiciones higiénicas, arrojar al Riachuelo los residuos o líquidos
según se ve por los considerandos del decreto de procedentes de los saladeros.
14 de febrero de 1871.
En vista de este decreto y de las razones en
En efecto, en el primer considerando de que se funda, la legislatura de la Provincia
este decreto, dice el gobierno: “que habiendo sancionó la ley de 6 de setiembre de 1871 que ha
manifestado el Consejo de Higiene Pública, en sus dado origen a esta demanda.
comunicaciones de 18 de enero último, y 10 del
corrientes mes: que debe prestarse una atención Por esta ley se prohíbe absolutamente las
constante a las causas que puedan infeccionar el faenas de los saladeros y graserías situados en el
aire que respiramos, debiendo colocarse en municipio de la ciudad, y sobre el río de Barracas y
primer término los saladeros y el Riachuelo de sus inmediaciones. Se prohibe también situarlos
12
dentro de la línea determinada por la ley de 7 de con el ejercicio de una profesión o de una
junio de 1869, y se previene que ninguna persona industria.
podrá plantear tales establecimientos sin requerir 4°) Que la autorización de un
previamente el permiso del Poder Ejecutivo, el establecimiento industrial, esta siempre fundada
cual, oído el dictamen del Consejo de Higiene en la presunción de su inocuidad, y no obliga al
Pública, y de la municipalidad respectiva, tomando gobierno que la concedió, cuando esta presunción
en consideración el lugar elegido para la ha sido destruida por los hechos, pues en tal caso,
plantación, fijará en el decreto de concesión, las el deber que sobre él pesa de proteger la salud
condiciones higiénicas a que deberá estar pública contra la cual no hay derechos adquiridos,
sometido el establecimiento. recobra toda su fuerza, y no solamente puede
Tales son las disposiciones administrativas imponer al establecimiento nuevas condiciones,
sobre saladeros hasta la fecha de la ley que motiva sino retirar la autorización concedida, si éstas no
el presente juicio. se cumplieran o fuesen ineficaces para hacerlos
completamente inocuos.
Y considerando:
5°) Que en este caso se encontraban los
1°) Que por ellas no se acuerda a los
saladeros establecidos en el Riachuelo de Barracas
demandantes ningún derecho irrevocable para
cuando se decretó la suspensión absoluta de sus
establecer sus saladeros en el Riachuelo de
faenas, pues tanto el Consejo de Higiene, que los
Barracas, pues se limitan a reglamentar esta
consideraba entre los establecimientos insalubres
industria, prescribiendo las condiciones higiénicas
de primera clase, como la Facultad de Medicina y
a que debe sujetarse, y aun suspendiendo el
sus comisiones nombradas para inspeccionarlos y
ejercicio de ella en aquel punto, cuando la salud
aconsejar las medidas que pudieran tomarse
pública ha hecho necesaria esta medida.
respecto de ellos, los señalaba como una amenaza
2°) Que ese derecho tampoco puede constante a la salud pública en las condiciones en
deducirse de la ley de 31 de mayo de 1822: que se les explotaba y el gobierno de la Provincia,
porque esta ley sólo tiene por objeto alejar de la después de haber agotado, sin resultado alguno,
ciudad a los saladeros como establecimientos todas las medidas a su alcance para ponerlos en
insalubres, y en tanto permitió que se las condiciones higiénicas requeridas por la
establecieran al otro lado del Riachuelo, en cuanto conservación de aquélla, expidió, como único
se suponía que en esa localidad no serian medio de prevenir el mal, el decreto de 14 de
perjudiciales a la salubridad pública. febrero de 1871, confirmado después por la ley de
3°) Que los saladeristas de Barracas no 6 de setiembre del mismo año, prohibiendo la
pueden por consiguiente invocar ese permiso para explotación de dichos establecimientos en el lugar
alegar derechos adquiridos, no sólo porque él se indicado. Siendo de notarse que, consultados los
les concedió bajo la condición implícita de no ser mismos saladeristas, al expedirse dicho decreto,
nocivos a los intereses generales de la comunidad, sobre los perjuicios que se les irrogaría,
sino porque ninguno puede tener un derecho manifestaron no ser éstos de consideración, si se
adquirido de comprometer la salud pública, y les acordaba el término de quince días para darle
esparcir en la vecindad la muerte y el duelo con el el debido cumplimiento, reconociendo así la
uso que haga de su propiedad, y especialmente
13
justicia de aquella medida, y la facultad del derecho de ser indemnizados cuando la autoridad
gobierno para tomarla. administrativa, para poner fin a estos peligros, los
manda cesar, o modificar las condiciones de su
6°) Que la objeción que hoy se opone a la
explotación.
ley y decreto citados, de ser contrarios a la
Por estos fundamentos, se absuelve a la provincia
Constitución y a las leyes civiles, por cuanto atacan
de Buenos Aires de la demanda interpuesta por
la propiedad y el ejercicio de una industria lícita,
los saladeristas de Barracas, sin especial
no tiene fundamento alguno legal, porque según
condenación en costas, por no resultar de autos
la Constitución, esos derechos están sujetos a las
mérito bastante para imponerlas. Notifíquese con
leyes que reglamenten su ejercicio, y según
el original, repónganse los sellos y archívese,
nuestro Código Civil, la propiedad está sujeta a las
devolviéndose al gobierno de Buenos Aires con el
restricciones y limitaciones exigidas por el interés
correspondiente oficio, los autos traídos para
público o por el interés privado, correspondiendo
establecer las primeras al derecho administrativo mejor proveer. — J B. GOROSTIAGA. - J.
DOMINGUEZ. - ULADISLAO FRIAS. - FEDERICO
solamente (art. 2611 del Código Civil). Por
IBARGUREN. ..
consiguiente, la ley provincial de 6 de setiembre
de 1871, determinando las condiciones bajo las
cuales pueden establecerse saladeros en la
Provincia, y retirando a los establecidos en
Barracas la autorización para continuar en ese
punto, por exigirlo así la salud publica, no es
contraria a la ley constitucional, ni ataca el
derecho de propiedad, pues ninguno lo tiene para
usar de ésta en daño de otro, o como dice la ley
13, titulo 32, partida 3a, concordante con los
principios de nuestra legislación sobre la materia:
“maguer el ome haya poder de fazer en lo suyo lo
que quisiese; pero debelo fazer de manera que
non faga dano nin tuerto a otro”.
7°) Que siendo esto así, y deduciéndose de
los principios expuestos en el 3° y 4°
considerando, que las autorizaciones en virtud de
las cuales se forman los establecimientos de
industria, no tienen ni el carácter de una ley que
ligue al poder administrativo, ni el carácter de un
contrato civil que obligue al Estado para con los
industriales, se sigue que éstos no pueden oponer
al Estado estas autorizaciones como un título que
les da el derecho de mantener sus
establecimientos a despecho de los peligros y de
los inconvenientes que puedan presentar, o el
14
VILLIVAR, SILVANA NOEMÍ C/ Y CONSIDERANDO:

Que la apelante se agravia de la mentada
PROVINCIA DEL CHUBUT Y resolución por cuanto, mediante ella, el judicante
decreta la medida cautelar que dispone de
OTROS manera urgente la paralización de toda obra, acto
o hecho a ejecutarse en el emprendimiento
25 de Abril 2003 minero que en el Cordón Esquel lleva adelante la
Cámara de Apelaciones del Noroeste del recurrente.-
Chubut. Comenzando su crítica, indica que para la
Provincia de Chubut. procedencia de una medida como la atacada,
como recaudos previos a su concesión debe
comprobarse la existencia de verosimilitud en el
derecho, un real peligro en la demora y, por
SINTESIS DEL FALLO último, quién solicita la medida debe prestar una
contracautela que garantice el resarcimiento de
Se confirma la medida cautelar que dispone de
los daños y perjuicios que la cautelar podría
manera urgente la paralización de toda obra, acto o
eventualmente ocasionar.
hecho a ejecutarse en el emprendimiento minero que
en el Cordón Esquel lleva adelante una empresa Indica que en autos ninguno de estos
minera. supuestos surgen del fallo que ataca y que a través
de su crítica lo tratará de demostrar.
Respecto de la primera, dice que la
SENTENCIA accionante no ha logrado probar ni acreditar la
existencia del derecho que se ha vulnerado ni de
AUTOS: "VILLIVAR, Silvana Noemí c/ PROVINCIA otra vía ordinaria o administrativa que sea idónea
del CHUBUT y otros s/ Amparo s/ Incidente de para canalizar su reclamo.
apelación"
Sostiene, además, que la petición y la
Esquel, 25 de abril de 2003.- medida atacada tienen como único sustento una
"mera expectativa" y que en autos no ha sido
VISTO: probada.
Alega que: "Siendo la verosimilitud del
El recurso de apelación interpuesto a fs. derecho un asunto susceptible de apreciarse por
240/246 vta. del presente incidente, por Gonzalo grados y su configuración un requisito sustancial
Tufino, presidente de la codemandada Minera "El para la validez del acto jurisdiccional, la omisión
Desquite" S.A., con el patrocinio del Dr. Jorge de tal fundamento por parte del sentenciante,
Williams, contra la resolución obrante a fs. torna impugnable la resolución apelada". "La
234/236 y el memorial facultativo, que autoriza el decisión judicial entra en crisis por si sola. Los
art. 11 de la Ley 4572, presentado por los Dres. pretendidos fundamentos del fallo ponen de
Rosa Laudelina Chiquichano y Gustavo Manuel manifiesto su falta de legalidad y congruencia,
Macayo, apoderados de la actora, principios elementales que debe satisfacer el
15
magistrado, conforme lo exigen las normas de mínimamente acreditar los presupuestos de

procedimientos. En tal sentido el decisorio legitimidad que requiere la Ley 4572 en el Título
impugnado no ha respetado las jerarquías de IV, Art. 21, respecto del interés colectivo que
normas vigentes, sus fundamentos carecen de habilita el ejercicio de la presente acción".
toda lógica, vulnerándose la igualdad de las partes Luego hace mención a la importancia que
en el proceso". reviste la actividad minera, de su repercusión y
Luego de ello, hace mención, en forma mejoramiento económico que la misma conlleva
generalizada y sin indicar con claridad a cuál en cuanto a la ocupación de mano de obra y al
documental se refiere en especial -pues indica que carácter de Utilidad Pública de la explotación
es la acompañada por la empresa y la Provincia del minera otorgado por el art. 13 de la Ley de Fondo,
Chubut-, que de la misma no surgen las aspecto éste que, ya vale destacar, no se
circunstancias alegadas por la amparista y encuentra en discusión en autos ni ha sido objeto
reconocidas en la sentencia. del amparo interpuesto, dado que la cuestión
planteada está circunscripta exclusivamente al
Dice que su parte ha cumplido con los
impacto ambiental que la actividad puede
recaudos legales y ha presentado el Informe de
ocasionar o no, y a las consecuencias del mismo
Impacto Ambiental para cada una de las etapas, y
en caso de que se produzca.
reconoce que debe -con posterioridad a ello-
existir una declaración a ese respecto, tal como lo Cita luego un párrafo del responde llevado
prevé el Código de Minería, dictada por la a cabo por parte de la Provincia del Chubut en el
autoridad de aplicación. que se indica que las tareas de la empresa se
efectuaron a cabo dentro del marco de la
Indica que toda su actividad ha sido
legislación vigente y con la supervisión y control
desarrollada dentro del marco legal pertinente,
de la autoridad de aplicación.
que ha quedado demostrado que el impacto
ambiental generado en las etapas ya desarrolladas Prosiguiendo con sus críticas, alega luego la
es mínimo y que contó con la expresa recurrente que el judicante, en el considerando
conformidad de la Autoridad de Aplicación de la 12, pretende fundar su decisorio en los preceptos
Provincia, lo que surge, dice, de las constancias de de la Ley 4032 y su decreto reglamentario y pasa
la causa. por alto las disposiciones del Código de Minería,
desoyendo el principio de la jerarquía de normas.-
Cita luego jurisprudencia en apoyo de su
postura referida a las medidas cautelares y los Con relación a las normas que antes citara,
recaudos a observar para su otorgamiento. destaca que en la etapa en que se encuentra el
emprendimiento, es decir, la de exploración, no
Prosiguiendo con su crítica indica que "Tan
surge que necesariamente deba convocarse una
inverosímil resulta el derecho alegado por el actor
audiencia pública e indica con minuciosidad el
que obliga al propio sentenciante a conceder la
articulado de la ley en el que sustenta su postura.
cautelar, aparándose fundamentalmente en los
considerandos 2 y 3 de la interlocutoria recurrida, "Es claro entonces que todo el argumento
omitiendo merituar deliberadamente las esgrimido por el a quo, quien pretende extraer
contundentes constancias obrantes en autos, ello mayor rigor de la norma local frente a la federal,
en razón de que no ha podido, la actora cae también por su sola comparación e
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interpretación, dado que en la actividad minera, Ataca luego el fallo en tanto y en cuanto no
no pueden realizarse trabajos, laboreos sin previa impone una caución real respecto de la cautelar
autorización de la Autoridad de Aplicación, aun en dispuesta, y así, sostiene que conforme la doctrina
aquellas etapas que como la prospección alcanzan de los arts. 232, 230 y 199 y jurisprudencia
escasa significación desde el impacto que mayoritaria, no procede la caución juratoria dado
provocan al medio ambiente". que la misma implica solo una mera promesa de
responder a los daños y perjuicios, pero no una
Por último y como conclusión de esta
garantía real acorde con la finalidad y la
queja, indica que conforme lo sostenido no ha
naturaleza de lo pretendido.
sido comprobada la verosimilitud del derecho
invocado. "Así, la cautela innovativa decretada,
arrasa con toda la pirámide jurídica de la
En cuanto a su queja respecto al peligro en
República. Vulnera derechos de raigambre
la demora, comienza expresando que: "Respecto
constitucional como el de propiedad, de ejercer
del presupuesto que habilitaría el dictado de la
industria lícita, de obtener una sentencia justa,
cautelar aquí apelada esto es 'Peligro en la
derechos mineros adquiridos y ambientales
demora'; es evidente que el mismo no alcanza
también adquiridos".
para considerarlo configurado por la sola opinión
del reclamante o por su temor, aprehensión, "La propia actora, ha denunciado en autos
recelo, apreciación subjetiva, o mero pesimismo; su carácter de desocupada. Si bien es cierto ello no
sino que debe provenir -como enseña Podetti- de puede ser obstáculo alguno para el ejercicio de un
hechos que puedan ser apreciados, en sus posibles derecho, si tiene directa consecuencia desde el
consecuencias; se trata pues de motivaciones, de resguardo patrimonial que debe garantizarse ante
orden racional que autorizan a pensar o creer en la eventuales perjuicios que puedan afectar
factibilidad del desbaratamiento. El simple sensiblemente los intereses de la compañía y del
capricho debe ser desterrado". proyecto minero, cuya actividad debe suspenderse
por disposición judicial".
"No se configura el peligro en la demora si
no aparece justificada sumariamente ninguna A juicio de la recurrente, resulta indudable
circunstancia fáctica que haga fundado el temor que -y conforme la doctrina que cita- la caución no
que expresan los actores. No basta con la sola puede ni debe ser la dispuesta por el judicante.
manifestación sino se demuestra la razonabilidad "De la lectura del decreto judicial
de la pretensión a través de elementos impugnado no surge que tales premisas hayan
probatorios legales e idóneos, circunstancia que sido satisfechas", lo que invalida el fallo por falta
no ha sido acreditada en autos". de objetividad, puesto que no ha merituado
"Por el contrario ha quedado probado y de aspectos sustanciales obrantes en la causa.
manifiesto que el impacto ambiental generado por "El Sr. Juez a-quo, encuentra oportuna la
la actividad YA DESARROLLADA es MINIMO, dado cautelar decretada dentro del proceso amparista,
su carácter de provisorio y que el mismo cuenta por el convencimiento, que según manifiesta, se
con la expresa conformidad de las autoridades desprende de las constancias de la causa respecto
competentes". de hechos, procesos, o prácticas que se están
realizando en la actualidad, '... colocando en
17
riesgo cierto y en plazo de inmediatez la encarar un proyecto de indudable relevancia e

supervivencia del Derecho protegido evitando su importancia para la zona.
materialización, tanto más cuando, aún no se ha Resumidas así, en lo principal, las críticas
dado cumplimiento a los mecanismos legislados a vertidas por el recurrente, cabe entrar al análisis
tal fin... (sic)". de las mismas a los efectos de determinar si le
A continuación y pese a que no cabe duda asiste o no razón en su planteo.
de que el recurso interpuesto es el de apelación, Previo a ello y tal como resulta expuesto en
indica que la sentencia que ataca es nula por falta los agravios en análisis, debe este Cuerpo tratar la
de congruencia. nulidad de la sentencia que requiere la recurrente.
A tal extremo -dice el apelante- ha llegado Sabido es que este recurso resulta ser de
el sentenciante, que ni siquiera ponderó la prueba operatoria subsidiaria, en tanto procede cuando el
pericial ofrecida ni la informativa, ni merituó los
de apelación no es útil para satisfacer los agravios
alegatos de las partes demandadas ni la prueba del impugnante.
instrumental.
Así, y a este respecto, en la causa que
Indica luego que si bien el sentenciante tramitara por Expte. N° 276/01 CANO se dijo: "que
lleva a cabo una acertada defensa de la para que proceda el recurso de nulidad, es
competencia local, a continuación y enfrentando necesario que la grave violación y omisión de las
sus propios fundamentos, pasa por alto las normas procesales se refiera a aquellas de
pruebas arrimadas a la causa por la Provincia del
carácter solemne, capaces por sí misma de poner
Chubut, a quien y no obstante reconocerle el en evidente peligro el derecho que asiste a la parte
poder de policía minera ambiental, desconoce sus reclamante infringiendo realmente el derecho de
atribuciones al descartar en forma contundente defensa, ..." (CAM. NAC. Civ. Sala C 23/10/85, en
los informes producidos en la causa y "pasa por LL. 1986 -B- 626).
alto los términos en que fue confeccionada la
defensa, al responder la acción de amparo "Pero aún así como lo dejara señalado su
instaurada". procedencia está supeditada a que por vía de
apelación no resulte posible atender a los agravios
"La falta de congruencia es evidente. Si
del recurrente, pues si los agravios son
reconocemos las ordenes impartidas desde la susceptibles de ser reparados a través del recurso
propia Constitución Nacional y el Código de
de apelación, no corresponde considerar la nulidad
Minería en cuanto al reparto de competencias deducida" (LL. 1986-B-626; LL. 1986-A-25; J.A.,
para luego desconocer o negarle autoridad, como 1988-I-136).
surge palmariamente del fallo en crisis, estamos
ante la ruptura del orden institucional dado y por En consecuencia y conforme a lo expuesto,
lo tanto en presencia de una sentencia judicial que corresponde proceder al rechazo de la nulidad
debe ser inexorablemente anulada". impetrada por la recurrente.
Luego y como conclusión de su crítica, Entrando ahora al análisis de los agravios
efectúa una exhortación al cumplimiento de las que trae el quejoso a conocimiento del Tribunal,
leyes y compromisos asumidos por la empresa al cabe expresar que en el primero de ellos ataca la
legitimidad activa de la presentante.
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A este respecto y sin perjuicio de entender entre bienes de propiedad privada o del dominio
que la sentencia en crisis evalúa y funda con del estado al tratar de las acciones judiciales
justeza esta cuestión para decidir sobre la misma, ejercidas para sancionar daños al medio ambiente
resulta oportuno y en confirmación de lo resuelto, y los recursos naturales. (Pérez Efrain 'Derecho
transcribir, por compartirlos este Cuerpo, los ambiental', 2000, Editora Lily Solano Arébalo,
siguientes conceptos que en torno al tema a Bogotá, pág. 111)".
resolver se encuentran plasmados en la Revista de Asimismo y siguiendo en el análisis lo
Jurisprudencia Argentina de fecha 7 de marzo del expuesto en la Revista ya referenciada, se
2001, N° 6236. transcribe, ya como conclusión al rechazo de esta
Allí se dice: "en el tratamiento de este queja, lo siguiente: "Ahora bien, volviendo al
punto nos parece asimismo importante formular análisis del referido artículo 43 de la Constitución
algunas consideraciones en torno a la llamada Nacional, se tiene que dicho precepto otorga en
legitimación individual o particular y a la primer lugar legitimación activa para demandar
legitimación pública. Nuevamente acudimos a por daño ambiental al 'afectado'. Dicha expresión
Cafferatta. En el mencionado trabajo nos recuerda conforme lo recordamos en nuestro trabajo 'La
así que tradicionalmente la legitimación activa responsabilidad por daño al medio ambiente'. J.A.
frente a los tribunales se ha resuelto fácilmente: 1996-IV-878 ha dado origen a diversas
podrá reclamar un daño aquél que lo ha sufrido. Es interpretaciones. Así, para una primera corriente
decir, el damnificado directo, concreto, personal, que podríamos denominar 'amplia', una
inmediato, individual, la víctima del daño interpretación conjunta de los términos 'afectados'
diferenciado, aquél que resulta atacado, y 'derechos de incidencia colectiva en general',
menoscabado en su patrimonio material o moral, permite suponer una consagración de la
en síntesis según el criterio ortodoxo o clásico el legitimación para actuar a cualquier afectado en el
titular de un derecho subjetivo lesionado es quien reclamo de derechos colectivos. Participa de esta
reviste la titularidad de la acción reparatoria. Pero tesis J. R. Walsh, 'El medio ambiente en la nueva
aclara con razón que en la actualidad las Constitución Argentina' (Conforme a esta tesis la
agresiones ambientales afectan directamente a palabra afectados está equiparada a la de vecinos
categorías enteras de individuos y no a individuos para quienes es menester acreditar un mínimo
en particular: el interés colectivo que subyace interés razonable y suficiente, para constituirse
detrás del daño de la misma naturaleza no puede defensor de derechos de incidencia colectiva o
ser atendido mediante los principios de cortes supraindividuales, LL., Suplemento de Derecho
individualista centrados en el interés legítimo del Ambiental Año 1, N° 1 (6-12-1994; Bidart Campos,
particular afectado". Germán J., "Tratado elemental del Derecho
Constitucional Argentino" , Tomo VI, entre otros))".
"En este orden de ideas se ha sostenido con
razón que la legitimación procesal para presentar "Por tanto para esta corriente amplia de la
demandas sobre asuntos ambientales permite que participamos, con la palabra 'afectados' se
hacerlo por daño ambiental a cualquier clase de cubre la legitimación para amparar intereses
bienes sean estos de propiedad de los particulares difusos (de incidencia colectiva general)". Es
o cuando pertenecen al dominio público del indudable que conforme a la tesis expuesta, la que
estado. En consecuencia no se hace distinción -como se ha dicho- comparte este Tribunal, resulta
19
solamente necesario acreditar un mínimo de la nación fijar los estándares o niveles mínimos de
interés razonable y suficiente para poder protección ambiental, con vigencia en todo el
constituirse en defensor de derechos de incidencia territorio nacional, y a las provincias establecer las
general o supraindividuales, interés que ha normas y los procedimientos complementarios
acreditado la presentante (art. 111, Const. reglamentando la aplicación de esos estándares o
Provincial). presupuestos en las jurisdicciones locales, de
acuerdo con las características de sus ecosistemas,
Continuando ahora con el análisis de otra
pero sin transgredir los niveles fijados por las leyes
de las quejas vertidas por la demandada en el
nacionales debajo de las cuales la forma de vida
sentido de que el judicante no ha respetado la
corre serios riesgos de extinguirse".
jerarquía de normas, la misma no resulta exacta,
ello es así puesto que en el "Código de Minería Siguiendo con esta cuestión, también se
Comentado", de Edmundo F. Catalano, pág. 371 y lee en la obra ya citada (pág. 372) "La destrucción
ssgtes., Zavalía, 1999, se lee lo siguiente: "En un del paisaje, el deterioro del suelo y las
Estado de organización política federal la perturbaciones de todo orden que ocasionan los
distribución de los poderes constitucionales para trabajos en las proximidades de los centros
arreglar las cuestiones ambientales, constituye poblados, han agudizado el problema ambiental,
una tarea difícil. Cada provincia, cada municipio, especialmente a nivel municipal pasando a ocupar
aspira a que se respete el derecho jurisdiccional de un primer lugar en las preocupaciones de los
mantener la identidad e integridad de sus gobiernos".
ecosistemas, la diversidad de su flora y su fauna No cabe duda que el daño es una
silvestres, al aire, agua, suelo y bellezas naturales, consecuencia inevitable en la actividad minera, y
a menudo amenazadas por las vigencias de por ello, la política ambiental debe tender a
normas permisivas existentes en otras prevenirlo, y en caso de no poder evitarse, su
jurisdicciones y que influyen en las propias, dado objetivo será minimizar sus efectos a los fines de
los vínculos interactivos que entrelazan a los la conservación no sólo para el presente sino para
ecosistemas tanto a nivel local, nacional e la integridad futura de los ecosistemas.
internacional".
Esta facultad, que no cabe duda es
A este respecto, el artículo 41 de la reconocida a la provincia, es la que ella ha
Constitución, al regular las cuestiones ejecutado mediante el dictado de la Ley 4032 y su
ambientales, y su complementario el 43, que está
Decreto Reglamentario, los que han sido aplicados
referido a los procedimientos para su protección y por el sentenciante sin violar, como lo pretende la
defensa, han adoptado un sistema mixto que recurrente, el principio de la jerarquía de normas.-
concilia los derechos que tiene todo habitante del
territorio argentino a gozar de un ambiente sano, Por el contrario, ajustándose a ese
garantizándole a tales efectos la vigencia de principio y en virtud de las facultades que se le
presupuestos mínimos de protección en todos los delegaran, dictó las normas ya mencionadas y que
niveles jurisdiccionales. son de estricta aplicación a la cuestión en debate.
Así, en la mencionada obra y con En consecuencia, corresponde rechazar la
referencia a los artículos antes mencionados, se queja bajo análisis, ya que en autos y tal lo que se
lee: "En consecuencia es facultad constitucional de ha venido sosteniendo, no ha violado el
20
sentenciante el orden jerárquico normativo resuelve sobre la procedencia de una medida

vigente. cautelar-, existe una posibilidad cierta, clara y
concreta respecto a que los trabajos o tareas
Resuelta esta cuestión, cabe entonces
llevadas a cabo por la empresa sean capaces, con
entrar a considerar la existencia o no de la
un grado de probabilidad suficiente, de producir
verosimilitud del derecho alegado por la amparista
un deterioro en el medio ambiente que pudiera
para lograr el dictado de la medida cautelar
llegar a ser irreparable; de allí que el peligro en la
dictada, aspecto éste que debe conjugarse
demora existe, y es claro y concreto.
conjuntamente con el peligro en la demora.
Que cabe reiterar que la protección del
Para ello y como inicio del análisis, resulta
medio ambiente, con las características que ya
oportuno precisar que las medidas cautelares son
fuera precisada en los párrafos anteriores de este
los instrumentos legales o medios técnicos a los
resolutorio, necesita de una rápida y efectiva
cuales se recurre a fin de asegurar, garantizar o
protección a los efectos de que no se torne
conservar el objeto de la acción. No tienen un fin
ilusorio el derecho que se ejerce mediante la
en sí mismas sino que son accesorias, sirviendo a
acción de amparo instaurada, y que en definitiva
un proceso principal.
se deberá resolver atento al planteamiento traído
Las medidas cautelares no exigen de los a la instancia judicial. Es por ello que este Tribunal
magistrados el examen de la certeza sobre la entiende que la medida cautelar decretada en el
existencia del derecho pretendido, sino sólo el de fallo en crisis merece ser confirmada.
su verisimilitud, y el juez las otorga sin prejuzgar
Resuelta esta cuestión, corresponde entrar
sobre el fondo del asunto. "Para designar a este
al análisis de la última queja traída por la
requisito se suele emplear la expresión fumus
recurrente, en la que se agravia respecto de la
bonis iuris (humo de buen derecho)", conf. Arazi -
decisión tomada por el a quo en cuanto dispone
Rojas, Código Procesal Civil y Comercial de la
que la caución a los efectos de garantizar los
Nación, Tomo I, pág. 623.
posibles daños y perjuicios que podría producir la
Señalan los autores mencionados que la medida adecuada sea solamente juratoria.
verosimilitud, a los efectos de las medidas
Tradicionalmente se han considerado por
precautorias, si existe, está influida por la índole
la doctrina -y plasmado en los códigos procesales-
del reclamo principal, destacando este Cuerpo que
como requisitos de procedencia de las medidas
la vinculación es más estrecha y delicada cuando
cautelares en general: a) la verosimilitud del
se pretende asegurar derechos que versan sobre
derecho (fumus bonis iuris); b) el peligro en la
la indemnidad del medio ambiente.
demora (periculum in mora); y c) la contracautela
Así ello, se observa que conforme los suficiente por los daños que pudieren resultar de
dictámenes periciales obrantes en la causa -y que la medida. Sin embargo, con razón se ha dicho,
cita el judicante en el fallo atacado-, no queda que "la caución no es un requisito esencial ni hace
duda alguna respecto a la existencia de un a la naturaleza de la medida cautelar" (ARAZI -
impacto ambiental como consecuencia de las ROJAS, Código Procesal Civil y Comercial de la
tareas desarrolladas por la empresa en la etapa de Nación, t. I, p. 627, Rubinzal - Culzoni, 2001), a tal
exploración, por lo que, para esta etapa procesal - punto que el mismo art. 200 de CPCC menciona
no debemos olvidar que la medida atacada solo casos en que no se exige contracautela. En este
21
sentido también, "se ha sostenido que la soluciones tradicionales aparecen como

verosimilitud del derecho invocado y el peligro en inapropiadas para detenerlo, por lo que
la demora son requisitos esenciales para la interpretar ampliamente las atribuciones judiciales
procedencia de la medida cautelar, en tanto que la en esta materia y justificar cierto grado de
contracautela es un requisito de cumplimiento trasgresión de normativas que no se han adaptado
(Trib. Trab. N° 2 de San Isidro, 22-8-88, J. A. 1990- a la realidad no debe entenderse como una
I-278 [citado por Arazi - Rojas, op. et loc. cit, nota indebida limitación a las libertades individuales,
47])". Pero, ¿qué ocurre ante la falta de una pues no hay libertad para dañar el ambiente ajeno
norma en el digesto procesal de la Provincia que ni para restringir la libertad que tiene todo
expresamente autorice a prescindir de la individuo de usar y gozar del ambiente" (Suprema
contracautela en los procesos en los que se trata Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires,
de proteger y asegurar el derecho al medio 19/05/98, Almada, Hugo N. c. Copetro S. A. y otro;
ambiente?. Irazu, Margarita c. Copetro S. A. y otro; Klaus, Juan
J. c. Copetro S. A. y otro, LLBA, 1998-943, con nota
Anticipamos nuestra coincidencia con
de Gabriel Stiglitz - RCyS, 1999-530). Por otra
PODETTI en el entendimiento de que la caución
parte, "si hoy el derecho a un ambiente sano y
juratoria "nada añade a la responsabilidad de
equilibrado, apto para el desarrollo humano, está
quien obtuvo la medida, que no depende de su
constitucionalmente garantizado para todos los
voluntad ni de su juramento" (citado por PALACIO,
habitantes y para las generaciones futuras (art. 42
Derecho Procesal Civil, t. VIII, p. 40, nota 62,
[41], Constitución Nacional), el mandato preventor
Abeledo - Perrot, 1985); mas, ¿cómo
brinda la solución jurídica adecuada y habrá de
compatibilizar normas procesales que exigen una
tenerse en cuenta que la misión de prevenir el
contracautela que, fundada en el principio
acaecimiento o la repetición de daños probables se
constitucional de igualdad ante la ley, tiende a
cuenta entre las atribuciones implícitas que debe
compensar la falta de bilateralidad o controversia
ejercitar el juez con responsabilidad social de
con el plexo de normas constitucionales (arts. 41 y
hogaño" (Cámara 1a de Apelaciones en lo Civil y
43, Const. Nac.; arts. 66, inc. 7, 109, 110 y 111,
Comercial de La Plata, sala III, 09/02/95, Almada,
Const. Prov.) que exigen una efectiva protección
Hugo N. c. Copetro S. A. y otro; Irazu, Margarita c.
del medio ambiente?.
Copetro S. A. y otro; Klaus, Juan J. c. Copetro S. A. y
La solución la encontramos en la debida otro, LLBA, 1996-46 - JA, 1995-IV-175).
flexibilización de las normas procesales que
Dentro de este contexto y merituando
autoriza el principio constitucional de prioridad
muy especialmente que en el proceso ambiental
del ambiente, que permite relativizar el interés
se enfrentan, por definición, dos partes muy
individual de la empresa ante el interés superior
desiguales -generalmente un ciudadano común
de la comunidad. En esta dirección apunta la
contra un importante sujeto económico-, esta
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
Cámara estima que es improcedente la exigencia
Buenos Aires al decir: "La tutela del medio
de contracautela -real o personal- para el
ambiente, patrimonio de todos, justifica soluciones
otorgamiento de medidas precautorias dictadas
expeditivas, usualmente extrañas a los tiempos
en el marco procesal de un amparo ambiental,
que suele tomarse la justicia ya que el deterioro
pues lo contrario, en la mayoría de los casos,
ambiental progresa de modo casi exponencial y las
implicaría lisa y llanamente tornar ilusorio el
22
derecho de jerarquía superior que se pretende

proteger (cfr. Juzg. Crim. y Correc. Mar del Plata
N° 1, Transición, 23/09/99, Jaime, Eugenio E. y
otros, LLBA, 2001-114).
Por ello, la Excma. Cámara de Apelaciones
del Noroeste del Chubut,
-R E S U E L V E-
1°) Confirmar la resolución de fecha 19 de
febrero de 2003 obrante a fs. 234/236 del
presente incidente, por los fundamentos
expuestos en los considerandos pertinentes.
2°) Regístrese, notifíquese y devuélvase.
CARLOS S. MARGARA
RANDAL C. ROWLANDS- BENJAMIN MOISÁ
REGISTRADA BAJO EL N° 28 DEL AÑO 2003.
CONSTE.-Fdo.Gerardo Tambussi-Secretario.-
23
VILLIVAR, SILVANA NOEMÍ C/ Por ello y oída la señora Procuradora Fiscal,

se desestima la queja. Declárase perdido el
PROVINCIA DEL CHUBUT Y depósito de fs. 1. Notifíquese y, oportunamente,

archívese, previa devolución de los autos
OTROS principales.
RICARDO LUIS LORENZETTI (según su voto)
17 de Abril 2007 - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT
Corte Suprema de Justicia de la Nación. (según su voto) - ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI
Provincia de Chubut. (según su voto) - JUAN CARLOS MAQUEDA - E.
RAUL ZAFFARONI - CARMEN M. ARGIBAY.
ES COPIA
SINTESIS DEL FALLO -//-TO DEL SEÑOR PRESIDENTE DOCTOR
DON RICARDO LUIS LORENZETTI Y DE LOS
La Corte Suprema de la Nación, por mayoría SEÑORES MINISTROS DOCTORES DON CARLOS S.
considera inadmisible (por el artículo 280 del Código FAYT Y DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI
Procesal Civil y Comercial de la Nación) la queja de una
Considerando:
empresa Minera contra una sentencia que declaró
procedente un amparo que la condenó junto a la 1°) Que el Superior Tribunal de Justicia de
provincia codemandada a paralizar los trabajos de la Provincia del Chubut, al desestimar la queja por
exploración y explotación de la mina hasta tanto la denegación de los recursos de inaplicabilidad de
autoridad provincial de aplicación convocara a la ley y casación, dejó firme la sentencia de la
audiencia pública prevista en la legislación y se Cámara de Apelación del Noroeste de esa
pronunciara expresamente aprobando, modificando o
provincia, confirmatoria de la sentencia de
rechazando el estudio de impacto ambiental
presentado por la empresa minera. primera instancia que admitió la acción de amparo
En voto de Minoría se desestima la queja. ambiental regida por el art. 20 y subsiguientes de
la ley provincial 4572 y condenó a la provincia y a
la empresa minera codemandada a paralizar los
trabajos de exploración y explotación de la mina
SENTENCIA hasta tanto la autoridad provincial de aplicación
Vistos los autos: "Recurso de hecho convocara a la audiencia pública prevista en el art.
deducido por Minera El Desquite S.A. en la causa 6° de la ley 4032 y se pronunciara expresamente
Villivar, Silvana Noemí- c/ Provincia del Chubut y aprobando, modificando o rechazando el estudio
otros", para decidir sobre su procedencia. de impacto ambiental presentado por la empresa
Considerando: minera, de conformidad con lo previsto en el art.
7° de dicha ley local. Contra aquella decisión, la
Que el recurso extraordinario, cuya empresa codemandada interpuso el recurso
denegación origina esta presentación directa, es extraordinario federal cuya denegación originó la
inadmisible (art. 280 del Código Procesal Civil y presente queja.
Comercial de la Nación).
2°) Que en el recurso federal de fs. 46/57
vta. (confr. expediente 19.194, F° 57, año 2003,
24
agregado) la recurrente se agravia por considerar 3°) Que la lectura del recurso federal no
que la sentencia cuestionada desconoce el art. 31 permite comprender de qué tipo de exploración
de la Constitución Nacional, al dar primací-a a las minera se trata, la compulsa de las actuaciones
leyes provinciales 4032 y 4563, que exigen la evidencia que se trata de una explotación minera
previa audiencia pública y aprobación expresa de de oro a cielo abierto y mediante la utilización de
la autoridad provincial respecto del estudio de cianuro, método expresamente prohibido por la
impacto ambiental para la exploración y ley 5001, sancionada por la legislatura de la
explotación de la mina, por sobre el art. 233 y Provincia del Chubut con motivo de los hechos
concordantes del Código de Minerí-a, con las que dieron lugar a la presente causa, norma no
modificaciones introducidas por la ley nacional invocada ni cuestionada durante el transcurso del
24.585 que, a su entender, no le imponen tales pleito.
requisitos. En tal sentido, afirma que su parte 4°) Que, por lo demás, cabe señalar que al
presentó oportunamente el estudio de impacto contestar la demanda de amparo, la empresa
ambiental ante la autoridad provincial y fue afirmó que su parte nunca cuestionó la existencia
autorizada por ésta a comenzar los trabajos de de las normas provinciales que exigen la
exploración previos a la explotación que la justicia celebración de una audiencia pública previa a la
provincial, al admitir la acción de amparo, le aprobación por la autoridad provincial del informe
ordena paralizar, violentando así- el derecho de impacto ambiental presentado ni evadió su
adquirido a concluir la exploración y a explotar su cumplimiento. En esa oportunidad sostuvo,
propiedad minera. Sobre el particular aduce que,
además, que las provincias se hallaban facultadas
habiendo satisfecho los requisitos exigidos por la para dictar legislación complementaria al Código
legislación nacional, no pueden serle impuestas de Minería (confr. fs. 193 vta. y subsiguientes del
exigencias suplementarias derivadas de la expediente 1365, F° 390, año 2002, caratulado
aplicación de leyes provinciales que exceden las "Villivar, Silvana Noemí- c/ Provincia del Chubut y
contenidas en el Código de Minerí-a. Por otra otros s/ amparo", agregado). Por su parte, la
parte, sostiene que la sentencia apelada es Provincia del Chubut sostuvo que la empresa
arbitraria porque aplica la ley 4032 a la actividad minera presentó el estudio de impacto ambiental
minera por el solo hecho de considerarla una para la etapa de explotación "que se encuentra
actividad potencialmente degradante para el siendo evaluada por la autoridad de aplicación la
medio ambiente, sin tener en cuenta que dicha ley que, previo a emitir el acto administrativo que la
sólo resulta aplicable a otro tipo de actividades o apruebe o la rechace, celebrará la audiencia
industrias. Por último, afirma que al desestimar los pública prevista por la ley 4032" (v. fs. 230 del
recursos extraordinarios locales deducidos por su expediente citado). Consintió, además, la
parte, la corte provincial violentó su deber sentencia que le ordenó paralizar las obras hasta
constitucional de pronunciarse respecto de las tanto diera cumplimiento a las exigencias
cuestiones federales así- expuestas, rehusándose establecidas en los arts. 6, 7 y 8 de la ley provincial
a controlar la constitucionalidad de las leyes cuestionada por la empresa en la instancia del art.
provinciales aplicadas en la sentencia que hizo 14 de la ley 48.
lugar al amparo, a lo que se hallaba obligada por la
doctrina de Fallos: 311:2478. 5°) Que, en tales condiciones, resulta claro
que las cuestiones propuestas a consideración del
25
superior tribunal de la provincia y articuladas en el leyes provinciales cuestionadas mediante ellos,

recurso extraordinario federal no fueron con base en el art. 111 de la Constitución de la
oportunamente introducidas ante los jueces de la Provincia del Chubut y el art. 41 de la Constitución
causa ni consideradas o tratadas en la sentencia Nacional.
aquí- apelada, circunstancia destacada en el auto 7°) Que, a mayor abundamiento, es
denegatorio de la apelación federal (v. fs. 59/67 menester destacar que la pretendida colisión
del expediente 19.194, F° 57, Año 2003, entre los preceptos de la ley 4032 y el Código de
caratulado "Recurso de Queja en autos ‘Villivar, Minería, base del recurso extraordinario, no es tal.
Silvana Noemí- c/ Provincia del Chubut y otros s/ En efecto, dicha ley provincial establece que los
amparo’", agregado). En consecuencia, el recurso proyectos, actividades y obras, públicos y privados
extraordinario es inadmisible (Fallos: 312:2340 y capaces de degradar el ambiente deberán
313:342, entre otros). someterse a una evaluación de impacto ambiental
6°) Que con relación al agravio fundado en en todas sus etapas, la que será sometida a una
la doctrina de Fallos: 311:2478, cabe aclarar que audiencia pública presidida por la autoridad de
dicho precedente exige que las sentencias aplicación que, después de analizar el estudio y las
recurridas por la vía del art. 14 de la ley 48 observaciones formuladas en la audiencia,
provengan de la máxima autoridad judicial de la decidirá expresamente sobre aquéllos, antes del
provincia, que no puede negar su competencia inicio de las actividades de que se trate.
para conocer de ellas, con fundamento en el Por otra parte, el art. 233 del Código de
carácter constitucional federal de la materia Minería establece que los mineros pueden
planteada por la recurrente ante aquélla. Como es explotar sus pertenencias libremente, sin sujeción
sabido, la doctrina del precedente citado exige al a otra regla que las de su seguridad, policía y
interesado recorrer todas las instancias de la medio ambiente, cuya protección está regida por
justicia provincial hasta obtener un la Sección Segunda de dicho código, que incluye
pronunciamiento del máximo órgano judicial de la tanto la etapa de exploración como la de
provincia sobre las cuestiones federales oportuna explotación y, en su art. 250, establece que la
y debidamente articuladas en el pleito y, cuando autoridad de aplicación de las normas de
lo hubiera hecho infructuosamente, dispone del protección del medio ambiente serán las que las
remedio federal que habilita a esta Corte a provincias determinen en el ámbito de su
pronunciarse directamente sobre ellas. jurisdicción. Y su deber consiste en evaluar y
En la especie, la corte local no se rehusó a expedirse expresamente sobre el informe de
conocer sobre las cuestiones federales articuladas, impacto ambiental de modo previo al inicio de las
bajo el argumento de que éstas involucraban actividades mineras.
puntos regidos por la Constitución Nacional, los El art. 11 de la ley nacional 25.675 reitera,
tratados internacionales, o las leyes federales, como presupuesto mínimo común de aplicación
excluidos de su competencia por las leyes de obligatoria en todo el territorio de la república
procedimientos locales. Se limitó, en cambio, a para toda actividad susceptible de degradar el
declarar inadmisibles los recursos locales de ambiente, o afectar la calidad de vida de la
inaplicabilidad y casación por considerarlos población de manera significativa, la sujeción a un
insuficientes para controvertir la validez de las procedimiento de evaluación ambiental previo a
26
su ejecución. Asimismo, en su art. 20 añade que expuesto en los considerandos precedentes, no

las autoridades de aplicación nacionales y cabe sino desestimar la queja en examen.
provinciales deben institucionalizar Por ello, oída la señora Procuradora Fiscal,
procedimientos de audiencias públicas se desestima la queja. Dése por perdido el
obligatorias previas a la autorización de dichas depósito de fs. 1. Notifíquese, devuélvanse los
actividades. autos principales y archívese la queja. RICARDO
En suma, del cotejo de las normas LUIS LORENZETTI - CARLOS S. FAYT - ENRIQUE
provinciales y nacionales invocadas no se advierte SANTIAGO PETRACCHI.
de qué modo y en qué medida la exigencia de la
aprobación expresa, previa audiencia pública, del
estudio de impacto ambiental exigido en los arts.
6 y 7 de la ley provincial 4032 antes del inicio de
las actividades, vendría a contradecir lo previsto
por las leyes nacionales 24.585 y 25.675, dictadas
con arreglo al art. 41 de la Constitución Nacional.
Según dicho artículo, corresponde a la Nación
dictar las normas que contengan los presupuestos
mínimos de protección y a las provincias, las
normas necesarias para complementarlas, ya que
complementar supone agregar alguna exigencia o
requisito no contenido en la legislación
complementada.
8°) Que finalmente cabe poner de resalto
que, como se ha expresado, el art. 1° de la ley
provincial 5001, sancionada el 9 de abril de 2003,
prohíbe terminantemente la actividad minera
metalífera en la modalidad a cielo abierto, así-
como la utilización de cianuro en los procesos de
producción minera en el territorio de la Provincia
del Chubut. Su art. 2° asigna al Consejo Provincial
del Ambiente la responsabilidad de delimitar las
zonas del territorio de la provincia destinadas a la
explotación minera, previendo la modalidad de
producción autorizada para cada caso. Por su
parte el art. 3° dispone que la delimitación de las
zonas y modalidades de producción deberá ser
oportunamente aprobada por una nueva ley,
incluyendo las áreas exceptuadas de la prohibición
establecida en el art. 1°. En virtud de tales
preceptos y teniendo en cuenta, además, lo
27
LEAÑO JULIA REBECA Y OTROS SENTENCIA

C/ ESTADO PROVINCIAL Expediente: --6706-2009
23 de Febrero de 2010 Tribunal: Superior Tribunal de Justicia
Superior Tribunal de Justicia de Jujuy. Competencia: Recursiva
Provincia de Jujuy. Fecha: 23/02/2010
Libro de Acuerdos: 53
N° de Registro: 118
Libro de Acuerdos Nº 53, Fº 364/380 , Nº 118 .
SINTESIS DEL FALLO
En la ciudad de San Salvador de Jujuy,
Se revoca la sentencia que había rechazado la provincia de Jujuy, República Argentina, a los
acción de amparo en contra del Estado Provincial a
veintitrés días del mes de febrero del año dos mil
efectos de que ordene a la autoridad administrativa
diez reunidos en la Sala de acuerdos los señores
correspondiente –Juzgado Administrativo de Minas-
abstenerse de otorgar cualquier permiso de cateo y/o jueces del Superior Tribunal de Justicia doctores
exploración y explotación minera a cielo abierto y/o las Héctor Eduardo Tizón, José Manuel del Campo,
que utilicen sustancias químicas como cianuro, María Silvia Bernal, Sergio Marcelo Jenefes y
mercurio, ácido sulfúrico y otras sustancias tóxicas Sergio Ricardo González, bajo la presidencia del
similares en sus procesos de cateo, prospección, primero de los nombrados, vieron el Expte. Nº
exploración, explotación y/o industrialización de 6706/09, caratulado: “Recurso de
minerales metalíferos, especialmente las referidas al inconstitucionalidad interpuesto en Expte. Nº B-
uranio y que revoque los concedidos o en trámite, en la 193.302/08 (Tribunal Contencioso Administrativo)
zona de la Quebrada de Humahuaca, de esta provincia Medida Precautoria Innovativa: Leaño, Julia
de Jujuy.
Rebeca; Leaño, Remo; Cruz de Mamaní,
Por mayoría la revocación de la sentencia se
Victoriana; Licantica Dámaso; Valenzuela, Víctor
fundamentó en la falta de integración de la litis con la
empresa minera solicitante de permisos de cateo y Hugo; Moreau, Roger Lucein y otros c/ Estado
exploración. Se ordenó, en consecuencia, que se Provincial”, del cual,
remitan los autos al Tribunal de origen para que, previa El Dr. Tizón, dijo:
citación de la empresa, dicte nuevo pronunciamiento, Las Dras. Alicia Chalabe y Noemí Cazón, en
con arreglo a derecho. representación de habitantes vecinos de la
Por Minoría, se sostuvo que corresponde localidad de Tilcara, departamento del mismo
ordenar al Estado Provincial que prohíba a la autoridad nombre, promovieron el 1º de Agosto de 2.008
administrativa pertinente, es decir, Juzgado de Minas “acción de amparo en contra del Estado Provincial
de la Provincia, otorgar los permisos de cateo y a efectos de que ordene a la autoridad
exploración solicitados por la empresa minera
administrativa correspondiente –Juzgado
debiendo abstenerse la misma o cualquier otra de
Administrativo de Minas- abstenerse de otorgar
realizar cateos, exploraciones, explotaciones mineras a
cielo abierto y/o que utilicen sustancias químicas cualquier permiso de cateo y/o exploración y
tóxicas en los procesos de prospección, y/o explotación minera a cielo abierto y/o las que
industrialización de minerales metalíferos, en especial utilicen sustancias químicas como cianuro,
el uranio mercurio, ácido sulfúrico y otras sustancias tóxicas
28
similares en sus procesos de cateo, prospección, solicitados en la zona y suspenda cada uno de
exploración, explotación y/o industrialización de ellos, hasta tanto decida la prohibición de la
minerales metalíferos, especialmente las referidas actividad y producción minera en las condiciones
al uranio y que revoque los concedidos o en referidas en la Quebrada de Humahuaca,
trámite, en la zona de la Quebrada de Humahuaca, comprendida en la Declaración de Patrimonio
de esta provincia de Jujuy, estableciendo de esa Natural y Cultural de la Humanidad efectuada por
manera la plena vigencia del “principio la UNESCO en el año 2.003.
precautorio”, consagrado en el art. 4 de la Ley Alegó que la verosimilitud del derecho que
General del Ambiente Nº 25.675, dictada en el año invocó para la cautelar pedida, en el caso se
2.002 que reglamenta el art. 41 de la Constitución encuentra en la propia esencia, entendió, del
Nacional y que dispone que cuando haya peligro derecho ambiental vulnerado, pues requiere de un
de daño grave o irreversible la ausencia de obrar esencialmente cautelar o precautorio,
información o certeza científica no deberá acorde con el “explícito ropaje” constitucional de
utilizarse como razón para postergar la adopción los derechos de incidencia colectiva, dentro de
de medidas eficaces, en función de los costos, cuya familia se encuadra este derecho que
para impedir la degradación del medio justifica una tutela diversificada, específica, con
ambiente…” (sic). Fundamentó la parte actora su soluciones particulares, preferente, prioritaria y
petición –en principio- en la Declaración de privilegiada y que es la que solicitó con sustento
Patrimonio Natural y Cultural de la Humanidad de en el artículo 43 de la Constitución Nacional.
la Quebrada de Humahuaca efectuada en el mes Justificó luego su pedimento en los
de julio de 2.003, en París, Francia, para la antecedentes que destacó, esto es, la Declaración
Organización de Naciones Unidas para la de Patrimonio Natural y Cultural de la Humanidad
Educación, la Ciencia y la Cultura (UNESCO). a la zona en cuestión, explayándose en los
Paralelamente, para “garantizar la considerandos del Comité de Patrimonio Mundial
efectividad de la tutela judicial requerida”, en de la UNESCO, expresando que la Quebrada de
razón del deber de preservación establecido en la Humahuaca comprende un valle andino de 155
Constitución Nacional – adujo- como la obligación kilómetros en el noroeste argentino, que
de los ciudadanos y de las autoridades de comienza en el pueblo de Volcán y termina en
preservar el medio ambiente para las Tres Cruces. Que dicho comité compuesto por 21
generaciones futuras, pidió se decrete medida miembros en forma unánime, calificó al paisaje
cautelar innovativa, a fin de que con habilitación como un “sistema patrimonial de características
de días y horas inhábiles necesarios, se ordene a la especiales”. Tilcara –afirmó- fue fundada en el año
demandada -Poder Ejecutivo de la Provincia- la 1586 y llamada así por la tribu indígena que
inmediata suspensión de los pedidos de cateo y habitaba la región, es la capital arqueológica de la
exploración de minerales de 1º y 2º categoría Provincia de Jujuy, y la más renombrada del
tramitados mediante los expedientes corredor natural. Agregó que por Ordenanza Nº
administrativos, que individualizó, pertenecientes 45/05 se reconoció al Municipio de San Francisco
al Juzgado de Minas de la Provincia, de Tilcara como “Indígena”, en los términos del
correspondientes al Departamento de Tilcara. Convenio 169 de la Organización Nacional del
Además impetró se informe al Tribunal los Trabajo “Sobre Pueblos Indígenas y Tribales en
permisos de cateo y exploración en trámite o Países Independientes” (1989), adoptado por
29
Argentina mediante Ley Nº 24.071, ratificada en Políticas Ambientales y Recursos Naturales de la

julio de 2.000. Provincia, por la cual se expresa que “a pedido de
Adujo luego la parte actora que la empresa las comunidades de diferentes regiones de la
Uranio del Sur S.A. efectuó pedidos de cateo y Provincia y como consecuencia de dos
exploración con los que se formaron los expedientes iniciados en el Juzgado Administrativo
respectivos expedientes (Nº 721 Letra U Año de Minas para obtener permisos de exploración
2.007 y Nº 1017 Letra U Año 2.008); que en uno de minerales de 1º y 2º categoría en la Quebrada
de ellos la superficie solicitada es de cinco mil de Humahuaca, luego de un intercambio de ideas
hectáreas (5.000 has) y en el otro caso, de nueve y en atención a los antecedentes del caso, a las
mil noventa y nueve hectáreas (9.099 has), con normas municipales citadas antes, se acordó
ubicación ambos en el Departamento de Tilcara, suspender el trámite de los expedientes
exactamente, se señala en el croquis agregado a administrativos, firmando el acta todos los
las actuaciones, que en la zona de cateo solicitada presentes, salvo la señora jueza de Minas que de
se encuentra ubicada una comunidad aborigen su puño y letra agregó textualmente que “Ante la
llamada Volcán de Yacoraite, y en el mismo solicitud de suspensión de trámites formulada
expediente administrativo consta que existe precedentemente por los funcionarios
además un área de reserva de seguridad militar. provinciales y municipales se recibe el documento
En la otra causa, se brinda información también haciéndose saber que se dictarán las medidas
por medio del croquis, sobre que en la zona de correspondientes en los plazos legales
cateo se halla la comunidad aborigen Yacoraite y pertinentes, Tilcara, 10 de Julio de 2.008” (sic).
otra de nombre Angosto de Yacoraite. Agregó que Refirió una declaración periodística del 15
el Municipio de Tilcara promulgó la Ordenanza Nº de Julio de 2.008 en la cual el Secretario de Medio
13/08, la cual luego de extensos argumentos, Ambiente y Recursos Naturales de la Provincia de
dispone, entre otras cosas, la prohibición en la Jujuy expresó que “el Gobierno, en el marco de su
jurisdicción del municipio de radicación de política de gestión ambiental basada en el
explotaciones mineras metalíferas a cielo abierto concepto de desarrollo sostenido, no autorizará
y/o explotaciones mineras que utilicen sustancias explotaciones mineras que afecten la figura de
químicas como cianuro, mercurio, ácido sulfúrico, Patrimonio…” “…desestimamos –agregó el
y otras sustancias tóxicas similares en procesos de funcionario- la idea de llevar adelante un
cateo, prospección, exploración, explotación y/o crecimiento económico a cualquier precio, porque
industrialización de minerales metalíferas, somos férreos defensores de los valores
especialmente las referidas al Uranio. patrimoniales, históricos y culturales de Jujuy”.
Narró luego que el 10 de julio de 2.008 se Dijo la actora también que dicho funcionario
labró un acta (“en el marco de una marcha recordó como antecedente que la UNESCO
multitudinaria”) en la que se dejó constancia (fojas suscribió con el Consejo Internacional de Minería y
36 de la causa principal) de una reunión llevada a Metales un acuerdo para lo no exploración de la
cabo con el Intendente de Tilcara, los integrantes minería en sitios de Patrimonio Mundial. Adjuntó
del Concejo Deliberante de esa comuna, el la publicación que refirió y agregó que hasta la
Secretario de Cultura y Turismo de la Provincia, el fecha de la demanda (1º de agosto de 2.008) no se
Director de Minería, la señora Jueza había emitido resolución administrativa ni
Administrativa de Minas y el Director Provincial de dispuesto la suspensión de los pedidos de
30
exploración. Explicó luego las razones de la Que la declaración importa una

procedencia formal de la vía de amparo escogida responsabilidad especial para las autoridades y sus
para la protección de los derechos que invocó, y habitantes, responsabilidad –afirmó- que implica
justificó la inexistencia de otro medio más idóneo el fortalecimiento de un desarrollo educativo y
como la inexigibilidad e imposibilidad de agotar la sustentable de la zona y la preservación de su
vía administrativa. cultura.
Adujo también una amenaza cierta, actual Se extendió luego sobre consideraciones
e inminente de daño ambiental. Al respecto fundó acerca de la descripción del lugar cuya defensa
su posición en una editorial de un diario nacional, pide, y dijo que la Quebrada de Humahuaca es una
de la cual reprodujo palabras del Dr. Luis Castelli, zona protegida turística por excelencia para la
presidente a esa época de la Fundación Naturaleza provincia de Jujuy. Que en particular en la región
Para el Futuro (FUNAFU), en el sentido que la de Yacoraite, nace el río del mismo nombre, que
posible explotación de una mina de Uranio en la provee de agua a poblaciones ubicadas más abajo
Quebrada de Humahuaca ha despertado la y es la única fuente utilizada por pobladores y
preocupación en una de las zonas más frágiles pequeños productores agrícolas. Entiende que el
desde el punto de vista cultural y natural; agregó costo ambiental del daño provocado por cualquier
que varias comunidades de Juella, Yacoraite y actividad debe ser evaluado en profundidad,
Huacalera al igual que el Consejo Deliberante de teniendo en cuenta que aún cuando esté en
Tilcara se pronunciaron contra la práctica minera condiciones de suministrar beneficios inmediatos
en la zona. Que la nota refiere el conflicto en el puede afectar el aire puro, las aguas limpias, los
año 2.000 que despertó el proyecto de construir paisajes deslumbrantes y los sitios de recreación
una línea de alta tensión que atravesaría la zona de lugares cuyo valor reside precisamente en esas
hasta llegar a la ciudad de La Quiaca, al fracturar condiciones naturales. En ese valor, tan poco
así su belleza natural. Que la propuesta finalmente considerado en los pasivos ambientales, puede
fue desechada por no encontrarse debidamente residir el potencial económico de una comunidad.
justificada desde el punto de vista técnico y Aseveró que es imprescindible plantear de
económico. Alegó que la conciencia de ese valor modo transparente y participativo el grado de
logró años después, en el 2.003, que la Quebrada impacto o deterioro que ciertas actividades
de Humahuaca fuera declarada Patrimonio de la podrían ocasionar en esa área y en su calidad de
Humanidad por la Organización de las Naciones vida. Que sólo así se fortalecerá la riqueza natural
Unidas para la Educación, la Ciencia y la Cultura y cultural de nuestro país, muchas veces ignorada,
(UNESCO). y evitará los profundos desencantos que han
Que se tuvo en cuenta que se trata de una provocado proyectos similares en otros lugares del
zona con un “sistema patrimonial de mundo sustentados por la falsa creencia del “mal
características excepcionales”; expresó que es un necesario o inevitable” del progreso.
“itinerario cultural de 10.000 años”; que por sus Se refirió luego a la actividad minera y sus
senderos caminaron aborígenes de distintas etnias características como a las formas de llevarla a
que aún hoy conservan creencias religiosas, ritos, cabo, los métodos de explotación y sus
fiestas, arte, música y técnicas agrícolas y consecuencias, en especial explicó acerca de la
ganaderas que constituyen un patrimonio llamada “explotación a cielo abierto”.
viviente.
31
Concluyendo en que los métodos que se utilizan irrecuperable” (sic). Que todas las mezclas de
tienen potencialmente capacidad para contaminar uranio (natural, enriquecido y empobrecido)
las aguas subterráneas; señaló que el carácter de tienen los mismos efectos químicos en el cuerpo.
utilidad pública que revisten las etapas de Se trata de un material muy tóxico que afecta los
exploración y explotación de las minas, habilita al sistemas óseo, renal y otros órganos del cuerpo
minero a usar el terreno superficial, afianzando humano, y que por ser radiactivo, además es
debidamente los daños y perjuicios, y aún más, le cancerígeno. Finalmente, expresó al respecto que
otorga derecho a expropiarlo en la medida de sus el Informe Nacional de la Cancillería Argentina
necesidades y el propietario –alegó- no puede sobre Ambiente, Desarrollo de las Naciones
oponerse por tratarse justamente en el caso de la Unidas, reunido en Río de Janeiro en Julio de
minería, de una declaración general de interés 1.991, expresa que “a los riesgos que se producen
público, que no debe ser probada por el minero en en la minería de uranio, se suman los de la
cada caso. operación y básicamente los vinculados a la
En ese contexto, expresó que cobraban disposición final de los residuos del proceso” (sic).
plena vigencia los nuevos conceptos introducidos Desde el punto de vista jurídico, en la
por el derecho ambiental, al auxilio de la demanda se invocó, expresado sintéticamente,
naturaleza, de los ecosistemas y de los hombres especialmente el segundo párrafo del artículo 41
que viven en ellos. Alegó que en esta materia rige de la Constitución Nacional. Además el principio
el principio precautorio y por ende, dado el precautorio adoptado por la ley de protección al
carácter catastrófico e irreversible con que a medio ambiente que producirá, expuso, una
menudo se manifiestan los daños, ante la sola modificación al régimen de la carga de la prueba,
sospecha de riesgo, la falta de evidencias pues quien deberá acreditar la inocuidad de la
científicas sobre las consecuencias obliga a llamar actividad será el titular de la actividad y no el
a la cautela y no a la acción, hasta tanto cualquier afectado, transformándose así el principio del
sospecha desaparezca, o en su caso, se confirme. derecho civil sobre que quien alega un daño
Este cambio de óptica, adujo, implicó desplazar la deberá probarlo.
responsabilidad que hasta entonces sólo se Agregó que este principio además
operaba con el daño producido, trasladándolo introdujo una renovada visión del clásico poder de
hasta el momento anterior al hecho policía, permitiendo apreciar la legalidad de actos
potencialmente peligroso, para operar así sobre el administrativos prohibitivos o limitativos de
riesgo. Y agregó textualmente “esta necesidad derechos constitucionales, los que se justificarán a
expulsa, a juristas y jueces, del firme terreno de los partir de la denominada incertidumbre sobre la
hechos, para conducirnos a las arenas de las falta de pruebas acerca de la inocuidad de
probabilidades, único modo de adelantarse determinada actividad. Expresó que tal fue el
temporalmente al daño y hacer posible su sentido de la Suprema Corte de Justicia de la
prevención”. “En Argentina, las explotaciones de Provincia de Buenos Aires, en el caso “Ancore S.A.
uranio, oro y otros minerales metalíferos, llevadas y otros contra Municipalidad de Daireaux (Tomo
a cabo hasta el momento han dejado daños IV, 2.002, J.A. pág. 392 a 397), en el que se
ambientales catastróficos. La explotación de estableció que frente a la ausencia de
uranio es letal para los habitantes y los reglamentación específica referente a la actividad
trabajadores de las minas. El daño ambiental es de los denominados “feed lot”, a raíz de los
32
perjuicios que acarreaba ese tipo de explotación anterioridad a la interposición de la demanda

de la actividad ganadera (por ejemplo olores muy principal. Expresó que la presentación judicial fue
desagradables), ello no facultaba a soslayar las notificada al Estado Provincial el 7 de Agosto del
consecuencias del impacto ambiental que año 2.008 y que “en virtud de su competencia y
producía. Que en suma, agregó, la responsabilidad facultades actúo en idéntico sentido al requerido
en esta materia, tanto las reglas de la causalidad, por los actores” (sic), de modo que a juicio de la
el juego de las presunciones, la carga de la prueba, demandada, no existía trámite que hubiera que
la atribución y distribución de responsabilidades y paralizar. Respecto al informe sobre los pedidos
los alcances de los recursos deberán ser revisadas de exploración y cateo “en la zona declarada
y reordenarse dentro de una nueva visión no sólo patrimonio natural y cultural” (sic), informó que se
procesal sino a la vez del rol del Derecho y de la acompañaba adjunto a la presentación, por lo que
Justicia. Más adelante invocó como normativa también consideró innecesario un
aplicable el artículo 41 de la Constitución Nacional, pronunciamiento expreso al respecto. Negó luego
La Ley Nº 25.675 de política Ambiental Nacional- que se cumplan en el caso con los requisitos para
Presupuestos Mínimos para la Gestión la procedencia de una medida cautelar innovativa
Sustentable, 2.002; Código de Minería T.O. por como la peticionada. Así expresó, que se trata de
Decreto 456/97; Ley Nacional Nº 24.585, remedios procesales de carácter excepcional, que
modificada por la primera; Ley Provincial Nº 5.063 no es otra cosa, agregó, que el correlato de alterar
de Medio Ambiente (1.998); Ley Nº 5.206 que mediante ella el estado de hecho o de derecho
designa “Paisaje Protegido la Quebrada de existente al tiempo de su dictado confirmando un
Humahuaca en toda su extensión” (2.001); anticipo de jurisdicción favorable respecto del
Decreto Reglamentario Nº 5.980, de la Ley de fallo final, lo que justifica una mayor prudencia en
Medio Ambiente Provincial, mencionada antes; la apreciación de los recaudos que hacen a su
Decreto 789 de 2.004 que reglamente la ley de admisión. Al respecto consideró insuficiente una
paisaje protegido; Ordenanza Nº 18/08 del “mera declaración” (sic) para ordenar una medida
Honorable Consejo Deliberante de la Ciudad de innovativa; respecto a la verosimilitud del derecho
Tilcara y decreto Nº 180 de la Municipalidad de afirmó que de la demanda resultaba una petición
San Francisco del Tilcara promulgatorio de la cautelar de protección “genérica, vaga y
Ordenanza anterior. sumamente ambigua del derecho ambiental” (sic),
Ofrecida la prueba documental que da sin precisión de la afectación que provocaría la
cuenta la demanda agregada a la causa principal exploración y cateo. Descartó además que
(fojas 67 y vuelta), dejó planteado luego el caso existiese daño y peligro en la demora, brindando
federal. las razones que entendió adecuadas y adujo que la
El Estado Provincial en la audiencia parte actora no ofreció ni otorgó la contracautela
respectiva agregó sendos escritos en los cuales necesaria para responder a eventuales daños que
respondió el pedido de cautelar efectuado por la la medida cautelar, en caso de prosperar, pudiera
actora y la contestación de la demanda. Alegó en ocasionar. Finalmente, ofreció como prueba los
su defensa respecto a la medida innovativa que se expedientes administrativos que acompañó en
trataba de una cuestión que se había tornado fotocopia certificada y listado de los pedidos en
abstracta en razón -adujo- de haberse acordado trámite; pidió el rechazo de la cautelar impetrada
paralizar el procedimiento administrativo con y planteó además el caso federal. En la
33
contestación de demanda (fojas 90/106), alegó el que por el contrario se trata de un acto de utilidad
Estado Provincial ante todo la incompetencia del pública.
Tribunal Contencioso Administrativo para Que la normativa que se refiere a la
entender en el asunto, invocando la de la Cámara Quebrada de Humahuaca, respecto de la
de Apelaciones en lo Civil y Comercial para recurrir prohibición de extracción de minerales no es
las decisiones del Juzgado de Minas de la absoluta, sino para aquellos casos en los no se
Provincia. Luego de negar los hechos alegados por haya autorizado tal actividad. Respecto de las
la actora, dijo que la litis se encontraba Ordenanzas invocadas alega que fueron dictadas
incorrectamente integrada pues se hacía con posterioridad al otorgamiento de los pedidos
necesario convocar a la empresa Uranio del Sur cuestionados y que además los municipios no
S.A. ya que esa “insuficiencia pasiva” (sic) tornaría tienen competencia para decidir en materia
estéril un pronunciamiento judicial en el sentido minera de acuerdo al régimen constitucional y
pretendido. Alegó también falta de legitimación legal vigentes.
pasiva en razón justamente de la errónea y Reiteró idénticos argumentos sobre la
defectuosa integración del litigio; entendió improcedencia por la inexistencia de daño
improcedente la vía del amparo por la inminente y grave, de urgencia en la demora, la
extemporaneidad a raíz de la falta de improcedencia del amparo como vía apta, ofreció
cumplimiento del trámite administrativo idéntica prueba que en la contestación de la
respectivo y previo para acceder a la instancia cautelar, impugnó documental agregada por la
judicial; interpretó “excesivo” (sic) el objeto de la actora, y ofreció otra causa, caratulada: “Juzgado
acción en tanto la vía del amparo resulta Administrativo de Minas s/ Área Protegida
improcedente cuando se pretende la revocación Quebrada de Humahuaca Patrimonio Natural y
de todas las autorizaciones otorgadas a mineros Cultural de la Humanidad” (agregada también en
para la exploración, cateo y explotación en la zona copia certificada). Formuló reserva del caso
de la Quebrada de Humahuaca. Razonó que no federal.
puede declararse la nulidad de un acto El 13 de abril del 2.009 el Tribunal
administrativo dado su presunción de legitimidad Contencioso Administrativo dictó sentencia para
y ejecutoriedad; alegó la inexistencia de rechazar la acción de amparo, imponiendo las
vulneración a algún derecho constitucional porque costas por el ordencausado.
el Estado Provincial respeta y exige el En lo medular, ponderó el Tribunal de
cumplimiento de los recaudos legales previstos en grado que si bien comparte que al decidir
materia ambiental minera y además –agregó- los cuestiones referidas a daños ambientales nunca
actores tienen oportunidad de volcar las será posible aferrarse a “estereotipos o cartabones
inquietudes o impugnaciones en el marco del procesales” (sic) que coarten el derecho de las
procedimiento administrativo. Sostiene que lejos partes, resaltó que los nuevos daños requieren
de ser arbitraria o ilegítima las decisiones de la también nuevas respuestas legales y brindar así
administración “pone de resalto que la situación una adecuada respuesta desde la perspectiva
minera imperante en la actualidad se ajusta a la jurídica (citó a A. R. Sobrino en nota Lexis Nexis
ley positiva vigente” (sic). Afirma que no existe J.A.- Julio 2002). Entendió que ni de la prueba
norma jurídica que prohíba la actividad minera, instrumental ofrecida por la actora, ni de la
34
agregada por la demandada, surgía la mera está aceptando que -por lo menos- se establezcan
posibilidad de daño. probabilidades (cfr.: Vázquez Moreno, Lucía:
Agregó que si bien es cierto que “respecto ‘Responsabilidad Civil por daño ambiental’;
de los daños causados al medio ambiente resulta Goldemberg, Isidoro y Cafferata Nores, Néstor:
deber de todos coincidir en que esos daños se ‘Daño Ambiental, Problemática de su
prevengan, ya que, una vez producidos, resultan determinación causal’, cit O. Sobrino, op. cit.)”
en la práctica de una casi imposible reparación (sic).
(cfr.: J.A. 11-1971-472), lo que en modo alguno Y que tampoco escapaba a su reflexión
releva al amparista de la acreditación de tales “que la Corte Suprema de Justicia de la Nación, ha
extremos” (sic). Que también es claro “que resulta dicho que ‘La tutela del ambiente importa el
indiscutible que el Juez en su rol actual no es el cumplimiento de los deberes que cada uno de los
mismo que el que pudo tener décadas atrás, y que ciudadanos tienen respecto del cuidado de los ríos,
ni el proceso ni los procedimientos son los mismos de la diversidad de la flora y la fauna, de los suelos
porque la alta complejidad de la técnica nos ha colindantes, de la atmósfera. Estos deberes son el
sobrepasado y la Justicia y el Juez tercian de modo correlato que esos mismos ciudadanos tienen a
distinto en el seno de la sociedad, sin perjuicio de disfrutar de un ambiente sano, para sí y para las
lo cual, no surge de las probanzas introducidas al generaciones futuras, porque el daño que un
debate, ni siquiera la mera posibilidad de la individuo causa al bien colectivo se lo está
efectivización de los daños que se dicen ocurrirán” causando a sí mismo. La mejora o degradación del
(sic). ambiente beneficia o perjudica a toda la
Asimismo expresó que compartía que “el población, porque es un bien que pertenece a la
concepto de responsabilidad y culpa en la esfera social y transindividual, y de allí deriva la
generación de estos especialísimos daños -que de particular energía con que los jueces deben actuar
ocurrir no solo comprometen a la generación para hacer efectivos estos mandatos
actual sino y especialmente a las generaciones constitucionales’. (cfr.: ‘Mendoza Beatriz S. y otro
futuras-, y respecto de su acreditación han c/ Estado Nacional y otro’ del 20 de junio de 2006-
ocurrido grandes cambios, empezando a dejarse Cons. 20, Cons. 18)” (sic). “Que en particular el
de lado los conceptos tradicionales, en el sentido bien jurídico a proteger está por encima de normas
de que únicamente debía probar la parte actora, y adjetivas determinadas, y la finalidad de la justicia
que incluso una parte de la doctrina desarrolló la no puede verse mediatizada sino atender a la más
teoría de la ‘presunción de culpa’, y la ‘teoría de amplia protección de los derechos cobijados por la
las cargas probatorias dinámicas’, pero en la Constitución de la Nación y de la Provincia” (sic), y
dinámica del onus probandi ello no exime al entendió “que en autos no se ha acreditado ni
peticionante de ofrecer las pruebas que se siquiera en forma nimia la posibilidad de
encuentren a su alcance, lo que no se verifica en el acaecimiento de daños ambientales por la
sublite”. Luego razonó que “también cambios actividad minera que se desarrolla en la Provincia,
similares vienen dándose en el concepto de la sin perjuicio de que estos fundamentos no puedan
relación de causalidad por ejemplo, en cuanto a ser utilizados para negar que puedan
daños ambientales no se exige tanta certeza, sino efectivamente darse en la realidad daños
se apunta a la probabilidad, es decir que ante la ambientales de los enunciados, en un proceso
dificultad de poder aportar la certeza absoluta se donde tales cuestiones sean introducidas
35
regularmente al debate y se acredite su existencia” pronunciada por el Tribunal Contencioso

(sic). Administrativo no constituye derivación razonada
Meritó que “sin perjuicio de lo expuesto del derecho vigente y aplicable ni se ajusta a las
hasta aquí, de la sola lectura de los agravios constancias de la causa, sino que, por el contrario,
expresados por la amparista y de la prueba adolece del vicio de arbitrariedad que se le
ofrecida para respaldar sus dichos consistente en atribuye por ser incongruente y
expedientes administrativos, copia de una nota autocontradictoria.
presentada al Juzgado de Minas, copias de Es por ese motivo que entiendo que el
ordenanzas y decretos y tres artículos recurso interpuesto por la parte actora, a mi modo
periodísticos, surge de su análisis claramente que de ver, no es una mera disconformidad con el fallo
no se acredita la posibilidad del daño que se puesto en cuestión –y por eso no estoy de
invoca, en tanto no se prueba, ni al menos se acuerdo con la opinión del Ministerio Público
indica con cierta precisión en que consiste el ‘daño Fiscal-, sino que de lo que se trata
ambiental’, omitiendo particularizar en cada uno verdaderamente es analizar de que modo el fallo
de los casos el nexo causal entre el sujeto del Tribunal de grado tiene en cuenta, o en todo
(actividad minera específica), los medios utilizados caso, si valoriza correctamente el texto y el
y la consecuencia que considera dañosa, (lo que en espíritu de normas de la Constitución Nacional
mi criterio solo es posible luego de la realización (artículos 41 y 43) y artículo 22 de la Constitución
de peritajes, dictámenes, etc); labor profesional y Provincial.
de parte que no puede ser reemplazada en esta Como tuve oportunidad de expresar in re
instancia, en virtud del principio de contradicción, “Asociación Civil CO.DE.S.E.D.H. c/ Ledesma
bilateralidad y especialmente de defensa en juicio S.A.A.I.” (L.A Nº 49, Fº 4909/4913, Nº 970), en la
y debido proceso legal, y menos aún cuando -como cuestión de los daños ambientales no es posible
ocurre en autos- la actividad de la autoridad aferrarse, como también sucede en el caso que
administrativa de control resulta fundado, y no ha nos ocupa, a moldes ortopédicos de ninguna
merecido una crítica puntual, detallada y concreta naturaleza sino que es menester resaltar que los
de parte de la actora…” (sic). nuevos daños requieren nuevas respuestas legales
En contra del pronunciamiento y y de ésa forma brindar una adecuada respuesta
atribuyéndole arbitrariedad, la Dra. Alicia Chalabe desde la perspectiva jurídica (cit. Por O. A. R.
en representación de de Remo Leaño, Victorina Sobrino en nota Lexis Nexis J.A.- Julio 2002).
Cruz, Dámaso Licantica, Víctor Hugo Valenzuela, En efecto, expuse que “los daños causados
Roger Lucein Moreau, Francisca Simona Jose, en el medio ambiente es el gran tema del siglo
Ghislaine Fontaine y Eduardo Peloc, interpuso veintiuno y es deber de todos coincidir en que esos
recurso de inconstitucionalidad. daños se prevengan, ya que, una vez producidos,
El Estado Provincial contestó el traslado resultan en la práctica de una casi imposible
que le fue conferido. A los argumentos de ambos reparación. Nuestra Suprema Corte de Justicia así
escritos remito en homenaje a la brevedad. lo ha expresado en el caso ‘Podestá, Santiago y
El Ministerio Público Fiscal dictaminó en otros c/ Pcia. de Buenos Aires, al decir que
sentido adverso a la procedencia del recurso ‘ninguno puede tener un derecho adquirido de
articulado, opinión, que adelanto desde ahora, no comprometer la salud pública y esparcir en la
comparto. Considero que la sentencia vecindad muerte y duelo con el uso que se haga de
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su propiedad y, específicamente con el ejercicio de que ante la dificultad de poder aportar la certeza
una profesión o de una industria’ (J.A. absoluta se está aceptando que -por lo menos- se
11-1971-472)”. establezcan probabilidades (Vázquez Moreno,
“Está claro para mí y es indiscutible que el Lucía: “Responsabilidad Civil por daño ambiental”;
Juez actual -y su rol- no es el mismo que el que Goldemberg, Isidoro y Cafferata Nores, Néstor:
pudo tener décadas atrás. El proceso ni los “Daño Ambiental, Problemática de su
procedimientos son los mismos porque la alta determinación causal” cit O. Sobrino, op. cit.)”.
complejidad de la técnica nos ha sobrepasado y la “Como dijimos también la evolución y los
Justicia y el Juez tercian de modo distinto en el cambios han conmovido, redimensionado y
seno de la sociedad”. revalorado el concepto de la prueba, empezando
“Así como ha ido evolucionando el papel por dejarse de lado los antiguos conceptos sobre el
del Juez y de la Justicia, el concepto de daño onus probandi”.
también se ha tornado más amplio, hasta abarcar “Lo que vengo advirtiendo hasta aquí me es
por ejemplo aquellos que se llaman ‘daños útil para llegar a la certeza de que el fallo recurrido
generacionales’ es decir aquellos que por su adolece de fundamentos concretos para haberse
magnitud no repercuten solo en la generación resuelto la cuestión como se pretende hacer. La
actual sino que sus efectos van a impactar en las interpretación de la prueba rendida y sobre todo
generaciones futuras”. su meritación -a mi modo de ver- son demasiados
Y agregué en aquella ocasión que “esto es ligeras, despojadas de la necesaria exigencia que
lo que las naciones han querido prevenir mediante debió primar…”. “… Creo que en el caso de autos –
acuerdos internacionales, como por ejemplo el de agrego ahora que también lo sostengo para el
Kioto, a cuya ratificación se han negado y niegan supuesto en tratamiento-, apenas se ha orillado la
aún ciertas potencias que se aferran a un concepto cuestión, sin mayor compromiso ni afán por la
escandalosamente economicista y empresarial”. verdad objetiva”.
“También en el concepto de Sostuve también que “el daño ambiental
responsabilidad y culpa en la generación de estos en el caso que nos ocupa es sensible a las narices
daños y de la prueba han ocurrido grandes de cualquier persona que se desplace por la región
cambios, empezando a dejarse de lado los y de allí que es menester recomendar a las
conceptos tradicionales, en el sentido de que autoridades provinciales y municipales que no
únicamente debía probar la parte actora. Incluso abdiquen del derecho y el deber que emana de la
merced a un efecto péndulo, una parte de la manda constitucional de proveer al bienestar
doctrina desarrolló la teoría de la ‘presunción de general y afianzar la justicia”.
culpa’, especialmente en el caso de las “La Corte Suprema de Justicia de la Nación,
responsabilidades profesionales, donde se en el caso ‘Mendoza Beatriz S. y otro c/ Estado
producía una inversión de la carga de la prueba de Nacional y otro’ del 20 de junio de 2006- Cons. 20,
la culpa’ (cfr. Gozaini -ED Universidad de Belgrano ha dicho que ‘La tutela del ambiente importa el
-1999)”. cumplimiento de los deberes que cada uno de los
“Cambios similares se vienen dando en el ciudadanos tiene respecto del cuidado de los ríos,
concepto de la relación de causalidad por ejemplo, de la diversidad de la flora y la fauna, de los suelos
en cuanto a daños ambientales no se exige tanta colindantes, de la atmósfera. Estos deberes son el
certeza, sino se apunta a la probabilidad, es decir correlato que esos mismos ciudadanos tienen a
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disfrutar de un ambiente sano, para sí y para las de evitar con la explotación de actividades –
generaciones futuras, porque el daño que un cualquiera sea, no sólo la minería- que no podrán
individuo causa al bien colectivo se lo está perdurar, tampoco, justamente porque no existirá
causando a sí mismo. La mejora o degradación del medio ambiente que soporte ninguna actividad
ambiente beneficia o perjudica a toda la susceptible de lograr beneficios de algún tipo.
población, porque es un bien que pertenece a la El supuesto dogma aplicado al tema en
esfera social y transindividual, y de allí deriva la debate y que instituye que no puede estarse en
particular energía con que los jueces deben actuar contra del crecimiento generado por la tecnología,
para hacer efectivos estos mandatos tiene sin duda su límite o contrapartida,
constitucionales (Cons. 18)’…”. justamente en el propio cuidado del medio
“El bien jurídico a proteger está por encima ambiente.
de normas adjetivas determinadas y la finalidad de Porque si las condiciones de salubridad
la justicia no puede verse mediatizada sino desaparecen, por desatención e incumplimiento a
atender a la más amplia protección de los las leyes naturales y legales sobre la materia, no
derechos cobijados por la Constitución de la habrá pues actividad útil que realizar, y siendo así,
Nación y de la Provincia, normas por cierto sucederá a muy corto plazo, desgraciadamente.
superiores a los meros ordenamientos No puede anteponerse criterios
procesales….” (L.A Nº 49, Fº 4909/4913, Nº 970, normativos formales al derecho continental de
causa Asociación Civil CO.DE.S.E.D.H. c/ Ledesma medio ambiente sano e incontaminable.
S.A.A.I.). De modo que en estos casos el juez es
¿Como armonizar, entonces, la necesidad parte, el juez es interesado y por ello se exige un
de los beneficios del progreso con el cuidado del “juez activo protagonista” (Conforme La Ley 2.002,
medio ambiente? Sin duda constituye un “Derecho Ambiental profundizado, páginas 10, 4-
interrogante muy común entre quienes 5, citado en Revista de Derecho de Daños, Daño
responsablemente orientan su preocupación en Ambiental”, Rubinzal Culzoni Editores 2.008-3,
una verdadera y conciente preservación del medio págs. 87/89).
ambiente a través de políticas públicas y privadas El juez interviniente podrá (mejor dicho
que razonablemente comprendan e impliquen un deberá) disponer todas las medidas necesarias,
desarrollo sustentable basado, como es preciso, para ordenar, conducir o probar los hechos
en el cuidado especial de no caer en la dañosos en el proceso, a fin de proteger
contaminación del medio ambiente si no en su efectivamente el interés general (Ley 25.675,
preservación, pues el desarrollo de los pueblos artículo 32). En materia ambiental es rol
jamás podrá ser ni sustentable ni aportará irrenunciable del juez una participación activa con
ciertamente beneficios, prescindiendo de sus miras a la protección del ambiente (Capelletti,
cuidados y cometiendo abusos irreparables. Mauro, La Protección de los intereses colectivos y
Esto es, no podrá haber desarrollo ni de grupos, en Conferencia pronunciada en la
crecimiento sostenible si dejamos que el medio Asamblea General de de la Sociedad de Legislación
ambiente se degrade aún cuando sea Comparada, publica en Revista de la Facultad de
paulatinamente –como ya no sucede, sino todo lo Derecho. México, Nº 106 enero-junio de 1971;
contrario-, puesto que el paso del tiempo habrá idem cita anterior). Resulta un absurdo
producido mayores pérdidas que las que se trata contrasentido permitir nuevas explotaciones como
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las aludidas en autos, en un territorio declarado intereses en juego, no es posible prescindir de la

patrimonio cultural de la humanidad, acto o preservación del derecho a un ambiente sano y no
declaración que, como se sabe, es revocable. contaminado, Derecho Humano Fundamental.
Revocación que causaría seguramente daños a la Considero por ello que es inadmisible el
infraestructura turística ya realizada, además de rechazo de la acción ejercida por no haberse
un papelón internacional. arrimado prueba –según el criterio del tribunal
Resulta por ello también muy ilustrativo el sentenciante- cuando de acuerdo a la doctrina de
informe que obra agregado en las copias las cargas probatorias dinámicas como a la
certificadas del Expte. Administrativo Nº 1045, posición sostenida unánimemente por doctrina y
Letra J, año 2.008 (Juzgado Administrativo de jurisprudencia, en caso de probables, posibles o
Minas), caratulado: “Asunto s/ Área Protegida bien que pueda presumirse ya provocado un daño
Quebrada de Humahuaca Patrimonio Natural y ambiental por contaminación o cualquier otro
Cultural de la Humanidad”, agregado a la causa motivo, deberá acreditar su inexistencia no sólo
principal, pues fue acompañado por el propio quien esté en mejores condiciones de hacerlo si
Estado Provincial, efectuado por la Unidad de no, y contrariamente a lo afirmado por el a-quo,
Gestión de la Quebrada de Humahuaca, a cargo quien precisamente sostiene tan ciega como
del Arquitecto Néstor José, cuando expresa a fojas concienzudamente que tal contaminación no
16/17 que “…No obstante lo dicho, (se refiere a existe y por ende, que no hubo ni acaeció daño
que existen especialistas en la materia) en lo que ambiental alguno.
sí incumbe a esta Unidad de Gestión, es No hallo mejor defensa que aquella dirigida
importante destacar la opinión de la UNESCO, y, a demostrar que la razón asiste, con la prueba
en tal sentido, cabe dejar sentado que dicha contundente y clara de tal afirmación respaldada
Organización es muy clara en su posición respecto así, indiscutiblemente, sobre la inexistencia de
a la minería en los Sitios de Patrimonio Mundial. incumplimiento a las normas ambientales.
Son varios los ejemplos donde a causa de las Resulta inadmisible, entonces, que el
explotaciones mineras los sitios han sido Estado Provincial en su defensa como garante,
colocados en la lista de Patrimonios Mundial en ante todo y por sobre cualquier otro interés, de
Peligro, como el caso del Parque Yellowstone los derechos de los ciudadanos, no haya sido
(Estados Unidos de América), que ha sido retirado quien acompañe el informe técnico respectivo
de esta Lista por el cese de esta actividad. Pero no donde conste que –insisto, como categóricamente
deja de preocupar sitios como el Parque Nacional lo dice- en las zonas cuyo cateo y/o explotación
Kakadu (Australia), Parque Nacional Lorentz fueron efectuados los pedidos de autorización, no
(Indonesia), el Parque Nacional Huascarán (Perú), se ha producido ni se producirá contaminación o
el Parque Nacional de Doñana (España) y el algún otro medio idóneo que pudiera provocar
Parque del humedal de Santa Lucía (Sudáfrica), daño al ambiente. Es decir, que era de cargo de la
que de continuarse con las actividades mineras parte demandada la prueba positiva del resguardo
pueden perder la Declaración…”(el resaltado me del medio ambiente en territorio que, como
pertenece) (sic). también lo dije, tan luego fue declarado
Desde la perspectiva descripta no puede Patrimonio Natural y Cultural de la Humanidad.
desconocerse, entonces, como lo admite el propio Entiendo que, contrariamente a lo
Tribunal de grado, que teniendo en cuenta los resuelto, no habiéndose arrimado dicha prueba ni
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ofrecido tampoco probar que la denuncia actividades que puedan entrañar grandes peligros
efectuada por los amparistas carece de sustento, para la naturaleza serán precedidas de un examen
es que cabe presumir, hasta tanto se demuestre lo a fondo y quienes promuevan esas actividades
contrario, que por lo menos existe la posibilidad o deberán demostrar que los beneficios previstos
el peligro cierto de que las tareas que se realicen son mayores que los daños que puedan causar a la
en la zona produzcan contaminación y conllevan naturaleza y esas actividades no se llevarán a cabo
daño ambiental. En consecuencia, es deber de los cuando no se conozcan cabalmente (el remarcado
jueces como fue solicitado por la parte actora, nos pertenece) sus posibles efectos perjudiciales”
proveer de inmediato al resguardo, y hacer (11, b).
efectiva la tutela judicial o protección de los Estos principios a los que aludo, fueron
intereses colectivos, tratándose de un derecho finalmente normatizados y constituyen derecho
humano fundamental tanto de quienes allí habitan vigente de acuerdo al contenido de las
como de todos los habitantes, a un medio constituciones nacional y local, como al artículo 4º
ambiente sano y sin contaminación, efectuando lo de la ley Nº 25.675, General del Ambiente.
que fuera menester para evitarla (Artículos 22 de Sostengo además y por estos motivos que,
la Constitución Provincial y 41 de la Nacional). contrariamente a lo que entendió el Tribunal de
Al respecto, hace ya mucho tiempo atrás se grado, con el hecho nuevo agregado al principal
expresó que el principio de precaución en materia por Expte Nº 197.603/01/08, caratulado:
ambiental plantea que la incertidumbre científica “Incidente de hecho nuevo en Expte. Nº
no debe ser excusa (el resaltado es nuestro) para 197.603/08: Leaño, Julia Rebecca… y otros c/
la adopción de medidas que tiendan a evitar la Estado Provincial”, expresamente se informó
posibilidad cierta de la ocurrencia de un daño sobre la existencia de presuntos daños
ambiental grave, aunque su costo sea elevado, ni ambientales y se ofreció la prueba respectiva -el
para convalidar la acción u omisión humanas libramiento de los oficios a los juzgados federales
potencialmente dañosas. Mas que ilustrativa con asiento en la Provincia de Jujuy- para que
resulta la Carta Mundial de la Naturaleza fueran giradas las actuaciones en las que
aprobada por la Organización de las Naciones supuestamente se llevaba a cabo la investigación,
Unidas (ONU) en 1982, cuando expone respecto al todo lo cual fue desatendido y olímpicamente
impacto ambiental que: “las actividades que ignorado, también, por el Tribunal sentenciante.
puedan perturbar la naturaleza serán precedidas De modo que no es verdad –tampoco- que la
de una evaluación de sus consecuencias y se parte actora no ofreció prueba alguna para
realizarán con suficiente antelación estudios de los afirmar los hechos alegados en la demanda. Y las
efectos que pueden tener los proyectos de actuaciones que acabo de mencionar lo acreditan
desarrollo sobre la naturaleza en caso de llevarse a sobradamente.
cabo; tales actividades se planificarán y realizarán Esto así, sin perjuicio, claro está, de lo
con vistas a reducir al mínimo sus posibles efectos expresado anteriormente respecto a la carga de la
perjudiciales” (11.c); en sentido parecido se prueba o al onus probandi, pretendidamente
expresó la Declaración de Río de 1.992 enunciado invertido en el caso que tratamos, y que –reitero-
en el principio Nº 15. No menos importante es el más allá de las cargas probatorias dinámicas, la
axioma sentado también en la Carta de la obligación está impuesta a quien pretende
Naturaleza de 1.982, en cuanto a que “las efectuar o realizar explotaciones o actividades con
40
potencial capacidad dañina, e instrumentadas tan Constitución tiene una fórmula abierta pero
luego no sólo por normas internas sino además limitada, por la cual el empleo de las actividades
internacionales, de las cuales sólo se han productivas debe hacerse siempre en el marco de
mencionado algunas. la razonabilidad que no coarte el futuro de las
De las constancias de la causa y sus nuevas generaciones. Ello demuestra que se
agregados, surge evidente e irrefutable que a la intentó construir un sistema equilibrado…”. “… Esa
fecha de la interposición de la demanda, de su fórmula se traduce en una ecuación entre
contestación, de la sentencia y, es de suponer, ambiente y actividades humanas que haga posible
hasta la fecha –ya que con posterioridad no se el desarrollo y el crecimiento de la persona sin
presentó manifestación o informe alguno en destruir su entorno. Equilibrado quiere decir
contrario- ni existía ni se mandó producir prueba a proporcionado, razonable…”. “… Del segundo
través de estudio técnico alguno que demuestre párrafo de la cláusula constitucional se deduce que
fehaciente y preventivamente con el grado de no sólo constituyen los recursos naturales el eje
certeza necesario, la ausencia de probabilidad de natural sobre el que gira el ambiente, sino que es
contaminación o bien, directamente, la un conjunto de naturaleza y cultura…”, para
inexistencia de daño cierto y actual a la época de concluir en que “… La constitución ha puesto a
la tramitación de la autorización u otorgamiento cargo de las autoridades la necesidad de proveer a
de los permisos para las prácticas de cateos y/o la preservación del patrimonio natural y cultural,
exploraciones y explotaciones. recepcionando en alguna medida, la preocupación
En consecuencia, no se dio cumplimiento esbozada en la Convención para la Protección del
con los requisitos imprescindibles e ineludibles Patrimonio Mundial, Cultural y Natural de la
previos a cualquier actividad con aptitud para UNESCO…” (Confrontar Daño Ambiental, Tomo I,
provocar toxicidad, contaminación, etcétera, y con Jorge Mosset Iturraspe, Tomás Hutchinson y
ello, en su caso, daño ambiental, dejando de lado Eduardo Alberto Donna, Edición Rubinzal Culzoni,
así lo dispuesto por el artículo 2º de la Ley Nº páginas 342/345).
25.675, en especial incisos a), d), e) g) y k). Ahora bien, considero como consecuencia
En definitiva, considero que no resulta ni de todo lo expuesto que, respecto al pedido de la
imposible ni inconciliable aprovechar las parte actora sobre prohibición judicial absoluta, es
oportunidades brindadas para el progreso por preciso tener presente que resulta genérica y por
medio de actividades económicas productivas ello escapa a las facultades de este Poder Judicial,
sustentables, con el cuidado y protección del siendo en todo caso menester la intervención de
medio ambiente. los otros poderes del Estado para legislar
Estoy convencido, que así como no es conforme los principios expresados en la
posible el ejercicio absoluto de los derechos, sí Constitución Nacional y Provincial, las leyes,
puede tentarse un régimen equilibrado de los doctrina y jurisprudencia citadas, y lo expuesto en
intereses en juego. este voto.
Claramente lo expresan los textos En consecuencia, entiendo como lo
constitucionales aludidos, artículos 22 de la adelanté, que según los antecedentes que obran
provincia y 41 de la Nación. “La norma ha hecho agregados a las actuaciones principales a estos
una verdadera simbiosis entre salud, equilibrio y autos, y que han sido minuciosamente detallados
crecimiento”, dice Hutchinson. Y agrega “la en el relato de los hechos, y apartándome de los
41
fundamentos expuestos en el dictamen del que la autoridad administrativa se abstenga “de

Ministerio Público que, como queda dicho, en otorgar cualquier permiso administrativo de cateo
modo alguno comparto, concluyo en que debe y/o exploración y explotación minera a cielo
acogerse el recurso de inconstitucionalidad abierto y/o de las que utilicen sustancias químicas
interpuesto por la Dra. Alicia Chalabe en como cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y otras
representación de Julia Rebeca Leaño; Remo sustancias tóxicas similares en sus procesos de
Leaño; Victoriana Cruz de Mamaní; Dámaso cateo, prospección, exploración, explotación y/o
Licantica; Víctor Hugo Valenzuela, Roger Lucein industrialización de minerales metalíferos …”
Moreau, y otros, para revocar la sentencia dictada exorbita las facultades de este Poder Judicial y no
por el Tribunal Contencioso Administrativo el 13 cabe, por ello, admitirla.
de abril del 2.009 y hacer lugar a la demanda de En cuanto a la pretensión que sí se delimita
amparo promovida, y en su mérito, ordenar al con adecuada precisión en tanto refiere a los
Estado Provincial prohíba a la autoridad pedidos de cateo y exploración de minerales de 1º
administrativa pertinente, es decir, Juzgado de y 2º categoría tramitados mediante expedientes
Minas de la Provincia, otorgar los permisos de administrativos 1071-U-2008 y 721-U-2007 del
cateo y exploración que tramitan por los Juzgado de Minas de la Provincia, la causa exhibe
Expedientes denunciados por la parte actora y deficiencia en la integración de la litis que invalida
solicitados por la empresa Uranio del Sur S.A., a la sentencia en análisis.
saber: Nº 721 Letra U Año 2.007 y Nº 1017 Letra U Ello, por la falta de participación de la
Año 2.008; debiendo abstenerse en consecuencia solicitante de tales pedidos, la empresa Uranio del
dicha empresa o cualquier otra de realizar cateos, Sur S.A. a quien debió citar el a-quo no sólo para
exploraciones, explotaciones mineras a cielo resguardar su derecho de defensa sino para que
abierto y/o que utilicen sustancias químicas asumiera un rol activo en la demostración de que
tóxicas en los procesos de prospección, y/o la actividad cuya autorización pretende no ofrece
industrialización de minerales metalíferos, en riesgo al medio ambiente.
especial el uranio, en la zona comprendida en los El Estado introdujo la cuestión al contestar
pedimentos respectivos. Las costas considero que la demanda (apartado IV.1 a fs. 95 vta.), aunque el
deberá cargarlas la recurrida demandada que rechazo de la demanda que dejó solicitado al
resulta vencida y diferirse la regulación de los señalar esa deficiencia no puede admitirse. Es que
honorarios profesionales para cuando se pueda si bien el art. 10 de la ley 4442 que invoca al
aplicar el artículo 11 de la ley arancelaria local. efecto establece la improcedencia de la citación
Así voto. de terceros en el proceso de amparo, tal
Los Dres. del Campo, Bernal, Jenefes y disposición fue declarada inconstitucional por este
González dijeron: Superior Tribunal de Justicia en L.A. 40 Fº 986/987
Coincidimos en que la sentencia objeto de Nº 350 considerando que la norma cercenaba el
este recurso debe revocarse, pero por distintos derecho de defensa y debido proceso de quien
fundamentos a los expresados por el Sr. pudiera tener interés legítimo en la causa y
Presidente de este debate y con otro alcance. contravenía el art. 41, ap. 2 de la Constitución
Compartimos su criterio en cuanto a que la Provincial que no prevé limitación alguna a la
pretensión de la amparista para que se establezca posible intervención de quien tenga algún
una prohibición genérica y absoluta consistente en derecho.
42
Superada esa alegada barrera, nada 2º) Imponer las costas por el orden
justifica la omisión de conferir debida causado y diferir la regulación de los honorarios
participación a Uranio del Sur S.A. profesionales.
Ese es el criterio asumido por la Corte 3º) Registrar, agregar copia en autos y
Suprema de Justicia de la Nación que, en caso de notificar por cédula.
similares características al de autos en el que Firmado: Dr. Héctor Eduardo Tizón; Dr. José
también se esgrimía el derecho a un medio Manuel del Campo; Dra. María
ambiente sano, revocó el pronunciamiento de Silvia Bernal; Dr. Sergio Marcelo Jenefes;
este Superior Tribunal de Justicia dictado en el Dr. Sergio Ricardo González.
Expte. 3594/05 “Gil, Alberto Oscar y otros c/
Municipalidad de San Salvador de Jujuy” cuyo
objeto fue la remoción de antenas en el Barrio
Alto La Viña de esta ciudad por no haber
considerado la afectación de los derechos de los
titulares de esas estructuras que “por su carácter
de litisconsortes necesarios, quedarían
irremediablemente alcanzados por los efectos que
la cosa juzgada produciría en el caso (Fallos:
252:198; 257:90 y 293:362, entre otros).
Por lo expuesto, propiciamos se revoque la
sentencia cuestionada y se remitan los autos al
Tribunal de origen para que, previa citación de la
empresa Uranio del Sur S.A., dicte nuevo
pronunciamiento, con arreglo a derecho.
Atento a la forma en que se resuelve el
presente y en tanto los fundamentos expuestos no
son los esgrimidos por ninguna de las partes,
estimamos justo que las costas sean impuestas
por el orden causado y se difiera la regulación de
los honorarios profesionales para cuando se
determinen los que corresponden por la actuación
en el principal.
Así votamos.
POR LO EXPUESTO, EL SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTICIA DE LA
PROVINCIA DE JUJUY, RESUELVE:
1º) Revocar la sentencia dictada el 13 de
abril de 2.009 y remitir los autos al Tribunal de
origen para que, previa citación de la empresa
Uranio del Sur S.A., dicte nuevo pronunciamiento,
con arreglo a derecho.
43
COMUNIDAD DEL PUEBLO del dictamen de la señora Procuradora Fiscal, a los

que corresponde remitir en razón de brevedad y
DIAGUITA DE ANDALGALA con el propósito de evitar repeticiones

innecesarias. Por ello, se resuelve: Declarar que la
c/CATAMARCA, PROVINCIA DE Y presente causa no corresponde a la competencia

originaria de la Corte Suprema de Justicia
OTROS s/ AMPARO AMBIENTAL de la Nación. Notifíquese y comuníquese al

señor Procurador General de la Nación.
17 de Abril 2012.
Corte Suprema de Justicia de la Nación. RICARDO LUIS LORENZETTI (en disidencia) -
Provincia de Catamarca. ELENA I. HIGHTON deNOLASCO - CARLOS S. FAYT -
ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI -JUAN CARLOS
MAQUEDA - CARMEN M. ARGIBAY. ES COPIADISI-
//-
SINTESIS DEL FALLO Corte Suprema de Justicia de la Nación-//-
DENCIA DEL SEÑOR PRESIDENTE DOCTOR DON
La Corte Suprema de la Nación por mayoría no RICARDO LUISLORENZETTI
acepta su competencia originaria por el reclamo de la Considerando: 1º) Que el doctor Gregorio
Comunidad del Pueblo Diaguita de Andalgalá contra la Jorge Dalbon, abogado apoderado de la
provincia de Catamarca, la empresa Minería Agua Rica
Comunidad del Pueblo Diaguita de Andalgalá —en
LLC(sucursal Argentina), el Estado Nacional, la
provincia de Tucumán y la provincia de Salta, a efectos
trámite de inscripciónante el Registro Nacional de
de que se ordene el cese inmediato de todo tipo de Comunidades Indígenas (RE.NA.CI)— interpuso
actividad y/o explotación llevada a cabo por la amparo ambiental contra la provincia de
coaccionada Minera Agua Rica LLC, por cuanto, Catamarca, Minería Agua Rica LLC(sucursal
existiría una grave e inminente afectación a la Argentina), el Estado Nacional, la provincia de
salubridad y habitabilidad del medio ambiente Tucumán, Salta, La Rioja y/o quien resulte titular
dondereside dicha comunidad. de la concesión minera a cargo de la explotación
En disidencia, el Dr. Lorenzetti sostuvo que el del yacimiento Agua Rica, a efectos de que se
caso es de competencia originaria de la Corte Suprema ordene el cese inmediato de todo tipo de actividad
de la Nación. y/o explotación llevada a cabo por la coaccionada
Minera Agua Rica LLC, sucursal Argentina. Ello así
por cuanto, existiría una grave e inminente
afectación a la salubridad y habitabilidad del
SENTENCIA medio ambiente dondereside dicha comunidad.
2º) Que el accionante sostiene que el
COMUNIDAD DEL PUEBLO DIAGUITA DE presente caso sería de materia federal por la
ANDALGALA c/CATAMARCA, PROVINCIA DE Y interjurisdiccionalidad de los posibles daños
OTROS s/ AMPARO AMBIENTAL C.284/11 ORI ambientales, y de competencia originaria de este
Buenos Aires, 17 de abril de 2012 Tribunal por las partes demandadas ya que habría
Autos y Vistos; Considerando: Que el una omisión por parte de las provincias en cuanto
Tribunal comparte los argumentos y la conclusión a la obligación que tienen del ejercicio del poder
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de policía. Asimismo, interpreta que el pueblo LLC, sucursal Argentina o por quien resulte, en
originario —al contar con un status jurídico última instancia, ser concesionario del yacimiento
diferente— no debería ser considerado como AguaRica.
vecino de las mismas. 5º) Que la empresa demandada presentó
3 º) Que el proyecto Agua Rica se divide en un Informe de Impacto Ambiental, y junto al
cuatro componentes ubicados dentro de las mismo, un resumen ejecutivo diseñado de tal
provincias de Catamarca, Tucumán y Santa Fe: el manera que proporciona una presentación
área de la mina, la planta de proceso, el corredor general de la evaluación. Según se referencia, el
de servicios y la planta de filtros, y la instalación IIA cumpliría con los requerimientos de la
portuaria. En relación a los posibles daños legislación argentina, los Estándares de
ambientales, la parte actora considera que se Desempeño sobre Sostenibilidad Social y
encuentran reconocidos en el informe de impacto Ambiental de la Corporación Financiera
ambiental “Proyecto Agua Rica” presentado por la Internacional (IFC) y los Principios de Ecuador. En
coaccionada MAR, y serían producto de emisiones relación al contenido se manifiesta que, desde
de polvo, de gases, reducción de los caudales de el punto de vista económico, las
agua y contaminación de las cuencas del Alto comunidades locales se beneficiarían en su
río Juramento y la del Salar de Pipanaco, mayoría con oportunidades deempleo y negocios,
contaminación de suelos y vegetación, daños a la como así también los centros económicos
vida silvestre, afectación del patrimonio cultural y regionales se beneficiarán del aumento de la
arqueológico de la región, afectación de la salud y demanda de habilidades y suministros.
la calidad de vida de los residentes (alteración Asimismo, las regalías que serían pagadas tanto a
sensorial y visual). la provincia de Catamarca como a las
4º) Que el amparista resalta que la comunidades afectadas, se han considerado en
empresa no evita el daño, sino que, intenta razón de los intereses que entrarían en juego a la
minimizar las consecuencias que su actividad hora de decidir en relación a la viabilidad del
realizará al medio ambiente y salud de los proyecto.
pobladores, por lo que el presente amparo 6º) Que según se puede apreciar, existirían
persigue el cese inmediato de la actividad llevada importantes riesgos—según lo que se describe en
a cabo por la coaccionada MAR, la cual resulta el informe— en relación a la cantidad de agua
susceptible de empobrecer sustancialmente la superficial, específicamente una reducción del
calidad devida de la comunidad representada y/o agua en el río Minas que tiene el potencial de
de cualquier persona. Atento ello, solicita que se disminuir los flujos de agua en dirección aguas
pondere el principio precautorio y refiere que la abajo del Río Andalgalá en un promedio de 5%
coaccionada pretende causar con su actividad (hasta alcanzar un máximo de 8% durante la
“daños aceptables” a los seres humanos y al temporada seca). Este hecho podría tener efectos
medio ambiente, cuando, “el objetivo de la adversos en la agricultura, la economía local y la
política ambiental, no es causar daños aceptables calidad de la vida humana, asimismo el hábitat y la
sino evitarlos”. En ese marco interpone vida acuática también podrían verse afectados por
medida autosatisfactiva que ordene el cese los cambios de caudales de agua. A través de la
inmediato de todo tipo de actividad y/o vida económica del proyecto, se removerán del
explotación llevada a cabo por la Minera Agua Rica open pit 1556 millones de toneladas de roca
45
estéril. Las actividades tales como la construcción, en relación a la calidad del aire, -reforzar la
la voladura, el chancado, la molienda y la investigación cualitativa respecto de las
deposición de laroca estéril, son fuentes poblaciones que van a ser impactadas, -fondo
potenciales de polvo fugitivo. El drenaje ácido de de garantía, entre otros puntos.
roca, tanto el que ocurre naturalmente como el 8º) Que en opinión de la señora
inducido por las actividades de construcción o Procuradora Fiscal ante la Corte Suprema de
mineras, tiene el potencial de afectar Justicia de la Nación, existen criterios que deben
negativamente la calidad del agua subterránea. La tenerse en cuenta para determinar la procedencia
empresa ha reconocido en el informe que durante de la competencia federal en razón de la materia
la construcción de los componentes del proyecto, ambiental, estableciendo que, en primer término,
cierta remoción de vegetación y movimientos debe delimitarse el ámbito territorial afectado,
terrestres serán necesarios. La calidad del hábitat pues, debe tratarse de un recurso
terrestre y acuático dentro de la superficie del interjurisdiccional (Fallos: 327:3880 y 329:2316), o
proyecto podría disminuir, y se podrían perder de un área geográfica que se extienda más allá de
ciertos hábitats. Asimismo el tráfico desde y hacia la frontera provincial. La Procuradora entendió
los componentes delproyecto puede causar ruido que es preciso demostrar, con alguna evaluación
y vibraciones que pueden alterar la vida silvestre y científica, la efectiva contaminación o degradación
el ganado. En áreas donde los caminos pasan a —según los términos de la Ley General del
proximidad de áreas pobladas, la salud y la calidad Ambiente— de tal recurso interjurisdiccional, esto
de vida de los residentes pueden ser afectadas. es la convicción al respecto debe necesariamente
También sucede que las actividades mineras tales surgir de los términos en que se formule la
como el pre-desbroce, la voladura, la molienda y demanda y los estudios ambientales que la
la excavación podrían crear ruido y vibraciones acompañen, o en su defecto, de alguna otra
que provoquen que la vida silvestre evite ciertos evidencia que demuestre la verosímil afectación
hábitats, y podrían llegar a ser una fuente de de las jurisdicciones involucradas (Fallos: 329:2469
preocupación para la salud de los trabajadores en y 330:4234). En el sub lite, según se desprende de
la mina. los términos de la demanda y del resumen
7º) Que la Secretaría de Estado de Minería ejecutivo del informe de impacto ambiental que se
aprobó el Informe de Impacto Ambiental acompaña, no se ha demostrado que el acto,
presentado por la Minera Agua Rica LLC, para la omisión o situación generada provoque
etapa de la explotación del Proyecto Agua Rica. efectivamente de gradación o contaminación en
Estableció una serie de requisitos, que en forma recursos ambientales interjurisdiccionales, tal
previa a la iniciación de cualquier trabajo, como lo exige el legislador, en el art. 7º de la ley
deberían de cumplirse porla concesionaria y nacional 25.675 General del Ambiente, y la
entre los cuales podemos destacar: - doctrina del Tribunal señalada.
factibilidad del mineraloducto, - estudios en 9º) Que el pedido del actor para que cesen
relación a las instalaciones mineras, - plan de las actividades por parte de la demandada,
manejo del agua, -proponer líneas de base de resulta ser de competencia federal, ya que
calidad de aguas superficiales y subterráneas y se encontrarían indirectamente afectados
adecuar los programas de monitoreo, -revisar el recursos interjurisdiccionales como son las
modelo de dispersión y los impactos ambientales Cuencas del Alto río Juramento y la del Salar de
46
Pipanaco. En efecto, este Tribunal ha sostenido a un recurso interjurisdiccional, sino que dicha
que “...el art. 7° de la ley 25.675 prevé la afectación se produce por la “...migración de
competencia federal cuando se trata de la los cursos de agua, y de elementos
degradación o contaminación de recursos integrados como consecuencia de la acción
ambientales interjurisdiccionales, hipótesis que se antrópica...” (Fallos: 330:4234). Los hechos
verifica en el sub lite en la medida en que, por un descriptos en la demanda y el informe
lado, están involucradas más de una jurisdicción presentado por la demandada —que reconocen
estatal; y en que, por el otro dos de las posibles afectaciones a recursos hídricos que
pretensiones promovidas tienen en mira ese indirectamente perjudicarían ambientalmente
presupuesto atributivo de competencia, —la otras jurisdicciones y a cuencas hidrográficas que
degradación o contaminación de recursos son recursos interjurisdiccionales en si— son
ambientales— al perseguir la recomposición y el fundamento suficiente para determinar la
resarcimiento del daño de incidencia colectiva...” competencia federal.
(causa “Mendoza”, Fallos: 329:2316). 11) Que la aplicación del principio
10) Que es dable destacar que este precautorio en este caso, obliga a suspender el
Tribunal en ningún caso ha exigido la presentación proyecto hasta tanto se efectúe un estudio del
de una evaluación científica o estudio que pruebe impacto acumulativo de sus cuatro
la efectiva contaminación o degradación del componentes. El estudio referido deberá ser
recurso interjurisdiccional en casos como el de realizado por las provincias involucradas y a través
autos (Fallos: 329:2469). Por el contrario, es de las cuales pasan los mismos, en forma
jurisprudencia de esta Corte que para que en conjunta con la Secretaría de Ambiente y
principio, se configure el presupuesto del art. 7° Desarrollo Sustentable de la Nación, la que
segundo párrafo de la Ley General del Ambiente, deberá resguardar el respeto de los
sólo basta que en la exposición de los hechos en la presupuestos mínimos en la materia.
demanda se observe que el daño afecta Asimismo, se deberá dar amplia participación
directamente un recurso interjurisdiccional. Así a las comunidades que habitan en la zona
lo sostuvo esta Corte en la sentencia afectada. Dicho estudio deberá concentrarse en el
“Fundación Medam c/Estado Nacional Argentino y análisis del impacto ambiental acumulativo de la
otro s/ daños y perjuicios”, dijo que “En cuanto a explotación del yacimiento Agua Rica, sobre el
la materia, se advierte que, según surge de los clima, el paisaje, y el ambiente en general, así
términos de la demanda, los procesos como en las condiciones de vida de los habitantes.
contaminantes <afectan fuertemente la Deberá proponer asimismo una solución que
composición química del acuífero freático y del armonice la protección de los bienes ambientales
lindero Río Paraná>, circunstancia quehabilita a con el desarrollo en función de los costos
entender que, en principio, se hallaría y beneficios involucrados. En tal sentido, deberá
configurada la interjurisdiccionalidad que identificar márgenes de probabilidades para las
requiere el art. 7°, segundo párrafo, de la tendencias que señale, valorar los beneficios
ley 25.675” (Fallos: 327:3880). Que por lo demás, relativos para las partes relevantes involucradas y
sólo cabría hacer excepción a ese principio en las generaciones futuras (conf. Fallos: 332:663).
aquellos casos como el presente, en los cuales la 12) Que la realización de un estudio de
contaminación ambiental no afecta directamente impacto ambiental no significa, de ninguna
47
manera, una decisión prohibitiva del de estos últimos, tiendan a sostener la

emprendimiento en cuestión. Por el contrario, se observancia de la Constitución Nacional, más allá
trata de que el proceso de autorización permisiva de la decisión que pueda recaer en el momento
no se base solamente en la decisión de que se expida sobre su competencia para
autoridades locales que remiten a un informe de entender en el caso por vía de la instancia prevista
la propia empresa, sino que sea más complejo. La en el artículo 117 de la Constitución Nacional
magnitud de la explotación requiere una (conf. causas L.733.XLII "Lavado, Diego Jorge y
reflexión profunda, científicamente probada, otrosc/ Mendoza, Provincia de y otro s/
socialmente participativa y valorativamente acción declarativa de certeza",
equilibrada. No se trata de prohibir pronunciamiento del 13 de febrero de 2007). Ello
irracionalmente, sino de autorizar es así, pues le corresponde al Poder Judicial de la
razonablemente. Ello es así porque el objetivo es Nación buscar los caminos que permitan
armonizar adecuadamente la necesidad del garantizar la eficacia de los derechos, y evitar que
desarrollo económico con la sustentabilidad éstos sean vulnerados, como objetivo
ambiental, de manera que la explotación de los fundamental y rector a la hora de administrar
recursos no termine agotando los mismos o justicia y de tomar decisiones en los procesos que
causando daños irreparables a otros bienes se someten a su conocimiento, sobre todo cuando
igualmente valiosos. Hay un deber constitucional están enjuego garantías constitucionales de la
de garantizar que las generaciones futuras índole de las invocadas. No debe verse en ello una
puedan seguir gozando de bienes ambientales, y intromisión indebida del Poder Judicial cuando lo
ello hace que toda decisión administrativa tenga único que se hace es tender a tutelar derechos, o
en cuenta una serie amplia de perspectivas suplir omisiones en la medida en que dichos
suficientes como para poder considerar todos los derechos puedan estar lesionados (conf. Fallos:
aspectos involucrados. Nadie puede disponer de 328:1146).De tal manera, el Tribunal como
estos bienes basado en su mero arbitrio. Este custodio que es de las garantías constitucionales,
deber constitucional se halla claramente en juego dispondrá la comparecencia de las partes a una
en un caso como el presente, en el que la obra a audiencia pública, a efectos de analizar los
emprender tendrá un impacto económico, social, resultados de los informes solicitados (Fallos331:
ambiental extraordinariamente relevante y 2925).
por muchos años, lo cual justifica que se haga un 14) Que el presente caso corresponde
análisis meditado. No es posible tampoco a la competencia originaria de este Tribunal, en
argumentar que la jurisdicción es local, porque no razón a la materia (Fallos: 334:476) y a las
hay duda alguna de que todo el proceso de personas que han sido demandadas por la parte
explotación excede ampliamente los límites actora (Fallos: 329:2316). -//-
de la división política y jurisdiccional. Por ello, y oída la señora Procuradora
13) Que los hechos que se denuncian Fiscal, se declara la competencia originaria de esta
exigen de esta Corte el ejercicio del control Corte para conocer en las presentes actuaciones.
encomendado a la justicia sobre las actividades de Notifíquese y comuníquese al señor Procurador
los otros poderes del Estado y, en ese General de la Nación.
marco, la adopción de las medidas RICARDO LUISLORENZETTI. ES COPIA
conducentes que, sin menoscabar las atribuciones
48
VARGAS, RICARDO MARCELO C/

La Corte Suprema antes de expedirse sobre su
competencia originaria, solicita informes a la Provincia
PROVINCIA DE SAN JUAN Y

de San Juan y al Estado Nacional.
OTROS S/ DAÑO AMBIENTAL. SENTENCIA

24 de Abril 2012.
Corte Suprema de Justicia de la Nación. Autos Vistos; Considerando:
Provincia de San Juan.
1) Que fs. 6/71 el señor Ricardo Marcelo
Vargas, quien invoca la condición de afectado" de
vecino de la Provincia de San Juan, promueve
SINTESIS DEL FALLO demanda por daño ambiental colectivo en los
términos del artículo 30 de la ley 25.675, contra
Un vecino de la Provincia de San Juan, Barrick Exploraciones Argentinas S.A. (BEASA),
promueve demanda por daño ambiental colectivo en Exploraciones Mineras Argentinas (EMA) S.A., en
los términos del artículo 30 de la ley 25.675, contra
su carácter de concesionarias de la explotación del
Barrick Exploraciones Argentinas S.A. (BEASA),
Exploraciones Mineras Argentinas (EMA) S.A., en su
proyecto minero binacional denominado Pascua-
carácter de concesionarias de la explotación del Lama", contra dicho Estado provincial, en su
proyecto minero binacional denominado Pascua- calidad de autoridad concedente, fin de obtener:
Lama", contra dicho Estado provincial, en su calidad de a) que se obligue las demandadas la contratación
autoridad concedente, fin de obtener: a) que se obligue de un seguro de cobertura con entidad suficiente
las demandadas la contratación de un seguro de para garantizar el financiamiento de la
cobertura con entidad suficiente para garantizar el recomposición del daño que pudieren producir
financiamiento de la recomposición del daño que raíz de la actividad minera de prospección,
pudieren producir raíz de la actividad minera de exploración, explotación, cierre postcierre del
prospección, exploración, explotación, cierre postcierre yacimiento (artículo 22 de la Ley General del
del yacimiento (artículo 22 de la Ley General del
Ambiente),
Ambiente), b) que se requiera ese fin la Secretaria de
Ambiente Desarrollo Sustentable de la Nación una
b) que se requiera ese fin la Secretaria de
evaluación de la zona de influencia del referido Ambiente Desarrollo Sustentable de la Nación una
proyecto para acreditar el estado del ambiente, evaluación de la zona de influencia del referido
certificar el alcance de los daños los riesgos proyecto para acreditar el estado del ambiente,
introducidos en relación las normas de presupuestos certificar el alcance de los daños los riesgos
mínimos de aplicación al caso, c) que se las condene la introducidos en relación las normas de
recomposición del ambiente dañado que se dañe en el presupuestos mínimos de aplicación al caso,
futuro, ordenando su restablecimiento al estado c) que se las condene la recomposición del
anterior al inicio de sus actividades o, en su defecto, al ambiente dañado que se dañe en el futuro,
pago de la indemnización sustitutiva que se determine. ordenando su restablecimiento al estado anterior
El caso se plantea directamente a la Corte
al inicio de sus actividades o, en su defecto, al
Suprema de Justicia de la Nación.
pago de la indemnización sustitutiva que se
determine.Señala que “Pascua-Lama" es el primer
49
proyecto minero binacional en el mundo que se Agrega que el proyecto es también un gran
desarrolla al amparo del Tratado sobre Integración generador de residuos domésticos, industriales no
Complementación Minera firmado entre la peligrosos, industriales peligrosos patogénicos,
Argentina Chile, del Protocolo Adicional Especifico. circunstancia que impacta impactará
Indica que el yacimiento está ubicado en la negativamente en aquel ecosistema internacional
Cordillera de los Andes, al norte del cinturón en las aguas superficiales subterráneas del
minero “El Indio", en la Región III de Chile en el territorio argentino, pues las 312.000.000 de
extremo norte del Valle del Cura, Departamento toneladas de colas de lixiviación con el cianuro
de Iglesia, en la Provincia de San Juan, en el límite remanente generadas por la explotación, serán
de la frontera entre Chile Argentina, está depositadas final perpetuamente en el dique
emplazado en la cuenca alta del río Las Taguas, ubicado sobre el río Turbio, circunstancia que -
tributario del río Jachal, que integra el “Sistema según aduce- habría sido reconocida por las
del Desaguadero". demandadas en el Informe de Impacto Ambientul
Destaca que es considerado uno de los presentado las autoridades locales. Alega que los
yacimientos más grandes de Sudamérica del movimientos sísmicos polvos que la actividad
mundo, que las obras de infraestructura asociadas minera producirá, afectarán directamente los
la extracción minera están ubicadas glaciares existentes en las altas cumbres de la
principalmente en territorio chileno las del zona, lo que ocasionara un aumento de su
procesamiento está situadas especialmente en temperatura el consecuente derretimiento,
territorio argentino. situación que podría provocar liberaciones
Afirma que parte del proyecto se eventuales de sustancias residuos peligrosos
encuentra dentro de la Reserva Internacional de derrames con incalculables perjuicios al medio
Biosfera "San Guillermo", que es un Área Natural ambiente. Pretende que los efectos de la
Protegida que forma parte de la Red Mundial de sentencia que se dicte se extiendan Barrick Gold
Reservas de Biosfera del Programa "El Hombre la Corporation Company, con domicilio en Canadá,
Biosfera" de la UNESCO, protegida por el Marco en su condición de controlante de las sociedades
Estatutario de Sevilla. Relata que sólo en la etapa demandadas, ya los directivos profesionales
de exploración se realizaron 720 perforaciones de responsables de estas compañías. Solicita
100 metros de profundidad promedio en la asimismo que se cite como terceros, en los
cabecera de esa Área Natural Protegida, que términos del artículo 94 del Código Procesal Civil
además constituye una de las principales zonas Comercial de la Nación, al Estado Nacional por
sísmicas del país. intermedio de la Secretaria de Ambiente
Sostiene que la explotación que llevan Desarrollo Sustentable, en su condición de
cabo las concesionarias requiere la remoción de autoridad responsable de controlar las actividades
grandes cantidades de suelo que impactan generadoras de impactos en ecosistemas
directamente en el paisaje en el patrimonio internacionales interprovinciales de garantizar el
cultural, alterando así el medio ambiente, en cumplimiento del Convenio de Basilea sobre el
especial el ecosistema de la Reserva de Biosfera control de los Movimientos Transfronterizos de los
"San Guillermo" el Parque Nacional núcleo del Desechos Peligrosos su Eliminación (ley 23.922),
área protegida. del Convenio para la Conservación Manejo de la
Vicuña (ley 23.582), del Programa del Hombre la
50
Biosfera de la UNESCO Red Mundial de Reservas ambos Estados el 29 de diciembre de 1997, de su

de Biosfera, del Protocolo de San Salvador (ley “Protocolo Complementario" firmado el 20 de
24.658). También en su carácter de autoridad de agosto de 1999, que fueron aprobados mediante
aplicación de las leyes nacionales 25.675 General la ley nacional 25.243.
del Ambiente 25.688 del Régimen de Gestión de En ese marco, en orden lo dispuesto en los
Aguas. artículos 21 del Tratado 6° de su Protocolo
A su vez, peticiona la citación de las Adicional, “las Partes" celebraron el 13 de agosto
provincias de San Luis, Mendoza La Pampa, en los de 2004 el Protocolo Adicional Específico para el
términos del artículo 90, inciso 20 del Código Proyecto Minero 'Pascua-Lama'" (B.O. N° 30.491
Procesal Civil Comercial de la Nación, por del 23/9/20004), en cuyo artículo 1° estipularon
encontrarse comprometidos sus patrimonios que “El Proyecto" las actividades asociadas este en
ambientales. Asimismo, afirma que su el Área de Operaciones se llevaran cabo con
intervención procede como legitimados en razón sujeción las disposiciones del Tratado, de su
de la previsión contenida en el artículo 30 de la ley Protocolo Complementario, del presente
25.675 en su calidad de integrantes del Comité de Protocolo Adicional Especifico la legislación
Cuenca del Río Desaguadero. También requiere interna de "Las Partes". A su vez, en lo relativo las
que se cite al Defensor del Pueblo de la Nación, al cuestiones ambientales quedó expresamente
Consejo Federal de Medio Ambiente (COFEMA) la convenido que "Las Partes aplicaran sus
Organización de las Naciones Unidas para la respectivas legislaciones nacionales sobre
Educación, la Ciencia la Cultura (UNESCO). Funda protección del media ambiente, sometiendo las
su pretensión en el artículo 41 de la Constitución actividades mineras al Sistema de Evaluación de
Nacional, en las leyes nacionales 25.675 General Impacto Ambiental en Chile la Declaración de
del Ambiente 25.688 del Régimen de Gestión de Impacto Ambiental en la Argentina, según
Aguas, yen los artículos 17,233,246,248,249 253 corresponda" (artículos 12 del Tratado 46 del
del Código de Minería, entre otros. Protocolo Adicional Específico).
2°) Que el carácter binacional del Consecuentemente, el carácter binacional
emprendimiento minero denominado de la explotación no altera las reglas establecidas
“PascuaLama" exige establecer preliminarmente en la legislación nacional para este tipo de
cual es el régimen jurídico en el que debe cuestiones ambientales.
encuadrarse, ya esos fines corresponde efectuar 3°) Que los hechos que se denuncian
las siguientes precisiones. En tal sentido cabe exigen de esta Corte el ejercicio del control
destacar que el yacimiento se ubica en las altas encomendado la justicia sobre las actividades de
cumbres de la Cordillera de los Andes, en la los otros poderes del Estado y, en ese marco, la
Región III de Chile el Departamento de Iglesia, de adopción de las medidas conducentes que, sin
la Provincia de San Juan, en Argentina, se menoscabar las atribuciones de estos últimos,
encuentra emplazado en la zona fronteriza del tiendan a sostener la observancia de la
distrito de Valle de Cura. En virtud de su ubicación, Constitución Nacional, más allá de la decisión que
las obras operaciones tanto en Argentina como en pueda recaer en el momento que se expida sobre
Chile se encuentran dentro del ámbito de su competencia para entender en el caso por vía
aplicación del “Tratado sobre Integración de la instancia prevista en el artículo 117 de la
Complementación Minera" celebrado entre Constitución Nacional (conf. causas L.733.XLII
51
"Lavado, Diego Jorge otros cl Mendoza, Provincia accesorias comprendidas en el Tratado que dicha
de otro si acción declarativa de certeza", ley aprueba.
pronunciamiento del 13 de febrero de 2007, Para su comunicación al Estado Nacional,
Fallos: 330:111; S.1l44.XLIV "Salas, Dino otros cl líbrese oficio la Secretaría de Ambiente Desarrollo
Salia, Provincia de y Estado Nacional si amparo", Sustentable de la Nación (arg. artículo 9°, ley
sentencia del 29 de dicienibre de 2008, Fallos: 25.344, articulo 11, ley 26.331). respecto del
331:2797). Estado provincial, líbrese oficio al ser10r juez
De tal manera, el Tribunal como custodio federal correspondiente.
que es de las garantías constitucionales, con Notifíquese la parte actora mediante
fundamento en la Ley General del Ambiente, en cédula, comuníquese al Procurador General.-
cuanto establece que "el juez interviniente podrá Ricardo L. Lorenzetti.-- Elena Higthon de Nolasco.-
disponer todas las medidas necesarias para Juan C. Maqueda.-- Enrique Petracchi.
ordenar, conducir probar los hechos dañosos en el
proceso, fin de proteger efectivamente el interés
general" (artículo 32, ley 25.675), ordenara las
medidas que se disponen en la parte dispositiva
de este pronunciamiento.
Por ello, oída en esta instancia la señora
Procuradora Fiscal, sin perjuicio de lo que en
definitiva se decida, se resuelve:
1. Requerir la Provincia de San Juan, que en
el plazo de veinte (20) días acompañe copias
certificadas del expediente N° 414657-B-2004
iniciador: Barrick Exploraciones Argentinas S.A.
Exploraciones Mineras Argentinas S.A. s/ informe
de impacto ambiental de etapa de explotación del
proyecto Pascua Lama, en el que se dictó la
resolución 121 SEM-06 del de diciembre de
2006.11.
2.- Requerir al Estado Nacional que informe
al Tribunal en el plazo de veinte (20) días, si se han
realizado estudios de impacto ambiental en la
oportunidad de suscribir el "Protocolo Adicional
Especifico al Tratado sobre Integración
Complementación Minera entre la República
Argentina la República de Chile para el Proyecto
Minero Pascua-Lama" del 13 de agosto de 2004,
asimismo si en el marco del segundo párrafo del
artículo 12 de la ley 25.243 ha habido intercambio
de informe los principales aspectos ambientales
de cada uno de los negocios mineros actividades
52
BARRICK EXPLORACIONES 2°) Que para fundar el otorgamiento de la

medida cautelar, el Juez Federal de San Juan
ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ sostuvo en primer término que al considerar la

procedencia de su otorgamiento debía “tener en
ESTADO NACIONAL S/ ACCIÓN cuenta primariamente que las medidas cautelares

dictadas contra actos legislativos deben ser
DECLARATIVA DE tratadas con carácter restrictivo, por cuanto

dichos actos —en este caso ley— gozan de un
INCONSTITUCIONALIDAD grado elevado de legitimidad, que sólo puede ser

desvirtuado por razones que imponen una
3 de julio de 2012. gravedad tal que necesiten de este remedio
Corte Suprema de Justicia de la Nación. judicial para evitarla” (fs. 103).
Provincia de San Juan. En la búsqueda de aplicar el criterio
señalado, el Juez sostuvo respecto de la
acreditación de la verosimilitud del derecho por
parte de la actora, que el posible enfrentamiento
SINTESIS DEL FALLO
de los arts. 2º, 3º y 5º de la ley 26.639 con los
arts. 41 y 124 de la Constitución Nacional y “las
Se revoca la decisión adoptada por el juez a
cargo del Juzgado Federal Nº 1 de San Juan, y en prohibiciones contenidas en el art. 6º, generan un
consecuencia se dispone eI levantamiento de la medida estado de incertidumbre acerca de las actividades
cautelar ordenada y que beneficiaba a dos empresas que desarrollan las actoras BEASA y EMASA en las
mineras, la que consistió en la suspensión de la zonas en las que podrían existir glaciares o
aplicación de los artículos 2º, 3º, 5º, 6º, 7º y 15 de la ambiente periglacial según la conceptuación que
ley 26.639 para el emprendimiento minero involucrado se esgrime en el art. 2º de la ley y que quedarían
(Pascua Lama). determinadas según el inventario que crea el
art. 3º” (fs. 104).
En este marco, concluyó que “todo ello
SENTENCIA crea un estado de intranquilidad e incertidumbre
para los representantes de las empresas actoras
Autos y Vistos; que verían afectado el patrimonio y los derechos
adquiridos de BEASA y EMASA; y sus derechos a
Considerando: ejercer industrias lícitas, de conformidad a lo
estipulado en los arts. 17 y 14 de la Constitución
1°) Que el juez a cargo del Juzgado Federal Nacional” (fs. 104). En cuanto a los arts. 6º y 7º, el
N° 1 de San Juan hizo lugar a la medida cautelar magistrado agregó que debía suspenderlos hasta
requerida por Barrick Exploraciones Argentina S.A. tanto se dictase la sentencia definitiva
(BEASA) y Exploraciones Mineras Argentinas S. A. “correspondiendo para ello analizar si existieron
(EMASA) y dispuso la suspensión de la aplicación presupuestos excesivos en la actividad legislativa
de los artículos 2º, 3º, 5º, 6º, 7º y 15 de la ley al prohibir actividades y establecer evaluaciones
26.639 para el emprendimiento “Pascua Lama”. de impacto ambiental diferenciadas según las
53
actividades proyectadas y las excluidas” (fs. 104). intranquilidad e incertidumbre para los
148 Corte Suprema de Justicia de la Nación - representantes de las empresas actoras”. Sin
Secretaría de Jurisprudencia Para acreditar el embargo, la medida cautelar, al suspender algunos
peligro en la demora, afirmó que “se advierte en de los artículos señalados, neutraliza los
forma objetiva si se consideran los diversos procedimientos establecidos por la propia ley para
efectos irreparables para las actoras” (fs. 105 vta.) generar la precisión que requiere el peticionante.
que podría provocar la aplicación de la totalidad En efecto el artículo 20 de la ley define el
de la ley. concepto de glaciar y ambiente periglacial,
estableciendo luego la forma de individualizarlos a
3°) Que la ley 26.639 fue promulgada el 28
través de la realización de un inventario. Una vez
de octubre de 2010. De conformidad con su
que se haya llevado a cabo el inventario de
articulo 1°, la norma tiene por objeto establecer
glaciares, se conocerán con exactitud las áreas que
los presupuestos mínimos para la protección de
los glaciares y del ambiente periglacial con el se encuentran protegidas por la ley. De aquí se
sigue que efectuado el relevamiento se podrá
objeto de preservarlos como reservas estratégicas
determinar si hay glaciares y ambiente periglacial
de recursos hídricos para el consumo humano;
en los lugares en los que se realiza el
para la agricultura y como proveedores de agua
emprendimiento minero; por otro lado, las
para la recarga de cuencas hidrográficas; para la
actividades de la actora “deberán en un plazo
protección de la biodiversidad; como fuente de
máximo de 180 días de promulgada la presente
información científica y como atractivo turístico.
[ley] someterse a una auditoría ambiental en la
Los glaciares constituyen bienes de carácter
que se identifiquen y cuantifiquen los impactos
público.
ambientales potenciales y generados” (art. 15). Se
4º) Que la medida cautelar suspende las conocerá entonces si la actividad minera de la
normas referidas a la definición de glaciar (art. 2º), peticionante —ya en ejecución al tiempo de la
a la creación del Inventario Nacional de Glaciares sanción de la ley— se encuentra alcanzada por la
(art. 3º), a la realización de un inventario (art. 5º), ley. Recién en ese momento, si correspondiere,
a la prohibición de actividades que impliquen la ésta podrá articular los remedios judiciales que
destrucción de glaciares (art. 6º), a la obligación estime pertinentes.
de realizar estudios de impacto ambiental
6°) Que la medida no sólo es
(art. 7º), y a la disposición transitoria que
autocontradictoria, sino que, además, no cumple
establece la obligación de presentar un
con los requisitos mínimos exigibles a toda medida
cronograma para la ejecución del inventario y la
cautelar. En lo que refiere a la verosimilitud del
obligación de someter a las actividades en
derecho es preciso recordar, que las leyes gozan
ejecución al momento de la sanción de la ley a una
de una presunción de legitimidad que opera
auditoría ambiental (art. 15).
plenamente por lo cual es requisito ineludible para
5º) Que a criterio de este Tribunal la admitir la pertinencia de medidas cautelares como
decisión en recurso suspende la aplicación de la la decretada en autos, una especial prudencia en
ley con un fundamento contradictorio. Ello es así la apreciación de los recaudos que tornen viable
porque para la adopción de esta medida el a quo su concesión (confr. Fallos: 319:1317; 320:1027;
sostiene que la ley contiene una definición amplia, 333:1023).
imprecisa y, por lo tanto, “crea un estado de
54
7°) Que, en el caso, los fundamentos dados irreparables” en los intereses de la empresa actora
por el magistrado que previno para tener por que advirtió el juez en la sentencia en recurso para
acreditado el requisito de verosimilitud del suspender la aplicación de las normas
derecho, resultan dogmáticos y no son suficientes constitutivas de un régimen jurídico que busca
para tornar procedente la medida decretada. En preservar a los glaciares y al ambiente periglacial
efecto, teniendo en cuenta la presunción de como reserva estratégica de recursos hídricos para
legitimidad de que gozan los actos legislativos, no el consumo humano, para la agricultura y como
basta para sustentar la verosimilitud del derecho proveedores de agua para la recarga de cuencas
la mera argumentación de que la norma hidrográficas (art. 1º de la ley 26.639).
impugnada afectaría los derechos de la actora sin 10) Que los jueces deben valorar de forma
demostrar claramente de que modo se produciría equilibrada los hechos del caso, así como las
un gravamen en el caso concreto, no resultando normas y principios jurídicos en juego, y resolver
suficiente la mera alegación de un perjuicio las tensiones entre ellos mediante una
cuando todavía no se conoce si la actividad se ponderación adecuada, que logre obtener una
desarrolla en el ámbito del recurso protegido por realización lo más completa posible de las reglas y
la ley. principios fundamentales del derecho, en el grado
8º) Que, en lo que concierne al requisito y jerarquía en que estos son valorados por el
del peligro en la demora, tampoco se ha ordenamiento jurídico. A la luz de los principios
sustentado adecuadamente el perjuicio señalados, la medida precautoria dispuesta por el
irreparable que sufriría la actora de no concederse a quo no aparece como un remedio
la medida cautelar solicitada y, por ello, no existen proporcionado a la naturaleza y relevancia de la
razones suficientes para adoptar una decisión tan hipotética ilegitimidad que se denuncia. Ello es así,
grave como eximirla del cumplimiento de lo no sólo por la falta de adecuación entre la
ordenado por Ia ley, que debe ser acatada por violación constitucional alegada y las
aquella hasta tanto se resuelva sobre su validez consecuencias de la medida dispuesta, sino
constitucional. 9º) Que, en tal sentido, Ia también porque, en la tarea de ponderación, el
recordada presunción impone una estricta juez debió haber tenido en cuenta que una
apreciación de las circunstancias del caso con cautelar que suspende la vigencia de la parte
relación aI peligro en Ia demora (confr. Fallos: esencial de la ley 26.639 tiene una significativa
195:383; 205:261). Esto es especialmente así incidencia sobre el principio constitucional de
cuando la medida cautelar decretada enerva las división de poderes, por lo que su procedencia,
consecuencias de una ley dictada por el Congreso debió ser evaluada con criterios especialmente
de Ia Nación. De conformidad con el estrictos que no parecen haber sido considerados
procedimiento descripto anteriormente, se en el sub lite.
requiere que exista un inventario de glaciares y 11) Que, por lo demás, los fundamentos
periglaciares; que se haya realizado una auditoría expuestos resultan tanbien aplicables a la
ambiental de la actividad desarrollada por la ampliación de la cautela pretendida por la
actora (art. 15 ley 26.639); y, recién en ese Provincia de San Juan, máxime cuando de una
momento, se conocerá si la ley afecta o no los decisión semejante se desprenderían los mismos
derechos de la peticionante. Desde esta efectos que se persiguen con el pronunciamiento
perspectiva, no se advierte cuáles son los “efectos
55
definitivo y ello implicaría un adelanto temporal

que, de por sí, resulta inaceptable (arg. Fallos:
323:3853).
Por ello, se resuelve: 1. Revocar por
contrario imperio la decisión adoptada a fs.
102/106 por el sector juez a cargo del Juzgado
Federal Nº 1 de San Juan y, en consecuencia,
disponer eI levantamiento de la medida cautelar
ordenada; II. Denegar el pedido de ampliación de
Ia cautela efectuado por la Provincia de fs.
153/216. Notifíquese.
RICARDO LUIS LORENZETTI — ELENA I.
HIGHTON DE NOLASCO — CARLOS S. FAYT —
ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI — JUAN CARLOS
MAQUEDA.
56
INTENDENTE MUNICIPAL DEPTO Famatina – Medida Cautelar de No Innovar” –

Tribunal unipersonal de Feria: Dr. Daniel
FAMATINA S/ MEDIDA Alejandro Flores. Chilecito, a dieciocho días del

mes de Julio del año dos mil doce. -18/7//12
CAUTELAR DE NO INNOVAR AUTOS Y VISTA: la presente causa a los

18 de julio de 2012. fines de pronunciarme como Juez General de
Sentencia en Feria (Acuerdo Nº 94 del TSJ de
Tribunal Unipersonal de Feria de Chilecito.
esta provincia) sobre una medida precautoria
Provincia de La Rioja. (Arts. 216 y 15 de la LOPJ) oportunamente
presentada.-
Y CONSIDERANDO:I) Con fecha diez de

SINTESIS DEL FALLO julio del corriente año (10/7/2012) y después
de refoliarse treinta y cuatro (34) fojas, este
Se hace lugar a la medida cautelar de no
innovar solicitada por el Intendente del
tribunal unipersonal toma conocimiento de la
Departamento Famatina, para que se protejan los presentación efectuada por los Dres. Ariel y
glaciares y periglaciares en el ámbito de la Gabriela Fabre, patrocinando al Sr. Intendente
jurisdicción del Departamento Famatina, toda vez Municipal del Departamento Famatina, Ismael
que los demandados, en base a un convenio Aníbal Bordagaray, por la cual solicitan Medida
firmado, desarrollarían el “Proyecto Minero Cautelar de No Innovar.-
Famatina” coincidiendo con la localización de
glaciares. En el capítulo OBJETO, manifiestan que
la misma es en contra de ENERGIA Y MINERALES
En concreto, se suspende el cumplimiento del SOCIEDAD DEL ESTADO (E.M.S.E.) representada
convenio firmado entre Energía y Minerales Sociedad por el Sr. Raúl Durán Sabas, con domicilio legal en
del Estado y la empresa minera “OSISKO MINING
calle 25 de Mayo esquina san Nicolás de Bari de
CORPORATION” especialmente en lo que concierne
a realizar tareas que incluyen la facultad de hacer
la ciudad Capital de La Rioja; y de OSISKO
cualquier tipo de actividad superficial de MINING CORPORATION, cuyo domicilio en
prospección, zanjas, calicatas, excavaciones de nuestro país es ignorado por esta parte, con el
trincheras, perforaciones de cualquier método, objeto de preservar la situación de hecho
extracción de muestras, análisis de laboratorio, retirar existente en la ZONA EXCLUISVA de interés
menas y muestras de volumen necesario para realizar especial para la investigación geológica minera,
pruebas, muestreo a granel y demás actividades la prospección y exploración en los
necesarias para la factibilidad o pre factibilidad del términos establecidos por el art. 346 del
proyecto.- Código de Minería e identificada en el Decreto
Nº 1.593/2010 de la Función Ejecutiva Provincial.-
En el capítulo HECHOS refieren que existe

SENTENCIA un convenio de exploración con opción a
EXPTE Nº 947 - LETRA "I" - Año producción firmado el 31/8/2011 entre E.M.S.E.
2012 - caratulados “Intendente Municipal Depto. y “OSISKO MINING CORPORATION”, donde se le
57
otorga a este último, un derecho exclusivo para los glaciares al punto de destruirlos o de interferir
realizar tareas que incluyen la facultad de hacer con sus funciones, estaría ese proyecto
cualquier tipo de actividad superficial de infringiendo la ley, quedando comprendido el
prospección, zanjas, calicatas, excavaciones avance minero, que incluye etapas de
de trincheras, perforaciones de cualquier exploración y los cateos otorgados sobre
método, extracción de muestras, análisis de zonas del proyecto Famatina/La Mexicana.-
laboratorio, retirar menas y muestras de volumen
necesario para realizar pruebas, muestreo a granel También ponen de manifiesto que el art. 6º
y demás actividades necesarias para la de la Ley Provincial obliga a los emprendimientos
factibilidad o pre factibilidad del proyecto sin (como los mineros) que están en zonas de
que ello signifique autorizar tareas de glaciares, a someterse a un estudio del impacto
producción o extracción de minerales o ambiental específico relativo a los glaciares; y el
sustancias con fines de comercialización.- 7º enumera el contenido mínimo obligatorio que
debe contener ese estudio.-
Además se le concede a “OSISKO
MINING CORPORATION”, un derecho de opción En ese orden de ideas -dicen los
irrevocable, único, inmediato y exclusivo, que presentantes- el Congreso sancionó la Ley
podrá ser ejercido en cualquier momento para Nacional Nº 26.639 con fecha 30/9/2.010 que
optar por proceder al desarrollo y producción desde el artículo 1º sostiene la necesidad de
en la Zona Exclusiva y/o en las propiedades a establecer presupuestos mínimos para proteger
ser solicitadas,luego que haya cumplido el plan a los glaciares y al ambiente periglacial:
de inversiones y presentado el estudio de preservarlos como reservas estratégicas de
factibilidad establecido en la Cláusula Séptima.- recursos hídricos para el consumo humano y para
Se pone de manifiesto que E.M.S.E. fue creada la agricultura; proveedores de agua para la recarga
por Ley Provincial Nº 8.380 el 11 de setiembre de las cuencas hidrográficas, para la protección
de 2.008 y que el 8 de julio de 2.010 se de la biodiversidad; como fuente de
sancionó la Ley Provincial Nº 8.773 de Protección información científica y como atractivo turístico.-
de Glaciares.- Se hace referencia a lo manifestado por
Entre los principales puntos que marcan la señora Presidenta de la Nación, en
los presentantes para tener en cuenta, se oportunidad de reglamentar (Decreto 207/2.011)
refieren a los glaciares como bienes de carácter la normativa mencionada: “... el Régimen
público; la obligatoriedad de hacer un inventario aprobado por la Ley que se reglamenta,
provincial de glaciares, dentro de los seis meses dado el grado de especialidad de su normativa,
posteriores a la promulgación de la ley; resulta, en principio, autosuficiente para su
actualización del mismo cada cinco años; aplicación ... la norma que nos ocupa entiende por
prohibición de actividades que impliquen Recurso Natural Estratégico a todo recurso escaso
destrucción o traslado; o interfieran en su , actual o potencialmente vital para el
avance degradando las funciones señaladas desarrollo de la actividad humana o para el
en el artículo 1º; evaluación del impacto mantenimiento de la calidad de vida de una
ambiental del artículo 7º. Sobre esto último Nación; ... los recursos hídricos, en particular los
entienden que, si el proyecto minero impacta en recursos hídricos sólidos se consideran “reserva
58
estratégica” por su capacidad de regulación a Se cita con énfasis el fallo de la Corte

largo plazo ... la preservación de los glaciares Suprema de Justicia de la Nación en autos “Barrik
y los periglaciares implica conservación y Exploraciones Argentinas S.a. y otro c/ Estado
protección de los mismos y por ende la Nacional. Solicita Acción Declarativa de
prohibición de actividades que puedan afectar Inconstitucionalidad” de fecha 3 de julio de
su condición natural o las funciones como 2.012, porque despejaría el camino para que se
reservas estratégicas”.- dé cumplimiento al art. 3º de la Ley Nacional
26.639 que refiere la confección de un inventario
Se cita también la normativa que nacional de glaciares en todo el país.-
consideran aplicable dentro del Código de
Minería a través de la Ley 24.585, vinculada a En ese sentido, la Comisión de Control
la Protección Ambiental que Provincias y y Seguimiento, como autoridad de aplicación
Municipios deben respetar para mantener la (Ley Provincial 7.873) conjuntamente con la
integridad e identidad de sus ecosistemas, la Secretaría de Ambiente de la Provincia de La
diversidad de la flora y fauna silvestre; el aire, Rioja, deberán realizar un inventario provincial
el agua, el suelo y sus bellezas naturales.- de glaciares, como imperativo impuesto por la
citada norma.- Analizan los PRESUPUESTOS DE
De todo lo expuesto deducen que PROCEDENCIA para sostener que tanto la
existiría una actividad y/o industria prohibida Verosimilitud del Derecho invocado como el
ante la existencia de glaciares, razón por la cual Peligro en la demora, están acreditados,
solicitan de manera urgente se haga lugar a la especialmente con un Informe con imágenes
medida cautelar solicitada, como imperativo satelitales que acompañan y que está agregado
impuesto por la ley a fin de proteger los glaciares en autos.-
descubiertos, los de roca, y los demás recursos
de hielo con que cuenta el Departamento Respecto Contracautela solicitan al
Famatina, toda vez que se trata de recursos tribunal que, al encontrarse el organismo
escasos y críticos que deben ser protegidos municipal comprendido en las previsiones del art.
como Reserva Estratégica de recursos hídricos 88 inc. 1º del CPC, se lo exima de prestar la
y reguladores de cuencas hidrográficas.- misma.-
En el capítulos FUNDAMENTOS, Ismael Para finalizar, solicitan notificación por

Bordagaray, en su carácter de Intendente del edictos a “OSISKO MINIG CORPORATION”;
Departamento Famatina, manifiesta que habilitación de la Feria Judicial; Individualización
peticiona la medida para que se protejan los de la litis; citan el derecho que consideran
glaciares y periglaciares en el ámbito de aplicable al caso; ofrecen prueba y formalizan el
jurisdicción del Departamento Famatina, toda petitorio en términos de ley, para que se
vez que en la “Zona Exclusiva” descripta, los ordene, entre los puntos a resolver, que la
demandados, en base al convenio firmado, autoridad provincial responsable, dé
desarrollarían el “Proyecto Minero Famatina”, cumplimiento a la realización de un Inventario
coincidiendo con la localización de glaciares, tal Provincial de Glaciares, exigido por la ley,
como se acredita con la prueba que acompañan.- adoptando la Medida Precautoria con carácter de
urgente.-
59
II) Ajustándonos a determinar si los derecho garantizado legalmente y un interés

requisitos que las Medias Cautelares reclaman, se jurídico que justifique el dictado de la medida
cumplen en esta oportunidad, hemos cautelar de que se trata”. (Cám. Fed. de La Plata,
considerado apropiado hacer nuestros, Sala III, 2-12-99, in re "Ronza S.A. c/ Dirección
jurisprudencia y conceptos sobre el particular General Impositiva").
que de seguida exponemos: “La verosimilitud
en el derecho debe entenderse como la -III) Para acreditar el cumplimiento
probabilidad de que este existe y no como una de los requisitos legales “Verosimilitud del
incuestionable realidad que solo se logrará al derecho invocado” y “Peligro en la Demora”,
agotarse el trámite. Dicho de otro modo, no un párrafo muy especial merece el Informe
resulta necesaria una prueba terminante y plena elaborado por el Centro de Derechos Humanos y
del derecho invocado” (CNTrab. S. III. Febrero Ambiente (CEDHA), en el mes de Abril del
23/1989).- “Las medidas cautelares no exigen el corriente año, denominado “Los Glaciares y la
examen de la certeza sobre la existencia del Minería de la Provincia de La Rioja” que se
pretendido derecho, sino solo su verosimilitud. encuentra incorporado como prueba.-
Más aún, el juicio de verdad en esta materia se Son 132 fs., donde se analizan las
encuentra en oposición a la finalidad del instituto disposiciones de la Ley Provincial 8.773, que
cautelar, que no es otra cosa que atender a fuera promulgada el 8 de julio del 2.010 (fs. 12); se
aquello que no exceda el marco de lo hace una Metodología del relevamiento (fs. 14); se
hipotético, dentro del cual, asimismo, se agota dice ¿Dónde están los glaciares de La Rioja y como
su virtualidad.“ (CNTrab S. II. Diciembre son?, con imágenes obtenidas en Google
17/1991).- Earth (fs. 16/45); se mencionan cuestiones
En cuanto al llamado PERICULUM IN Técnicas del Inventario, también con imágenes
MORA, se destacó: "El peligro en la demora es, en (fs. 46/104); y se opina sobre el grado de
rigor de verdad, el presupuesto que da su razón de Responsabilidad legal provincial en la protección
ser al instituto de las medidas cautelares. En de glaciares (fs. 105/113).-
efecto, si éstas tienden a impedir que el En definitiva: si existe un convenio firmado;
transcurso del tiempo pueda incidir si se realizan actividades de exploración en una
negativamente en la factibilidad del cumplimiento “Zona Exclusiva” perfectamente determinada; si
de la sentencia, es obvio que si tal peligro no está vigente una Ley Provincial aún no
existe, no se justifica el dictado de una medida reglamentada; si está vigente y reglamentada una
cautelar.” “Sabido es que quien solicita una Ley Nacional; si se cuenta con un fallo de la
medida cautelar debe justificar sumariamente la Corte Suprema de Justicia de la Nación que
verosimilitud de su derecho y el peligro en la pone en vigencia plenamente en todo el
demora. Respecto del primero de ellos, se ha territorio nacional la ley aludida; y si esa
dicho que “en las medidas cautelares, que se normativa nos impone la realización de un
satisfacen con una "sumaria cognitio" porque Inventario de Glaciares en todo el territorio
es propio de su naturaleza la verosimilitud y cordillerano del país; y Estudios previos de
no la certeza, debe mediar una solicitud seria que Impacto Ambiental y Plan de Inversiones, NO
haga suponer "prima facie" la existencia de un es este tribunal el que debe tener ACREDITADO
60
que los glaciares existen y el numero de los que existe un PELIGRO REAL que nos puede
mismos.- Tampoco evaluar, si los resultados perjudicar seriamente como nación a estas
que puedan surgir de los complejos estudios generaciones y a las venideras.-
técnicos que DEBEN realizarse para
determinar el grado de Impacto Ambiental En TODOS LOS CASOS, lo único que
que pueda producirse con las actividades que puede permitir salir de puntos controversiales
surgen del convenio y las que ACTUALMENTE que... mal sostenidos...NO LE HACEN BIEN A
puedan estar ocurriendo, actúan en detrimento NADIE, es el respeto a las normas vigentes que
de esos bienes públicos y en perjuicio directo a son lo suficientemente claras y explícitas SOBRE
toda una población y a su descendencia.- LO QUE SE DEBE HACER CIENTIFICAMENTE para
que nadie dude ni pueda discutir porque sí.-
Existen AUTORIDADES DE APLICACIÓN
(Nacional y Provincial) a las cuales debemos IV) No caben dudas que, ante la
remitirles los oficios correspondientes donde se contundencia de las normas vigentes y del Fallo
ponga en evidencia que este tribunal es de la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
competente para ordenar que se suspenda la cualquier riojano, por el simple hecho de vivir en
vigencia del convenio hasta que las medidas se esta tierra, tiene DERECHO a exigir que las leyes se
tomen en el tiempo y del modo en que las leyes lo cumplan con la estrictez que las circunstancias
establecen.-Hay suficientes razones para reclaman, cuando están en juego su vida y la de
actuar con la sensatez que las los que vendrán.-
circunstancias reclaman no solo desde el punto Los principales puntos para tener en
de vista técnico (que no admite discusión), sino cuenta, son: 1) Los glaciares como bienes de
también desde el punto de vista de las decisiones carácter público; 2) Es obligatorio hacer un
políticas que pueden ser peligrosamente inventario provincial de glaciares, dentro de los
caprichosas si no se ajustan a cumplir con lo que la seis meses posteriores a la promulgación de la ley;
ley manda..- 3) Hay que actualizarlo cada cinco años; 4) Son
Descarto que pueda haber conductas prohibidas todas las actividades que impliquen
corruptas que se asientan en coimas, prebendas destrucción o traslado; o interfieran en su
y negociados; quiero creer que esta disidencia avance degradando las funciones señaladas en
tiene su razón de ser en una decisión firme de el artículo 1º; 5) Es obligatoria la evaluación del
los gobernantes para explotar un recurso impacto ambiental del artículo 7º.- Sobre esto
natural que nos beneficie a todos los que último, digo que si el proyecto minero impacta
integramos esta provincia.- en los glaciares al punto de destruirlos o de
interferir con sus funciones, estaría ese proyecto
A su vez, descarto también que quienes infringiendo la ley, quedando comprendido el
cuestionan el accionar de las empresas de avance minero, que incluye etapas de exploración
exploración minera, lo hagan tratando de ser y los cateos otorgados sobre zonas del proyecto
oposición por la oposición misma. Quiero creer Famatina/La Mexicana.- La Ley Provincial (art.
que TODOS los que se han encolumnado 6º) obliga a los emprendimientos (como los
detrás de un pueblo valiente que defiende sus mineros) que están en zonas de glaciares, a
derechos, están absolutamente convencidos someterse a un estudio del impacto ambiental
61
específico relativo a los glaciares; y el 7º Por todo lo precedentemente expuesto

enumera el contenido mínimo obligatorio que RESUELVO:
debe contener ese estudio.- 6) Se establecen
presupuestos mínimos para proteger a los 1) Hacer lugar a la Medida Cautelar
glaciares y al ambiente periglacial: a)Deben ser de NO INNOVAR oportunamente presentada
preservados como reservas estratégicas de por el Sr. Intendente del Depto. Famatina, por
recursos hídricos para el consumo humano y para entender que se ha dado cumplimiento a los
la agricultura; b)Son proveedores de agua requisitos de Verosimilitud del Derecho
para la recarga de las cuencas hidrográficas, invocado y Peligro en la Demora, exigidos
c) Protección de la biodiversidad; d)Fuente de por la ley, eximiéndolo de la
información científica y e)Atractivo turístico.- correspondiente Contracautela (art. 88 C.P.C.).-
Se hace referencia a lo manifestado por 2) Oficiar a la Autoridad Nacional de

la señora Presidenta de la Nación, en Aplicación (SECRETARÍA DE AMBIENTE Y
oportunidad de reglamentar (Decreto 207/2.011) DESARROLLO SUSTENTABLE DE LA JEFATURA
la normativa mencionada: “... el Régimen DE GABINETE DE MINISTROS) según Ley
aprobado por la Ley que se reglamenta, dado el Nacional 26.639 y Decreto Reglamentario
grado de especialidad de su normativa, resulta, 207/2.011, para que informe, con la
en principio, autosuficiente para su aplicación.” premura que la cuestión merece, todo lo
“Las normas que nos ocupan consideran Recurso concerniente al INVENTARIO DE GLACIARES que
Natural Estratégico a todo recurso escaso , actual se debe estar realizando o se realizó en todo el
o potencialmente vital para el desarrollo de la territorio nacional.-
actividad humana o para el mantenimiento de la 3) Oficiar en igual sentido a la Autoridad
calidad de vida de una Nación; ... “Los recursos Provincial de Aplicación (COMISIÓN DE
hídricos, en particular los recursos hídricos CONTROL Y SEGUIMIENTO, conjuntamente
sólidos se consideran “reserva estratégica” por su con la SECRETARÍA DE AMBIENTE DE LA
capacidad de regulación a largo plazo...“La PROVINCIA DE LA RIOJA), para que tome
preservación de los glaciares y los conocimiento del oficio anteriormente
periglaciares implica conservación y protección ordenado y para que a su vez, informe todo
de los mismos y por ende la prohibición de lo concerniente al INVENTARIO DE GLACIARES
actividades que puedan afectar su condición que se debe estar realizando o se realizó en
natural o las funciones como reservas todo el territorio provincial.-
estratégicas”.-
4) Suspender el cumplimiento del convenio
Por último, el Código de Minería a través firmado el 31 de Agosto del año 2.011 entre
de la Ley 24.585, vinculada a la Protección E.M.S.E. (“Energía y Minerales Sociedad del
Ambiental, sostiene que las Provincias y los Estado”) y “OSISKO MINING CORPORATION”
Municipios deben respetar para mantener la especialmente en lo que concierne a realizar
integridad e identidad de sus ecosistemas, la tareas que incluyen la facultad de hacer
diversidad de la flora y fauna silvestre; el aire, el cualquier tipo de actividad superficial de
agua, el suelo y sus bellezas naturales.- prospección, zanjas, calicatas, excavaciones
62
de trincheras, perforaciones de cualquier

método, extracción de muestras, análisis de
laboratorio, retirar menas y muestras de volumen
necesario para realizar pruebas, muestreo a granel
y demás actividades necesarias para la factibilidad
o pre factibilidad del proyecto.-
5) Asimismo, también DEBE

suspenderse el cumplimiento del Convenio
referenciado porque pueden estarse realizando
tareas o actividades de EXPLORACION que
atenten contra Bienes Públicos (glaciares)
existentes en la “Zona Exclusiva”, con el
consecuente IMPACTO AMBIENTAL que dicha
gestión ocasiona o puede seguir ocasionando, si se
continúa con las actividades que hoy se realizan.-
6) Hágase saber; Ofíciese y oportunamente

archívese.-
63
FLORES NÚÑEZ, ROBERTO

debidamente que el acto, omisíón o sítuación
generada provoque efectívamente degradación o
RAMÓN EL SAN JUAN,

contaminación en recursos ambientales
interjurisdiccionales.
PROVINCIA DE Y OTROS SI
DAÑO AMBIENTAL. SENTENCIA
Buenos Aires, 27 de Agosto 2013 F. 833. XLIII.

Corte Suprema de Justicia de la Nación. ORIGINARIO
Provincia de La Rioja. Flores Núñez, Roberto Ramón el San Juan,
Provincia de y otros sI daño ambiental.
Buenos Aires, 27 de Agosto 2013
SINTESIS DEL FALLO Autos y Vistos; Considerando:

Un vecino de La Rioja, promueve demanda por 1º) Que a fs. 7/63 el señor Roberto Ramón
daño ambiental colectivo contra una concesionaria de Flores Núñez, quien invoca la condición de
la explotación de im proyecto minero denominado "afectado" y de vecino de la localidad de Santa
"Gualcamayo" ubicado en la Provincia de San Juan, y Clara, departamento de Felipe Varela, Provincia de
contra dicho Estado provincial, en su calidad de
La Rioja, promueve demanda por daño ambiental
autoridad concedente, a fin de obtener: a) que se las
colectivo en los términos del articulo 30 de la ley
condene a la recomposición del ambiente dañado y que
se dañe en el futuro, ordenando su restablecimiento al 25.675, contra Minas Argentinas S.A. (MASA), en
estado anterior al inicio de sus actividades o, en su su carácter de concesionaria de la explotación del
defecto, al pago de la indemnización sustitutiva que se proyecto minero denominado "Gualcamayo"
determine; b) que se obligue a la concesionaria a la ubicado en la Provincia de San Juan, y contra dicho
contratación de un seguro de cobertura con entidad Estado provincial, en su calidad de autoridad
suficiente para garantizar el financiamiento de tal concedente, a fin de obtener: a) que se las
recomposición a raiz de la actividad minera de condene a la recomposición del ambiente dañado
prospección, exploración, explotación, cierre y post- y que se dañe en el futuro, ordenando su
cierre del proyecto y c) que se requiera a ese fin a la restablecimiento al estado anterior al inicio de sus
Secretaria de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la
actividades o, en su defecto, al pago de la
Nación una evaluación de la zona de influencia del
indemnización sustitutiva que se determine; b)
referido proyecto para acreditar el estado del
ambiente, certificar el alcance de los daños y los riesgos que se obligue a la concesionaria a la contratación
introducidos en relación a las normas de presupuestos de un seguro de cobertura con entidad suficiente
minimos de aplicación al caso. para garantizar el financiamiento de tal
El caso se plantea directamente a la Corte recomposición a raiz de la actividad minera de
Suprema de Justicia de la Nación, invocando su prospección, exploración, explotación, cierre y
competencia originaria. post-cierre del proyecto (articulo 22 de la Ley
La Corte Suprema considera que en los General del Ambiente), y c) que se requiera a ese
términos que fue planteado el caso, no surge la fin a la Secretaria de Ambiente y Desarrollo
competencia originaria del tribunal ya que la actora no Sustentable de la Nación una evaluación de la
aportó ningún estudio ambiental que acredite
64
zona de influencia del referido proyecto para de roca, cuyo producido luego es depositado en
acreditar el estado del ambiente, certificar el dicho recurso, por lo que concluye que la actividad
alcance de los daños y los riesgos introducidos en desarrollada encuadra en las previsiones de la ley
relación a las normas de presupuestos minimos de 24.051 de Residuos Peligrosos, pues comprende la
aplicación al caso. generación, manipulación, el transporte y la
Sostiene que la exploración y explotación disposición final de esa sustancia sobre la cuenca
del yacimiento minero a cielo abierto que opera la hidrica.
demandada, es una actividad altamente riesgos a Destaca que todo esto sucede a tan sólo 10
que conlleva de modo intrínseco la afectación del kilómetros de la localidad de Santa Clara,
medio ambiente del área en que se sitúa por las departamento de Coronel Felipe Varela, Provincia
descargas de residuos peligrosos que se producen de La Rioja, cuya población utiliza el agua
en los recursos hídricos, por la producción de subterránea de aquel recurso. Funda su
contaminantes químicos provenientes legitimación en su condición de vecino de la
principalmente de las oxidaciones minerales que localidad referida, que se encuentra dentro del
contienen azufre, por la contaminación del aire y área de influencia económica y social del
por la modificación geomorfológica del paisaje proyecto.
que es de una gran riqueza arqueológica. Pretende, a su vez, que los efectos de la
Señala que el proyecto está ubicado en el sentencia que se dicte se extiendan a MASA Inc.
departamento de Jáchal, Provincia de San Juan, y Barbados, Viceroy Exploration Ltd. y Yamana Gold
se asienta sobre el río Gualcamayo-Los Piojos que Company -que integran el holding de compañías
constituye el limite natural entre dicha provincia y con la empresa demandada-, a los presidentes de
La Rioja, e integra la cuenca interjurisdiccional del los respectivos directorios y a los responsables
río Bermejo-Desaguadero, que atraviesa las técnicos del informe de impacto ambiental
provincias de La Rioja, San Luis, Mendoza y La presentado ante las autoridades provinciales.
Pampa. Solicita asimismo que se cite corno terceros, en los
Indica que dicha explotación minera términos del articulo 94 del Código Procesal Civil y
impacta sobre una superficie de Comercial de la Nación, al Estado Nacional por
aproximadamente 717 hectáreas y alcanza tanto a intermedio de la Secretaria de Ambiente y
los recursos hidrológicos superficiales como a los Desarrollo Sustentable y de la Secretaria de
subterráneos, quedando en ella comprendido el Cultura, en su condición de autoridades de
río Bermejo-Desaguadero, cuyo caudal y calidad aplicación de las leyes 25.675, 25.688 Y 25.473,
de agua se verán modificados negativamente por respectivamente; a las provincias de La Rioja, San
la actividad minera. Luis, Mendoza y La Pampa, en su carácter de
Aduce que la empresa demandada, integrantes del Comité de Cuenca del Rio
mediante las perforaciones de dos pozos, detrae Desaguadero-Colorado y por ser titulares de las
45 litros de agua subterránea por segundo del río jurisdicciones territoriales afectadas; al Defensor
Gualcamayo, y que la detracción equivale al del Pueblo de la Nación y al Consejo Federal de
64,28% de su caudal. A ello se suma -según Medio Ambiente (COFEMA).
afirma- la utilización del agua extraída del río para Funda su pretensión en el articulo 41 de la
lixiviar con cianuro de sodio millones de toneladas Constitución Nacional, en el "Protocolo de San
Salvador", en la "Convención de las Naciones
65
Unidas sobre Diversidad Biológica", en la situación# degradarian dicho recurso de manera

"Convención de las Naciones Unidas sobre Cambio integral, es decir, afectando a más de una
Climático", en la "Convención de las Naciones jurisdicción. Ante el incumplimiento de dicha
Unidas de Lucha contra la Desertificación", en las carga, el principio obliga, entonces, a remitir el
leyes nacionales 24.051, 25.612, 25.743, 25.675, caso a los tribunales ordinarios.
25.688 Y en los articulos 17, 233, 246, 248, 249 Y 40) Que el intento de la parte actora de
253 del Código de Mineria. fundar la competencia originaria en la cláusula
2°) Que, por las razones y fundamentos legal precitada, no habrá de prosperar desde que
que seguidamente se expondrán, la presente a esos fines no basta con la mera afirmación de
causa no corresponde a la competencia originaria una afectación ambiental interjurisdiccional (fs. 14
de esta Corte Suprema de Justicia de la Nación vta. y 17 vta.) Tal afirmación debe contar con
prevista en el articulo 117 de la Constitución algún respaldo en elementos objetivos que
Nacional. permitan al Tribunal formarse un juicio al
3°) Que en lo concerniente a la respecto, en especial cuando el mentado carácter
determinación de la pretendida competencia interjurisdiccional del recurso afectado no resulta
originaria de esta Corte, corresponde señalar que manifiesto.
al ser la parte demandada una provincia y en En este sentido debe interpretarse lo dicho
atención a que el articulo 7°, segunda parte, de la por esta Corte en Fallos: 329:2469 acerca de que
LGA establece la competencia de los tribunales "la determinación de la naturaleza federal del
federales cuando la demanda trata sobre la pleito [..]. debe ser realizada con particular
afectación (degradación o contaminación) de estrictez de acuerdo con la indiscutible
"recursos ambientales interjurisdiccionales", debe excepcionalidad del fuero federal, de manera que
examinarse, en primer lugar, si concurre este no verificándose causal especifica que lo haga
último supuesto dado que, si se configurase, seria surgir, el conocimiento del proceso corresponde a
la Corte Suprema el único tribunal federal la justicia local.
competente. 5°) Que en virtud de las consideraciones
En efecto, de acuerdo con la jurisprudencia precedentes, es preciso indicar que las presentes
del Tribunal, existe una imposibilidad primaria de actuaciones no guardan si militud con la causa
obligar a una provincia a comparecer ante los "Pla, Hugo Alfredo y otros cl Chubut, Provincia del
magistrados federales inferiores en razón de su y otros si amparo" (Fallos: 331: 1243), en la
investidura (Fallos: 315:2157), restricción que sólo medida en que, a diferencia de lo que ocurre en
cede, según la misma jurisprudencia, cuando ha este proceso, en aquél se encontraba acreditado
operado la prórroga de la jurisdicción. con el grado de convicción suficiente que las
Por tratarse de una salvedad al inundaciones allí denunciadas obedecían a causas
funcionamiento de las reglas comunes para la antrópicas que generaban excesivos desbordes en
determinación del tribunal competente, una la cuenca interjurisdiccional del río Puelo y que
adecuada utilización de este criterio especial por impactaban de manera negativa en el Parque
los jueces federales requeridos impone a la parte Nacional Lago Puelo y en la Reserva de Biósfera
que promueva su intervención la carga de definir Transfronteriza Andino Patagónica.
con toda precisión cuál seria el recurso ambiental, En este caso, tal como fue expuesto, no se
su extensión y de qué manera el "acto, omisión o ha demostrado que la actividad desarrollada por
66
las empresas demandadas pudiera afectar al originaria del Tribunal en las causas de distinta
ambiente más allá de los límites territoriales vecindad de la contraria cuando una provincia es
sanjuaninos. parte.
6°) Que, una vez determinada la falta de 8°) Que tampoco surge en el caso la
concurrencia en el caso de un supuesto de competencia originaria del Tribunal con
afectación a bienes interjurisdiccionales, fundamento en la pretensión del actor de que se
corresponde entonces examinar si procede la hagan extensivos los efectos de la eventual
competencia de los tribunales federales de condena que pudiera resultar de este proceso a
acuerdo con las reglas usuales de persona, las firmas "MASA Inc. Barbados", "Viceroy
materia o territorio (artículo 7°, primera parte Exploration Ltd." y "Yamana Gold Company" en la
LGA). Ello asi, puesto que de proceder y en calidad de controlantes o vinculadas que -según
atención al carácter de la parte demandada, el afirma el actor- revestirían respecto a la empresa
caso correspondería a la competencia originaria nacíonal demandada.
del Tribunal. Al respecto, cabe señalar que la
7°) Que, en este sentido, cabe advertir que competencia originaria procede en aquellos casos
en aquellos supuestos en los cuales se halla en que, además de una provincia, es parte un
acreditado la distinta vecindad del actor respecto ciudadano extranjero siempre que se trate de una
del estado local demandado, la competencia "causa civil" (artículo 24, inc. 1°, del decreto-ley
originaria de la Corte procederia en los juicios en 1285/58), extremo que no se verifica en el sub lite
que una provincia es parte si a la distinta vecindad en tanto se trata de un litigio que habrá de
de la contraria se une el carácter civil de la materia resolverse sobre la base de actos y normas que
en debate (doctrina de Fallos: 269:270; 272:17; forman parte del derecho público provincial. En
294:217; 310:1074; 313:548; 323:690 y 843; estos supuestos la distinta nacionalidad cede ante
324:732, entre muchos otros). el principio superior de la autonomía provincial, de
En la presente causa no cabe sin embargo manera de no perturbar su administración interna
asignar naturaleza civil a la materia del pleito: de (Fallos: 328:1231, "Rauhut").
los términos de la demanda, a cuya exposición de 9°) Que con respecto a los terceros cuya
los hechos se debe atender de modo principal citación se requiere en la demanda -Estado
para determinar la competencia (Fallos: 306:1056; Nacional, provincias de La Rioja, San Luis,
308: 229, 1239 Y 2230, entre otros), se desprende Mendoza y La Pampa, Defensor del Pueblo de la
que su resolución exigirá ineludiblemente el Nación y COFEMA-, el actor no aporta argumento
examen del acto administrativo de aprobación del alguno que autorice a admitir el pedido.
informe de impacto ambiental presentado por la No se advierte cuál sería la relación
concesionaria para la etapa de explotación del sustantiva entre las partes del juicio y los sujetos
proyecto "Gualcamayo” (resolución 104-EM-2007 mencionados que resultaría accesoria o de algún
de la Secretaria de Estado de Mineria de San Juan) otro modo vinculada con las que son materia del
y de las normas locales en las que se sustentó pleito, de modo tal que la controversia resulte
dicho acto. común a una y otra, en los términos del artículo 94
En consecuencia, al no verificarse la del código Procesal Civil y Comercial de la Nación.
naturaleza civil de la materia, no se completa el En efecto, ningún papel tienen en la eventual
requisito ineludible para habilitar la competencia contratación por las empresas concesionarias de
67
la provincia de San Juan de una póliza por los -//-TO DEL SEÑOR MINISTRO DOCTOR DON
posibles daños ambientales que ocasione su ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI
actividad. Tampoco pueden convertirse en Considerando:
acreedores o deudores de las indemnizaciones Que el infrascripto coincide con los
que la demanda solicita para el caso de que se considerandos l° y 2° del voto de la mayoria.
demuestre la producción de daños previos a la 3°) Que en hipótesis como la del sub lite
vigencia de la cobertura exigida. que tienen por fin la recomposición del daño
No obsta a lo expuesto, el pedido de ambiental colectivo, la competencia corresponde
informes que se solicita a la Secretaria de Medio a los tribunales de justicia ordinarios, y sólo
Ambiente y Desarrollo Sustentable, en tanto el excepcionalmente a los del fuero federal en
cumplimiento de dicha medida no justifica aquellos casos en los que se encuentren afectados
legitimar pasiva ni activamente al Estado Nacional. recursos naturales de distintas jurisdicciones
10) Que en lo que respecta a la citación de (conf. articulo 7°, ley 25.675). En casos como el
las provincias de La Rioja, San Luis, Mendoza y La aquí examinado, en la que se ponen en tela de
Pampa, es preciso indicar que, aún cuando dichos juicio cuestiones concernientes al derecho público
estados provinciales integren nominalmente el local, el litigio no debe ventilarse en la instancia
"Comité de Cuenca del Rio Desaguadero", no se originaria de este Tribunal, ya que el respeto de
configura en e:¡.caso una comunidad de las autonomías provinciales requiere que se
controversia que justifique la admisión del planteo reserve a sus jueces el conocimiento y decisión de
en tanto no surge de los elementos aportados al las causas que, en lo sustancial, versan sobre
expediente que la explotación minera pudiera aspectos propios del derecho provincial, dictado
causar impacto ambiental sobre alguna de las en uso de facultades reservadas de las provincias
jurisdicciones referidas. (artículos 121, 122 Y 124 de la Constitución
En este caso no se ha demostrado que la Nacional) .
actividad desarrollada por las empresas 4º) Que resulta propicio recordar que la
demandadas pudiera afectar al ambiente más allá materia y las personas constituyen dos categorías
de los limites territoriales sanjuaninos. distintas de casos cuyo conocimiento atribuye la
Por las razones expuestas, oida la señora Constitución Nacional a la justicia federal.
Procuradora Fiscal, se resuelve: Declarar la En uno u otro supuesto dicha jurisdicción
incompetencia de esta Corte para conocer en no responde a un mismo concepto o fundamento.
estos autos por via de su competencia originaria En el primero lleva el propósito de afirmar
prevista en el articulo 117 de la Constitución atribuciones del gobierno federal en las causas
Nacional. Notifiquese y comuniques e a la señora relacionadas con la Constitución, tratados y leyes
Procuradora General. nacionales, así como las concernientes a
CARLOS S, FAYT almirantazgo y jurisdicción mari tima.
JUAN CARLOS MAQUEDA En el segundo procura asegurar,
ELENA HIGHTON de NOLASSCO esencialmente, la imparcialidad de la decisión, la
CARMEN M. ARGIBAL armonia nacional y las buenas relaciones con los
ENRIQUE PETRACCHI países extranjeros (arts. 116, 117 Y 127 de la
Constitución Nacional; Fallos: 311:489; 318:992;
329:2280).
68
5°) Que el hecho de que la demandante materia, las que no pueden ser alteradas (artículo
sostenga que la presente causa concierne a 41, tercer párrafo de la Constitución Nacional;
normas de naturaleza federal -las leyes nacionales Fallos: 318: 992, considerando 7'; Fallos: 329:2280,
y tratados internacionales invocadas- no funda per ya citados).
se la competencia originaria del Tribunal en razón 7') Que aun cuando el demandante
de la materia, pues esta jurisdicción procede tan sostiene que su pretensión no tiene por finalidad
sólo cuando la acción entablada se basa "directa y revisar la posible existencia de actos
exclusivamente" en prescripciones administrativos locales, y que la materia del litigio
constitucionales de carácter nacional, leyes del no se vincula a ninguna norma o cuestión de
congreso o tratados, de tal suerte que la cuestión derecho público provincial dictado en uso de las
federal sea la predominante en la causa (Fallos: facultades reservadas, sino que la provincia de San
97:177; 183:160; 271:244 y sus citas), pero no Juan resulta demandada por ser la titular del
cuando, como sucede en la especie, se incluyen dominio originario del yacimiento minero
también temas de índole local y de competencia explotado y en su condición de autoridad
de los poderes locales (Fallos: 240:210; 249:165; concedente (fs. 11 vta. y 18 vta.), lo cierto es que
259:343; 277:365; 291:232; 292:625 y 318:992), el examen de la responsabilidad atribuida al
como son los atinentes a la protección ambiental Estado provincial requerirá la necesaria
en la provincia afectada. consideración del acto administrativo de
6°) Que más allá del intento efectuado por aprobación del informe de impacto ambiental
la actora en el extenso escrito inicial para justificar presentado por la concesionaria para la etapa de
la jurisdicción originaria de esta Corte sobre la explotación del "Proyecto Gualcamayo"
base de la cuestión federal que propone, lo cierto (resolución 104-SEM-2007 de la Secretaría de
es que el caso de autos es revelador de la singular Estado de Mineria de San Juan), y de las demás
dimensión que presentan los asuntos de normas locales en las que se sustentó dicho acto
naturaleza ambiental, en tanto en ellos participan (ley 6800, decreto 1679/2006).
y convergen aspectos de competencia federal y Los aspectos referidos, corroboran la
otros de neta competencia provincial. afirmación efectuada en el considerando
En efecto, en el precedente de Fallos: 318: precedente, e indican la ineludible intervención de
992, el Tribunal dejó bien establecido que la jurisdicción local para examinar los diversos
corresponde reconocer a las autoridades locales la aspectos que se vinculan con la cuestión
facultad de aplicar los criterios de protección propuesta, y demuestran que deben ser las
ambiental que consideren conducentes para el autoridades provinciales las que, en el ejercicio de
bienestar de la comunidad para la que gobiernan, facultades inherentes a la autorización y control
asi como valorar y juzgar si los actos que llevan a de las concesiones que han otorgado para la
cabo sus autoridades, en ejercicio de poderes explotación de los recursos naturales de la
propios, afectan el bienestar perseguido. provincia, resuelvan cuáles son las exigencias que
Tal conclusión procede de la Constitución se deben imponer y los pasos que se deben dar
Nacional, la que, si bien establece que le cabe a la para evitar la contaminación que se denuncia. En
Nación "dictar las normas que contengan los este sentido es dable poner de resalto que el
presupuestos minimos de protección", reconoce articulo 58, párrafo segundo, de la Constitución de
expresamente las jurisdicciones locales en la San Juan atribuye al Estado provincial la facultad,
69
entre otras, de "prevenir y controlar la 9°) Que mal podría concluirse entonces
contaminación y sus efectos, y las formas que la presente causa corresponde a la
perjudiciales de erosión; ordenar el espacio jurisdicción originaria prevista en el artículo 117
territorial de forma tal que resulten paisajes de la Constitución Nacional.
biológicamente equilibrados; crear y desarrollar Cabe reiterar aquí los conceptos dados por
reservas Y parques naturales asi como clasificar y esta Corte en el precedente de Fallos: 318:992
proteger paisajes, lugares y especies animales ...” citado, en el sentido de que deben ser las
8°) Que en esta linea de ideas se inscribe autoridades administrativas y judiciales del Esta do
también la sanción de la Ley General del Ambiente de la Provincia de San Juan las encargadas de
25.675, en cuanto establece en su articulo 6° los valorar si la explotación proyectada compromete
presupuestos minimos que el articulo 41 de la aspectos tan propios del derecho provincial como
Constitución Nacional anticipa, fija los objetivos y lo es lo concerniente a la afectación del medio
los principios rectores de la politica ambiental, y ambiente.
los instrumentos de gestión para llevarla a cabo 10) Que el concepto antedicho y las
(articulas 2°, 4° Y 8°). disposiciones constitucionales y legales citadas,
La referida ley ha instaurado un régimen encuentran su razón de ser en que el ambiente es
jurídico integrado por disposiciones sustanciales y responsabilidad del titular originario de la
procesales –destinadas a regir las contiendas en jurisdicción, que no es otro que quien ejerce
las que se discute la responsabilidad por daño autoridad en el entorno natural y en la acción de
ambiental-, y ha consagrado principios las personas que inciden en ese medio. Máxime si,
ordenatorios y procesales aplicables al caso, y que como se indicará seguidamente, no se advierte en
deben ser estrictamente cumplidos, resguardando el caso un supuesto de problemas ambientales
y concretando así la vigencia del principio de compartidos por más de una jurisdicción.
legalidad que impone a ciudadanos y autoridades 11) Que, si por la via intentada, se le
la total sujeción de sus actos a las previsiones reconociese a la jurisdicción originaria de esta
contenidas en la ley. Corte la extensión que se le pretende atribuir, la
En ese marco es preciso poner de resalto justicia nacional habria realizado por su facultad
que su artículo 7° establece que "La aplicación de de examen y el imperio de sus decisiones, la
esta ley corresponde a los tribunales ordinarios absorción completa de los atributos primordiales
según corresponda por el territorio, la materia, o del gobierno de los estados (arg. Fallos: 141:271;
las personas. En los casos que el acto, omisión o 318:992).
situación generada provoque efectivamente 12) Que no empece a lo expuesto que la
degradación O contaminación en recursos actora intente justificar la competencia prevista en
ambientales interjurisdiccionales, la competencia el articulo 117 de la Constitución Nacional en el
será federal. carácter federal que le asigna a la materia, sobre
Por su parte, en consonancia con esa la base de la pretendida interjurisdiccionalidad
disposición, el artículo 32, primera parte, ha que invoca a fs. 14 vta. y 17 vta., desde que a esos
establecido que "La competencia judicial fines no basta con afirmar que las demandadas
ambiental será la que corresponda a las reglas disponen de millones de toneladas de cianuro final
ordinarias de la competencia” sobre una cuenca hidrica interjurisdiccional -limite
natural entre La Rioja y San Juan- y que, a su vez,
70
toman millones de litros de agua subterránea en conceptos: área de influencia directa y área de
forma diaria y que ello disminuye y profundiza influencia indirecta; la primera corresponde al
significativamente el caudal del subálveo área donde se emplazarán todas las obras (rajo,
compartido por dichas provincias; o que las escombrera, pila de lixiviación, planta de proceso,
demandadas habrian admitido -según se aduce- campamento e instalaciones anexas), y la segunda
en el informe de impacto ambiental presentado a se trata de las áreas que podrian estar afectadas
las autoridades mineras sanjuaninas que la por las obras o actividades del proyecto, aun
denominada cuenca de agua subterránea del Valle cuando no correspondan al área de
Bermejo -ubicada en La Rioja- recibiria, de existir, emplazamiento (punto 2.1.4)
los efluentes originados en el proyecto, o que la Según surge del plano 2.1 que ilustra la
interjurisdiccionalidad del recurso hídrico ubicación general del proyecto, ambas áreas se
compartido es tan evidente que el río encuentran dentro de los limites territoriales de la
Gualcamayo- Los Piojos, donde se ubica el Provincia de San Juan.
proyecto minero, fluye desde la Provincia de San La referencia al departamento de Coronel
Juan a la de La Rioja, para luego convertirse en Felipe Varela, Provincia de La Rioja -lugar en el que
uno de los aportes de la más extensa cuenca se sitúa la localidad de Santa Clara donde reside el
interjurisdiccional del país (río Bermejo- actor-, se vincula a aspectos socioeconómicos y
Desaguadero-Colorado) . culturales, tales corno los efectos que podrían
Como lo ha sostenido la Corte dichos producirse sobre su demografia, en el uso de
extremos deben encontrarse debídamente bienes, en la infraestructura, en los estilos de vida,
acreditados, en forma tal que permita afirmar que entre otros, y se lo califica corno un centro
"el acto, omisíón o sítuación generada provoque poblado proveedor de servicios e insumos al
efectívamente degradación o contaminación en proyecto (puntos 2.12 Y 4.8); pero esas
recursos ambientales interjurisdiccionales circunstancias no se relacionan con cuestiones
(artículo ley 25.675; Fallos: 329:2469) . ambientales, ni demuestran la afectación de un
13) Que cabe poner de resalto que en el recurso interjurisdiccional que determine la
sub lite no se ha aportado ningún estudio competencia federal en los términos del articulo 7'
ambiental que permita afirmar que se ha logrado de la ley 25.675.
acreditar ese extremo. En cuanto al impacto sobre las aguas
Dicha exigencia no surge tampoco del superficiales, se sostiene en el informe que el
"Informe de impacto ambiental de etapa de único curso de esas caracteristicas en el área del
explotación del Proyecto Gualcamayo" presentado proyecto corresponde al rio Gualcamayo, y que
por la empresa Minas Argentinas S.A. a las toda el agua a ser utilizada por la operaci6n, será
autoridades sanjuaninas, que fue acompañado por extraida de pozos (punto 4.3.1.). Se señala
la actora en soportemagnético. asimismo que los efectos por la extracción de agua
En efecto, en la "Sección 2. O - Descripción se circunscribirán s6lo al área del proyecto, y no se
del ambiente del referido informe, se indica que el afectará a otros usuarios ni recursos. A su vez, se
"Proyecto Gualcamayo” se ubica a 270 km. al explica que las aguas del rio Gualcamayo
norte de la ciudad de San Juan, en el abandonan la cuenca con caudales prácticamente
departamento Jáchal (punto 2.1.1), Y el área de nulos, aunque se pueden alcanzar importantes
influencia se enmarca en función de dos caudales durante crecidas que, al mezclarse con el
71
escaso caudal del rio Los Piojos, se infiltra a poca agua, posiblemente a más de 150 metros (punto
distancia de la confluencia de ambos rios. Luego se 4.3.3).
indica que aguas abajo del proyecto no se han Las afirmaciones realizadas sólo tienen por
identificado usuarios que utilicen dicho recurso, y objeto dejar establecida, en esta instancia del
que no se pronostica la generaci6n de efectos proceso y con elementos incorporados a él, que
sobre el uso potencial o actual del agua como no existen antecedentes que permitan justificar
consecuencia del desarrollo de la actividad una jurisdicción restrictiva y excepcional como es
minera. la que se intenta.
En la sección 4.3.3 se indica que aun Valga lo dicho para que quede claro que la
cuando no se prevén efectos sobre la calidad de Corte no está realizando una valoración de la cual
agua subterránea, los riesgos ambientales que se pudiese extraer la conclusión de que no existirá
pudieran resultar del desarrollo de la pila de daño, o que el Tribunal hubiese confirmado su
lixiviación se reducirán debido a los controles de inexistencia. Será el juez local con las pruebas que
ingeniería que incluyen una instalaci6n de doble se reúnan al respecto quien deberá hacer ese
membrana, un sistema de recolección y examen al momento de dictar sentencia. En esta
recuperaci6n de fugas de solución, y canales de etapa procesal, y en el estrecho marco de
desviación según se describe en la sección 3.10. conocimiento que ofrece la cuestión de
Cabe destacar que una de las principales competencia, el escrutinio se realiza al solo fin de
medidas de prevención y mitigación de los que quede establecido que el Informe de Impacto
potenciales efectos ambientales del proyecto Ambiental acompañado, en el que el actor
sobre los recursos hidricos, está relacionada con la sustenta sus afirmaciones, no permite tener por
elecci6n del tipo de sistema de lixiviaci6n conocido probada la interjurisdiccionalidad que se aduce,
como Sistema de Lixiviaci6n en Valle (SLV), sino más bien todo lo contrario.
mediante el cual la mayor parte del agua será 14) Que frente a ello, y teniendo en cuenta
recirculada dentro de la operación y de esta que la indiscutible migración de los cursos de
manera se minimizarán los requerimientos de agua, y de elementos integrados a ella como
agua fresca. Dicho sistema ha sido concebido consecuencia de la acción antrópica, no son datos
corno un "sistema cerrado", sin descargas hacia el suficientes para tener por acreditada la
medio ambiente, permitiendo con ello reutilizar interjurisdiccionalidad invocada, no se advierte
todas las soluciones del proceso. También se razón para concluir que el caso en examen deba
incorporó un sistema de recolección y ser sustanciado y decidido en la jurisdicción
recuperación de fugas (SRRF) que permitirá la federal pretendida (arg. Fallos: 329: 24 69, citado,
recuperación de eventuales pérdidas de solución considerando 3°). Si bien la interdependencia es
en el área operacional de almacenamiento de inherente al ambiente, y sobre la base de ella
solución a través de la geomembrana superior, podria afirmarse que siempre se puede aludir al
minimizando los impactos potenciales sobre la carácter interjurisdiccional referido para valorar
calidad del agua subterránea (sección 5.2.2). las situaciones que se plantean, no debe perderse
Además, por su posición topográfica, el de vista la localización del factor degradante, y
área donde se construirá el SLV se encuentra en la resulta claro que en el sub lite dicho factor, en el
zona no saturada, de baja vulnerabilidad al agua caso de existir, se encuentra en el territorio de la
subterránea, ubicada muy por encima del nivel del Provincia de San Juan. Ello, más allá de la
72
movilidad que se le pueda atribuir a ciertos sistema representativo federal que es la base de
elementos que se utilicen en la explotación minera nuestro gobierno, pues si bien ha hecho justiciable
que se denuncia, y con relación a los cuales seria a las provincias ante la Nación en los casos en que
muy dificil afirmar -con los antecedentes obran tes por tratarse de un extranjero, o de un vecino de
en autos y sin prueba concreta al respecto- que otra provincia, es necesario, por imperio de la
llegan a otros territorios con las características jurisdicción nacional, eliminar la más lejana
contaminantes que se le atribuyen; y que sospecha de parcialidad o de afectar las relaciones
autoricen a concluir que será necesario disponer exteriores conforme a los enunciados del
que otras jurisdicciones recompongan el medio preámbulo, jamás ha descuidado la esencial
ambiente tal como se pide (Fallos: 330:4234). autonomia y dignidad de las entidades politicas
15) Que no empece a lo expuesto la por cuya voluntad y elección se reunieron los
invocación de la ley 24.051 que regula el régimen constituyentes argentinos, y cuyas facultades
de residuos peligrosos, pues no se encuentra están claramente consignadas en los arts. 67, inc.
acreditado que los desechos de esa indole que 11 y 104 [actuales 75, inc. 12, y 121) Y sgtes. de la
puedan generarse en el Proyecto Gualcamayo, Carta
estén destinados al transporte fuera del territorio Fundamental de la República. Si, so capa de
de la Provincia de San Juan, o pudieran afectar a un derecho lesionado, o no suficientemente
las personas o al ambiente más allá de la frontera tutelado o garantido, la Corte pudiera traer a
de dicho Estado provincial (articulo l de la ley juicio a sus estrados, a todos los actos
citada; ergo Fallos: 331:1679, considerando 11). administrativos, legislativos o judiciales de las
16) Que es preciso recordar que el examen provincias, seria el régimen unitario el imperante y
de la determinación de la naturaleza federal del no el federal que menciona el articulo l° (arg.
pleito -la determinación del carácter Fallos: 236:559 y 318:992, ya citado).
interjurisdiccional del daño denunciado- debe ser 18) Que, por ende, en orden a la
realizado con particular estrictez de acuerdo con pretensión de que se hagan extensivos los efectos
la excepcionalidad del fuero federal, de manera tal de la eventual condena que pudiera resultar de
que si no se verifican los supuestos que la este proceso a las firmas "MASA Inc. Barbados",
determinan, el conocimiento del proceso "Viceroy Exploration Ltd." y "Yamana Gold
corresponde a la justicia local (Fallos: 324: 1173, Company", en la calidad que de controlantes o
entre muchos otros) . vinculadas que -según afirma la actorarevistirian
La aplicación de ese principio de estrictez respecto a la empresa nacional demandada, baste
es insoslayable frente a la competencia prevista en decir que la competencia originaria ratione
el articulo 117 de la Constitución Nacional, en la persona e procede en aquellos casos en que es
medida en que resulta exclusiva y no puede ser parte un ciudadano extranjero, siempre que se
ampliada por persona o poder alguno (Fallos: trate de una "causa civil", tal como resulta del
32:120; 270:78; 271:145; 280:176; 285:209; articulo 24, inc. l°, del decreto-ley 1285/58, y no
302:63, entre muchos otros) . como en el sub lite, en el que -según se ha
17) Que tampoco surge en el caso la examinado- la materia del litigio se vincula a
competencia en razón de las personas. Al respecto normas y cuestiones de derecho público
cabe recordar que este Tribunal "interpretando la provincial. En estos supuestos la distinta
Constitución Nacional ha respetado el admirable nacionalidad cede ante el principio superior de la
73
autonomia provincial, de manera de no perturbar participación en el carácter examinado, la solicitud

su administración interna (Fallos: 322: 2023, no puede ser útilmente acogida.
considerandos 9° y la; conf. argo causa "Rauhut", En ese orden de ideas, no se advierte en el
Fallos: 328:1231). caso en qué grado podria ejecutarse una sentencia
19) Que finalmente corresponde examinar contra el Estado Nacional, y, en dicho supuesto,
el pedido de citación como terceros del Estado qué grado de cumplimiento se podría asegurar por
Nacional -Secretaría de Ambiente y Desarrollo su intermedio sin interferir y avasallar facultades
Sustentable, y Secretaría de Cultura-; de las propias y reservadas de la provincia demandada
provincias de La Rioja, San Luis, Mendoza y La (arts. 41, 122 Y 125, primer párrafo, Constitución
Pampa; del Defensor del Pueblo de la Nación y del Nacional) .
Consejo Federal de Medio Ambiente (COFEMA). 22) Que en lo que respecta a la citación de
20) Que con respecto al Estado Nacional la las provincias de La Rioja, San Luis, Mendoza y La
actora no aporta argumento alguno que autorice a Pampa, es preciso indicar que aun cuando dichos
admitir el pedido. En este sentido el Tribunal ha Estados provinciales integren nominalmente el
decidido en reiteradas oportunidades que sólo "Comité de Cuenca del Rio Desaguadero", no se
corresponde citar a un tercero cuando la configura en el caso una comunidad de
controversia puede serIe común o el citado podría controversia que justifique la admisión del
encontrarse sometido a una eventual acción planteo.
regresiva, ya que ese es un supuesto típico que En efecto, si bien el proyecto Gualcamayo
habilita el pedido (Fallos: 325:2848, considerando se sitúa en la cuenca del rio Vinchina-Bermejo
la), y no se advierte en el sub lite razón que que, a su vez, integra la cuenca del rio
justifique en esos términos la participación de Desaguadero, lo cierto es que, tal cornoha
aquél. quedado expuesto, no se ha acreditado en el sub
21) Que tampoco aparece como común al lite que "el acto, omisión o situación generada
Estado Nacional la controversia que se plantea. Es provoque efectivamente degradación o
dable señalar que frente a los alcances que contaminación en recursos ambientales
corresponde atribuirle al actual artículo 96 del interjurisdiccionales" en los términos del articulo
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, es 7°, ley 25.675.
necesario exigir, para admitir la participación de En consecuencia, al no surgir de los
un tercero en los términos requeridos, que tenga elementos aportados al expediente que la
en el pleito un interés directo, de manera tal que explotación minera pudiera generar impacto
la sentencia que se dicte le resulte obligatoria (arg. ambiental sobre alguna de las jurisdicciones
Fallos: 327:1500). En efecto, aquella norma referidas, los fundamentos expuestos por la actora
establece que " ...después de la intervención del son insuficientes para considerar configurados los
tercero, o de su citación, en su caso, la sentencia presupuestos de admisión de la intervención de
dictada lo alcanzará como a los litigantes dichos estados provinciales en el carácter
principales", y que dicho pronunciamiento solicitado.
también "será ejecutable" contra el citado (Fallos: 23) Que en virtud de lo establecido por el
318:1459; 328:2488); de forma tal que si la articulo 3º de la citada ley 25.688 -Régimen de
sentencia definitiva que se dicte, no puede Gestión Ambiental de Aguas- en cuanto a que:
ejecutarse contra quien se pretende su "Las cuencas hidricas como unidad ambiental de
74
gestión del recurso se consideran indivisibles", es voluntariamente a un proceso promovido con

preciso indicar que las presentes actuaciones anterioridad por otro de los sujetos habilitados.
presentan marcadas diferencias con la causa "Pla, 25) Que en lo que se refiere al Consejo
Hugo Alfredo y otros cl Chubut, Provincia del y Federal del Medio Ambiente (COFEMA), la
otros" (Fallos: 331:1243), en la medida en que, a demandante no logra explicar las razones por las
diferencia de lo que ocurre en este proceso, en que considera procedente o necesaria su
aquél se encontraba acreditado con el grado de intervención en esta causa.
convicción suficiente que la denuncia exigia para Esa sola circunstancia resulta suficiente
su valoración, que las inundaciones allí para rechazar la solicitud, si se tiene en cuenta
denunciadas obedecian a causas antrópicas que que sobre quien pide la citación del tercero pesa la
generaban excesivos desbordes en la cuenca carga de acreditar que se trata de alguno de los
interjurisdiccional del rio Puelo, y que impactaban supuestos que la habilitan (Fallos: 313:1053; 322:
de manera negativa en el Parque Nacional Lago 1470) .
Puelo y en la Reserva de Biósfera Transfronteriza No debe dejar de considerarse que la
Andino Patagónica. aplicación del instituto procesal de citación de
En este caso, tal como fue expuesto, no se tercero es de interpretación restrictiva,
ha demostrado que la actividad desarrollada por la especialmente cuando mediante su resultado
empresa demandada pudiera afectar al ambiente podría quedar librado al resorte de los litigantes la
más allá de los límites territoriales sanjuaninos. determinación de la jurisdicción originaria de la
En las condiciones indicadas, no resulta Corte, que es de carácter excepcional (Fallos:
exigible prima facie el permiso del comité de 327:4768).
cuenca para la utilización de las aguas previsto en 26) Que en su caso el artículo 14 de la ley
el artículo 6 de la ley 25.688, pues dicha 48 permitirá la consideracíón de las cuestiones
autorización debe obtenerse en el caso de las federales que puede comprender este tipo de
cuencas interjurisdiccionales, "cuando el impacto litigios, y consolidará el verdadero alcance de la
ambiental sobre alguna de las otras jurisdicciones jurisdicción provincial, preservando así el singular
sea significativo". carácter de la intervención de este Tribunal,
24) Que tampoco resultan atendibles los reservada para después de agotada la instancia
argumentos vertidos por la actora en relación a su local (arg. Fallos: 180:87; 255:256; 258:116;
pedido de que se ordene la concurrencia a estas 259:343; 283:429; 311:2478; 312:606; 318:489 y
actuaciones del Defensor del Pueblo de la Nación, 992; 319:1407; 322:617; conf. causa "Asociación
en la medida en que la mera condición de Civil para la Defensa y Promoción del Cuidado del
legitimado para demandar que reviste, no Medio Ambiente y Calidad de Vida" -Fallos:
constituye un fundamento suficiente para 329:2469-).
disponer la citación pretendida, pues la previsión Por ello, y oída la señora Procuradora
del articulo 30 de la ley 25.675 no determina la Fiscal, se resuelve:
"necesaria" participación de todos los legitimados Declarar la íncompetencia de esta Corte
para interponer la demanda de daño ambiental para conocer en estos autos por vía de su
colectivo, sino solo la posibilidad de admitir su competencia originaria prevista en el artículo 117
intervención en calidad de terceros si concurren de la Constitución Nacíonal.
75
Notifíquese y comuníquese a la señora

Procuradora General.
ENRIQUE S. PETRACCHI
76
LEAÑO JULIA REBECA Y OTROS El Dr. González dijo:

La acción de amparo que promovieron Julia
C/ ESTADO PROVINCIAL Rebeca Leaño, Victorina Cruz de Mamaní, Damaso

Licantica, Víctor Hugo Valenzuela, Roger Lucien
Superior Tribunal de Justicia de Jujuy. Moreau, Francisca Fontaine y Eduardo Peloc, a
21 de Marzo de 2014. través de su apoderada Dra. Alicia Chalabe, tuvo
Provincia de Jujuy. por objeto se ordene a la autoridad administrativa
correspondiente -Juzgado Administrativo de
Minas- se abstenga de otorgar cualquier permiso
administrativo de cateo y/o exploración y
SINTESIS DEL FALLO explotación minera a cielo abierto y/o las que
utilicen sustancias químicas como cianuro,
El Superior Tribunal de Jujuy confirma la mercurio, ácido sulfúrico, y otras sustancias
sentencia de primera instancia que no hizo lugar al tóxicas similares en sus procesos de cateo,
pedido de medida cautelar (de prohibición a la prospección, exploración, explotación y/o
autoridad), por cuanto las solicitudes de cateo y industrialización de minerales metalíferos,
exploración de la empresa minera se encontraban especialmente las referidas al uranio. Pretenden
paralizadas y suspendidas.
además, se ordene a la autoridad administrativa
Se consideró que no se advierte daño que sea
susceptible de reparar o la emergencia de peligro de
que se abstenga de otorgar nuevos permisos de
daño inminente que merezca la adopción de la medida cateo y exploración en la zona que comprende la
cautelar (prohíbir a la autoridad administrativa “Declaración de Patrimonio Natural y Cultural de
pertinente, otorgar los permisos de cateo y exploración la Humanidad” -Quebrada de Humahuaca-
tramitados por la empresa minera).- efectuada en el año 2003 por la Unesco.
En forma simultánea, solicitaron medida
innovativa en contra de los demandados, para que
SENTENCIA -en pos del derecho de preservación del medio
ambiente consagrado en la Constitución Nacional;
Provincial y normas internacionales- se ordene la
En la ciudad de San Salvador de Jujuy, inmediata suspensión de los pedidos de cateo y
Provincia de Jujuy, a los veintiún días del mes de exploración de minerales de 1º y 2º categoría
marzo del año dos mil catorce, los Señores Vocales tramitados en expedientes administrativos Nº
del Superior Tribunal de Justicia, Dres. Sergio 1017-U-2008 de 9.099 hectáreas en el
Ricardo González, Clara D. L. de Falcone, José departamento de Tilcara y en el Nº 721-U-2007 de
Manuel del Campo, María Silvia Bernal y Sergio 5.000 hectáreas también en ese departamento,
Marcelo Jenefes, bajo la presidencia del primero efectuados por la empresa Uranio del Sur S.A. A su
de los nombrados, vieron el Expte. Nº 9444/12, vez, previo pedido de informe a la autoridad
caratulado: “Recurso de inconstitucionalidad administrativa de los pedimentos de cateo y
interpuesto en el Expte. Nº B-193302/08 (Sala II – exploración en trámite o solicitados en la zona,
Tribunal Contencioso Administrativo) Medida peticionaron al Tribunal ordene la suspensión de
Precautoria Innovativa: Leaño, Julia Rebeca y otros cada uno de ellos, hasta tanto se decida la
c/ Estado Provincial”. prohibición de la actividad y producción minera en
77
la zona de la Quebrada de Humahuaca, con Ponderó además, que encontrándose

fundamento en el principio precautorio pendientes trámites previos a la eventual
establecido en la Ley General del Ambiente autorización de exploración requerida (oposición,
Nacional Nº 25.675 y en el art. 41 de la intervención, paralización de trámites,
Constitución Nacional. conformación de unidad multidisciplinaria) no
La Sala II del Tribunal Contencioso existe perjuicio en la actualidad que pueda ser
Administrativo, previo acotar su intervención a la invocado por los actores respecto de la actividad
resolución de los pedidos de cateo y exploración que pretenden sea prohibida por el tribunal,
de minerales de 1º y 2º categoría tramitados por mediante su intervención. Ello –prosigue- debido
expedientes administrativos Nº 1.071-U-2.008 y fundamentalmente a que la actividad no existe
721-U-2.007 del Juzgado de Minas de la Provincia por no haber salido de su órbita natural de
solicitados por Uranio del Sur S.A., conforme fuera decisión.
resuelto por este Tribunal en fallo dictado en esta Considera el a-quo que su intervención en
causa, mediante expte. Nº 6706/09 registrado en las condiciones aludidas, comprometería
L.A. 53 Nº 118; rechazó la acción de amparo seriamente la división de poderes, evidenciando
deducida; impuso las costas a los actores vencidos una clara interferencia en las potestades
y reguló los honorarios de los profesionales exclusivas y excluyentes de otro poder del Estado,
intervinientes. El pronunciamiento fue dividido cuestión que claramente resultaría de gravedad
sólo en cuanto al tratamiento de la cuestión de institucional.
fondo, pues el voto que quedó en minoría -si bien Ante los fundamentos expuestos, el fallo
desestimó la acción de amparo deducida- lo hizo en crisis, concluyó que no existe posibilidad alguna
por entender procedente la excepción dilatoria de de generarse daño al medio ambiente, aún en el
incompetencia incoada por uno de los supuesto que el Juzgado Administrativo de Minas
codemandados. otorgase eventualmente la autorización de cateo y
Para fallar así, el tribunal sentenciante, exploración, en tanto no surge que ella fuere a
realizó un análisis exhaustivo de las actuaciones realizarse mediante el uso de sustancia química
administrativas tramitadas ante el Juzgado alguna, ya que conforme lo expuesto en los
Administrativo de Minas. Del cotejo y estudio de expedientes administrativos, las pruebas se
las mismas, advirtió que los pedidos de realizarían en laboratorio. Surgiendo entonces
exploración solicitados por la codemandada - claramente que no existe en la propuesta de
Uranio del Sur S.A.- se encuentran suspendidos en trabajo efectuada, la utilización de sustancia
su totalidad hace más de tres años; que en los química alguna en su desarrollo, la actividad por la
referidos expedientes se otorgó la debida que se solicita autorización (exploración) no se
participación a la totalidad de los presentantes - encontraría contenida en la pretensión (objeto)
entre ellos los actores vecinos de la localidad- con que inaugura esta acción y por ende que merezca
la consiguiente formación de los incidentes de protección preventiva judicial.
oposición, por lo que concluyeron prematura la Con esos fundamentos y en mérito de la
acción instaurada por los actores, al pretender prueba producida en autos, rechazó entonces el
éstos que se prohíba una autorización hasta ahora amparo precautorio promovido por los
inexistente. cautelantes, reguló los honorarios profesionales
78
de éstos e impuso las costas a los actores técnicas dirigidas a evitar que el daño temido que
vencidos. prenuncia el riesgo se torne real, o en todo caso, a
En contra de ese pronunciamiento, acude a neutralizar o aminorar en lo posible las
esta instancia, promoviendo recurso de consecuencias.
inconstitucionalidad en representación de Roger Alega que, tampoco encuentra asidero que
Lucien Moreau, Dámaso Licantica, Víctor Hugo no pueda prohibirse una actividad de exploración
Valenzuela, Francisca Simona José Ghislaine cuyas actividades se encuentran expresamente
Fontaine, Eduardo Peloc y Victorina Cruz, la Dra. previstas y pueden ocasionar daño al ambiente y
Alicia Chalabe. en particular a la Declaración de Patrimonio
Para dar fundamento al mismo, y luego de natural y cultural realizada, que corre peligro de
efectuar una detallada síntesis de los desafectación.
antecedentes de la causa, denuncia que la En relación al voto de la minoría, expone
sentencia carece de toda motivación y no que el argumento esbozado para fundar el
constituye una derivación razonada del derecho rechazo de la vía elegida en cuanto a la falta de
vigente, ni de los antecedentes jurisprudenciales, idoneidad del amparo por existencia de una vía
al rechazar la acción por “prematura”, pues no se administrativa previa y paralela, ha perdido
expidió la administración, tratándose de vigencia en este campo, máxime cuando el acceso
argumentos dogmáticos que no constituyen a la justicia ambiental no admite restricciones de
respuesta a la cuestión de fondo planteada en ningún tipo ni especie, tal como lo prevé la ley
autos, máxime cuando se encuentra en vilo la 25.675. Por lo que –prosigue- aún cuando la Jueza
vigencia y aplicación de derechos constitucionales de Minas haya realizado las diligencias necesarias
de la solvencia y magnitud como los invocados en y el trámite siga estancado y en letargo, la
autos. participación concedida en los expedientes
Predica que no existiría ninguna razón de administrativos no ha sido otorgada conforme los
derecho ni de lógica que pretendiera aplicar el estándares exigidos en la Ley General del
principio precautorio después que los hechos Ambiente y la suspensión no corresponde a un
acontezcan, haciendo alusión en lo que al caso remedio procesal válido ni suficiente para la
interesa, que ya existe en esta causa un voto implementación del derecho al ambiente sano y la
anterior en sentido favorable con innumerables y preservación ambiental.
extensos argumentos. Peticiona en definitiva se haga lugar a la
Con extensas citas a doctrina y fallos demanda de amparo promovida, y en su mérito de
dictados por tribunales de otras provincias en ordene al Estado Provincial prohíba a la autoridad
casos análogos y en especial nuestro Máximo administrativa pertinente, otorgar los permisos de
Tribunal, expone que el derecho ambiental cateo y exploración tramitados por la empresa
requiere de una participación activa de la Uranio del Sur S.A., debiendo abstenerse dicha
Judicatura, la que si bien de alguna manera empresa o cualquier otra de realizar, cateos,
pudiera afectar el clásico principio de congruencia, exploraciones, explotaciones mineras a cielo
en definitiva se traduce en un obrar preventivo abierto y/o que utilicen sustancias químicas
acorde con la naturaleza de los derechos tóxicas en los procesos de prospección, y/o
afectados y a la medida de sus requerimientos, industrialización de minerales metalíferos, en
siendo obligación del órgano judicial desplegar especial el uranio, en la zona comprendida en los
79
pedimentos respectivos. Formula reserva del caso Integrado el Tribunal, los autos fueron
federal. sometidos a dictamen del Ministerio Público
Admitido el recurso mediante providencia pronunciándose el Sr. Fiscal General en sentido
de fs. 22 y corrido traslado al Estado Provincial y a adverso a la procedencia de este recurso.
Uranio del Sur S.A., se presenta a contestarlo en Corresponde entonces sin más, emitir
nombre del primer nombrado la Dra. Natalia pronunciamiento y en este sentido adelanto mi
Soledad López, Procuradora Fiscal. coincidencia al reseñado dictamen.
Luego de relatar los antecedentes de la Cabe destacar que la sentencia en crisis no
causa, dice de la inexistencia de agravios en el iter es definitiva ni equiparable a tal, pues no pone fin
recursivo. Expresa que el recurso incoado por la al proceso, no impide su continuación ni provoca
contraria no tiene base legal alguna y que no agravio insusceptible o de muy difícil reparación
existe agravio en contra del fallo impugnado, ulterior. Tampoco el caso evidencia supuesto de
pretendiendo sostener la recurrente el recurso en “gravedad institucional” que justifique soslayar la
una mera discrepancia con lo resuelto por el a- acreditación de tal recaudo previsto por el art. 8
quo, buscando convertir la presente vía en una de la ley 4346.
instancia ordinaria más, perdiendo de vista así el La C.S.J.N. tiene dicho que “las decisiones
carácter de extraordinario y de interpretación referentes a medidas cautelares, sea que las
restrictiva de la inconstitucionalidad alegada. decreten, levanten o modifiquen, no constituyen
Agrega además, que no existe materia de sentencias definitivas en los términos del art. 14
recurso en los términos del art. 8 de la ley Nº 4346 de la ley 48, salvo que medien agravios que por su
y del art. 165 de la Constitución Provincial. magnitud puedan ser irreparables y la sola
Con extensas consideraciones, analiza los afirmación de hallarse comprometidos derechos
supuestos agravios esbozados y los refuta, amparados por cláusulas constitucionales, no es
solicitando en definitiva se rechace el recurso suficiente para obviar el cumplimiento de aquel
tentado, con expresa imposición de costas, recaudo, del que no cabe apartarse cuando no
argumentaciones todas ellas a cuya lectura remito ocurren circunstancias que permitan hacer
para abreviar. excepción a tal principio” (CS, LL t 1984-D p 692).
Concedido el beneficio de litigar sin gastos En el caso, no concurre ningún supuesto de
a favor de los recurrentes mediante providencia excepción que justifique apartarnos del señalado
de fs. 46, se presenta el Dr. Luis Canedi, en principio. Por el contrario, la sentencia
representación de Uranio del Sur S.A., dando cuestionada está dotada de suficientes
cuenta que su mandante ha cedido sus derechos fundamentos, sosteniendo la Corte Suprema de
sobre los pedidos de cateo que motivaran su Justicia de la Nación, que a los fines de la
intervención en el proceso principal. Refiere, que fundamentación el impugnante deberá hacerse
ha sido instruido por su mandante, para no cargo de demostrar la presencia de gravedad
contestar el recurso de inconstitucionalidad institucional (Fallos, 325-1905), lo que tampoco
incoado en autos, acompañando en sustento de su surge ni quedó acreditado del planteo recursivo
manifestación copia simple de e-mail y copia efectuado por la representante de los actores.
certificada de instrumento privado de cesión y También sostuve que es ingrediente
transferencia de derechos efectuada entre su esencial que la resolución atacada ocasione un
mandante y la empresa Electrum Resources S.A.
80
perjuicio actual, directo a quien se alza contra de Tilcara; concejales de dicha localidad; el
aquélla; premisa básica. Secretario de Turismo y Cultura de la Provincia; el
En efecto, es una constante que dentro de Director Provincial de Minería y Director Provincial
la teoría general de la impugnación se analiza con de Políticas Ambientales y Recursos Naturales de
particular detenimiento al examinar el recurso de la Provincia y la Jueza Administrativa de Minas;
apelación. Allí se destaca que constituye un suspensión de trámite que es reiterada por la
requisito subjetivo de admisibilidad que medie ese autoridad administrativa en fecha 31 de julio del
efecto –resolución/agravio- pues en caso contrario mismo año (fs. 28), sin que hasta la fecha se
estaría ausente el requisito genérico del “interés”, hubiere reanudado el trámite de dicho pedimento.
el cual es la medida del recurso y debe Lo mismo ocurre respecto al otro
mantenerse (subsistir) durante los diversos pedimento de cateo y exploración efectuado por
momentos en que se desarrolle el juicio de la misma empresa mediante expediente
apelación, o en la instancia federal, el recurso administrativo Nº 0645-721-U-2.007, en el que la
extraordinario (“El Recurso Extraordinario”, Sra. Jueza de Minas dispuso la suspensión de ese
Augusto Mario Morello, con la colab. Ramiro trámite el 31 de julio de 2008 (fs. 45), no
Cuello, 3º edición reelaborada, Ed. LexisNexis, pag. habiéndose reanudado el mismo hasta la fecha.
206 y sgtes.). Estimo útil agregar, que en ambos
Sostiene el autor antes citado, “…De expedientes administrativos -tal como refiere el
conformidad con lo que antecede se ha resuelto sentenciante- la autoridad administrativa, formó
que la existencia de gravamen actual como los incidentes de oposición y otorgó la debida
requisito para la procedencia del recurso participación –entre otros- de los actuales
extraordinario determina la inadmisibilidad de las amparistas; vecinos autoconvocados de la
apelaciones que se basan en agravios futuros o localidad de Tilcara y comunidades aborígenes.
meramente conjeturales (Fallos CSJN, 311:2518; Siendo ello así, no advierto en la actualidad
312:290)…”. daño que sea susceptible de reparar o la
El a-quo efectúa un análisis pormenorizado emergencia de peligro de daño inminente que
de las actuaciones administrativas tramitadas ante merezca en la actualidad, la adopción por parte de
el Juzgado de Minas, por las solicitudes de cateo y este órgano judicial de la medida cautelar como la
exploración efectuadas por la empresa recurrida – solicitada en autos, para lograr la protección del
Uranio del Sur S.A.-, para concluir que al derecho alegado por los cautelantes.
encontrarse “paralizadas” las mismas, el planteo En igual sentido se expide el Sr. Fiscal
efectuado por la ahora recurrente resulta General cuando expresa, “ … no surge ni se
“prematuro”. patentiza al momento peligro ni posibilidad de
En efecto, del cotejo al expediente daño actual e inminente (…) no habiéndose
administrativo Nº 0645-1017-U-2.008 que tengo a resuelto la cuestión en sede administrativa y por
la vista –y en lo que aquí interesa- surge que el ende otorgado al momento permiso o autorizado
pedimento de cateo y exploración efectuado por la actividad exploratoria requerida …”
Uranio del Sur S.A. se encuentra suspendido desde Cabe agregar, que los amparistas contarán
hace más de cuatro años, habiéndose decidido la siempre con una nueva posibilidad útil para la
mentada suspensión mediante acta obrante a fs. tutela del derecho, en tanto se puede volver sobre
18 suscripta el 10/07/2008 entre el Sr. Intendente la cuestión, una vez que resuelva la autoridad
81
administrativa los pedimentos de cateo y corresponden a la Dra. Alicia Chalabe en la suma

exploración allí efectuados. de pesos ochocientos ($ 800) y a la Dra. Natalia
En consecuencia, las objeciones planteadas Soledad López, en la suma de pesos mil ($ 1.000).
por el recurrente, exteriorizan una mera Sumas éstas a las que deberá adicionárseles el IVA
discrepancia de criterio entre lo resuelto por el de corresponder.
Tribunal de grado y lo que los recurrentes No corresponde regular honorarios al Dr.
consideran ajustado a derecho. Sin perjuicio de Luis Alfredo Canedi, en virtud de lo dispuesto por
ello, considero que no se configura en autos el art. 10 de la ley de Aranceles 1687/46.
ninguno de los supuestos que este Superior Tal es mi voto.
Tribunal en consonancia con la doctrina de la Los Dres. de Falcone, del Campo, Bernal y
Corte Suprema de Justicia de la Nación, ha Jenefes, adhieren al voto que ante antecede.
establecido al desarrollar la doctrina de la Por lo expuesto, el Superior Tribunal de
arbitrariedad de las sentencias, ya que –tal como Justicia,
lo sostiene el Sr. Fiscal General- no estamos en Resuelve:
presencia de una sentencia carente de 1. Rechazar el recurso de
fundamentos, sustentada en razones caprichosas inconstitucionalidad promovido por la Dra. Alicia
o que consagre una interpretación Chalabe en representación de Roger Lucien
manifiestamente irrazonable de los jueces de la Moreau, Dámaso Licantica, Víctor Hugo
causa. Valenzuela, Francisca Simona José Ghislaine
Por lo expuesto, voto por el rechazo de Fontaine, Eduardo Peloc y Victorina Cruz en contra
este recurso, con costas al recurrente vencido, de la sentencia dictada por la Sala II del Tribunal
pues nada justifica prescindir del principio general Contencioso Administrativo el 20 de noviembre de
de la derrota que consagra el art. 102 del C.P.C. 2012, con costas a su promotor.
En cuanto a los honorarios profesionales a 2. Regular los honorarios profesionales de
fijar a los letrados intervinientes y con ajuste a las la Dra. Alicia Chalabe en la suma de pesos
previsiones de la ley de Aranceles Nº 1687/46, en ochocientos ($ 800) y los de la Dra. Natalia
mérito a la calidad, eficacia y extensión de la labor Soledad López, Procuradora Fiscal, en la suma de
desarrollada (art. 4 inc. c.); el interés económico pesos mil ($ 1.000) con más IVA de corresponder.
comprometido en la instancia (art. 4 inc. a); el 3. Registrar, agregar copia en autos y
resultado obtenido (art. 7); el carácter en que notificar por cédula.
actuaron los letrados (art. 2) y las escalas de los Firmado: Dr. Sergio Ricardo González; Dra.
arts. 6 y 11, de los que surge que de aplicar los Clara Aurora De Langhe de Falcone; Dr. José
porcentajes allí previstos, el monto a fijar a los Manuel del Campo; Dra. María Silvia Bernal; Dr.
letrados no supera el mínimo establecido por este Sergio Marcelo Jenefes.
Tribunal con que debe retribuirse la labor Ante mí: Dra. María Florencia Carrillo –
profesional de abogados y procuradores en Secretaria Relatora.
“Hirmas c/ Estado Provincial” (L.A. 39 Fº 427/431
Nº 169), “Argentores c/ Video Bar Luisiño” (L.A. 39
Fº 994/996 Nº 382) y “Baudillo Lobos c/ Iturbe”
(L.A. 44 Fº 1239/1242 Nº 542), y Acordada 14 Fº
27/28 Nº 16; propongo regular los que
82
KERSICH, J. G. Y OTROS C/ Buenos Aires, 2 de Diciembre de 2014
AGUAS BONAERENSES S.A. Y Vistos los autos: “Recurso de hecho deducido por
OTROS S/ AMPARO Aguas Bonaerenses S.A. en la causa Kersich, J. G. y
otros c/ Aguas Bonaerenses S.A. y otros s/
2 de Diciembre de 2014 amparo”, para decidir sobre su procedencia.
Provincia de Buenos Aires. Considerando:
1º) Que un grupo de 25 vecinos, integrado
también por menores, de la ciudad de 9 de Julio,
SINTESIS DEL FALLO Provincia de Buenos Aires, promovió acción de
amparo contra Aguas Bonaerenses S.A. (ABSA),
2641 vecinos y vecinas de 9 de Julio con el objeto de que dicha empresa: a) comience a
(Provincia de Buenos Aires), se sumaron a un realizar en el plazo de 180 días o en el que
amparo en curso para ser beneficiarios de la judicialmente se fije, los trabajos y tareas
medida cautelar dispuesta con anterioridad necesarios a fin de adecuar la calidad y potabilidad
respecto a los amparistas iniciales (25 familias), del agua de uso domiciliario, según los parámetros
según la cual la empresa prestataria del servicio establecidos por la Organización Mundial de la
domiciliario de agua, debía proverle agua potable Salud en coincidencia con la norma del Artículo
en bidones, en razón de los altos niveles de 982 del Código Alimentario Argentino; b)
Arsénico (hasta 190 microgramos/l). determine el plazo de efectiva adecuación de un
La Corte revocó el fallo que había aceptado proyecto específico con plazos concretos de
la adhesión de los 2641 vecinos y vecinas, realización, como también de su posterior
estableciendo que debía imponerse al proceso un implementación tanto por el Organismo de
marco colectivo, aunque mantuvo la medida Control de Aguas de Buenos Aires como por las
cautelar respecto a dicho grupo, en razón de áreas competentes que determine el Ministerio de
considerar al acceso al agua potable como un Infraestructura local. La pretensión se fundó en
derecho humano esencial (haciendo su que el agua provista por la empresa prestataria
reconocimiento pretoriano), ordenando el dictado del servicio contiene niveles de arsénico
de una sentencia cautelar que comprendiera a superiores a los permitidos por la legislación
toda la población de 9 de Julio. vigente. Asimismo, dirigieron la reclamación
contra la Provincia de Buenos Aires, en virtud de
que es titular del dominio acuífero cuya
preservación es responsabilidad de la empresa
SENTENCIA prestataria del servicio, y con fuente en la
CSJ 42/2013 (49-K). Recurso de Hecho. obligación del Estado local de conservar los
“Kersich, J. G. y otros c/ Aguas Bonaerenses S.A. y recursos naturales según lo dispone la
otros s/ amparo". Constitución local (fs. 1/45 de los autos principales
caratulados “Kersich, J. G. y otros c/ Aguas
83
Bonaerenses S.A. y ots. s/ amparo recurso de proceso (fs. 93/143, punto I de fs. 125), respecto
queja por denegación de rec. extr. (Inapl de ley)”, de quienes hizo extensiva la medida cautelar y
registro Q-71837). ordenó a la demandada acompañar, con relación a
todos y cada uno de ellos, el informe
2º) Que el juez de primera instancia (fs.
circunstanciado de rigor en el plazo de diez días,
46/56) requirió a la demandada que compareciera
aclarando expresamente que este lapso podía ser
a estar a derecho y que presentara el informe
ampliado a pedido de la demandada en
circunstanciado acerca de los antecedentes e
consideración a la cantidad de presentaciones
información pertinente sobre el objeto de la
efectuadas (puntos II y III de fs. 125/125 vta.).
acción, típicamente contemplado para esta clase
3º) Que -disconforme- la demandada interpuso
de procesos como acto procesal defensivo del
recurso de apelación (fs. 144/151). En lo
emplazado (punto II).
sustancial, sostuvo que lb resuelto vulneraba su
Por otro lado y con el alcance fijado en las derecho de defensa, en razón de las dificultades
resoluciones de fs. 46/56 y 71/78, hizo lugar a la que debía sortear para informar
medida cautelar solicitada por los demandantes y, circunstanciadamente en el plazo fijado sobre la
en consecuencia, ordenó a Aguas Bonaerenses calidad de agua que suministra a cada uno de los
S.A. que suministrara a cada uno de los actores, en reclamantes. Afirmó que la presencia de un
su domicilio y a las entidades educativas y colectivo constituido por los vecinos que habían
asistenciales involucradas en el presente reclamo, promovido inicialmente la acción debió ser
agua potable -en bidones- que se adecue a las considerada suficiente para reemplazar
disposiciones del referido Artículo 982 del Código virtualmente la actuación de los demás
Alimentario Nacional, en la cantidad necesaria interesados.
para satisfacer las necesidades básicas de
Expresó que había celebrado un acuerdo
consumo, higiene personal, y limpieza de manos y
con dos de los primigenios actores (Kersich y
alimentos y cocción de éstos en una ración no
Crespo, presidente y vicepresidente de la
menor a 200 litros por mes (punto III, primer
“Asociación Todos por el Agua”), el Defensor del
párrafo, de fs. 55 vta./56; y puntos I y II de fs.
Pueblo de la Provincia de Buenos Aires, el Ministro
78/78 vta.). Además, dispuso la prohibición del
de Salud y la Ministra de Infraestructura del
consumo de agua de la red domiciliaria provista
Estado local, que importó una solución
por la demandada en los referidos
extrajudicial del conflicto, en el que se estipuló la
establecimientos educativos y asistenciales y,
construcción de una obra de infraestructura para
asimismo, ordenó a la agencia demandada la
adecuar el contenido de arsénico, habiéndose
realización en forma mensual de análisis del agua
ejecutado 1000 metros de cañerías de impulsión.
que distribuye en por lo menos diez domicilios del
partido de 9 de Julio, debiendo publicarse los Sobre estas bases, arguyó que debía
correspondientes resultados en las boletas de revocarse la medida cautelar original conforme
pago del servicio (punto III de fs. 56). con el referido convenio transaccional en curso de
ejecución, solicitando la homologación judicial de
En lo que al caso concierne, el magistrado
dicho acuerdo extintivo. Adujo grave afectación al
aceptó con posterioridad la adhesión de dos mil
interés público en virtud del costo que demanda la
seiscientos cuarenta y una (2641) personas en
condición de nuevos actores en el presente
84
medida cautelar, que en los hechos se tornó de peligro en la demora y que, por lo tanto,
imposible cumplimiento. correspondía mantener la medida cautelar, sin
perjuicio de la evaluación que debía realizar el juez
4º) Que la Cámara de Apelaciones en lo
de primera instancia, a los fines pertinentes, de los
Contencioso Administrativo de La Plata confirmó
resultados que arrojen los permanentes estudios
el pronunciamiento apelado (fs. 155/159).
que deberán formularse conforme lo propone la
Para hacerlo, por mayoría, sostuvo: a) que la
parte demandada (conf. fs. 158 vta.).
demandada no desconocía el interés legítimo de
los actores y adherentes con relación al objeto de 5º) Que dicho pronunciamiento fue
la pretensión, que por su carácter resulta impugnado por la vencida mediante un recurso de
insusceptible de aprehensión individual; b) que los inaplicabilidad de ley (fs. 160/177) que, declarado
adherentes, en tanto “vecinos” de la localidad inadmisible (fs. 179/180), dio lugar a un recurso de
afectada de 9 de Julio, ostentaban un interés queja (fs. 182/201) que la Suprema Corte de
jurídico suficiente para considerarlos Justicia de la Provincia de Buenos Aires desestimó
provisoriamente legitimados con el objeto de -dejando firme lo resuelto-, con sustento en que la
promover la presente acción de amparo; c) que la resolución impugnada no revestía carácter
demandada no podía alegar [en función del definitivo a los fines del remedio procesal
número de usuarios involucrados] violación al intentado (fs. 212/213).
derecho de defensa invocando la dificultad de 6º) Que contra dicha decisión denegatoria
responder el informe circunstanciado en el plazo ABSA interpuso el recurso extraordinario federal
de ley, toda vez que el juez aclaró expresamente (fs. 218/239), cuya denegación (fs. 245/246) dio
que dicho término podía ser ampliado en caso de origen a la presentación directa en examen. La
que la demandada lo requiriera. apelante sostiene que la resolución atacada causa
Asimismo, señaló que la recurrente no un gravamen que no puede ser reparado en una
negaba la existencia de elevados niveles de instancia procesal posterior, en cuanto ordena a la
arsénico en el agua suministrada, conclusión que demandada transitar por el proceso con la
también surgía del contenido del acuerdo antes “intervención innecesaria” de más de dos mil
referido,' por el cual la empresa había asumido el seiscientos cuarenta y un (2641) “nuevos actores”.
compromiso de realizar obras para mejorar la Asevera que la incorporación de semejante
calidad del agua y entregarla a los afectados en cantidad de pretensores desborda las
bidones sellados. Sobre tales premisas, entendió posibilidades del trámite y de una razonable
que carecían de sustento las alegaciones de ABSA posibilidad de respuesta de su parte. Ello, por
relativas a las dificultades de proveer agua potable cuanto “es' imposible controlar en el breve plazo
a los nuevos beneficiados por la tutela provisoria. del amparo”, las condiciones de “admisibilidad y
fundabilidad” (legitimación, interés, pruebas y
Por último,' expresó que debía acudirse al
demás circunstancias) “de la pretensión de miles
principio precautorio para ponderar que, a partir
de personas” que ingresan como actores en el
del suministro de agua debajo de los parámetros
proceso, “amén de las que pudieran intentar
legales de calidad, se hallaban comprometidas las
agregarse con posterioridad en el curso de esta
condiciones de salud de la población. En función
causa. Esto viola absolutamente toda capacidad
de ello, sostuvo que se encontraban reunidos los
de respuesta de esta parte demandada”.
requisitos de verosimilitud del derecho y de
85
Destaca que la decisión recurrida, “desnaturaliza su respecto asumen los litigantes originarios de
el funcionamiento del proceso colectivo, así como esta causa y de los efectos expansivos que este
las características sumarísimas del juicio de proceso colectivo puede llegar eventualmente a
amparo, provocando una grave violación al debido generar a su respecto (conf. Artículo 43
proceso, y al derecho de defensa de mi parte”. Constitución Nacional, Artículo 33 Ley General del
Ambiente). Aduce que la Suprema Corte Provincial
Señala que la presencia de un colectivo
ha desconocido la función representativa del juicio
actuando en “virtual representación del resto de
colectivo, y ha desnaturalizado su funcionamiento,
interesados” debió considerarse “suficiente” para
al permitir que se incorporen al mismo tantos
reemplazar la actuación personal de éstos,
litigantes como personas involucradas podrían
máxime cuando se trata de un proceso
llegar a encontrarse en la supuesta situación de
sumarísimo de amparo colectivo en el que la
base.
intervención voluntaria de terceros se encuentra
por principio excluida. Refiere que esta Corte en 7º) Que si bien lo cuestionado por la
“Halabi”, mediante resolución del 14/08/2007 demandada es una decisión procedimental, sus
(Fallos: 330: 3579), decidió que en la acción de efectos la hacen equiparable a una sentencia
amparo era improcedente la pretensión definitiva, en la medida en que origina agravios de
formulada con apoyo en el Artículo 90, inc. 2º, del insuficiente o imposible reparación ulterior.
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Por otra parte, los agravios de la apelante
Por estas razones, expresa que el suscitan cuestión federal para su consideración en
pronunciamiento de la Suprema Corte Provincial la vía intentada pues si bien las cuestiones
es equiparable a sentencia definitiva, en los relacionadas con la admisibilidad de los recursos
términos del Artículo 14 de la Ley Nº 48, pues locales -por su carácter fáctico y procesal- son
cierra la posibilidad de volver a discutir la ajenas a esta instancia de excepción, tal
intervención voluntaria de dos mil seiscientos circunstancia no resulta óbice decisivo para la
cuarenta y un (26,41) actores en el ámbito de un procedencia del recurso extraordinario cuando,
proceso sumarísimo de amparo colectivo, sin que como sucede en el caso, lo resuelto frustra la vía
hubiera revisión o control constitucional por el utilizada por el justiciable sin fundamentación
Superior Tribunal de la justicia local. Insiste con idónea suficiente, defecto que se traduce en una
que “la intervención de tantos litigantes como violación de la garantía del debido proceso
vecinos de la localidad de 9 de Julio, que quieran tutelado en el Artículo 18 de la Constitución
adherir”, a la demanda y a la medida cautelar, Nacional (Fallos: 311:148; 315:257; 317:1133;
“vulnera palmariamente el derecho de defensa en 320:193; 325:3360; 327:2649; 330: 3055 y
juicio y las normas de los Artículos 43, 18 de la recientemente causa CSJ 232/2010 (46-L)”L., S.R. y
Constitución Nacional y el Artículo 33 de la Ley Nº otra c/ Instituto de Seguridad Social de la provincia
25.675 General del Ambiente”. – subsidio de salud s/ amparo”, sentencia del 10
Concluye pidiendo revocar la decisión de de diciembre de 2013).
admitir la intervención de 2641 terceros en 8º) Que, en primer lugar, corresponde
calidad de actores del presente proceso, calificar en los términos de la causa “Halabi”
descalificar el ingreso de los mismos al trámite de (publicada en Fallos: 332:111) a la acción
la causa, sin perjuicio de la representación que a promovida como un proceso colectivo, pues
86
procura la tutela de un derecho de incidencia Esta deficiencia se patentiza cuando el juez

colectiva referido a uno de los componentes del de primera instancia, pese a calificar al presente
bien colectivo ambiente: el agua potable. como amparo colectivo, recurrió a reglas
procesales incompatibles con ese tipo de proceso,
Tal como lo resolvió el tribunal a qua y no
soslayando las consecuencias negativas que tal
se encuentra controvertido en esta instancia, el
temperamento ocasionaría en el normal trámite
objeto de la pretensión, por su carácter, resulta
de la causa. Máxime cuando la Provincia de
insusceptible de apropiación individual. En efecto,
Buenos Aires dispone de normativa específica (con
la pretensión incoada persigue que la provisión
base en el Artículo 20 de la Constitución
domiciliaria en red de ese bien se realice, en la
Provincial, en especial, Ley Nº 13.928, con
localidad de 9 de Julio, con caracteristicas fisicas y
modificaciones introducidas por Ley Nº 14.192)
micro-biológicas –contenido de arsénico, nitratos,
que aplicada armoniosa y sistemáticamente, y de
flúor y sólidos disueltos- que cumplan con los
estándares establecidos en el Anexo A de la ley acuerdo con los principios rectores de la Ley
General del Ambiente, hubiese impedido la
local 11.820 y el Artículo 982 del Código
violación palmaria del derecho de defensa en
Alimentario Argentino (ley 18.284 según ley local
juicio de la agencia estatal demandada.
13.230).
10) Que en este sentido cabe recordar que
9º) Que los jueces de la causa no aplicaron
los jueces deben buscar soluciones procesales que
las reglas del proceso colectivo previsto en el
utilicen las vías más expeditivas, a fin de evitar la
Artículo 43 de la Constitución Nacional, cuyas
frustración de derechos fundamentales (doctrina
caracteristicas principales y modalidades fueron
de Fallos: 327:2127 y 2413; 332:1394, entre otros)
enunciadas por esta Corte Suprema en el caso
No hay duda de que en el caso, existe la necesidad
“Halabi” {Fallos: 332:111) y mantenidas
de una tutela judicial urgente, en la medida que
consistentemente en los casos CSJ 361/2007 (43-
está en juego el derecho humano de acceso al
P)”PADEC c/ Swiss Medical S.A.”, del 21 de agosto
agua potable, la salud y la vida de una gran
de 2013; CSJ 2/2009 (45-U) “Unión de Usuarios y
cantidad de personas y al mismo tiempo existe
Consumidores c/ Telefónica Comunicaciones
una demora de la demandada en la solución
Personales S.A. Ley Nº 24.240 y otro s/ ampo proc.
definitiva de esta situación. Tratándose de un caso
sumarisimo (Artículo 321, inc. 2º, C.P.C. y C.)”,
ambiental los jueces tienen amplias facultades en
sentencia del 6 de marzo de 2014; CSJ 519/2012
cuanto a la protección del ambiente y pueden
(48-C) “Consumidores Financieros Asociación Civil
ordenar el curso del proceso, e incluso darle
p/ su defensa c/ La Meridional Compañía
trámite ordinario a un amparo o bien dividir las
Argentina de Seguros S.A s/ ordinario” y CSJ
pretensiones a fin de lograr una efectiva y rápida
1074/2010 (46-C) “Consumidores Financieros
satisfacción en materia de prevención. El límite de
Asoc. Civil para su defensa c/ Banco Itaú Buen
estas facultades está dado por el respeto al debido
Ayre Argentina SA s / ordinario”, sentencia del 24
proceso, porque los magistrados no pueden
de junio de 2014; CSJ 1145/2013 (49-M)
modificar el objeto de la pretensión (Fallos: 333:
“Municipalidad de Berazategui c/ Cablevisión S.A.
748; “Mendoza, Beatriz Silvia”, Fallos: 329:3445).
s/ amparo”, sentencia del 23 de septiembre de
2014 y Acordada Nº 32/2014). 11) Que asiste razón a la .demandada
cuando invoca la violación del derecho de defensa,
87
no solo por la carga que se le impusiera, sino incluido recursos judiciales, cuasi-judiciales y otros
también por el cambio sorpresivo de reglas. Las recursos apropiados” (11. c).
partes deben conocer de antemano las reglas de En el campo de los derechos de incidencia
juego del proceso a las que atenerse, tendientes a colectiva, es fundamental la protección del agua
afianzar la seguridad jurídica y a evitar situaciones para que la naturaleza mantenga su
potencialmente frustratorias de derechos funcionamiento como sistema y su capacidad de
constitucionales (conf. causa CSJ 471/2011 (47-T) resiliencia.
“Tello, María Luisa c/ Obra Social del Personal
Auxiliar de Casas Particulares s/ amparo”, Por esta razón es que en muchos
sentencia del 30 de abril de 2013). El proceso instrumentos internacionales se menciona la
judicial no puede ser un “juego de sorpresas” que tutela del derecho al agua potable. En este
desconoce el principio cardinal de buena fe que sentido, la resolución A/RES/64/292, del
debe imperar en las relaciones jurídicas (Fallos: 30/07/2010, de Naciones Unidas, declaró el
331:2202). derecho al agua potable y el saneamiento como
derecho humano esencial para el pleno disfrute de
Por ello, en el caso, los jueces provinciales la vida y de todos los derechos humanos. La
no pudieron integrar, de manera intempestiva y “Convención sobre la Eliminación de todas las
sorpresiva, a un número exorbitante de coactores Formas de Discriminación contra la Mujer” (1979),
al amparo colectivo ambiental, sino que debieron Artículo 14, párr. 2 y el Protocolo Adicional a la
.arbitrar los medios procesales necesarios que, Convención Americana sobre Derechos Humanos,
garantizando adecuadamente la defensa en juicio en materia de Derechos Económicos, Sociales y
del demandado, permitieran que las decisiones Culturales “Protocolo de San Salvador” del
adoptadas en el marco del presente proceso 17/11/1988, predican que toda persona tiene
alcancen a la totalidad del colectivo involucrado, derecho a un medio ambiente sano y a contar con
sin necesidad de que sus integrantes deban los servicios básicos; la “Convención sobre los
presentarse individualmente en la causa, medida Derechos del Niño”, Artículo 24, 2º párr. (1989),
que claramente desvirtúa la esencia misma de exige a los Estados Partes que luchen contra las
este tipo de acciones. enfermedades mediante el suministro de agua
12) Que el acceso al agua potable incide potable salubre. De otro lado, es de recordar que
directamente sobre la vida y la salud de las en el mes de septiembre de 2000 los dirigentes de
personas, razón por la cual debe ser tutelado por - todos los países se comprometieron en la Cumbre
los jueces. En este sentido cabe resaltar que en su del Milenio de las Naciones Unidas a reducir a la
reciente resolución A/HRC/RES/27/7 distribuida el mitad para el año 2015 la proporción de personas
2 de octubre de 2014, el Consejo de Derechos que carecían de acceso al agua potable o que no
Humanos de la Asamblea General de Naciones podían costearla. Y que en la Cumbre Mundial
Unidas exhorta a los Estados. a que “velen por que sobre el Desarrollo Sostenible de 2002, celebrada
todas las personas tengan acceso sin en Johannesburgo, se acordó un objetivo similar
discriminación a recursos efectivos en caso de para reducir a la mitad, también para el año 2015,
violación de sus obligaciones respecto del derecho las cifras de personas sin saneamiento básico.
humano al agua potable y el saneamiento, Asimismo, numerosos documentos de
organizaciones internacionales, incluyen
88
declaraciones en ese sentido, como la que surge 10 de diciembre de 2013 y del 7 de octubre de
de la Observación General Nº 15 del “Comité de 2014, respectivamente).
Derechos Económicos,' Sociales y Culturales” de Por ello, oída la señora Procuradora Fiscal,
Naciones Unidas, que el 15/11/2602, en virtud de se hace lugar a la queja, se declara procedente el
la cual se dijo que: “El agua es un recurso natural recurso extraordinario y se deja sin efecto la
limitado y un bien público fundamental para la sentencia apelada. Con costas (Artículo 68 del
vida y la salud. El derecho humano al agua es Código Procesal Civil y Comercial de la Nación).
indispensable para vivir dignamente y es condición Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de
previa para la realización de otros derechos que, por quien corresponda, se dicte un nuevo
humanos”. pronunciamiento con arreglo al presente en
En el caso resulta de fundamental carácter de urgente. No obstante, estando en
importancia el derecho de acceso al agua potable juego el derecho humano al agua potable deberá
y la aplicación del principio de prevención y, aun mantenerse la cautelar dispuesto por el tribunal
en la duda técnica, del principio precautorio, como de origen, con base en los principios de
sustento de ese derecho. prevención y precautorio, hasta tanto se cumpla
con lo ordenado. Agréguese la queja al principal,
13) Que, en definitiva, el examen de los
notifíquese y oportunamente, devuélvase.
recaudos de admisibilidad de la instancia recursiva
local, se llevó a cabo con un injustificado rigor
formal que concluyó con la arbitraria cancelación Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de
de la vía revisora de que se trata, omitiendo con Nolasco. Carlos S. Fayt. Juan Carlos Maqueda
este modo de resol ver el tratamiento de una
cuestión federal oportunamente articulada, con la
consecuente frustración de los derechos
comprometidos en dicho planteo tal como el
derecho humano al agua (CIDH Caso “Comunidad
Indígena Jakie Axa vs. Paraguay”, sentencia del 17
de junio de 2005, Serie C, Nº 125, párrafo 127;
crDH Caso “Vélez Loor vs. Panamá”, sentencia del
10 de noviembre de 2010, Serie C, nO 218, párrafo
215; CIDH Caso “Pacheco Teruel y otros vs.
Honduras”, sentencia del 27 de abril de 2012,
Serie C, nº 241, párrafo 67); y, a la par, con
evidente menoscabo de la garantia de defensa en
juicio que asiste al recurrente (Artículo 15 de la ley
48; causas CSJ 232/2010 (46-L) “L., S. R. y otra c/
Instituto de Seguridad Social de la Provincia -
subsidio de salud s/ amparo” y CSJ 811/2008 (44-
P) “Pilquiman, Crecencio c/ Instituto Autárquico
de Colonización y Fomento Rural”, sentencias del
89
CÁMARA MINERA DE JUJUY Y SENTENCIA
OTRA (PROVINCIA DE JUJUY) Buenos Aires,
C/ ESTADO NACIONAL S/ACCIÓN Autos y Vistos; Considerando:
DECLARATIVA DE 1°) Que la Cámara Minera de Jujuy, por

intermedio de su presidente, dedujo acción
INCONSTITUCIONALIDAD. declarativa en los términos del artículo 322 del
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación ante
30 de Diciembre de 2014 el Juzgado Federal n° 2 de Jujuy contra el Estado
Corte Suprema de Justicia de la Nación. Nacional, a fin de obtener la inconstitucionalidad
Provincia de Jujuy. de los articulos 2, 3, 5, 6, 7 Y 15 de la ley nacional
26.639 que estableció el Régimen de Presupuestos
Minimos para la Preservación de los Glaciares y
del Ambiente Periglacial. Solicitó accesoriamente
SINTESIS DEL FALLO una medida cautelar en elmarco del artículo 230
del código citado con el objeto de suspender la
La Cámara Minera de Jujuy planteó la
inconstitucionalidad de los articulos 2, 3, 5, 6, 7 Y 15 de aplicación de la ley que cuestiona, en el
la ley nacional 26.639 que estableció el Régimen de entendimiento de que ello puede alterar la
Presupuestos Minimos para la Preservación de los situación actual de emprendimientos mineros.
Glaciares y del Ambiente Periglacial y como medida Requirió finalmente la citación como tercero a
medida cautelar la suspensión de la aplicación de dicha juicio a la Provincia de Jujuy como titular de
respecto de los emprendimientos mineros de las dominio originario de los recursos naturales que
empresas miembros de la Cámara. se encuentran en.su territorio, porque -afirma- la
El Juzgado Federal Nro 2 de Jujuy hizo lugar a ley federal impugnada colisiona con la normativa
la medida cautelar y se declaró incompetente por local que cita (fs. 15/32).
considerar que el caso correspondía a la competencia
2°) Que el Juez Federal n° 2 de Jujuy hizo
originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
lugar a la medida cautelar solicitada (fs. 35/37).
La Corte rechazó in limine la demanda y dejó
sin efecto la medida cautelar dispuesta por considerar Para así decidir, consideró que existía
que la ley 26.639 ha sido impugnada y suspendida en verosimilitud del derecho porque en su
abstracto, con total prescindencia de considerar la comprensión "no se puede descartar un conflicto
viabilidad de su aplicación actual o en ciernes a algún entre los artículos 41 y 124 de la Constitución
miembro de la Cámara Minera de Jujuy que pudiese Federal (fs. 35 vta). Respecto del peligro en la
dar lugar a una afectación en los derechos reconocidos demora afirmó que "prima facieu la ley 26.639
por las normas federales que invoca. creó "un estado de incertidumbre e intranquilidad
para las entidades mineras que componen la
Cámara actora, dada su finalidad de fomentar y
promover el desarrollo de la minería en el
territorio provincial (fs. 36). Seguidamente, el Juez
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Federal n° 2 Jujuy se declaró incompetente y impugna, le resultará imposible delinear el acto en

dispuso remisión de las actuaciones a esta Corte. ciernes que pueda afectar sus intereses.
3º) Que para la procedencia de una acción 5°) Que la ley 26.639 ha sido 'por lo tanto
meramente declarativa es imprescindible que la impugnada en abstracto, y suspendida en su
demanda presente un "caso apto para la vigencia por un juez federal en esa misma
intervención de un tribunal de justicia (art. 20 de condición, con total prescindencia de considerar la
la ley 27). La ausencia de ese requisito importa la viabilidad de su aplicación actual o en ciernes a
imposibilidad de juzgar, circunstancia que no algún miembro de la Cámara Minera de Jujuy que
puede ser suplida por la conformidad de las partes pudiese dar lugar a una afectación en los derechos
o por su consentimiento en una sentencia (Fallos: reconocidos por las normas federales que invoca.
308:1489). En el marco propuesto por la actora, no se
En efecto, la acción declarativa de vislumbra cómo la disposición atacada genera un
inconstitucionalidad debe responder a un "caso" "estado de incertidumbre", en la medida en que el
porque este procedimiento no tiene carácter Poder Ejecutivo Nacional aún no ha delimitado el
simplemente consultivo, ni importa una ambiente glaciar y periglacial que cae bajo la
indagación meramente especulativa. En el marco prohibición del artículo 6° de la ley 26.639. De
del artículo 322, la acción tiene por finalidad hecho, ya ha explicado esta Corte que es
precaver las consecuencias de un "acto en precisamente el dictado de medidas cautelares
ciernes" -al que se atribuye ilegitimidad y lesión al que suspenden la realización del inventario que
régimen constitucional federal- y fijar las ordena el artículo 50 de la ley en cuestión lo que
relaciones legales que vinculan a las partes en neutraliza los procedimientos establecidos por la
conflicto (Fallos: 307: 1379; 308: 2569; 310:606, propia ley para generar la precisión que requiere
320:1875; 322:678 y 1253 Y 326:4774, entre el peticionante (Fallos: 335:1213 "Barrick).
otros). De este modo, el planteo no supera la
4º) Que la actora no plantea en su mera hipótesis de que algún proyecto minero sito
demanda. Ninguna actividad de las características en la provincia de Jujuy - aunque ninguno ha sido
señaladas que pudiese causar algun tipo de individualizado por la cámara actora en su
afectación a sus intereses: "actualmente –explica - demanda- podría verse afectado por una
no se sabe cuál es exactamente la porción del prohibición cuyo alcance geográfico quedará
territorio que quedarán definidas como glaciares y delimitado cuando el Poder Ejecutivo Nacional
ambiente periglacial, es decir no se sabe con cumpla la tarea reglamentaria encomendada por,
precisión que se está protegiendo aunque existen el legislador en los artículos 3°, 4° y 5º de la ley
posibilidades ciertas que queden comprendidas las citada. Es por ello que -sin perjuicio de notar la
áreas de alta montaña con 'suelo congelados' y en omisión del Poder Ejecutivo Nacional en realizar el
la media y baja montaña las áreas con 'suelos inventario y así precisar el contenido de una ley
saturados de hielo' lo que constituye una amenaza que el Congreso le ordenó reglamentar hace 4
arbi traria e ilegí tima inminente para los derechos años en un plazo de 180 días a partir de su
de mis representados” (fs. 17 vta.) . publicación (artículo 15 de la misma ley)- la acción
En estos términos, de su planteo sólo declarativa planteada no resulta un medio apto
puede concluirse que si la actora no sabe "qué se para satisfacer el interés especulativo de la actora.
está protegiendo" por medio de la ley que Su pretensión tendiente a obtener la declaración
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general y directa de inconstitucionalidad de la

norma sancionada por el Congreso Federal -y la
medida cautelar dictada en consecuencia- no
acreditan una "causa" o "caso contencioso" que
permita la intervención del Poder Judicial de la
Nación (Fallos: 307:2384 y sus citas, entre muchos
otros).
6°) Que esta Corte ha receptado desde sus

inicios el principio según el cual las consecuencias
del control judicial sobre las actividades ejecutiva
y legislativa suponen que el requisito de la
existencia de "un caso". o "controversia judicial"
sea observado rigurosamente para la preservación
de la garantía de la división de poderes, siendo
este requisito aplicable a las acciones meramente
declarativas en los términos mencionados en el
considerando 3°. Ello excluye la posibilidad de dar
trámite a pretensiones como la del sub lite, en
tanto las normas o actos de otros poderes no
hayan dado lugar a un litigio contencioso para
cuyo fallo se requiera el punto constitucional
propuesto (arg. de Fallos: 320:1556; 322:678 y sus
citas).
Por ello, oída la señora Procuradora Fiscal,

se rechaza in limine la demanda y se deja sin
efecto la medida cautelar dictada. Notifíquese y
archívese.
CARLOS FAYT. RICARDO LUIS LORENZETTI. ELENA

HIGHTON DE NOLASCO. JUAN CARLOS MAQUEDA.
92
CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR

fauna, las poblaciones y el microclima. Agregó que los
procesos de lixiviación y flotación con sustancias
GOBIERNO DE LA PROVINCIA –
tóxicas emplean millones de litros de agua que se
contaminan de manera irreversible, tornándose inaptos
para el consumo humano, la agricultura y la ganadería.
ACCIÓN DECLARATIVA DE Puntualizó que el cianuro, que es el elemento mediante
el cual se desarrolla la minería a cielo abierto, produce
INCONSTITUCIONALIDAD graves e irreversibles efectos en atención a los
accidentes que suelen ocasionarse y a los desechos
11 de Agosto de 2015 producidos.
Tribunal Superior de Justicia de Córdoba Por todo ello, el Tribunal Superior opina que la
severa restricción contenida en la ley 9625 es eficaz a
Provincia de Córdoba. fin de prevenir daños a elementos vitales para la
supervivencia humana y que es constitucional porque
respeta el principio de proporcionalidad, ya que
restringe determinadas metodologías y procedimientos
SINTESIS DEL FALLO
de explotación minera pero no prohíbe la actividad en
sí misma ni extingue el derecho minero obtenido
El Tribunal Superior de Justicia de la provincia mediante concesión. Asimismo afirmó que la
de Córdoba rechazó la acción declarativa de experiencia demostró que la aplicación de rigurosos
inconstitucionalidad de la Cámara Empresaria Minera procedimientos de control sobre este tipo de actividad
de la Provincia de Córdoba y la Asociación de
no es una vía idónea para proteger el medio ambiente.
Profesionales de la Comisión Nacional de Energía
Por último, señaló que la medida adoptada
Atómica y la Actividad Nuclear contra la ley provincial Por esas razones, concluyó que la ley local es
9526, que prohíbe la actividad minera metalífera en la razonable en tanto constituye una medida de tutela
modalidad de cielo abierto, la actividad minera de esencialmente preventiva y cumple con el deber
minerales nucleares y, el uso de determinadas
constitucional de garantizar que las generaciones
sustancias químicas contaminantes.
futuras puedan seguir gozando de bienes ambientales.
El Tribunal Superior señala que la ley 9526 no
se encuentra en contradicción manifiesta con el Código
de Minería, puesto que mientras que éste rige las
relaciones jurídicas, los derechos y las obligaciones que SENTENCIA
surgen de la actividad minera, la ley provincial prohíbe, SENTENCIA NÚMERO: NUEVE En la
con propósitos ambientales, el uso de ciertas técnicas ciudad de Córdoba, a ONCE días del mes de
de explotación y la utilización de ciertas sustancias en AGOSTO de dos mil quince, siendo las DOCE horas,
los procesos mineros. se reúnen en Acuerdo Público los señores Vocales
También consideró que las restricciones
integrantes del Tribunal Superior de Justicia, en
previstas en la norma cuestionada son razonables en
pleno, Doctores Domingo Juan Sesin, Aída Lucía
atención a la magnitud de las consecuencias que la
mineria a cielo abierto y el uso de sustanciales tóxicas Teresa Tarditti, María de las Mercedes Blanc de
causan al medio ambiente y al agua, que son Arabel, Carlos Francisco García Allocco, Silvia B.
elementos vitales para la supervivencia humana. Palacio de Caeiro, Silvana María Chiapero y Mario
También sostuvo que la minería a cielo abierto afecta Raúl Lescano, bajo la presidencia del primero, a fin
las aguas superficiales y subterráneas o freáticas y los de dictar sentencia en estos autos caratulados:
suelos, contamina el aire, e impacta sobre la flora, la "CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE
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LA PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA DE Constitución Provincial y concordantes de la

INCONSTITUCIONALIDAD” (Expte. n° 1798036 Constitución Nacional (arts. 14, 16, 17, 28, 31, 75 y
iniciado el 4 de mayo de 2009) con motivo de la 126) como así también el Código de Minería y los
acción declarativa deducida por Hugo Apfelbaum y arts. 9 y 10 de la Ley n° 25.675.
Juan Carlos Maiztegui en su carácter de Presidente 1.a. Legitimación activa.
y Secretario, respectivamente, de CEMINCOR Apuntan que CEMINCOR es una
(Cámara Empresaria Minera de la Provincia de organización empresarial, que asocia a las
Córdoba); y Rafael A. Vaggione quien comparece personas físicas y jurídicas vinculadas a la
por APCNEAN (Asociación de Profesionales de la actividad minera en el ámbito de la Provincia de
Comisión Nacional de Energía Atómica y la Córdoba, poseyendo interés legítimo para
Actividad Nuclear) en contra del Superior demandar la inconstitucionalidad de las normas
Gobierno de la Provincia de Córdoba solicitando se que se cuestionan ya que las mismas afectan sus
declare la inconstitucionalidad de la Ley n° 9526, derechos constitucionales y su patrimonio.
procediéndose a fijar las siguientes cuestiones a Sostienen que en similar situación se halla
resolver: APCNEAN toda vez que agrupa a los trabajadores
PRIMERA CUESTIÓN: ¿Es procedente la profesionales que se desempeñen en la Comisión
acción de inconstitucionalidad interpuesta? Nacional de Energía Atómica (CNEA) o en todo
organismo, empresa y/o sociedad estatal radicada
SEGUNDA CUESTIÓN: ¿Qué en la Argentina en las cuales el estudio o
pronunciamiento corresponde dictar? A LA aplicación de la actividad nuclear sea permanente.
PRIMERA CUESTIÓN PLANTEADA LOS SEÑORES 1.b. Procedencia sustancial.
VOCALES DOCTORES DOMINGO JUAN SESIN, AÍDA Manifiestan que la ley cuestionada es
LUCÍA TERESA TARDITTI, MARÍA DE LAS MERCEDES flagrantemente inconstitucional ya que viola el
BLANC DE ARABEL, CARLOS FRANCISCO GARCÍA sistema de propiedad y dominio minero como así
ALLOCCO, SILVIA B. PALACIO DE CAEIRO, SILVANA también las formas de disposición del Estado
MARÍA CHIAPERO Y MARIO RAÚL LESCANO, EN sobre las minas. Consideran que el sistema de
FORMA CONJUNTA, DIJERON: dominio del Código de Minería y de la
1. A fs. 68/93 Hugo Apfelbaum y Juan Constitución Nacional no permite al Estado
Carlos Maiztegui en su carácter de Presidente y Provincial adoptar esta medida, ya que dichas
Secretario, respectivamente, de CEMINCOR facultades han sido expresamente delegadas por
(Cámara Empresaria Minera de la Provincia de las provincias a la Nación a través de lo dispuesto
Córdoba); y Rafael A. Vaggione, quien comparece por el artículo 75, inciso 12 de la Constitución
por APCNEAN (Asociación de Profesionales de la Nacional. Alegan que el Código de Minería implica
Comisión Nacional de Energía Atómica y la una política de estado de permanencia y no puede
Actividad Nuclear); entablan acción declarativa en la Provincia de Córdoba prohibir la actividad
contra del Superior Gobierno de la Provincia de minera. Sostienen que es inconstitucional utilizar
Córdoba solicitando se declare la una denominación no legal como prohibición de
inconstitucionalidad de la Ley n° 9526. las sustancias llamándolas metalíferas, ya que
La fundamentan en la violación a los incluyen numerosos minerales que están
derechos constitucionales de sus representadas comprendidos en la primera, segunda y tercera
expresados en los arts. 18, 20, 66, 68 y 69 de la categoría, en el sistema de división de minas.-
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Estiman que la Constitución Nacional dispuso que Acusan que la teoría sobre los recursos
la Nación dictara el Código de Minería, lo que naturales y su tratamiento tiene entre nosotros
encierra un poder completo delegado por las una aplicación académica. Afirman que el Código
provincias a la Nación en materia de fondo y de los de Minería de la Nación presenta las
procesos sustanciales referentes a la adquisición, características de forma y de fondo puesto que
explotación y aprovechamiento de las sustancias tales recursos necesitan esa doctrina jurídica para
minerales, es decir de las sustancias metalíferas y que el principio de dominio originario del Estado
radioactivas que son sustancias minerales. no sea desvirtuado y por el interés de utilidad
Entienden que tal disposición importa una pública de la minería para la Nación, no para los
jurisdicción legislativa amplia del Estado Nacional, intereses parciales de la provincia. Agregan que el
delegada expresamente y no cuestionada desde la artículo 205 del Código de Minería dispone que los
sanción del Código de Minería, que comprende la minerales nucleares se regirán por las
determinación de las categorías de las minas disposiciones referidas a la primera y segunda
respetando el dominio originario de la Nación o de categoría.
las provincias según el lugar donde se encuentren; 1.d. Los principios delegados a la
el establecimiento de las condiciones legales de legislación nacional que viola la Ley n° 9526.
disposición de los recursos mineros y el proceso Entienden que los principios delegados
para permitir la exploración y las condiciones a la legislación nacional y que la Ley n° 9526 viola,
legales bajo las cuales será permitida su son: el del dominio originario del Estado Provincial
explotación; la regulación de las demás relaciones de las sustancias minerales; el del debido proceso
de derecho público y privado que son sustancial (sistema regalista); el sistema de
consecuencia de la exploraciones y de las clasificación de sustancias; el de utilidad pública
explotaciones de las minas; regla las condiciones no sometida a frontera provincial. Estiman que se
de protección ambiental y de sistemas de trabajo trata como un dominio público al dominio minero,
y las actuaciones que corresponden a las lo que vulnera el Código de Minería y por ende la
provincias por ser autoridades mineras creadas delegación legislativa realizada; y que se ha creado
por el Código de Fondo. De ello derivan que las un nuevo sistema que es el dominial o de dominio
provincias ejercen solamente las competencias de público, no el originario que está establecido en
autoridad minera por delegación del Código de aquel. Manifiestan que en el sistema regalista
Minería y no por otra razón; y que la prohibición argentino el Estado no puede negar la concesión
de la explotación está fuera de las competencias de las minas a los particulares y que nadie puede
de la Provincia y debe hacerse por medio de la explorar y explotar una mina sin el consentimiento
potestad delegada al Estado Nacional. Explican del Estado, su dueño originario y en las
que en la reforma del año mil novecientos condiciones que fija el Código de Minería. Afirman
noventa y cuatro se consagró el dominio originario que permitir que el Estado provincial prohíba la
de los recursos naturales pero que nadie puede exploración y explotación fijadas por el Código de
afirmar válidamente que en virtud de dicho Minería es posibilitar que en el futuro entregue las
principio constitucional no se pueda explotar el mismas sin ninguna limitación, porque estaría
recurso natural derivado de la tierra. asumiendo derechos de los cuales no es titular.
1.c. Los recursos naturales. Recursos Expresan que la Ley n° 9526 pretende adoptar
Mineros. Código de Minería. indebidamente el sistema dominial en virtud de lo
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cual la concesión minera dejaría de ser un acto concedidas es una confiscación y por lo tanto
jurídico reglado por el cual se entrega la propiedad inconstitucional. Luego de efectuar un relato del
de las minas para pasar a ser un negocio de sistema de las sustancias denominadas "minerales
derecho privado realizado por el Estado, sin regla nucleares" el Código de Minería declara en su
alguna, posibilitando todo tipo de actividad. artículo 206 nucleares al uranio y al torio mientras
Estiman que las provincias pueden dictar los que la Ley n° 9526 cuestionada al agregar la frase
códigos de procedimientos mineros para el “tales como” crea una clasificación ilegal. Razonan
cumplimiento de la legislación de fondo, pero que lo grave es que no son perjudiciales por sí
jamás pueden asumir lo que corresponda a mismos sino según el tratamiento que se les
aquella. Alegan que el artículo 1 de la Ley n° 9526 otorgue para la extracción. Refieren que la
prohíbe la actividad minera metalífera, mientras el prohibición sin base legal, ni cita y sin fundamento
Código de Minería la clasifica por categorías en no es legalmente aceptable más aún cuando el
virtud de las potestades expresamente delegadas Estado provincial busca en este caso beneficiar
por las provincias a la Nación en virtud del una fuente de energía como es el petróleo con un
artículo 126 de la Constitución Nacional y que por plan especial y perjudica a otro, sin explicitar el
tanto, dicha clasificación no puede ser realizada porqué de la elección de esa fuente de energía.
por la Provincia. Aclaran que si no se permite la Consideran que además de beneficiar
exploración por los métodos que correspondan, concretamente al medio ambiente por su
entre los cuales se encuentra la exploración a cielo contribución a la generación de energía limpia, la
abierto, no se podrá saber cómo será realizada la actividad nuclear se extiende a otros campos de la
explotación. Destacan que toda la actuación de los industria y a la medicina nuclear.
planes e informes de impacto ambiental deben Aclaran que en esta área, el sector de
estar presentados y suscriptos por profesionales producción de radiosótopos y radiaciones
universitarios con especial formación, únicos ionizantes con fines médicos de la CNEA, abastece
idóneos para intervenir. Señalan que esta con el noventa por ciento a las necesidades
condición de especialidad los torna responsables, anuales que demandan los sectores de salud
ya que intervienen asimismo los colegios humana de nuestro país, quedando un remanente
profesionales, visando los trabajos que presentan. que se exporta a otros países.
De ello coligen que la autoridad minera provincial 1.f. Explotación a cielo abierto o
tiene los instrumentos jurídicos plenos para que se cantera.
presente el plan al iniciar el pedido de exploración Expresan que la minería del uranio
y para considerarlo insuficiente y no conveniente y como la de cualquier otro mineral metalífero,
no aprobarlo o hacer observaciones. minerales industriales y rocas de aplicación,
1.e. Las sustancias radioactivas. utilizan, casi en su totalidad, el método de
Entienden que el artículo 2 de la explotación denominado a cielo abierto, el que es
Ley n° 9526 que prohíbe en todo el territorio de la conocido en Córdoba como cantera y habiendo
Provincia de Córdoba la actividad minera en todas sido utilizado por la minería tradicional de la
sus etapas de minerales nucleares tales como el provincia.
uranio y el torio, implica una expropiación ilegal, Razonan que si el método de
es decir una confiscación. Explican que como la producción que utiliza la minería que promueve el
prohibición regirá para las minas actualmente gobierno de la Provincia de Córdoba es
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exactamente el método a cielo abierto o cantera y por ciento de las aguas, utilizando sistemas de
siendo esta minería, a nivel de los estudios circuitos cerrados.
alcanzados en el territorio al día hoy, la única que Explican que el consumo de agua para
se practica en la Provincia, es evidente que la la producción de las ciento veinte toneladas
misma es violatoria al concepto expresado en el anuales de uranio que utilizan nuestras centrales
artículo 1 de la Ley n° 9526. nucleares reciclando el cincuenta por ciento es el
Esgrimen que en los fundamentos equivalente al agua de riego anual consumida por
expresados en la sesión legislativa se pone una finca de quince hectáreas con frutales.
especial énfasis en los perjuicios de la aplicación 1.h. Sobre el abandono de los pasivos
del método a cielo abierto haciendo hincapié en el minerales.
tamaño o volumen, pero no se especifica a partir Sobre el tema del abandono de los
de qué tamaño o volumen comenzaría a pasivos minerales que se menciona en los
perjudicar el medio ambiente. fundamentos de la Ley n° 9526 aclaran que para la
Arguyen que pueden darse proyectos o solución definitiva de éstos la CNEA diseñó el
emprendimientos mineros metalíferos con Proyecto de Restitución Ambiental de la Minería
tamaños y producciones menores a las actuales de Uranio (PRAMU), que cuenta recientemente
producciones de la minería tradicional cordobesa con un crédito del Banco Mundial. Destacan y
como ejemplo la producción del ex yacimiento dejan sentado que todas las actividades que se
Schlagintweit en Los Gigantes. Refieren que la llevan a cabo en el sitio Los Gigantes son
minería del uranio, como la de cualquier otro autorizadas por la Provincia.
mineral metalífero, minerales industriales y rocas Refieren que la Ley n° 24.804 -Ley
de aplicación, utiliza casi en su totalidad el método Nacional de Actividad Nuclear- expresamente
de explotación denominado a cielo abierto. establece que la CNEA tendrá a su cargo “…ejercer
Se preguntan cuál es el origen de la la responsabilidad en la gestión de los residuos
prohibición de los métodos operativos para la radioactivos” y la Ley n° 25.018 -Ley de gestión de
extracción de minerales metalíferos si son los residuos radioactivos- determina que debe
mismos que los que se utilizan para la extracción gestionar los residuos derivados de la minerías del
de minerales no metalíferos. uranio, y los que provengan de yacimientos
Manifiestan que su aplicación se petrolíferos abandonados o establecimientos
desarrolla dentro de un esquema absolutamente fabriles fuera de servicio.
contenido y que permite ser controlado con una 1.i. Prohibición de uso de químicos
metodología que es ampliamente conocida y Alegan que el artículo 3 de la Ley
aplicada por la CNEA desde hace más de treinta n° 9526 contiene la prohibición de una serie de
años, sin que se haya producido ningún tipo de sustancias químicas y toda otra que se encuentre
contaminación y daños a la salud de persona incluida en la Ley n° 24.051 a la que la Provincia
alguna en relación con este elemento. adhirió mediante la Ley n° 8973. Entienden que,
1.g. Manejo del agua en la minería por ello, modifica lo que ya es ley para la
Refieren que los emprendimientos Provincia. Señalan que la Ley n° 24.585 incluyó en
mineros promueven un uso responsable del agua el Código de Minería las disposiciones ambientales
y prevén recuperar como mínimo un cincuenta que quedaron como Sección 2°, Título 13, y a
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continuación de las condiciones técnicas de Ley n° 9526 y a la exposición de motivos señalan

explotación, que es su lugar lógico de ubicación. que se confunde desarrollo sustentable con
Afirman que la Ley n° 24.051 de prohibición al sostener que se pone a la
residuos peligrosos tiene un sistema que debe vanguardia de las provincias que le dan
seguirse que consiste en que primero el productor sustentabilidad a la actividad minera con este
o quien trate con residuos peligrosos debe régimen de interdicciones previsto en la ley en
inscribirse en el registro, y luego de ello, debe cuestión.
presentar el sistema o plan de tratamiento de Afirman que es inconstitucional porque
residuos peligrosos, el que quedará sujeto a ignora todo el sistema jurídico ambiental que se
aprobación del Estado provincial. Expresan que el ha dictado tanto en la Constitución Nacional como
Código de Minería dispone que si las plantas de la provincial y las leyes de contenidos mínimos
beneficio están dentro del perímetro de nacional y provincial. Refieren que se pone como
pertenencia, deben reglarse por el Código de ejemplo una planta que jamás ha funcionado, cual
Minería, y que aquellas en las que los minerales es la de Pozo Nuevo.
son extraídos y no tratados en el lugar tienen la Relatan los antecedentes respectivos.
misma legislación que otras industrias, pero de Aclaran que los pasivos ambientales que se
igual forma estiman que deben aplicarse tales produjeron por el manganeso no fueron jamás
disposiciones. Consideran que las plantas de reparados. Estiman que sería conveniente una
beneficio o establecimientos que se encuentran visita de este Tribunal a los fines de ver lo que se
dentro de la concesión minera están más está ponderando y lo que se está prohibiendo.
controladas que las anteriores ya que tienen el Consideran que ningún minero es contrario a que
control de la autoridad minera y de los municipios, las sustancias mineras extraídas sean tratadas
comunas y de ambiente, entre otros, para el fuera del límite de la concesión minera, porque así
análisis del informe de impacto ambiental y si está en el Código de Minería.
corresponde lo vinculado con los residuos Apuntan que la idea de tratar las
peligrosos. sustancias dentro del límite de la concesión o de la
Argumentan que la prohibición que mina corresponde a la concepción que señala que
realiza el artículo 3 de la Ley n° 9526 es la minería debe desarrollarse en una sola zona y
discriminatoria. Concluyen que la referencia dejar allí lo que no sea utilizable para los pasivos
realizada por la Ley n° 9526 provincial al anexo ambientales, lo cual, en definitiva, deberá
primero de la Ley n° 24.051 es ilegal, ya que la resolverse en cada caso concreto según los
Provincia ha adherido a la misma integralmente estudios que la ley obliga.
por lo que debe cumplirla, y no sólo a un anexo Estiman que en relación al régimen de
que determina cuales son las categorías sometidas la política hídrica, una cosa es referirse al acuerdo
a control. Alegan que de igual forma es federal del agua de la década pasada y otra
inconstitucional hacer referencia al artículo 249 configurar los documentos que hacen al derecho
del Código de Minería sacándolo de su propio del agua; siendo que lo que debe realizarse es la
sistema. aplicación de la legislación vigente. Hacen
1.j. Cuestionamientos de la Ley. referencia al Código de Aguas de la Provincia, el
Exposición de Motivos y Debates Al que en su artículo 59 regula sus prioridades de
realizar una crítica a la fundamentación de la uso.
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Ponen de manifiesto que existe en la Afirman que se viola el derecho a

exposición de motivos de la Ley n° 9526 y en el ejercer la industria lícita y el derecho al trabajo de
debate, la idea de que la minería es perjudicial, los profesionales de APCNEAN consagrado por el
aclarando que lo mismo sucede con la soja y lo artículo 14 de la Ley Fundamental. Aclaran que
mismo ocurrió cuando se incorporó al campo parece ser que cuando se pretende ejercer esta
argentino la ganadería de los animales traídos del industria a través de sustancias necesarias e
exterior. imprescindibles para ello, la Ley n° 9526 de
Postulan que deben hacer conocer que manera ilegítima, lo prohíbe pero sólo para esta
la minería tiene sistemas de cierre y restauración actividad, dejando de lado el principio de igualdad.
de los lugares explotados. Señalan que debe Consideran lesionado el principio de debido
tenerse en cuenta la Ley General de Ambiente proceso sustancial.
n° 25.675. Refiere que dicho ordenamiento Afirman que el Código de Minería es de
consagra el principio de congruencia y que el fondo y de forma y que al excluir minerales
mismo es violado cuando se incorpora un anexo metalíferos y radioactivos del proceso sustancial
de la ley sobre los residuos peligrosos o se del Código de Minería, la Provincia lo hace con una
pretende aplicar una parte de un artículo del ilegal intromisión de los procesos provinciales,
Código de Minería (art. 239). puesto que son sólo complementarios de los
Acusan que se violan el principio de sustanciales.
progresividad que determina la Ley n° 25.675 -ya Respecto al derecho de igualdad,
que los objetivos deben ser obtenidos a través del señalan que éste se ve infringido por cuanto la Ley
tiempo- y el principio de sustentabilidad, ya que se n° 9526 prohíbe en todo el territorio de la
impide el desarrollo económico y social con una Provincia el uso de las sustancias químicas
prohibición que no tiene fundamento alguno. contaminantes establecidas en el Anexo I de la Ley
Esgrimen que no responden a la n° 24.051 y/o que posea alguna de las
realidad las consideraciones de la minería nuclear características enunciadas en el Anexo II de dicho
que se realizan en el debate parlamentario, y que plexo, sólo en relación a la minería metalífera.
de existir un pasivo ambiental en nuestra Refieren que no existe justificativo alguno que
provincia, la responsable es la autoridad que lo permita válidamente sostener esta discriminación
permitió. Luego de desarrollar el principio de arbitraria en contra de una actividad tan lícita
prevención aseveran que lo ambiental no es una como cualquiera de las actividades industriales o
serie de prejuicios sino de conocimientos técnicos, fabriles, la que tiene todo el derecho a
científicos y culturales y de cumplimiento de la ley. desarrollarse en los mismos parámetros cuando
Citan el artículo 66 de la Constitución utilice los mismos elementos y sustancias que para
Provincial. Exponen que se produce la violación al unos está permitido y para otros, negado.
derecho de propiedad, consagrado en el Manifiestan que los derechos laborales colectivos
artículo 17 de la Constitución Nacional toda vez que representan han sido franca e
que la Provincia legisla sobre sustancias minerales indudablemente vulnerados, porque en
y nucleares sacándolas del Código de Minería. situaciones iguales han sido considerados en
Aducen que la prohibición de explotar las minas forma diferente aquellos empresarios y
concedidas implicaría una violación al derecho de trabajadores que hacen minería metalífera con
propiedad minera.
99
respecto al resto de las actividades o industrias de 309/343vta. la Provincia de Córdoba contesta el

la Provincia. traslado corrido solicitando el rechazo de la acción
Finalmente entienden que se lesionan en todos sus términos, con costas a los
la buena fe y confianza legítima de sus accionantes.
representados, en especial del sector empresario Esgrime que la demanda incoada en
minero. Razonan que elementales imperativos de autos carece de la virtualidad preventiva implícita
seguridad jurídica y de confianza legítima en el en su naturaleza jurídica, toda vez que fue
proceso de formación y sanción de las normas interpuesta superados los seis meses desde que la
generales, vinculados sustancialmente con la Ley n° 9526 comenzó a regir. Señala que los
certeza jurídica, exigen la previsibilidad en las actores debieron reclamar administrativamente
conductas relacionadas con el sector minero, pues conforme los remedios pertinentes que establece
ello contribuye precisamente a crear esa confianza la ley de trámite administrativo a fin de lograr la
legítima de los ciudadanos que participan de dicho satisfacción de su pretensión y en caso de resultar
agrupamiento, susceptible de ser lesionada por la denegada su reclamación, tenían abierta la
incertidumbre y la falta de previsibilidad de las instancia judicial a través de la acción
reglas jurídicas en juego en materia minera. Citan correspondiente ya que en juicio pleno podrían
jurisprudencia de este Tribunal Superior de lograr la satisfacción de su derecho subjetivo de
Justicia. carácter administrativo supuestamente
Aseguran que la pretensión de anudar conculcado. Se pregunta cuál es la incertidumbre
por la nueva ley efectos o consecuencias jurídicas que tienen los actores y su gravedad cuando
novedosas a situaciones de hecho consolidadas en tuvieron paralizado el expediente judicial casi un
el pasado y ya consumadas, a más de encuadrar año. Afirma que no hay en Córdoba ningún
en un supuesto de retroactividad auténtica no emprendimiento minero en actividad que pudiera
permitida por el ordenamiento jurídico estar comprendido por la ley, por tanto no están
constitucional, sería contrario a elementales comprometidos bajo ningún punto de vista los
imperativos de seguridad jurídica en el proceso de intereses de los asociados a CEMINCOR o
formación, sanción y vigencia de las normas APCNEAN.
generales en el ámbito de la demandada, que Denuncia defecto en la personería
contribuyen precisamente a crear esa confianza invocada, toda vez que la Cámara sólo puede
legítima de los ciudadanos. Hacen reserva de caso actuar en defensa de los intereses de sus
federal. asociados conforme el artículo 2 de sus estatutos,
2. Mediante Auto número Treinta de sin que sea posible arrogarse la representación de
fecha dieciocho de mayo de dos mil diez este quienes no lo son. Agrega que el Acta n° 321 del
Tribunal Superior de Justicia admite la acción siete de abril de dos mil nueve que
declarativa de inconstitucionalidad incoada y le supuestamente autorizaría al ente para interponer
imprime trámite. En mérito de ello cita y emplaza la demanda, no aparece suscripta por la totalidad
a la demandada Provincia de Córdoba para que en de los miembros de la Cámara, o por su Comisión
el plazo de seis días comparezca a estar a derecho, Directiva.
conteste la demanda, ofrezca la prueba de que Aclara que no surge de los estatutos ni
haya de valerse y, en su caso, oponga excepciones en particular de su objeto social, que APCNEAN
o deduzca reconvención (fs. 167/174vta.). 3. A fs. esté facultada para reclamar judicialmente la
100
inconstitucionalidad de normas de alcance general Relata que diez mil kilómetros

que no refieran puntualmente a la situación cuadrados fueron explorados con resultados
laboral o al ejercicio profesional de sus asociados. negativos para anomalías metalíferas por BRGM,
Manifiesta que siendo Córdoba una provincia con servicio geológico oficial de Francia entre los años
fuerte desarrollo turístico y minero no metalífero, mil novecientos noventa y nueve y dos mil uno, lo
es imprescindible que se tomen medidas que da cuenta de los antecedentes suficientes que
preventivas que permitan la convivencia de ambas ha tenido la Provincia de Córdoba respecto de la
actividades y se adopten los recaudos necesarios decisión política en lo que atañe a qué tipo de
para limitar el avance de una actividad sobre otra, minería está dispuesta a defender.
evitando en lo posible la destrucción irreversible Afirma que de acuerdo a las reglas del
del paisaje. Explica que bajo ningún punto de vista arte minero es imposible realizar de una manera
pretende legislar el fondo de la materia minera y ambientalmente sustentable y sin contaminar las
avanzar sobre materia delegada al gobierno actividades que la Ley n° 9526 prohíbe. Aclara que
Nacional, sino regular tal actividad en el territorio en la minería a cielo abierto de sustancias
provincial teniendo en consideración la protección metalíferas, los volúmenes de materiales son
del ambiente. extraordinarios, mientras que en los no
Luego de realizar un relevo de la metalíferos son pequeños, por lo que es posible
normativa aplicable al caso, razona que la entender que si los volúmenes de la minería no
titularidad reconocida en el artículo 124 de la metalífera fueran extraordinarios también podría
Constitución Nacional sumada a la obligación que ser limitado.
el artículo 41 impone a las autoridades, obligan a Asegura que el Estado Provincial en
las provincias a proteger los recursos de su función de las facultades que le son conferidas
pérdida, alteración o disminución, siendo las constitucionalmente legisló en materia ambiental
mismas garantes del uso racional y conservación el ejercicio de la actividad en la provincia y lo hizo
de aquellos para las generaciones presentes y sancionando una ley que está legitimada por el
futuras. pueblo de la provincia que la reclamaba, siendo
Luego de citar jurisprudencia y el una decisión que no debe ser revisada
artículo 233 del Código Minero señala que es falso judicialmente por cuanto no es materia justiciable
que la Ley n° 9526 viole el sistema de propiedad y por ser parte de su política de estado.
dominio minero y las formas de disposición del Insiste en que en estos autos queda
Estado sobre las minas ya que la misma sólo demostrado que se ha dictado una ley en el marco
reglamenta sobre una técnica de ejercer dicha de las atribuciones concurrentes de las provincias
actividad y no realiza una nueva categorización de y la Nación respecto de la potestad de legislar en
aquellas. materia ambiental; que no se afecta el principio de
Postula que sí puede el Estado prohibir razonabilidad por cuanto no se restringe en modo
las actividades mineras y la explotación que violan absoluto el ejercicio del derecho ni se trata de una
las normativas ambientales vigentes y que restricción que prohíba la actividad en general
técnicamente no pueden realizarse en forma sino sólo una modalidad de explotación y la
ambientalmente sustentable las actividades actividad respecto de determinadas sustancias
mineras que la Ley n° 9526 prohíbe. minerales nucleares; que solo se establecen
restricciones a determinadas actividades mineras
101
íntimamente relacionadas con el cuidado del toman previsiones puede ser una fuente de
ambiente aplicando el principio precautorio que contaminación ambiental a largo plazo.
rige en la materia y sin legislar aspectos de fondo Añade que uno de los principales daños
de la actividad minera, reservados al Congreso de ambientales de la minería metalífera a cielo
la Nación; que la ley se fundamenta en razones de abierto es el drenaje ácido de la mina tratado en
orden público ambiental de índole preventiva para extenso en los fundamentos de la ley. Relata que
el resguardo de la seguridad y salud del pueblo de para extraer un kilogramo de oro se necesitan
la provincia. minar toneladas de roca estéril, y que por el
Colige que se trata de una ley contrario en las canteras de Córdoba todo lo que
absolutamente razonable sancionada en todo de se extrae se comercializa y por ello las
acuerdo a los preceptos constitucionales, que dimensiones de nuestras canteras son
responde a una política ambiental del Estado. infinitamente menores y no perjudiciales y están
Asevera que no existe la menor duda de que el debidamente controladas por la provincia. Razona
tipo de minería prohibido por la Ley n° 9526 que si bien los métodos podrán ser parecidos en
produce consecuencias ambientales negativas. Al cuanto al arranque del mineral de la montaña, los
respeto adjuntan la Resolución n° 1308/2009 de la volúmenes en nada se parecen. Arguye que la
Universidad Nacional de Córdoba en ocasión de mina de uranio explotada en los Gigantes y
analizar la recepción o rechazo de los fondos paralizada hace más de veinte años es el ejemplo
provenientes de la Minera Alumbrera. Aclara que más cruel de lo que la minería puede hacerle al
la Ley no prohibió la actividad de mina alguna que medio ambiente. Aclara que lo ocurrido con dicho
estuviera funcionando pues ninguna lo estaba. yacimiento fue uno de los principales motivos del
Pone de manifiesto que existen dictado de la ley que se cuestiona. Hace presente
demasiados motivos ambientales que justifican la que tal es el problema ambiental existente en Los
prohibición legal. Ejemplifica que debe tenerse Gigantes que la misma Comisión Nacional de
presente que las partículas de gas radón -gas Energía Atómica ha propuesto un plan estratégico
radioactivo que se encuentra naturalmente en la para la recuperación ambiental entre otros
corteza terrestre pero cuya generación se ve yacimientos argentinos con financiación
incrementada exponencialmente en las minas de internacional, y que aún hoy, después de varios
uranio- con un viento de dieciséis kilómetros por años, no han comenzado tareas de remediación
hora recorren más de mil kilómetros, antes de que en Córdoba, ni se harán por ahora.
decaiga a la mitad su cantidad original y que Afirma que según lo informado por el
dichas partículas son cancerígenas. Cita Secretario de Minería de la Provincia en ocasión
antecedentes registrados en otros países. del tratamiento parlamentario de la ley, la misma
Recuerda que en Argentina han no afectó ningún puesto de trabajo de la minería
transcurrido décadas esperando remediación, y en Córdoba; por lo que no existe ningún derecho
pese a que existe el PRAMU (Proyecto de afectado ya que no había ninguna mina operando
Restitución ambiental de la Minería de Uranio) a la ni en condiciones de operar al momento de la
fecha no se ha puesto en práctica. Refiere que la sanción de la ley.
propia Comisión de Energía Atómica afirma que el Explica que no puede compararse la
setenta por ciento de la radiactividad original del contaminación de miles de toneladas de roca con
mineral permanece en las colas y que si no se la sopa química que implica este tipo de minería al
102
aire libre, sometida a las rigurosidades climáticas la norma emitida por una jerarquía piramidal
en volúmenes alarmantes sin certeza de seguridad superior prevalece respecto de la norma inferior
alguna con el manejo en laboratorio de cualquiera generada como consecuencia de la aplicación de
de estas sustancias. aquélla.
Finalmente, con cita de jurisprudencia La Constitución Argentina, en sus
de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, artículos 1, 28 y 31 consagra su primacía
afirma que no existen derechos adquiridos en jerárquica siguiendo el modelo americano.
materia ambiental. Idéntico criterio recepta la nueva Constitución de
4. Diligenciada la prueba ofrecida por Córdoba en el artículo 161. Son los jueces,
las partes se corre traslado al señor Fiscal General entonces, quienes tienen la atribución-deber de
de la Provincia (fs. 414), quien se pronuncia con analizar la conformación positiva o negativa de la
intervención de la señora Fiscal Adjunta mediante norma aplicable a la luz de la Constitución.
Dictamen E n° 1191 de fecha 23 de noviembre de Encontrándonos en el supuesto del artículo 165,
2012 (fs. 437/445) en el sentido que corresponde inciso 1, apartado “a” de la Constitución Provincial
rechazar la acción y sostener la validez y habiendo este Tribunal Superior de Justicia
constitucional de la Ley n° 9526. admitido formalmente la acción declarativa de
5. Dictado el decreto de autos (fs. 447) inconstitucionalidad, le corresponde realizar una
y firme éste (fs. 503) queda la causa en estado de intelección de los enunciados de la Ley n° 9526, a
ser resuelta. los fines de determinar la pertinencia o no de las
I. LOS PRINCIPIOS RECTORES DEL censuras endilgadas a la misma. En esa labor, es
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD imperativo integrar armónicamente los preceptos
La naturaleza y fin de la acción constitucionales y legales en juego conforme lo
propuesta conduce a advertir que es la sustentado en reiteradas oportunidades por la
Constitución la que establece y delimita la Corte Suprema, en orden a que la Ley n° 9526
organización administrativa del Estado, los debe interpretarse evitando darle un sentido que
derechos y deberes fundamentales y los objetivos coloque en pugna en sus disposiciones,
que se imponen para satisfacer los intereses de la destruyendo las unas por las otras, y aportando
comunidad. como verdadero el que las concilie y deje a todas
De allí devienen las reglas supremas con valor y efecto, en una armónica integración.
que se deben respetar, tales como la unidad del Cualquier conflicto interpretativo que se presente,
ordenamiento jurídico, caracterizada por su de no poder armonizarse la normativa en
relación internormativa jerárquica. No se trata de cuestión, deberá ser zanjado a favor de aquella
un mero prurito formal sino que en sentido que tiene supremacía jerárquica conforme la
material o sustantivo las consecuencias jurídicas escala establecida en el artículo 31 de la
son diferentes. Constitución Nacional y artículo 161 de la
La estrategia o metodología judicial no Constitución Provincial. La Corte Suprema de
debe construir su silogismo lógico jurídico en base Justicia de la Nación pone énfasis en el principio
al precepto aislado de la norma específica, sino a de interpretación “conforme” cuando dice que
partir de la amplia adecuación a la unicidad del “…la interpretación de la Constitución debe
orden jurídico. Es que el principio de legalidad realizarse de modo que resulte un conjunto
comporta un axioma de derecho en virtud del cual armónico de disposiciones con una unidad
103
coherente. Para tal fin, cada una de sus normas cielo abierto”, y que se concreta sobre la
debe considerarse de acuerdo al contenido de las superficie del terreno. Se explica al respecto que,
demás; la inteligencia de sus cláusulas debe cuidar para extraer los minerales metalíferos, se
de no alterar el equilibrio del conjunto (Fallos remueven cientos de toneladas de tierra con
296:432). maquinarias y explosivos que forman enormes
En la búsqueda de esa armonía y pozos o huecos abarcando superficies extensas.
equilibrio debe evitarse que las normas En la actualidad, la minería metalífera a
constitucionales sean puestas en pugna entre sí, cielo abierto generalmente utiliza el método de
para lo cual se debe procurar dar a cada una el lixiviación mediante la aplicación de una sustancia
sentido que mejor concierte y deje a todas con química –que puede ser cianuro, mercurio u otras
valor y efecto”. En aquellos supuestos de colisión tales como ácido sulfúrico, que se maneja en la
normativa en donde no sea posible la extracción de uranio- mezclada con agua para la
armonización, el método de resolución será la separación de los metales del resto de los
ponderación, teniendo en cuenta los minerales que los contienen. Por ello, recurren
condicionamientos fácticos correspondientes y generalmente a embalses o represas para el
circunscribiendo la decisión exclusivamente al almacenamiento de los productos residuales
caso concreto. denominados diques de cola. En Córdoba se sigue
II. LA LEY CUESTIONADA Y LOS reconociendo la minería tradicional constituida
INTERROGANTES QUE PLANTEA EL CASO básicamente por la explotación de minerales no
El thema decidendum canalizado a metalíferos, minerales relacionados con la
través de la presente acción declarativa versa construcción y rocas de aplicación, del wólfram y
sobre el escrutinio de constitucionalidad de la Ley el manganeso que son explotaciones mineras
n° 9526. esencialmente subterráneas, las que comprenden
A primera vista, ello trae aparejado el todas las actividades encaminadas a extraer
tratamiento de dos grandes temas que aborda materias primas depositadas debajo de la tierra,
dicha normativa: transportándolas hasta la superficie. Ilustra sobre
1) la prohibición de la minería el tema la afirmación del Geólogo Seara,
metalífera bajo la modalidad “a cielo abierto” en contenida en su informe incorporado a fs. 262/268
la Provincia de Córdoba; y donde explica que la megaminería del tipo de la
2) la prohibición del uso, para todas las que a la fecha opera en San Juan o Catamarca,
etapas de la actividad minera nuclear relativas al produce en un día lo que una cantera de las
uranio y al torio, de sustancias tóxicas tales como sierras de Córdoba en cinco meses.
el cianuro, el ácido sulfúrico, el ácido nítrico y Ello da cuenta que en la minería a cielo
cualquier otra contaminante, tóxica y/o peligrosa abierto de sustancias metalíferas, los volúmenes
contenida en el Anexo I de la Ley Nacional de materiales, uso del agua y niveles de
n° 24.051 y/o que posea algunas de las contaminación son extraordinarios, mientras que
características enunciadas en el Anexo II de la en la no metalífera son comparativamente más
mentada ley nacional. pequeños y con un impacto ambiental mucho
La ley cuestionada dispone la menor a lo largo del tiempo.
prohibición de un método o técnica utilizada en la La tarea hermenéutica que traduce la
minería metalífera a gran escala denominado “a acción planteada, frente a los cuestionamientos
104
efectuados por los demandantes, gira en torno a cada uno de esos ordenamientos que conforman
despejar dos interrogantes. nuestro sistema jurídico es susceptible de ser
En primer lugar cabe responder a la analizado a través del prisma de su dimensión
cuestión acerca de si la Provincia de Córdoba tiene espacial –principio de territorialidad-; de su
competencia para dictar la Ley n° 9526 en el dimensión material –principio de competencia- y
marco del régimen federal. Ello por cuanto los de su dimensión jerárquica -principio de
presentantes entienden que se ha excedido supremacía-. El principio de competencia se
afectando competencias asignadas por la refiere al ámbito material de producción de
Constitución Nacional en el artículo 75, inciso 12, a normas válidas, distinguiendo las materias
la Nación. constitucionalmente atribuidas a cada nivel de
La segunda pregunta, en el caso de gobierno reservado o delegado, ya sea en forma
haberse respondido por la afirmativa a la primera, exclusiva o concurrente. El principio de
versará sobre la faz sustantiva del control de territorialidad atiende al ámbito espacial de
constitucionalidad que impone el test de vigencia y aplicabilidad de las normas jurídicas. El
razonabilidad de lo dispuesto en la norma, por principio de supremacía, consagrado en el artículo
cuanto ésta constituye el margen de la actividad 161 de la Constitución Provincial establece que
constitucionalmente válida. “Los tribunales y juzgados de la Provincia en el
ejercicio de sus funciones, aplican esta
III. PRIMER INTERROGANTE: ¿LA Constitución y los tratados interprovinciales como
PROVINCIA DE CÓRDOBA TIENE COMPETENCIA la Ley suprema”, concordante con el artículo 31 de
PARA DICTAR LA LEY N° 9526 EN EL MARCO DE la Constitución Nacional que preceptúa que “Esta
NUESTRO ESTADO FEDERAL DE GOBIERNO? Constitución, las leyes de la Nación que en su
consecuencia se dicten por el Congreso y los
III.1. ORGANIZACIÓN DEL ESTADO tratados con las potencias extranjeras son la Ley
FEDERAL: ESTADO PLURILEGISLATIVO suprema de la Nación”. El citado principio
Básicamente el reproche constitucional constituye una regla clásica admitida por los
de la parte actora se dirige a sostener la falta de estados federales como el nuestro, a fin de
competencia de la Provincia de Córdoba para resolver los conflictos de normas, y que
dictar la Ley n° 9526, en función de lo normado determina, según los casos, la prevalencia de la de
por el artículo 75, inciso 12, de la Constitución mayor jerarquía en tanto no se vincule a materias
Nacional. Así las cosas, es menester adentrarnos exclusivas conservadas por los gobiernos locales,
en el análisis de la organización de la Nación ya que en esta última hipótesis, cabe hacer
Argentina como Estado Federal integrado por excepción al principio de supremacía en favor de
provincias, Ciudad Autónoma de Buenos Aires y la aplicación prevalente de la norma local atinente
municipios (arts. 5, 123 y 129 de la Constitución a tal competencia exclusiva. Al respecto tiene
Nacional), lo que importa el reconocimiento de dicho la doctrina “…más que un requisito de
cuatro niveles diferenciados de gobierno, que se control, la supremacía es un presupuesto del
traduce en un sistema jurídico plurilegislativo, en sistema que exige al ordenamiento jurídico su
el cual coexisten diversos ordenamientos jurídicos, establecimiento en forma jerárquica,
emergentes del ejercicio de potestades encontrándose su vértice ocupado por la
normativas propias. El ámbito de actuación de Constitución”.
105
III.2. DERECHO DE FONDO III.3. LA REGLA FEDERAL AMBIENTAL A

En este esquema organizacional, por PARTIR DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE
imperio de la cláusula federal las provincias han 1994
delegado a la Nación, a través del artículo 75, Ahora bien, en un Estado federal la
inciso 12 de la C.N., el dictado de las normas de conservación y cuidado del ambiente aborda una
fondo relativas a los cuerpos normativos problemática que debe ser resuelta en diferentes
unificados o separados en materia civil, comercial, ámbitos geográficos y por tanto, mediante
de minería, del trabajo y seguridad social para decisiones descentralizadas. Así, el reparto de
regir en todo el territorio del estado nacional. El competencias que realiza la Constitución Nacional
Código de Minería, conforme lo expone su artículo respecto a la tutela del ambiente tiene matices y
1, rige los derechos, obligaciones y características propias en la tarea de
procedimientos referentes a la adquisición, discernimiento en torno a cuáles son las esferas
explotación y aprovechamiento de las sustancias de gobierno que tienen a cargo su regulación.
minerales, aludiendo a las minas como una La introducción del artículo 41 en el
institución jurídica de individualidad propia. Ello texto constitucional por la Convención
en tanto existe un régimen de derechos reales Reformadora del año 1994, significó un
mineros que difiere del derecho común, conforme importante avance en la definición de la regla
lo reconociera el codificador Velez Sarsfield en el federal ambiental que regiría la materia a partir de
artículo 2518 del Código Civil cuando señala que la entonces en nuestro país. De esta manera, la
propiedad del suelo se extiende a toda su Nación asume el compromiso de dictar el marco
profundidad y que comprende todos los objetos legal encargado de fijar a lo largo de todo el
que se encuentran bajo el suelo, como los tesoros territorio nacional, sin distinción de competencias,
y las minas, salvo las modificaciones dispuestas el régimen jurídico de presupuestos mínimos en
por las leyes especiales sobre ambos objetos. materia ambiental, de modo tal que todos los
Entre otras diferencias, no se adquiere por vía habitantes del país gocen de un piso de calidad
originaria al modo civilista. ambiental uniforme como condición ineludible e
En efecto, a partir del dictado de su inicial en cuanto a calidad de vida y desarrollo
propia normativa las minas forman una propiedad sustentable; denominado por destacada doctrina
distinta a la del terreno en que se encuentran y como derecho ambiental común. De este modo,
pertenecen al Estado como parte de su dominio como ya lo ha apuntado este Tribunal Superior de
(arts. 7, 8, 9, 10, 11 y cc. del Código de Minería). Es Justicia, la Carta Magna deposita en el Estado
a dicho régimen particular y específico que se Nacional la prerrogativa de erigir la base o
dedica el Derecho minero, cuando estudia todo lo plataforma jurídica en virtud de la cual los estados
relativo al dominio de las minas, a la adquisición, provinciales y los municipios orientarán la defensa
conservación o pérdida del derecho a explorar o del ambiente, pudiendo adicionarle lineamientos
explotar yacimientos mineros. Ahora bien, la propios, pero nunca disminuyendo los fijados por
atribución exclusiva de dictar los códigos la norma nacional.
sustantivos delegada al Poder Legislativo Federal En mérito de dicha prerrogativa se
no impide que las provincias ejerzan sobre esa dicta la Ley Nacional n° 25.675 que constituye una
materia el poder de policía de seguridad, ley marco o de presupuestos mínimos. Ella
moralidad y salubridad. desarrolla un régimen ambiental en el territorio
106
nacional, respecto de todas las actividades que conservada, progresiva, concertada

sean susceptibles de afectar el ambiente o la y -finalmente- autonómica. Así las cosas es
calidad de vida de los habitantes, incluso la manifiestamente claro que la regulación del
minera. Precisamente en su primer artículo control ambiental de la actividad minera no está
declara que "La presente ley establece los limitada por el principio de unidad legislativa de la
presupuestos mínimos para el logro de una regulación minera que surge del artículo 75,
gestión sustentable y adecuada del ambiente, la inciso 12, de la Constitución Nacional.
preservación y protección de la diversidad Muy contrariamente, la Corte refiere
biológica y la implementación del desarrollo expresamente que la fuente competencial del
sustentable". Por otra parte, su artículo 6 entiende dictado de la Ley n° 24.585 es el artículo 41 de la
como presupuesto mínimo, conforme lo Constitución Nacional, con lo que aún
establecido en el artículo 41 de la Constitución incorporados materialmente sus preceptos al
Nacional, a toda norma que concede una tutela Código minero, no pierde su naturaleza sustancial
ambiental uniforme o común para todo el de norma ambiental uniforme para todo el país
territorio nacional, y tiene por objeto imponer que puede ser complementada localmente. La Ley
condiciones necesarias para asegurar la protección n° 25.675, desarrollando el régimen ambiental
ambiental. En su contenido, debe prever las para toda actividad -incluso la minera- que en
condiciones necesarias para garantizar la dinámica forma significativa sea susceptible de degradar el
de los sistemas ecológicos, mantener su capacidad ambiente o la calidad de vida de la población, ha
de carga y, en general, asegurar la preservación contemplado en sus artículos 11 a 13 como
ambiental y el desarrollo sustentable. De allí que exigencia previa a su ejecución, el procedimiento
se trate de una ley estructural de la legislación de Evaluación de Impacto Ambiental (Ev.I.A.). Para
específica en la materia, incluso en lo atinente a lo ello contempla que los interesados, con carácter
provincial y a lo municipal, como también lo de declaración jurada, realicen una manifestación
señala la doctrina.- en cuanto a si sus obras o actividades afectarían el
En este nuevo marco habrán de ambiente.
integrarse interpretativamente la atribución Las autoridades competentes
asignada al Congreso de la Nación en el inciso 12 determinarán la presentación de un Estudio de
del artículo 75 del texto constitucional, en cuanto Impacto Ambiental (Es.I.A.), sobre el que las
el dictado del Código de Minería no reviste la autoridades competentes deberán realizar una
condición de un absoluto categórico en todas las Evaluación de Impacto Ambiental (Ev.I.A.) y emitir
materias involucradas por dicha actividad objeto una declaración de impacto ambiental en la que se
de regulación, sino sólo el principio de manifieste la aprobación o rechazo de los estudios
equiparación/unificación de los aspectos relativos presentados.
a la actividad minera, pero estableciendo Los Estudios de Impacto Ambiental
expresamente que la misma queda sujeta a las (Es.I.A.) deberán contener, como mínimo, una
competencias ambientales provinciales y/o descripción detallada del proyecto de la obra o
locales. Finalmente, la misma Constitución actividad a realizar, la identificación de las
reconoce a las provincias el carácter de titulares consecuencias sobre el ambiente, y las acciones
incuestionables de tal facultad en materia destinadas a mitigar los efectos negativos. Además
ambiental, la que es posible definir como de este esquema genérico, la Ley n° 26.639 de
107
Presupuestos Mínimos para la Preservación de los para la que gobiernan, como asimismo valorar y
Glaciares y del Ambiente Periglacial, refiere de juzgar si los actos que llevan a cabo sus
manera expresa a la actividad minera, autoridades, en ejercicio de poderes propios,
disponiendo que en dichos ámbitos queda afectan el bienestar perseguido. De allí que en la
prohibida, en particular, la exploración y cuestión del ambiente, la clásica asignación de
explotación minera e hidrocarburíferas. competencias del gobierno federal se ha
Esta norma, según han sostenido sus modificado en favor de los principios de
principales promotores, es una reacción ante el complementación y de armonización, tal como los
nuevo tipo de minería existente en nuestro país, denominan las modernas tendencias de Derecho
ya que anteriormente no se producían constitucional.-
explotaciones a más de 4.000 mts. de altura, Con el mismo espíritu se ha dicho que
donde se encuentran los glaciares andinos, y ante "...la Constitución ha adherido a la concreta
esta nueva realidad fue necesario readecuar el posibilidad de que en materia ambiental se lleve a
marco legal, regulación que -según se afirma- no cabo un federalismo de concertación entre la
impide el desarrollo de la actividad minera salvo Nación y las provincias, ajeno a la tradición
en una porción menor del territorio. constitucional de nuestro país. Esa modalidad
concertativa implica no un pacto federal
III.4. EL PODER DE POLICÍA PROVINCIAL ambiental, sino una coadyuvancia legislativa entre
EN MATERIA AMBIENTAL y MINERA EN ESPECIAL la Nación y las provincias. La Nación pone las
En la Constitución histórica, la materia bases (los contenidos mínimos) y luego las
ambiental quedaba reservada al orden local provincias complementan dichas bases con leyes
provincial, por no constituir una de las facultades locales reglamentarias, que atienden las
delegadas por las provincias a la órbita federal. peculiaridades provinciales de la protección
Esta situación no ha variado con la reforma del ambiental". Por ello, justamente, deben ser las
año mil novecientos noventa y cuatro, toda vez legislaturas locales las encargadas de dictar las
que se mantiene el reconocimiento de la potestad leyes complementarias, porque se trata de una
local para su regulación, siempre que garantice los actividad legislativa con dicho carácter, exclusiva
presupuestos mínimos que establezca la Nación. del poder legisferante en el sistema republicano
Tal conclusión se extrae de la propia de gobierno. Así lo ha reconocido en forma
Constitución, la que, si bien establece que le cabe expresa el propio artículo 233 del Código de
a la Nación dictar las normas que contengan los Minería al señalar que “…La protección del
presupuestos mínimos de protección, reconoce ambiente y la conservación del patrimonio natural
expresamente las competencias de las y cultural en el ámbito de la actividad minera
jurisdicciones locales para completarlas, sin que quedarán sujetas a las disposiciones de la sección
aquéllas alteren las jurisdicciones locales (artículo segunda de este título y a las que oportunamente
41, párr. 3°, Constitución Nacional).-- En se establezcan en virtud del artículo 41 de la
concordancia con ello, la jurisprudencia de la Constitución Nacional”.
Corte Suprema de Justicia de la Nación reconoce De allí que se puedan generar
en las autoridades locales la facultad de aplicar los válidamente mayores restricciones a dichas
criterios de protección ambiental que consideren actividades, lo que incluye prohibir el desarrollo
conducentes para el bienestar de la comunidad de procesos mineros en la modalidad de cielo
108
abierto y la utilización de ciertas sustancias en los 2. La Pampa: por Ley n° 2349 de fecha
mismos; toda vez que se trata de promover el 14/09/2007 se establece “Artículo1° - Prohíbese
desarrollo humano, preservando el ambiente e en el territorio de la provincia de La Pampa la
imponiendo límites a toda actividad productiva utilización de cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y
que comprometa las posibilidades de satisfacción toda sustancia química contaminante en el
de las necesidades de las generaciones presentes proceso de cateo, prospección, extracción,
y venideras. explotación, tratamiento y/o industrialización de
Es por eso que en su artículo 59 de la minerales metalíferos. Artículo2° - Prohíbese en el
Constitución Provincial declara que: “La salud es territorio de la provincia de La Pampa la
un bien natural y social que genera en los explotación minera de minerales metalíferos a
habitantes de la Provincia el derecho al más cielo abierto”.
completo bienestar psicofísico, espiritual, 3. Mendoza: su Ley n° 7722 del
ambiental y social. (…). La Provincia, en función de 22/06/2007 preceptúa “Artículo 1° - A los efectos
lo establecido en la Constitución Nacional, de garantizar debidamente los recursos naturales
conserva y reafirma para sí, la potestad del poder con especial énfasis en la tutela del recurso
de policía en materia de legislación y hídrico, se prohíbe en el territorio de la Provincia
administración sobre salud”. En lo que respecta al de Mendoza, el uso de sustancias químicas como
ambiente, el artículo 11 de la misma Constitución cianuro, mercurio, ácido sulfúrico, y otras
establece que “El Estado Provincial resguarda el sustancias tóxicas similares en los procesos
equilibrio ecológico, protege el medio ambiente y mineros metalíferos de cateo, prospección,
preserva los recursos naturales”. exploración, explotación y/o industrialización de
minerales metalíferos obtenidos a través de
III.5. LA CUESTION AMBIENTAL Y cualquier método extractivo”.
MINERA EN EL DERECHO PÚBLICO PROVINCIAL 4. San Luis: la Ley IX 064 de fecha
COMPARADO 17/10/2008 expresa “Artículo 1° - A los efectos de
Es del caso señalar que varias han sido garantizar la preservación de los recursos
las provincias, que, en consonancia con la naturales, con especial énfasis en la tutela del
normativa aprobada en Chubut y avalada por la recurso hídrico, la biodiversidad, el ambiente y la
Corte Suprema de Justicia, han dictado sus propias calidad de vida de todos los habitantes, prohíbese
normas limitativas de la actividad minera, en el territorio de la Provincia de San Luis, el uso
recurriendo para ello a las facultades conservadas de sustancias químicas como cianuro, cianuro de
en materia ambiental. sodio, bromuro de sodio, yoduro de sodio,
A tal fin podemos efectuar la siguiente mercurio, ácido sulfúrico, ácido clorhídrico, ácido
reseña: fluorhídrico, ácido nítrico, amonio, carbonato y
1. Chubut: la Ley n° 5001 de fecha otras sustancias tóxicas similares en los procesos
08/05/2003 señala en su primer artículo mineros metalíferos de prospección, cateo,
“Prohíbese la actividad minera metalífera en el exploración, explotación, beneficio y/o
ámbito de la Provincia del Chubut, a partir de la industrialización, de minerales metalíferos
sanción de la presente Ley, en la modalidad a cielo obtenidos a través de cualquier método
abierto y la utilización de cianuro en los procesos extractivo”.
de producción minera”.
109
5. Tucumán: la Ley n° 7879 del consecuente pérdida de biodiversidad a nivel local

20/04/2007 reza “Artículo 1° - Prohíbese la y regional”.
actividad minera metalífera en el ámbito de la De igual modo en los debates se
Provincia de Tucumán, a partir de la sanción de la precisó que “…la aprobación de esta ley es un
presente ley, en la modalidad a cielo abierto y la medio para proteger nuestro medioambiente y la
utilización de cianuro y mercurio en los procesos salud de nuestros hermanos argentinos”. A partir
de producción minera”. de la realización de la Conferencia de la Naciones
Unidas sobre el Medio Ambiente y Desarrollo,
III.6. LA JURISPRUDENCIA La Corte llevada a cabo en Río de Janeiro en 1992, se
Suprema de Justicia se pronunció en la declaró el derecho humano al ambiente adecuado
trascendente causa "Villivar" y dirimió la cuestión para vivir en dignidad y bienestar y el consecuente
de la competencia provincial respecto de la ley deber de protegerlo y mejorarlo. Como señala
minera de Chubut, postulando la facultad que Lorenzetti, el ambiente “…se ha transformado en
tienen las provincias de complementar las normas un recurso crítico: si antes parecía infinito,
que contengan los presupuestos mínimos de inagotable, ahora hay conciencia de que es
protección del medio ambiente, la que supone escaso”.
agregar alguna exigencia o requisito no contenido En el ordenamiento argentino, basta
en la legislación complementada. Además de ello, remitirse a los artículos 41 y 42 de la Constitución
en dicho pronunciamiento judicial se hace expresa Nacional que han incorporado la denominada
referencia a la Ley n° 5001 de Chubut -la que cláusula ambiental que recepta el derecho a un
prohíbe la explotaciones mineras a cielo abierto y ambiente sano, equilibrado y apto para el
mediante la utilización de cianuro-, entendiendo desarrollo humano y para que las actividades
válida esta regulación provincial que expande el productivas satisfagan las necesidades presentes
contenido tuitivo ambiental por encima de las sin comprometer las de las generaciones futuras.
leyes n° 25.675 y n° 24.585, sin considerar que ello Ello por cuanto lo contemplan como un bien
importare una contradicción con la normativa jurídicamente protegido y, en consecuencia, en un
minera de fondo. derecho fundamental.
III.7. LA CUESTIÓN AMBIENTAL QUE Se aclara que el fin mediato de su
ENCARNA LA LEY FRENTE AL BLOQUE protección no es el cuidado de la naturaleza en sí
CONSTITUCIONAL EN LA MATERIA misma, sino el del hombre y el afianzamiento de
En el escenario descripto es sencillo su dignidad mediante la tutela de sus condiciones
apreciar que la Ley n° 9526, cuya tacha de vitales; por ello el bien jurídicamente protegido es
inconstitucionalidad se pretende, tiene un claro el ambiente en sus factores ecológicos y
designio ambiental. Manifiesta en su exposición culturales.
de motivos, entre otras consideraciones, que “…la Pero queda claro que, si bien se
explotación de los minerales metalíferos en persigue la protección del bien jurídico ambiente,
particular en la modalidad de cielo abierto genera ello es a los fines del interés del hombre. Así se
impactos sociales y ambientales de corto, pronuncia la Declaración de Río de Janeiro en su
mediano y largo plazo, provocan alteraciones primer principio al sostener que “…los seres
geomorfológicas de alto impacto ambiental, con la humanos constituyen el centro de las
preocupaciones relacionadas con el desarrollo
110
sostenible. Tienen derecho a una vida saludable y preceptos simultáneamente. Al comenzar el

productiva en armonía con la naturaleza”. Un cotejo se aprecia que el Código de Minería y la Ley
ambiente sano y digno constituye la condición n° 9526 tienen ámbitos diferentes de abordaje de
primordial para la existencia física y psíquica del la minería, y por tanto, están llamados a actuar en
hombre. De allí, la relación directa entre la planos diferentes referidos a ésta. Como se
protección del ambiente y el derecho a la vida. observa de los considerandos precedentes, se
Como ha señalado este Tribunal trata de dos categorías de normas diferentes. Una
Superior de Justicia, las cláusulas constitucionales responde al artículo 75, inciso 12, y la otra al
citadas presuponen a la salud como un valor artículo 41, ambos de la Constitución Nacional. Al
incorporado, toda vez que regulan situaciones respecto la doctrina explica que las normas de
específicas, en las cuales el derecho allí presupuestos mínimos se refieren a temáticas que
consagrado, y la protección dispuesta, si bien se exceden el derecho común.
focalizan en los llamados intereses de incidencia Mientras el código de fondo regirá las
difusa, sólo pueden sustentarse en la salud como relaciones jurídicas que surjan de la actividad
bien constitucionalmente protegido por minera así como los derechos y obligaciones
representar un interés estadual fuerte. derivados de las mismas; la ley provincial nos
Por otra parte, las nociones de marcará las técnicas que no es posible utilizar en
progreso económico y justicia social incorporadas su ejercicio. Las diferencias en el vocabulario
en el inciso 19 del artículo 75 de la C.N. consolidan técnico puestas de manifiesto por los actores en
la naturaleza constitucional del derecho a la salud. su escrito visibilizan esta perspectiva dual y la
Ambas expresiones, como fin asignado al accionar finalidad diversa que ambos cuerpos normativos
de los poderes públicos, exigen ponderar persiguen. Así, la lectura de las proposiciones
prioridades básicas que deben ser satisfechas, y normativas en torno a la categorización de las
entre ellas la salud adquiere una relevancia minas formulada por el Código de Minería es
sustantiva. jurídica a fin de su sometimiento a un régimen
III.8. LA CUESTIÓN MINERA EN EL legal específico.
ESTADO PLURIFEDERAL. ÁMBITOS DE APLICACIÓN Este plexo codificador, como bien lo
DIFERENTES señala su primer artículo, está llamado a regir el
Al abrigo de tales consideraciones cabe derecho de fondo, es decir, el régimen dominial de
adentrarse de lleno en el análisis de la cuestión las minas en función de las tres categorías que
planteada en orden al supuesto conflicto entre las establece las obligaciones y las relaciones entre
normas en pugna, esto es el Código de Minería y la mineros y superficiarios, así como los
Ley Provincial n° 9526, según sostuvieran los procedimientos referentes a la exploración y
actores. En este andarivel, la tarea de concretar el explotación, entre otras cuestiones. Si bien en
control de constitucionalidad implica virtud de la Ley n° 25.585 de fecha veinticuatro de
necesariamente compulsar las disposiciones noviembre de mil novecientos noventa y cinco se
normativas vigentes a los efectos de verificar si incorporó un capítulo destinado a la protección
realmente se puede constatar la existencia de una ambiental para la actividad minera, éste
contradicción manifiesta, indudable e insalvable constituye un piso mínimo de tuición que puede
entre éstas, de modo tal que sea verdaderamente ser reforzado por los ámbitos locales en función
insostenible mantener la vigencia de ambos de su competencia en la materia ambiental de la
111
que gozan y que están obligados a proteger, ambiental en torno a la actividad minera es
conforme el análisis efectuado precedentemente establecido en un complejo entramado de
del artículo 41 de la Constitución Nacional. Así lo normas, constituido por el Código Minero, las
ha entendido también la Corte Suprema de leyes de presupuestos mínimos y las normas
Justicia de la Nación. complementarias locales, tales como la Ley n°
A su vez, como ya se señalara, el 9526. Así, la actividad minera está sujeta a dichos
Código de Minería reconoce dicha distribución de diferentes órdenes normativos.
competencias en su artículo 233 al disponer que la Igual tesitura adopta la Misión
actividad minera debe sujetarse a la normativa Argentina ante Naciones Unidas al señalar “En
que se dicte como consecuencia de lo establecido cumplimiento del mandato Constitucional
en el artículo 41 de la Constitución Nacional. Al mencionado anteriormente, el estado nacional
respecto expone la doctrina que "...es crea el Sistema Ambiental Minero Preventivo;
manifiestamente claro que la regulación del conformado por dos Marcos interrelacionados: 1)
control ambiental de la actividad minera no es el Marco Jurídico Ambiental Minero, conformado
limitado por el Principio de unidad legislativa de la por el Código de Minería de la Nación, la
regulación minera que surge del artículo 75 inc. 12 Normativa Complementaria, los Anexos y los
CN. presupuestos mínimos…”.
Muy contrariamente, la Corte refiere Ello en tanto como ya lo apuntara
expresamente que la fuente competencial del Arturo M. Bas en el gobierno federal los centros
dictado de la Ley 24.585 es el artículo 41 CN, con de autoridad tienen un campo diferente de acción,
lo que aún incorporados materialmente sus se armonizan y balancean sin menoscabarse.
preceptos al Código minero no pierde su
sustancial naturaleza de norma ambiental III.9. CONCLUSIÓN
uniforme para todo el país que puede ser La Ley n° 9526 ha sido dictada dentro
complementada localmente". De las de las competencias propias de la Provincia de
consideraciones efectuadas surge con claridad que Córdoba en materia ambiental, constituyendo una
lejos de repelerse, ambas leyes participan del norma complementaria a las nacionales en
principio federal de complementación, materia minera y que hace esencialmente al
armonizándose unas con otras en pos de la ejercicio del poder de policía reglamentario
adecuada regulación de las cuestiones relativo a la cuestión ambiental.
ambientales que trasunta la minería. En palabras
de Bidart Campos, en materia ambiental las IV. SEGUNDO INTERROGANTE: ¿LA LEY
normas complementarias de competencia N° 9526 RESPONDE A ESTÁNDARES DE
provincial son la añadidura para completar lo RAZONABILIDAD?
máximo. En una palabra, en el caso cobra vida el Sentado lo anterior, a los fines de
paradigma de la complementariedad postulado completar el escrutinio de constitucionalidad de la
por la Constitución de mil novecientos noventa y cuestión traída a examen, la labor ponderativa
cuatro, en cuestiones que desbordan los intereses debe proseguir centrándose en la aplicación el
de toda la comunidad. principio de razonabilidad a la luz del artículo 28
Queda claro entonces, como ya lo ha de la Constitución Nacional.
señalado la doctrina, que el régimen de tutela
112
IV.1. ESCRUTINIO DE RAZONABILIDAD pública. Es atinente al respecto la doctrina que

DE LA NORMATIVA OBJETADA sostiene que "...si la razonabilidad de las leyes es
El poder de policía, en cualquiera de la adecuación de todos sus factores con el sentido
sus ámbitos y como potestad reguladora del constitucional, esto significa que tanto las
ejercicio de los derechos, debe fundar su ejercicio circunstancias del caso tenidas en cuenta por el
en el principio de razonabilidad, de modo tal que legislador, como los medios elegidos y los fines
sus disposiciones resulten proporcionadas a las propuestos, deben guardar una proporción entre
circunstancias que las originan y a los fines que se sí (razonabilidad interna del acto) y, además, que
procura alcanzar con ellas. La inalterabilidad de los las leyes deben ajustarse al sentido constitucional
derechos a través de las normas que reglamenten formado por los motivos tenidos en cuenta por el
su ejercicio surge claramente de las previsiones constituyente, por los fines propuestos, por los
contenidas en el artículo 28 de la Constitución valores jurídicos fundamentales y por los medios
Nacional. Es que el Estado sólo podrá establecer previstos (razonabilidad externa del acto). De
legítimamente restricciones a los derechos cuando modo tal que la restricción (reglamentación) de
y en la medida en que razones de bien común así los derechos previstos en la Constitución (los
lo requieran, lo cual ha llevado a la Corte Suprema derechos no son absolutos), no excedan el límite
de Justicia de la Nación a afirmar que la medida al que asegure la subsistencia de los mismos". La
respecto está dada por la razonabilidad de la proporcionalidad se desenvuelve siempre en la
restricción. Será razonable sólo si está justificada, relación medios-fines; significando la adecuación
y resulta adecuada y proporcionada al fin de la actividad administrativa al fin que determina
perseguido, lo cual deberá juzgarse no sólo en el ordenamiento jurídico. La proporcionalidad se
atención a las circunstancias que existían al refiere a la justificación teleológica de la medida
momento de la sanción de la norma, sino también administrativa adoptada, autorizando la distinción
y muy especialmente en el contexto de las que se de tratamiento en razón de los objetivos que con
dan al tiempo de juzgarse cada caso concreto, ella se persiguen.- Al respecto ha dicho nuestra
puesto que la alteración de las circunstancias Corte Suprema que “...el Juez debe juzgar con
puede hacer que una solución legal que pudo equidad en los casos particulares sometidos a su
haber sido legítima en su origen, con el transcurso decisión y ello sólo se logra ejerciendo la virtud de
del tiempo se torne irrazonable. Por lo tanto, para prudencia animada con vivo espíritu de justicia en
juzgar si las restricciones impuestas por la la realización efectiva del derecho en las
Ley nº 9526 resultan razonables o no, se impone situaciones reales que se presenten”. Es por ello
llevar adelante el análisis de su justificación, que este Tribunal Superior no dudó en sostener
adecuación y proporcionalidad en atención a las que la razonabilidad implica congruencia,
circunstancias existentes al momento de la proporción, adecuada relación de medio a fin;
presente resolución judicial. En su proyección mientras que el exceso identifica lo irrazonable
actual, la razonabilidad, proporcionalidad o pleno.
congruencia es una técnica que indaga la relación IV.2. LA JUSTIFICACIÓN
entre los medios utilizados y los resultados Una restricción es válida sólo cuando
conseguidos, en base a un criterio mitad racional y hay un motivo u objetivo que la justifique, siempre
mitad justo, pudiendo relacionarse con las más que éste tenga por finalidad la satisfacción de una
diversas modalidades del ejercicio de la función exigencia del bien común. En el caso de la norma
113
sub examine, el mismo consistiría en amparar un húmedas, aptas para diversas actividades
uso razonable del agua y mantener en niveles humanas, por lo cual en general son zonas que
aceptables los efectos contaminantes de distan de constituir ‘desiertos demográficos’. Por
determinadas y puntuales actividades, prácticas y el contrario son asiento de numerosas poblaciones
procesos mineros; para lo cual ha tenido en dispersas y pequeñas, además de presentar zonas
cuenta muy especialmente que el método de de mayor densidad vinculadas con ámbitos más
lixiviación química resulta inaceptable desde la aptos para el uso residencial como lo son los valles
perspectiva ambiental contemporánea. No cabe interserranos. Muy diferente resulta el panorama
duda alguna que el fin explícitamente perseguido de las condiciones de otras regiones mineras
por el legislador encuadra en la noción de bien cordilleranas del país, cuya rigurosidad climática
común, especialmente teniendo en cuenta las hace de esos parajes un área poco apta para el uso
particularidades geográficas y climatológicas de la residencial. Esas condiciones climáticas le
provincia de Córdoba, además de su perfil confieren además una relativa riqueza hídrica, que
fuertemente turístico. En efecto, en los debates de constituye uno de los principales valores para el
la Ley n° 9526 se valoró en particular que en la territorio de la provincia. En el área serrana,
Provincia de Córdoba el abastecimiento de agua lluviosa y con sustrato impermeable, nacen la
potable se genera en mayor porcentaje de fuentes mayoría de los cursos de agua que abastecen las
superficiales originadas en la zona serrana. A necesidades de más del 80 % de la población
partir de tal circunstancia "…se estima necesario provincial, además de sostener una densa trama
referir cómo las cuencas hídricas superficiales y de ecosistemas acuáticos y ribereños. Si a estos
subterráneas se ven comprometidas por la conceptos, sumados al hecho de que la mayor
minería a cielo abierto de minerales metalíferos, la parte de la población de la provincia se provee del
cual consume grandes cantidades de agua y al recurso agua a partir de las cuencas hídricas y que
mismo tiempo es considerada como potencial es de público conocimiento el problema de la
contaminante de las cuencas, comprometiendo en escasez del mismo, es altamente riesgoso el
definitiva el agua para consumo humano, ya que, permitir la minería a cielo abierto de minerales
la localización de esta actividad minera, en metalíferos que consume grandes cantidades de
cabeceras de cuenca se traduce en un rápido agua y a su vez contamina cuencas hídricas y
traslado de contaminantes a las zonas de impacto. napas con sustancias químicas contaminantes que
Que el drenaje de productos ácidos es el mayor en definitiva irían a parar al consumo humano”.
problema ambiental conocido por esta actividad
minera, ya que los mismos son transportados por IV.3. LAS CONSECUENCIAS
viento, lluvia y agua de las corrientes superficiales AMBIENTALES DE LA MINERÍA A CIELO ABIERTO Y
y depositados en arroyos, ríos y mantos acuíferos DEL USO DE SUSTANCIAS DE ALTA TOXICIDAD
siendo causal de destrucción de la vida acuática y Los proyectos en el sector extractivo
contaminación del agua. Que la potencial o tienen un gran impacto en todos los ámbitos: a
eventual actividad vinculada a minerales nivel mundial, en el cambio climático y la
metalíferos de tipo ‘diseminado’ y a minerales biodiversidad; a nivel de país, en la gobernabilidad
nucleares se asentaría principalmente en áreas del y la gestión de los ingresos; y a nivel local, en el
ambiente serrano de la provincia, caracterizado medio ambiente y las comunidades. A poco que se
por unas condiciones climáticas frescas y analice el tema se puede observar que existe
114
consenso en la literatura respecto a que ninguna Parlamento Europeo, que es necesario extraer una
actividad industrial es tan agresiva al ambiente tonelada de menas de baja calidad para producir
como la minería metalífera a cielo abierto. Se trata dos gramos de oro. A modo de ejemplo, en
de actividades con huellas ambientales de Argentina, el proyecto Minero propulsado por la
relevancia durante muchos años. Es por ello que el Minera Agua Rica, conforme surge del resumen
Poder Legislativo, en oportunidad del dictado de la ejecutivo del estudio de impacto ambiental
ley examinada, señaló que “Las actividades de publicado en su página web y presentado ante la
explotación minera de minerales metalíferos y autoridad minera, y del voto del Dr. Lorenzetti en
nucleares produce graves daños, como la la causa “Comunidad del Pueblo Diaguita de
contaminación de los cursos de agua y su impacto Andalgalá c. Provincia de Catamarca - amparo
sobre las comunidades vecinas que se ven ambiental”, “…durante la operación regular, la
afectadas en el suministro de este elemental y mina producirá un estimado de 90.000 toneladas
vital elemento, tanto para el consumo humano de mena por día. La mena será transportada
como para los restantes seres vivos”. De igual desde el open pit hacia el área de chancado
modo se apuntó en sus fundamentos “La primario, donde el mineral será chancado hasta un
explotación de los minerales metalíferos en diámetro de 150 milímetros. La mena chancada
particular, en la modalidad a cielo abierto genera alimentará el sistema de cintas transportadoras,
impactos sociales y ambientales de corto, que transportarán la mena desde el área de la
mediano y largo plazo, provocan alteraciones mina hasta la planta de proceso. A través de la
geomorfológicas de alto impacto ambiental, con la vida económica del Proyecto Agua Rica, se
consecuente pérdida de biodiversidad a nivel local removerán del open pit 1.556 millones de
y regional”. El Consejo Superior de la Universidad toneladas de roca estéril”. Ello es de suma
Nacional de Córdoba ha señalado al respecto que relevancia a la luz de lo señalado por la Segunda
está verificado empíricamente, y así lo sostienen Conferencia Internacional sobre Pasivos
la mayoría de los informes recogidos, que la Ambientales Mineros (PAM), en tanto, una de sus
actividad minera que se desarrolla a cielo abierto conclusiones centrales fue la percepción unánime
con utilización de procedimientos químicos daña de que los pasivos ambientales mineros (PAM),
severamente el ambiente y en consecuencia a los representan un riesgo para el desarrollo sostenible
seres humanos. En similares términos se de la sociedad y la futura competitividad de los
pronunció la Universidad Nacional de Luján países en el mercado de minerales, además de
señalando “Que la actividad minera a cielo abierto constituir un riesgo real para la salud humana.
provoca contaminación del aire, del agua y de los Coincidentemente la doctrina expone entre los
suelos y que dicha contaminación tiene graves posibles efectos de impacto ambiental causado
consecuencias para la salud del ambiente, de las por la minería a cielo abierto, los siguientes:
personas y de los animales que habitan los lugares a) Afectación de la superficie, b) Afectación del
cercanos al yacimiento”. Repárese que de la entorno en general, c) Contaminación del aire,
información disponible surge que la técnica d) Afectación de las aguas superficiales,
minera denominada “a cielo abierto” y las e) Afectación de las aguas subterráneas o
sustancias químicas utilizadas en ésta, generarían freáticas, f) Afectación de los Suelos, g) Impacto
inconmensurables cantidades de residuos. Ello se sobre la flora, h) Impacto sobre la fauna,
deduce de considerar, como lo afirma el i) Impacto sobre las poblaciones, j) Impacto en el
115
microclima, k) Impacto escénico posterior a la el debate de la ley que aquí se cuestiona,

explotación, entre otros. Se afirma que la oportunidad en la que mencionaron, entre otros
lixiviación con sustancias tóxicas tales como el antecedentes, que la Organización Panamericana
cianuro causa daños ambientales a corto o de la Salud comprobó “…la desaparición de toda
mediano plazo, debido a los accidentes que vida acuática a lo largo de cuatro kilómetros; mina
pueden producirse. Y a largo plazo, debido a los de oro de Oid Querry, Nevada, EEUU; se
desechos inyectados en las escombreras, la derramaron un millón de litros de desechos de
movilización de metales pesados o la generación cianuro en 1997; mina de zinc Los Frailes, España;
de drenajes ácidos. Los efluentes industriales la ruptura de un dique de cola originó un derrame
altamente contaminantes quedan depositados en de ácido generando grave mortandad de peces,
grandes embalses que corren peligro permanente abril de 1998; Mina Homestake; Whitewood Crek,
de filtraciones. Conforme da cuenta el debate de Back Hills, Dacota del Sur”. Ilustra sobre la
la ley cuestionada, un informe de la Dirección cuestión la "Declaración de Berlín sobre el
Provincial de Minería de Mendoza evidencia que cianuro", cuando alude a los accidentes de este
todos los diques de cola filtran, pues reconoce que tipo de actividad minera en la que se utiliza
empleando todos los adelantos tecnológicos cianuro, tales como la rotura de diques, pérdidas,
(geomembranas, recubrimientos con arcillas, accidentes de transporte (por ejemplo:
etcétera) únicamente se disminuye la posibilidad Summitville, Colorado/USA 1993; Harmony Mine,
de infiltración de los cuerpos de agua Sudáfrica 1994; Manila, Filipinas 1995; Omai,
subterráneos. La cantidad de accidentes de los Guayana 1995; Homestake Mine South Dakota,
que da cuenta la historia de la minería, constituye USA 1996; Gold Quarry Mine Nevada territory of
una de las razones por las cuales el Parlamento de Western Shoshone, USA 1997; Kumtor, Kirgistan
la Unión Europea propulsó la prohibición de este 1998; Baia Mare, Rumania 2000). Otro ejemplo lo
método minero en su Resolución del 05 de mayo constituye la rotura de un dique de relaves de la
de 2014. Señala dicho organismo en el mina El Porco, en Potosí, Bolivia, el 28 de agosto
instrumento aludido, que en los últimos treinta de 1996, como consecuencia de lo cual
años los accidentes con cianuro han sido una 260.000 toneladas de barros fueron volcadas
constante en dichos emprendimientos. Hace sobre un afluente del Río Pilcomayo dentro de
alusión especialmente al derrame de agua cuya masa había unas 600 toneladas de arsénico,
contaminada con cianuro en el año dos mil desde cianuro, plomo y mercurio. A esta incompleta lista
el embalse de una mina de oro al sistema fluvial de accidentes ambientales registrados a lo largo
Tisza Danubio, cuando se vertieron más de cien del planeta por la tecnología de la minería
mil centímetros cúbicos. Asimismo se hace metalífera a cielo abierto y la lixiviación con
hincapié en que no existe ninguna garantía de que sustancias tóxicas, se suma con dirimencia lo
dichos episodios no se vuelvan a producir, siendo afirmado por organismos internacionales en
que los proyectos mineros a gran escala que sentido que los avances tecnológicos no pueden
utilizan cianuro usan varios millones de kilogramos garantizar la seguridad de las minas. Todos estos
de cianuro de sodio al año, por lo que un fallo en antecedentes han llevado a la National Widlife
su transporte y almacenamiento puede tener Federation de los Estados Unidos a señalar que las
consecuencias catastróficas. Idénticas minas que utilizan estas técnicas constituyen
advertencias efectuaron los legisladores durante bombas de tiempo para el ambiente. En igual línea
116
se ha sostenido que “…el final del ciclo de vida de estándares previos. 5. Este balance negativo
una mina es generalmente cientos de hectáreas demuestra que la extracción de oro con cianuro
arrasadas y desforestadas, fuentes de aguas contradice permanentemente la Declaración de
contaminadas, lugares que son considerados entre Río. La mina destruye, a largo plazo, las
los más contaminados del mundo”. En lo que necesidades básicas de vida y ponen en peligro
atañe específicamente a la utilización del cianuro, una alimentación adecuada”. Por su parte el
la mencionada "Declaración de Berlín sobre el Parlamento Europeo, en la ya referenciada
cianuro" explica que "1. Críticos análisis científicos resolución de fecha 05 de mayo de 2010, ha
(especialmente eco-química, en ecosistemas señalado que la alta toxicidad y reactividad del
biogeográficos, hidrológicos y geoquímicos) cianuro se filtra, que puede acabar contaminando
demuestran enfáticamente que el proceso de ríos subterráneos, y en ocasiones incluso ha
cianuro para la extracción de oro no puede ser envenenado afluentes cercanos, a punto tal que
aceptado, por sus daños irreversibles al ha sido clasificado como uno de los principales
ecosistema. La tecnología necesaria para la contaminantes que puede tener un impacto
seguridad (como desintoxicación, neutralización, catastrófico e irreversible en la salud humana y en
reducción en la capacidad del ecosistema contra el ambiente. En iguales términos se pronuncia
otros metales pesados) está disponible sólo en estableciendo un marco comunitario de actuación
forma limitada. No puede garantizar una minería en el ámbito de la política de aguas. Es por dichas
de oro segura. Considerando la economía, razones que los autores han considerado que
conservación del agua, química y protección de la legislación actual debiera poder incorporar las
naturaleza, las minas de oro usando cianuro a lecciones de lo que a un muy alto costo social y
cielo abierto no es autorizado bajos las leyes de ambiental ya sucede en otras latitudes.
Alemania y de la Comunidad Económica Europea. Verbigracia, según el gobierno de los Estados
La Tecnología para reducir el riesgo no es Unidos el costo de la limpieza de las minas
manejable y no puede ser controlada.2. Análisis de abandonadas se prevé en 32.000 millones de
los ecosistemas en los sitios de operaciones dólares, y la reparación y mitigación de la
demuestran que en zonas tropicales y contaminación de una sola mina puede alcanzar
subtropicales hay una ocurrencia periódica de con facilidad los 50 millones de dólares. Repárese
crisis. La Tecnología para reducir el riesgo no es que ya en mil novecientos setenta y dos, la
manejable y no puede ser controlada. 3. Los Conferencia de Naciones Unidas reunida en
análisis económicos indican que las actividades de Estocolmo postulaba sobre el medio humano:
los principales productores de oro (…) están “Debe ponerse fin a la descarga de sustancias
concentradas en países y regiones con bajos tóxicas o de otras materias y a la liberación de
costos de producción e insuficientes estándares calor, en cantidades o concentraciones tales que
legales y de control. (…). 4. Análisis de los efectos el medio no pueda neutralizarlas, para que no se
sociales sobre las personas y sobre las condiciones causen daños graves e irreparables a los
humanitarias demuestran que no hay efectos ecosistemas” (Principio Seis). Vale destacar que el
positivos en la extracción de oro utilizando el Parlamento Europeo ha afirmado que la
proceso de cianuro. Ganancias de corto plazo (más prohibición general del uso del cianuro es el único
trabajo) son siempre seguidas de una permanente medio para lograr la protección de los recursos
caída de calidad de vida comparada con los hídricos y la diversidad biológica. Ésta ha sido la
117
solución que ha postulado dicho organismo gradualmente a medida que aumentan las
cuando en Bruselas dictó la Resolución de demandas y los conflictos por el uso. Su carácter
referencia, mediante la cual pide a la Comisión de vulnerable se manifiesta en la creciente
que proponga la prohibición completa del uso de degradación de su calidad, lo cual amenaza la
las tecnologías mineras a base de cianuro en la propia existencia de la vida. Las múltiples
Unión Europea antes de finales de dos mil once, al actividades que se desarrollan en el territorio de
sostener que es la única forma segura de proteger esta Provincia (agricultura, ganadería, explotación
los recursos hídricos y ecosistemas de la forestal, minera, urbanización, industria) impactan
contaminación por cianuro procedente de las de una u otra forma a los recursos hídricos.
actividades mineras. En definitiva, al prohibir las Mantener y restaurar la calidad de las aguas
técnicas mineras que utilizan el cianuro, que es el constituye la meta de la gestión hídrica más
elemento mediante el cual se desarrolla la minería valorada por la sociedad”. De igual modo, los
a cielo abierto, se está bregando por la prohibición legisladores a la hora de debatir el proyecto de la
misma de dicha práctica minera en Europa. De ley en cuestión sostuvieron “En particular, los
igual modo, en el derecho comparado la tendencia procesos de lixiviación y flotación con sustancias
legislativa se dirige a la prohibición de dichas tóxicas emplean millones de litros de agua que se
actividades y a la prohibición del empleo de contaminan por el aporte de las sustancias tóxicas
sustancias tóxicas en la minería. Así, tal como lo que utilizan: cianuro, mercurio, ácido sulfúrico,
informa el texto de la mencionada resolución del entre otras. Estos gigantescos volúmenes de agua
Parlamento Europeo, la República Checa mediante no serán aptos nunca más para consumo humano,
la modificación de la Ley de Minas n° 44/1988 de ni de ganado, ni de cultivos”. Ciertamente, los
2000 prohibió el uso de tecnologías mineras a niveles de consumo de agua son altísimos con este
base de cianuro. Igual disposición en tal sentido método extractivo. Se ha afirmado que una de
adoptaron la Ley húngara de Minas n° 48/1993 y estas minas puede gastar entre 50.000 y
el Decreto alemán de 2002. 300.000 litros de agua por minuto una vez en
actividad. El geólogo Carlos A. Seara, en su
IV.4. LA PROTECCIÓN DEL AGUA informe incorporado a fs. 262/268 de autos,
La columna vertebral de la ley, expone que en la mina La Alumbrera (Catamarca)
conforme da cuenta su exposición de motivos, se se consumen 100.000.000 de litros por día y en la
asienta en el puntal de la protección del agua. mina Veladero (San Juan) unos 70.000.000 litros
Entre las consideraciones se precisó en aquella diarios. Bien se ha señalado, el agua siempre fue
oportunidad que "Otra consecuencia destacada de motivo de regulación, especialmente en lo
este tipo de explotaciones, es la contaminación referido a sus usos y efectos; pero su
rutinaria y accidental de las aguas superficiales y revalorización ha venido de la mano de la
subterráneas, del suelo y de la biota con residuos conciencia de la dependencia del ser humano con
peligrosos. (…), el agua es un elemento todo aquello que lo rodea. El agua es vital para la
insustituible para el sostenimiento de la vida vida, por ello se sitúa en el campo de los derechos
humana y el resto de los seres vivos, siendo al humanos. Es el derecho de todos a disponer de
mismo tiempo un insumo imprescindible en agua suficiente, salubre, aceptable, accesible y
innumerables procesos productivos. A pesar de asequible para el uso personal y doméstico. Un
ser renovable, la escasez del agua se manifiesta abastecimiento adecuado de agua salubre es
118
necesario para evitar la muerte por bien esencial. La Declaración emanada de la

deshidratación, para reducir el riesgo de las Conferencia de Naciones Unidas sobre el Agua
enfermedades relacionadas con el agua y para reunida en Mar del Plata en el año 1977 reconoce
satisfacer el consumo y cocina y los de manera expresa el derecho al agua potable de
requerimientos de higiene personal y doméstica. todos los pueblos. En la Conferencia de Naciones
Así lo entiende el Código de Aguas de la Provincia Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo
de Córdoba, Ley n° 5589, cuando señala que el (UNCED), que tuvo lugar en Río de Janeiro (Brasil)
Estado Provincial procurará el uso múltiple de las entre el 3 y el 14 de junio de 1992, ciento setenta
aguas coordinándolo y armonizándolo con el de y ocho países firmaron el Programa 21 que
los demás recursos naturales. A tal efecto contempla un plan de acción exhaustivo que habrá
inventariará y evaluará los recursos hídricos, de ser adoptado universal, nacional y localmente
planificará y regulará su utilización en procura de por organizaciones del Sistema de Naciones
su conservación e incrementación y del máximo Unidas, Gobiernos y Grupos Principales de cada
bienestar público, teniendo en cuenta la zona en la cual el ser humano influya en el medio
proyección de demanda futura (artículo 5). En ambiente. En el Pacto Federal Ambiental,
mérito de tales conceptos, actualmente el agua es ratificado por el artículo 25 de la Ley n° 25.675, los
considerada patrimonio natural por tratarse de un Estados Provinciales se comprometen a tener
bien único e irremplazable que concierne a la como referencia los postulados del Programa 21
humanidad toda y que requiere instrumentos de aprobado en la CNUMAD '92. El Capítulo 18 de
protección de naturaleza jurídica. No es sólo un dicho instrumento se lo dedica al tema del agua y
recurso, "…es la herencia que recibimos y señala que “El suministro de agua potable y el
debemos traspasar a los que vienen". Desde este saneamiento ambiental son vitales para la
puntal, las cuestiones relacionadas con el agua protección del medio ambiente, el mejoramiento
pasan a ser materia también de la cuestión de la salud y la mitigación de la pobreza. El agua
ambiental. En igual línea se perfila la Ley Provincial potable también es fundamental para muchas
de Ambiente n° 7343 cuando señala en su artículo actividades tradicionales y culturales. Se estima
3 que “A los efectos de esta Ley, la preservación, que el 80% de todas las enfermedades y más de
conservación, defensa y mejoramiento del un tercio de los fallecimientos en los países en
ambiente comprende la utilización racional del desarrollo se deben al consumo de agua
suelo, agua, flora, fauna, gea, paisaje, fuentes contaminada y que, en promedio, hasta la décima
energéticas y demás recursos naturales en función parte del tiempo productivo de cada persona se
de los valores del ambiente”. A nivel pierde a causa de enfermedades relacionadas con
supranacional, halla recepción en el Pacto de el agua". En el año dos mil dos, el Comité de
Derechos Económicos Sociales y Culturales Derechos Económicos, Sociales y Culturales de
(artículos 11 y 12), en la Convención contra todas Naciones Unidas proporciona algunas
formas de Discriminación contra la Mujer orientaciones para la interpretación del derecho al
(artículo 14, inc. 2, ap. “h”) y en la Convención de agua, enmarcándolo en los artículos 11, que
los Derechos del Niño (artículo 24, inc. 2, ap. “c”). reconoce el derecho a un nivel de vida adecuado;
Desde las Naciones Unidas se vienen realizando y 12, que reconoce el derecho a disfrutar del más
declaraciones y acciones a fin de concientizar y alto nivel de salud posible. La Observación
lograr una efectiva tuición respecto del agua como establece de forma clara las obligaciones de los
119
Estados Partes en materia de derecho humano al única medida eficaz para el necesario logro de la
agua y define qué acciones podrían ser prevención. Máxime ello frente a la importancia y
consideradas como una violación del mismo. En trascendencia de dicho elemento vital para la
este sentido la Asamblea General de Naciones supervivencia humana evidenciada en los
Unidas se manifestaba "Profundamente precedentes considerandos. Aquí cabe tener
preocupada porque aproximadamente presente que el deber de respetar el ambiente
ochocientos ochenta y cuatro millones de constituye un límite objetivo, intrínseco y
personas no tienen acceso al agua potable y más connatural a la libertad de las empresas,
de 2.600 millones de personas no tienen acceso a establecido por las normas dictadas a tal fin.
saneamiento básico, y alarmada porque cada año
fallecen aproximadamente 1,5 de niños menores IV.5. LA ADECUACIÓN
de cinco años". Luego de ello el Consejo de Aquí habrá de valorarse si la relación
Derechos Humanos de Naciones Unidas exhorta a de medio a fin en la persecución del bien común
los Estados a que incorporen el principio de que le ha dado justificación a la restricción de
sustentabilidad en lo relativo al agua y su derechos objetada en la causa, es apropiada para
saneamiento. A nivel nacional, fruto del acuerdo el objetivo que se ha propuesto el legislador.
consensuado en un marco de federalismo Entendemos que sobre el tópico tampoco caben
concertado, se gestó el documento relativo a los dudas en cuanto a que la relación existente entre
Principios Rectores de Política Hídrica de la los métodos de lixiviación química y los grandes
República Argentina. El trabajo, realizado volúmenes de agua y de materiales minerales que
mediante una metodología ampliamente deben ser utilizados y removidos en esta clase o
participativa y que permitió la concertación en un categoría de explotaciones a cielo abierto,
marco federal, abarca lineamientos de política que imponen su severa restricción. De hecho, el estado
integran los aspectos socioeconómicos y actual de la ciencia y de la técnica, aunque quizás
ambientales al establecer los objetivos de la aún en etapa de investigación y desarrollo,
gestión del recurso hídrico. Tal integración es demuestra la existencia de otros medios
reflejada en el objetivo de lograr una gestión disponibles que prescinden de las sustancias y
racional, equitativa y sustentable del agua, en el procesos químicos prohibidos por la norma, tal
orden nacional. Si como se ha precisado, las como lo evidencian, por ejemplo, experiencias
técnicas de la minería a cielo abierto así como el internacionales de biotecnología aplicada a
uso de sustancias de alta toxicidad que ellas procesos de lixiviación de metales. Doctrina
conllevan, constituyen una de las fuentes de especializada señala que dentro “…de las ventajas
mayor contaminación del agua; resulta razonable que se observan para esta biotecnología se señala
y proporcionado que se evite su utilización en los que requiere poca inversión, presenta costos
elevados volúmenes que aquellas precisan, a los operativos bajos, y permite la explotación de
fines de proteger el ambiente, y con ello, lograr un minas de baja ley o concentración de mineral que
desarrollo humano sustentable. En efecto, los por los métodos clásicos serían antieconómicas,
niveles de consumo de este tipo de industria además de que da lugar a una relativa ausencia de
sumados a la toxicidad de los componentes polución y contaminación ambiental. Este mismo
químicos utilizados, dotan de razonabilidad la trabajo refiere más de una docena de experiencias
decisión adoptada por la Ley n° 9625 en tanto mundiales en la aplicación de dicha tecnología a
120
gran escala en Sudáfrica, Brasil, Australia, Ghana, restricción y cuán disvaliosas son las limitaciones o
Chile, EE.UU. y Perú. En nuestro país se han restricciones al derecho afectado; cuando el
desarrollado desde el sector científico importantes perjuicio que se ocasiona con esta última es
investigaciones en esta materia, siendo destacable superior al beneficio que se pretende lograr, la
en este tema los trabajos del Centro de medida resulta desproporcionada y deviene
Investigaciones en Fermentaciones Industriales irrazonable. Entendemos que también este
(Cindefi), con dependencia del Conicet y la UNLP. requisito de razonabilidad se cumple en la
En este centro los trabajos del Dr. Edgardo Donati Ley nº 9625, puesto que lo que se restringe a
han mostrado que la explotación de oro y cobre través de ella son determinadas metodologías y
en el mundo es más rentable y menos procedimientos de explotación minera. Pero ni la
contaminante con la biotecnología, aunque los actividad minera en sí misma ha sido prohibida ni
límites culturales de nuestro país han impedido su el derecho minero obtenido mediante concesión
desarrollo”. se extingue por ella. En el caso de este último sólo
Cierto es que podríamos debatir si de se limita en función de normas tuitivas del
entre todas las diferentes alternativas entre las ambiente saludable, no integrando el derecho
que el legislador ha elegido, ésta es la más o la concedido una determinada garantía de
menos restrictiva. Mas nadie logrará poner en tela rentabilidad conforme la ecuación económica
de juicio que en virtud de las particularidades aplicable en uno u otro método de explotación.
históricas que rodean al Estado -tanto nacional Por otra parte, el bien común protegido por la
como provincial-, la hipotética aplicación de norma, esto es el agua y el ambiente entre otros,
complejos y rigurosos procedimientos de control resulta un objetivo prioritario de resguardo por
sobre este tipo de actividades, resulta a todas parte de la sociedad en tanto conforma su hábitat
luces inidóneo para alcanzar los objetivos natural de vida y supervivencia; lo cual importa
propuestos; todo lo cual nos lleva a entender necesariamente tender a un equilibrio dinámico
como adecuada la prohibición específica y entre las actividades económicas y la protección
puntualmente prevista en la norma en cuestión. del ambiente, en un delicado equilibrio
intergeneracional. Cabe destacar que la noción de
IV.6. PROPORCIONALIDAD Habiendo desarrollo sustentable, al ser indeterminada y con
demostrado que las restricciones impuestas son un alto grado de ambigüedad conceptual de
un medio adecuado para alcanzar la finalidad de fondo, no sería un concepto fruto de definiciones
bien común que las justifica, resta aún comprobar explícitas, sino el resultado del sistema de
si las mismas son razonables en tanto resultan razonamiento aplicable para lograr un adecuado
proporcionadas a los fines que con ellas se acercamiento a su contenido; el que en una
procura lograr, descartando así toda posible sociedad democrática y en el ámbito de una
arbitrariedad que pudiera afectarlas. La restricción república representativa federal, no podría dejar
a un derecho es proporcionada cuando el de lado o pretender ignorar las variaciones que
gravamen que irroga u ocasiona a su titular guarda como tal se vayan registrando. Necesariamente se
equilibrio o simetría con el bien que se persigue o impone reconocer que el desarrollo sostenible
procura lograr, o con el mal que se pretende evitar radica en un sinnúmero de posibilidades y de
con ella. Para esto es necesario comparar cuán opciones diversas que, es cierto, no excluye, pero
valiosos son los objetivos que procura lograr la tampoco impone ningún tipo de actividad.
121
Totalmente distinta es la situación con respecto al ambiente provocada por las descargas no
agua y al ambiente, los que constituyen autorizadas a la empresa Sanchez Granel
presupuestos indispensables para la vida en el Ingeniería S.A. de los efluentes arrojados por el
más amplio sentido. Es función del Derecho complejo minero a los ríos El Cajón y Cambuche,
establecer los equilibrios del caso para que en un razón por la cual prohibió a la firma realizar la
marco de sustentabilidad la actividad resulte descarga de los fluidos residuales y desechos
compatible con los restantes intereses sociales. En provenientes del “Complejo Uranífero Los
definitiva, el criterio propugnado por el legislador Gigantes” de cualquier clase y naturaleza que ellos
radica en que técnicamente no es posible sean en todos los cursos de agua y la emplazó a
considerar compatibles ambientalmente los que en forma inmediata procediera a realizar las
métodos prohibidos por la Ley n° 9526; por tareas necesarias para evitar que los productos
resultar imposible llevarlos delante en una forma originados en dicho emprendimiento fueran
sustentable y sin producir contaminación crítica transportados por las precipitaciones pluviales
y -en algunos casos- hasta irreversible. contaminando aguas y medio ambiente
IV.7. EXPERIENCIAS HISTÓRICAS EN LA (fs. 491/494 de autos). Explica al respecto la
PROVINCIA DE CÓRDOBA: MINA SCHLAGINTWEIT Comisión Nacional de Energía Atómica (CNEA),
Y DIOXITEK organismo nacional que tiene a su cargo la gestión
La experiencia recogida en Córdoba de los minerales nucleares, residuos radioactivos y
respecto de la minería de uranio constituye otra el tratamiento de los residuos, que en las
razón de dirimencia para ponderar la explotaciones de mineral de uranio y en las
razonabilidad de la normativa cuestionada. Así, en instalaciones industriales para el tratamiento del
noviembre de 1983 comenzó oficialmente la mismo quedan, una vez finalizada su vida útil,
explotación de la planta de procesamiento de restos de material denominados en la jerga
uranio en la Mina Schlagintweit, también técnica "colas de procesamiento" o más
denominado yacimiento "Los Gigantes" (Informe comúnmente "colas de mineral", como así
de Cierre de la Mina Schlagintweit, Secretaría de también líquidos efluentes de los procesos
Minería de la Provincia, fs. 269/299). La misma, industriales. Las colas de mineral, en general se
hoy en día, se halla dentro de los límites de la componen de material finamente dividido, similar
“Reserva Hídrica Provincial de Achala” con lo cual a arena, del cual se ha extraído la mayor cantidad
es de aplicación la Ley Provincial de Áreas técnicamente posible del uranio.- La empresa
Naturales n° 6964 tal como da cuenta el informe operó hasta mil novecientos noventa, lapso en el
de Auditoría de Cierre de la Mina Schlagintweit cual los residuos se fueron depositando en diques
obrante a fs. 269/299. En dicha planta el proceso y, según inspección de la Secretaría de Minería de
de separar el uranio del resto del material se fecha 26 de agosto de 2011, se hallaban en el
cumplía sumergiendo las piedras en ácido lugar colas de mineral en Dique Principal en
sulfúrico. volumen de 70.000 m3 y no se realiza tratamiento
Conforme los antecedentes de los líquidos hasta tanto se defina la alternativa
incorporados al expediente, el 08 de julio de 1985, para ello, cuando hace más de veinte años que ha
mediante Resolución n° 11.488, la Dirección de dejado de funcionar (fs. 472). Afirma dicho ente
Hidráulica de la Provincia constató la existencia de nacional, que en todos aquellos sitios en los cuales
una grave contaminación de aguas y del medio se han desarrollado actividades intrínsecas a la
122
minería del uranio, se procura lograr la restitución CNEA en el dos mil cinco, se indica que del dique
del ambiente. En función de ello, el Proyecto de principal “Como conclusión, podemos decir que
Restitución Ambiental de la Minería del Uranio dada la composición química de estos líquidos,
(PRAMU)involucra todos los sitios donde se principalmente por su contenido de amonio,
desarrollaron tales explotaciones, resultando manganeso y radio, será necesario su tratamiento,
prioritarias la remediación de los pasivos para poder descargarlos al Río Cajón, respetando
ambientales de Córdoba y Malargüe. De acuerdo las legislaciones provinciales y nacionales que
con dicho proyecto los materiales producto de tal regulan este tipo de prácticas”. Además en
actividad depositados en el sitio que ocupó el Córdoba se encuentran los residuos del complejo
yacimiento de Los Gigantes suman 2.400.000 fabril Córdoba que fue creado en 1952. En el
toneladas de colas, 1.000.000 de toneladas de terreno donde se efectuaron actividades de
estériles y 600.000 de marginales. Los mismos concentración de uranio y desarrollo de procesos
datos se desprenden de las constancias del asociados, funcionaba la planta de producción de
informe Auditoría de Cierre de la Mina dióxido de uranio (UO2) (operada por Dioxitek) y
Schlagintweit obrante a fs. 269/299. Y si bien no un equipo de CNEA de geología y apoyo a otras
hay poblaciones en las cercanías, la existencia de actividades, la que fuera clausurada
los materiales descriptos aguas arriba de zonas recientemente. Como producto de las actividades
turísticas da al problema un carácter particular. En de concentración se encuentran en el lugar 57.600
el año dos mil tres, la Comisión Técnica toneladas de colas de mineral de uranio. En
Interdisciplinaria, con la participación de la relación a este tema dicha Comisión está
Dirección de Minería e invitados de la Universidad estudiando diferentes propuestas para decidir
Nacional de Córdoba, emite un informe con acciones acerca de la restitución ambiental de esta
motivo de las presentaciones que ante la Agencia área. En el Informe de Evaluación Ambiental
Córdoba Ambiente formulara la CNEA en relación publicado por la CNEA en el año dos mil cinco se
a su “Propuesta de tratamiento químico y evalúan las diferentes cuestiones ambientales
descarga de afluentes del ex Complejo Minero referidas al cierre de la mina señalando que “…en
Fabril Los Gigantes”. En el mismo se señala que el borde norte del predio del Complejo se
“Los residuos existentes en el predio como encuentran pozos con indicios de contaminación,
resultado de la actividad minera fabril no la que proviene probablemente de restos de
presentan condiciones de tratamiento adecuadas, minerales que se acumulaban en dicha zona, los
pudiendo considerarse pasivos ambientales. El que luego se procesaban en planta experimental.
aumento del nivel del dique principal como Los valores no se consideran elevados y están
consecuencia del aporte de agua por comprendidos dentro del rango esperado para
precipitaciones y drenaje superficial, aparece playas de stock de minerales de uranio”. Asimismo
como de alto riesgo. Existe contaminación de los se establecen diferentes alternativas para el
cursos de agua por infiltraciones desde diques 0, saneamiento. Tales antecedentes que dan cuenta
1, 2, 3 y principal; por lavado de colas de mineral y de la experiencia que ha tenido la provincia en
desde la cantera. Corresponde un Estudio de dichos casos, por lo que existirían sobrados
Impacto Ambiental integral del cierre del argumentos para justificar la preocupación del
Complejo Minero Fabril Los Gigantes…”. En el legislador en proveer o dotar a la Provincia de un
informe de evaluación ambiental publicado por el adecuado marco legal regulatorio de la política
123
ambiental que debe respetarse por sobre que otras- no presenta iguales niveles de riesgos
cualquier otra clase de derechos. que ellas, sino que se caracteriza y distingue entre
muchas otras por su intrínseca peligrosidad, a la
IV.8. LA INEXISTENCIA DE DERECHOS vez que importa una concentración y manejo de
ABSOLUTOS Y EL PRINCIPIO DE IGUALDAD volúmenes de material minero y de procesos
CONSTITUCIONAL químicos muy superiores en todos los órdenes
Los derechos, entre ellos la libertad de relativos a la gestión de yacimientos. En este
empresa, no son absolutos sino, por el contrario, sentido la CSJN sostiene que “La garantía de
se hallan sujetos a reglamentación general y igualdad no obsta a que el legislador contemple en
particular. En efecto, como ya ha dicho este forma distinta situaciones que considera
Tribunal Superior de Justicia, los derechos y diferentes, con tal que la discriminación no sea
garantías que consagra la Constitución no son arbitraria ni importe ilegítima persecución o
absolutos, sino que están sujetos, en su ejercicio, indebido privilegio de personas o de grupos de
a reglas y limitaciones indispensables para el personas, aunque su fundamento sea opinable”.
orden y la convivencia social. No es una cuestión
menor el justipreciar adecuadamente el rol de IV.9. EL PRINCIPIO PRECAUTORIO
tales exigencias fundadas, en este caso concreto, La cuestión analizada nos ha
en el derecho constitucional a gozar de un introducido en el campo del Derecho ambiental,
ambiente sano (C.N. art. 41 y C.P. art. 66), razón por la cual, en la ponderación de la
especialmente cuando lo que está en juego es razonabilidad cabe guiarse por los principios
nada más y nada menos que el ámbito generales que rigen dicha materia. Así las cosas, el
imprescindible y primario de desarrollo de la vida, artículo 4 de la Ley de Presupuestos Mínimos
concebido por ambos constituyentes como el n° 25.675 de consuno con el Principio 15 de la
ambiente físico y social libre de factores nocivos Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el
para la salud y apto para el desarrollo humano, sin Desarrollo establece que “Principio precautorio:
que las actividades productivas que satisfacen las Cuando haya peligro de daño grave o irreversible
necesidades actuales comprometan las de las la ausencia de información o certeza científica no
generaciones futuras. Esto se logra sólo con la deberá utilizarse como razón para postergar la
estricta observancia de los principios adopción de medidas eficaces, en función de los
constitucionales vigentes, los cuales son, por lo costos, para impedir la degradación del medio
tanto, condiciones sine qua non de una sociedad ambiente”. Como ya se ha señalado, la doctrina
viable. En atención a lo expuesto, no es posible jurídica ofrece diferentes ópticas a los fines de
receptar argumentaciones mediante las cuales se explicar tal máxima jurídica. Aunque no haya
pretende presentar como discriminatorio el uniformidad en la definición de su alcance
contenido de la norma en cuestión, bajo la tesis normativo, la entidad de los derechos implicados
aparente de que centra sus preceptos en una motiva que, con independencia de los escenarios
actividad concreta que no es la única en la que se institucionales y legales, se consagre el principio
utilizan tales procedimientos y/o sustancias precautorio como una de las directrices jurídicas
prohibidas. Es que justamente el legislador ha fundamentales para resolver los conflictos que se
puesto su atención en una actividad que -aun suscitan cuando se invoca una lesión al medio
utilizando iguales procedimientos y/o sustancias ambiente. Señala Morello al respecto que “Lo
124
primero y lo más idóneo es la prevención del daño todos sus procesos a las previsiones de los
al medio ambiente para evitar su consumación, artículos 1º y 3º de la ley en el término de seis (6)
máxime teniendo en cuenta que se trata de un meses a partir de su publicación, bajo
bien no monetizable, es decir, no traducible en apercibimiento de caducidad de la concesión
indemnizaciones y difícil de volver al estado minera (artículo 4). Tampoco es un caso de
anterior del daño”. A tenor de los conceptos disociación de tipo alternativo, en el sentido de
expuestos, es dable concluir que la Provincia, tenía que para proteger al ambiente se sacrificaría la
la potestad-deber de tomar las medidas realización del desarrollo económico de la
pertinentes a los fines de evitar el daño ambiental actividad minera; puesto que esta puede
que, de acuerdo a los antecedentes recopilados en continuar por otros métodos y recurriendo a otros
sede administrativa, producía o podía producir la procedimientos de lixiviación, tal como ya se ha
actividad minera a cielo abierto o la manipulación expresado; y aunque así no fuera en la actualidad,
de sustancias de alta toxicidad. tampoco es posible sostener -ni se ha demostrado
aquí- que la actividad minera en la circunstancias
IV.10. AUSENCIA DE IMPOSIBILIDAD prohibidas por la ley sea una condición
ECONÓMICA Y/O DE LESIÓN imprescindible e irremplazable para el desarrollo
Tampoco resultan aceptables social, económico y ambiental de la Provincia. Por
argumentos relativos a una hipotética lo demás la prohibición de tales técnicas no
imposibilidad económica proyectada sobre estas genera una violación al derecho a trabajar y
categorías de explotación minera a partir de la ejercer la industria toda vez que existen
prohibición del uso de determinadas sustancias alternativas que podrían sustituir a las tecnologías
supuestamente indispensables para las mismas, en base al cianuro.
puesto que tales actividades no dependen
necesaria y únicamente de las mencionadas IV.11. PREVISIBILIDAD DEL CAMBIO Y
sustancias tóxicas, dado que existirían otras LEGITIMIDAD DE LA DECISIÓN LEGISLATIVA
alternativas de lixiviación a partir de la Entender el carácter multidimensional
biotecnología. Distinto podría llegar a ser si el del contexto en el que surge la norma
Estado hubiese incumplido, en virtud de la norma cuestionada, nos permitirá evitar reduccionismos
en cuestión, compromisos contractuales y anacrónicos y abordar su contenido con una visión
precontractuales con operadores y/o empresas integrativa de sus disposiciones, asumiendo que la
mineras; o que eventualmente se pretendiese noción de desarrollo sustentable no puede ser
asignarle algún tipo de responsabilidad abordada sólo en el marco de las clásicas
patrimonial por la interrupción de exploraciones o dimensiones económica, social y ambiental; y
explotaciones en curso; lo cual no ha sido mucho menos pretendiendo circunscribirla sólo a
planteado ni ésta sería la vía ni la instancia lo ambiental y lo económico, lo que sería una
pertinentes. Y aún si fuera éste el caso de autos, inteligencia limitada e ingenua del asunto. A partir
cabe destacar que el legislador ha tomado las de la reforma constitucional de 1994, el
previsiones del caso estableciendo que los paradigma normativo en materia minera y
titulares de concesiones y/o de derechos mineros ambiental comenzó a receptar nuevos
que involucren minerales metalíferos y/o aquellas lineamientos, incorporando parámetros y
personas que los ejerciten, deberían adecuar objetivos ampliamente superadores de las
125
concepciones vigentes con anterioridad a la de las reglas que en este caso atribuyen la
misma. Decimos superadores porque justamente competencia del poder de policía reglamentario
es eso lo que la manda constitucional requería: no en materia ambiental con relevancia o proyección
un cambio absoluto del paradigma minero, sino el concreta sobre determinadas actividades mineras.
compromiso del mismo con un marco ambiental Especialmente cuando en el ámbito de la provincia
contenedor de sus efectos negativos, a la vez que de Córdoba ya existían normas anteriores a la
disparador del desarrollo de tecnologías acordes mencionada reforma constitucional, las que
con estos nuevos desafíos. De esta forma, habían comenzado a anticipar soluciones a la
rápidamente el Congreso de la Nación inició un problemática surgida de determinadas actividades
largo camino en materia de conservación mineras cuando por ellas se pusiere en crisis la
ambiental, con la adopción de disposiciones y protección ambiental. Tal el caso de la Ley nº 7343
regímenes integrados tanto a la ley minera de que ya en el año 1985 fijaba los Principios
fondo (i.e. Ley nº 24.585) como destinados a Rectores para la Preservación, Conservación,
regular específicamente la materia ambiental Defensa y Mejoramiento del Ambiente, y que en
(i.e. Leyes nº 25.612 de Gestión Integral de los su artículo 3, inciso “d”, contempla
Residuos Industriales y de Actividades de Servicio; específicamente que la preservación,
nº 25.670 de Gestión y Eliminación de PCB’s; conservación, defensa y mejoramiento del
nº 25.688 de Régimen de Gestión Ambiental de ambiente comprende la prohibición y/o corrección
Aguas; nº 25.831 de Información Pública de actividades degradantes o susceptibles de
Ambiental; nº 25.916 de Gestión de Residuos degradar el ambiente; complementando este
Domiciliarios; y nº 26.331 de Protección Ambiental enunciado con el resto de sus previsiones
de Bosques Nativos; por citar sólo las anteriores al reglamentarias. En este orden de ideas, cabe
dictado de la cuestionada norma provincial en el destacar que la Legislatura recientemente ha
año 2008). Pero es la Ley de Presupuestos sancionado la Ley n° 10.208, que instrumenta
Mínimos nº 25.675, la mejor expresión del novedosas herramientas en materia ambiental a
proceso superador que la legislación venía los fines de reforzar y potenciar la tutela
adoptando en materia ambiental, y a partir de la ambiental de la Ley n° 7343 a la que
cual comienza la labor reglamentaria local en ese complementa, conforme el texto de su segundo
mismo sentido. Las legislaturas provinciales que artículo. En su Capítulo II establece los
apreciaron la necesidad de asumir su competencia Instrumentos de Política y Gestión Ambiental
ambiental frente al complejo desafío que les Provincial que la Provincia de Córdoba utilizará en
deparaban determinadas actividades mineras en forma prioritaria como instrumentos de política y
sus territorios, fijaron normativamente los gestión ambiental los siguientes, a saber: a) El
paradigmas que entendieron como más idóneos ordenamiento ambiental del territorio; b) La
para cumplir con sus propios objetivos evaluación de impacto ambiental; c) La evaluación
constitucionales, políticos, sociales, culturales y ambiental estratégica; d) Los planes de gestión
económicos. Todo ello permitía anticipar ambiental; e) Los sistemas de gestión ambiental;
previsiblemente las mutaciones que se producirían f) El control de las actividades antrópicas; g) La
en la legislación minera con respecto a sus efectos fijación de estándares y normas; h) La educación
ambientales, evitando la hipotética injusticia ínsita ambiental; i) La información y diagnóstico
que podría significar una modificación repentina ambiental; j) La participación ciudadana para la
126
convivencia ambiental; k) El seguro ambiental, y interés meramente sectorial, se vea obligado a

l) Las medidas de autogestión, incentivos y sostener en el tiempo políticas de
alicientes ambientales (artículo 8). Además, su desprendimiento de sus activos por métodos y
artículo 48 establece que el control y fiscalización procedimientos que sólo lo conducirían a asumir
ambiental se desarrollarán por la autoridad de costos en todos los órdenes, tornando
aplicación a través de las diferentes dependencias visiblemente irrazonable tal exigencia. Por el
administrativas y la Policía Ambiental creada por contrario, la Provincia goza constitucionalmente
Ley n° 10.115 Entre los instrumentos de control y de facultades suficientes para tomar dicha
fiscalización establecidos en el marco normativo decisión a través de la sanción de la respectiva
ambiental vigente en la Provincia que serán norma, constituyendo una opción política válida
utilizados en el seguimiento de las actividades dentro de la diversidad de posibilidades que la
antrópicas, el artículo 46 destaca los siguientes: concreción del desarrollo sostenible requiere.
a) Vigilancia; b) Inspecciones; c) Controles con
motivo de denuncias en general; d) Fiscalización V. ESFERA DE DISCRECIONALIDAD
de actividades; e) Auditorías ambientales de Las consideraciones realizadas acerca
cumplimiento, y f) Toda otra medida de de la razonabilidad de la Ley n° 9526 evidencian
supervisión y control que forme parte de las que la solución que acoge se encuentra dentro del
atribuciones de la Autoridad de Aplicación. En este ámbito discrecional del Poder Legislativo y por
orden de ideas, y no siendo posible afirmar la tanto, ajena a las facultades de contralor del
existencia de un modelo unívocamente válido de Poder Judicial. Lo reseñado hasta aquí nos
desarrollo sostenible, sino, por el contrario, introduce en la concepción de la discrecionalidad
asumiendo que la cuestión se caracteriza por su entendida como "...una modalidad de ejercicio
multiplicidad polifacética y coyuntural; ella que el orden jurídico expresa o implícitamente
constituye un sinnúmero de posibilidades, un confiere a quien desempeña la función
abanico de opciones diversas, que ni excluyen ni administrativa para que, mediante una
imponen a priori ningún tipo de actividad. En apreciación subjetiva del interés público
consecuencia, no existiendo un único modelo de comprometido, complete creativamente el
desarrollo sostenible válido, sino por el contrario, ordenamiento en su concreción práctica,
de varios y muy diversos; es la discrecionalidad seleccionando una alternativa entre varias
política a cargo del órgano representante por igualmente válidas para el derecho...". En este
excelencia de la voluntad popular quien debe andarivel, ésta forma parte del orden jurídico de
ejercerla optando por uno u otro modelo de donde proviene en forma expresa o implícita. Pero
desarrollo, quedando la determinación de la su cometido trascendente es agregar un elemento
legalidad de la medida adoptada por el legislador nuevo a ese ordenamiento porque la valoración
dentro del análisis de razonabilidad en función del subjetiva que debe realizar no existía,
fin tuitivo que tuvo la norma. Ello en virtud de que completando de tal forma el sistema jurídico
si las regalías y beneficios indirectos de la (conf. autor y op. cit., pág. 126).-
actividad minera en cuestión no alcanzan a Con esa proyección el control de los
garantizar un escenario de desarrollo sustentable jueces abarca al procedimiento de integración
a nivel local, carecería de todo sentido imponerle creativa de la discrecionalidad dentro del orden
al Estado que aun así y en atención a un supuesto jurídico, por lo que en esa labor debe comprobar
127
si se ha elegido una solución correcta entre otras VIII. COSTAS En cuanto a las costas, en función de
de igual condición dentro del mundo jurídico, las complejidades del asunto debatido, se
estando vedado al tribunal la sustitución de un considera pertinente imponerlas por el orden
criterio u opción por otro, dentro de los causado (artículo130 del C.P.C. y C.).
igualmente válidos para el derecho. Así votamos.
A LA SEGUNDA CUESTIÓN PLANTEADA
VI. CONCLUSIÓN El ambiente LOS SEÑORES VOCALES DOCTORES DOMINGO
constituye un bien colectivo supremo. Por ello, y JUAN SESIN, AÍDA LUCÍA TERESA TARDITTI, MARÍA
bajo la guía señera del principio de razonabilidad, DE LAS MERCEDES BLANC DE ARABEL, CARLOS
es dable colegir que la magnitud de las FRANCISCO GARCÍA ALLOCCO, SILVIA B. PALACIO
consecuencias ambientales respecto del agua y de DE CAEIRO, SILVANA MARÍA CHIAPERO Y MARIO
las grandes cantidades de residuos ambientales RAÚL LESCANO, EN FORMA CONJUNTA, DIJERON:
que genera la minería metalífera a cielo abierto, Corresponde:
sumados a las experiencias registradas en la I) Rechazar la acción declarativa de
Provincia; dan sustento y fundamento a la inconstitucionalidad entablada en contra de la Ley
restricción que enuncia la Ley n° 9526 en cuanto n° 9526.
prohíbe la actividad minera metalífera cuando se II) Imponer las costas por el orden
realice bajo la modalidad “a cielo abierto” o causado (artículo 130 del C.P.C. y C.). Así votamos.
cuando para ello se utilicen sustancias tales como Por el resultado de los votos emitidos, previo
el cianuro, el mercurio y otras calificadas como acuerdo, el Tribunal Superior de Justicia, en pleno,
peligrosas. Su texto denota el cumplimiento de un RESUELVE:
deber constitucional descripto por la Corte I) Rechazar la acción declarativa de
Suprema de Justicia de la Nación de garantizar inconstitucionalidad entablada en contra de la Ley
“…que las generaciones futuras puedan seguir n° 9526.
gozando de bienes ambientales”. Ello por cuanto II) Imponer las costas por el orden
resulta incuestionable que la tutela ambiental causado (artículo130 del C.P.C. y C.).
debe ser esencialmente preventiva. Protocolícese, dese copia y bajen.
Así evidenciada la razonabilidad de la DR. DOMINGO JUAN SESIN PRESIDENTE
solución legislativa contenida en la Ley n° 9526, DRA.. AÍDA LUCÍA TARDITTI DRA. M. DE LAS
no cabe a los jueces realizar juicios sobre su MERCEDES BLANC DE ARABEL VOCAL VOCAL DR.
oportunidad, mérito y conveniencia. Como ya CARLOS FRANCISCO GARCÍA ALLOCCO DRA. SILVIA
proclamaba Gonzalez Calderon, el federalismo B. PALACIO DE CAEIRO VOCAL VOCAL DRA.
permite a cada provincia arreglar la vida local en SILVANA MARÍA CHIAPERO DR. MARIO RAÚL
forma que consulte más provechosamente los LESCANO VOCAL VOCAL
intereses y las peculiaridades del respectivo
pueblo. De allí, la constitucionalidad de la Ley
n° 9526.
VII. CUESTIONES INOFICIOSAS Como
consecuencia de tal conclusión se ha tornado
inoficioso el tratamiento de las restantes
cuestiones planteadas por la parte demandada.
128
VARGAS, RICARDO MARCELO C/ competencia para entender en el caso por vía de

la instancia prevista en el artículo 117 de la
PROVINCIA DE SAN JUAN Y Constitución Nacional (Fallos: 330:111 y

331:2797).
OTROS S/ DAÑO AMBIENTAL. 2°) Que como consecuencia de los

requerimientos efectuados por este Tribunal, la
1 de Setiembre de 2015. Provincia de San Juan acompañó con su escrito de
Corte Suprema de Justicia de la Nación. fs. 335/336 copias certificadas de todo lo actuado
Provincia de San Juan. en sede administrativa local en materia de
impacto ambiental en relación al proyecto Pascua
Lama (sector argentino, territorio sanjuanino); y,
por su parte, el Estado Nacional, por intermedio
SINTESIS DEL FALLO de la Secretaría de Ambiente y Desarrollo
Sustentable (fs. 271/ 275 y 300/329), del
Ante la sentencia de una Corte regional Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto (fs.
de Chile que suspendió la actividad del proyecto 346) y del Ministerio de Planificación Federal,
minero “Pascua Lama”, la Corte Suprema Inversión Pública y Servicios (fs. 427/495),
Argentina vuelve a solicitar informes a la empresa contestó el pedido de informes que le fue
demandada, al Subgrupo de Trabajo creado formulado.
específicamente para temas de Seguridad Minera 3°) Que a fs. 380/383 la parte actora
y tema Medio Ambiental, y a la Provincia de San puso en conocimiento de este Máximo Tribunal,
Juan sobre las piletas de sedimentación, el entre otras cuestiones, que la Corte de
material particulado sobre los glaciares, anomalías Apelaciones de Copiapó de Chile había suspendido
en el monitoreo de agua, el canal de manejo de la actividad del proyecto minero “Pascua Lama”
aguas superficiales, el sistema de captación de fundada “en la afectación entre otros ecosistemas,
aguas subterráneas y monitoreo sobre los diques del referido glaciar Toro I de naturaleza binacional
de colas. Les otorga un plazo de 30 días. y compartido con la Argentina” (fs. 381 vta.).
4°) Que en virtud de que las sentencias
de la Corte Suprema deben atender a la situación
SENTENCIA de hecho existente en el momento de su dictado
(Fallos: 328:4640; 329:5798 y 5913, entre muchos
Buenos Aires, 1° de septiembre de otros), y en mérito a las singulares características
2015. del emprendimiento minero denominado Pascua
Autos y Vistos; Lama, de carácter binacional, el Tribunal no puede
Considerando: obviar las decisiones jurisdiccionales adoptadas al
1°) Que frente a los hechos respecto en la República de Chile. Cabe recordar
denunciados por el demandante, esta Corte en este punto que uno de los principios de política
ordenó las medidas de fs. 262/265 con ambiental que establece la Ley General del
fundamento en el artículo 32 de la Ley General del Ambiente es el de cooperación según el cual “los
Ambiente, sin perjuicio de la decisión que pudiera recursos naturales y los sistemas ecológicos
recaer en el momento de expedirse sobre su compartidos serán utilizados en forma equitativa y
129
racional” y que “El tratamiento y mitigación de las (sentencia del 15 de julio de 2013, en la causa-rol
emergencias ambientales de efectos 300-2012, publicada en la página web del Poder
transfronterizos serán desarrollados en forma Judicial chileno, www.pjud.cl). La decisión referida
conjunta” (artículo 4° de la ley 25.675). En efecto, fue luego confirmada por la Corte Suprema de la
la Corte de Apelaciones de Copiapó admitió un República de Chile en la causa-rol 5339-2013,
recurso de protección de garantías sentencia del 25 de septiembre de 2013, también
constitucionales interpuesto en los términos publicada en la citada página web.
previstos en la legislación chilena por 5°) Que en virtud de los principios
comunidades indígenas, en contra de la Compañía precautorio y de cooperación (artículo 4° de la ley
Minera Nevada SpA –sociedad relacionada con la 25.675), en el marco de las facultades instructorias
matriz Barrick Gold–. La sentencia indicó que “del del juez en el proceso ambiental (artículo 32 de la
mérito de los antecedentes recopilados, es posible ley citada), se requiere a la empresa demandada,
colegir indubitadamente, que en la especie existe al Subgrupo de Trabajo creado específicamente
una ‘amenaza’ seria a los recursos hídricos”. para temas de Seguridad Minera y tema Medio
Específicamente indicó que se había constatado Ambiental, y a la Provincia de San Juan que
que la empresa ejecutante no había construido informen específicamente:
adecuadamente la infraestructura necesaria para I) Si se construyeron las piletas de
el tratamiento de aguas, que no había sedimentación y si se realiza su mantenimiento
implementado correctamente las acciones mensual (conf. puntos 28 y 30 del artículo 2 de las
tendientes a mitigar y controlar el material Res. SEM 121-2006, Res. SEM 230–2009 y Res.
particulado derivado de la no humectación de los SEM 64-2012).
caminos cercanos a los glaciares, lo que per se II) Respecto del monitoreo de glaciares
instituía una amenaza a los recursos hídricos del correspondiente al período enero 2013 hasta la
lugar, y advirtió que los cuerpos de hielo Toro 1 y actualidad, con la pauta específicamente incluida
Esperanza mantenían una capa de material en el punto 30 y comprendiendo el monitoreo
particulado de algunos centímetros de espesor lo previsto en el punto 76. En particular, se requiere
que generaba un riesgo de daño ambiental que que se informe sobre la existencia de material
debía cesar en aras a no generar más perjuicios a particulado sobre los referidos recursos, su
los bienes jurídicos tutelados, tanto en el orden evolución y el impacto que pudiere haber tenido
nacional como internacional (considerandos 7°, 8° el material particulado respecto de la temperatura
y 11 de la sentencia). Así, la Corte de Apelaciones y volumen de los recursos hídricos mencionados
ordenó la paralización de la construcción del (conf. puntos 11, 30 y 76 del artículo 2 de las Res.
proyecto, estableciendo una serie de condiciones SEM 121-2006, Res. SEM 230-2009 y Res. SEM 64-
para la reanudación de las actividades, por 2012).
haberse comprobado incumplimientos de la III) Si se ha reportado cualquier
empresa a las previsiones contenidas en la anomalía en el monitoreo de agua
Resolución de Calificación Ambiental (RCA) n° correspondiente al período enero 2013 hasta la
24/2006, que constituye la norma medioambiental actualidad, conforme los puntos 34, 40 y 48 del
que rige específicamente la actividad en el país artículo 2 de las Res. SEM 121-2006, Res. SEM 230-
vecino, y por considerar que existía una amenaza 2009 y Res. SEM 64-2012.
seria a los recursos hídricos ubicados en la zona
130
IV) Si el canal de manejo de aguas

superficiales y el sistema de captación de aguas
subterráneas se han efectuado conforme con los
parámetros de los puntos 41 y 44 del artículo 2 de
las Res. SEM 121-2006, Res. SEM 230-2009 y Res.
SEM 64- 2012. Si se autorizó la construcción de
diques de colas, informar sobre su monitoreo y si
ocurrió el sobrepase previsto en el ap. 6 del punto
101 de la Res. SEM 64-2012 (conf. lo dispuesto en
los puntos 13, 15, 16 y 101 del artículo 2 de las
Res. SEM 121-2006, Res. SEM 230-2009 y Res.
SEM 64-2012).
Por ello, y sin perjuicio de lo que en
definitiva se decida respecto de la competencia, se
resuelve requerir a la empresa demandada, al
Subgrupo de Trabajo creado específicamente para
temas de Seguridad Minera y tema Medio
Ambiental, y a la Provincia de San Juan que en el
plazo de 30 días informen los puntos especificados
en el considerando 5°.
Notifíquese. Ricardo Luis Lorenzetti —
Elena I. Highton de Nolasco — Carlos S. Fayt —
Juan Carlos Maqueda
131
MINERA DEL OESTE SRL Y OT. C/

químicos muy superiores en todos los órdenes relativos
a la gestión de yacimientos.
GBNO. DE LA PROVINCIA P/
El juez Adaro votó en disidencia parcial, al
entender que la ley 7722 era constitucional a excepción
del primer párrafo de su art. 3°, en lo restante adhirió al
ACCIÓN criterio de la mayoría. Advirtió que la ley 7722, en
cuanto amplió la prohibición dispuesta expresamente
INCONSTITUCIONALIDAD para el cianuro, mercurio y ácido sulfúrico a "otras
sustancias tóxicas similares", resultaba discriminatoria
16 de Diciembre de 2015 si se interpretaba que dicha prohibición sólo estaba
Plenario. Suprema Corte de Justicia de destinada al desarrollo de la minería metalífera y no se
Mendoza. aplicaba a todas las actividades que podían utilizarlas,
por lo cual debía entenderse por "tóxicas" solamente a
Provincia de Mendoza. las tres sustancias concretamente descriptas. Asimismo
consideró que resultaba inconstitucional el requisito de
ratificación de la DIA para los proyectos de minería
SINTESIS DEL FALLO metalífera obtenidos de las fases de cateos,
prospección, exploración, explotación o
Por Sentencia plenaria la mayoría de los industrialización, al entender que el legislador se había
magistrados se pronunció por la constitucionalidad de arrogado una facultad discrecional y exorbitante, de la
la ley 7722. zona de reserva de la Administración, no prevista en la
Se consideró que dicha ley tiene por objeto Constitución. Advirtió, además, que al no haberse fijado
proteger el recurso hídrico en los procesos mineros un plazo para que se expidiera la Legislatura sobre la
metalíferos y el derecho de acceso al agua es un DIA -emitida por la autoridad competente- dejaba un
derecho humano fundamental que goza de alta vacío normativo que generaba múltiples opciones de
protección tanto en el ámbito constitucional interno interpretación debido a la imprevisibilidad e incerteza
como en el plano internacional, siendo, además, un con respecto a su aplicación, provocando inseguridad
recurso de especial importancia en la provincia. Se jurídica.
reafirma la razonabilidad de la ley en cuanto sólo
prohíbe la utilización de mercurio, cianuro y ácido
sulfúrico en el desarrollo de la actividad minera SENTENCIA
metalífera y la prohibición de dichas sustancias no
importa una prohibición del ejercicio de la actividad
En Mendoza, a dieciséis días del mes de
minera metalífera, sino un desarrollo sostenible o
diciembre de dos mil quince, reunida la Suprema
sustentable de la actividad en un marco de
responsabilidad social empresaria. Corte de Justicia, tomó en consideración para
Se señala que la ley se apoya en el principio dictar sentencia plenaria en la causa N° CUIJ: 13-
precautorio a fin de obtener la preservación del recurso 02843392-6((012174-9058901)),
hídrico frente a la permisión de la actividad minera caratulada: “MINERA DEL OESTE SRL Y OT. C/
metalífera, ante la incerteza científica de los eventuales GBNO. DE LA PROVINCIA P/ ACCIÓN
daños que dicha actividad puede generar, pues tiene INCONSTITUCIONALIDAD”.
una peligrosidad intrínseca y presupone la afectación
del medio ambiente con alto impacto durante su Conforme lo decretado a fojas 820 se deja
desarrollo, a la vez que importa una concentración y constancia del orden de estudio efectuado en la
manejo de volúmenes de material minero y de procesos causa para el tratamiento de las cuestiones por el
132
Tribunal: primero: Dr. JORGE HORACIO creador de la norma, de sus modificaciones y

NANCLARES; segundo; Dr. HERMAN AMILTON responsable de las elecciones políticas que éstas
SALVINI; tercero: Dr. JULIO RAMON generan en la conducta de los habitantes del lugar
GOMEZ; cuarto: Dr. OMAR ALEJANDRO donde ejercen aquella función.
PALERMO; quinto: Dr. ALEJANDRO PEREZ Es necesario remarcar la evidente función
HUALDE; sexto: Dr. MARIO DANIEL ADARO; educadora que las leyes cumplen como
séptimo: Dr. PEDRO JORGE LLORENTE. reguladoras del comportamiento social
A fojas 820 este Tribunal convocó a (“Guadalupe Hernández s/ Acción de amparo”, JA
Tribunal Plenario a los efectos de decidir sobre la 2000-III-673).
validez constitucional de la ley N° 7722. Ahora bien, los jueces estamos sometidos
al imperio de la ley y obligados por ende a aplicar
las normas vigentes en el ordenamiento jurídico,
A LA CUESTION OBJETO DE LA
sin embargo, se impone la declaración de
CONVOCATORIA, EL DR. JORGE H. NANCLARES,
inconstitucionalidad de una norma cuando ésta
DIJO:
contraría las disposiciones de jerarquía superior,
A) CUESTIONES PRELIMINARES. siempre es la última ratio o el remedio
I) A la Sociedad Mendocina. excepcional.
Es deber de los jueces desentrañar el Nuestra tarea se centra en principio, en un

contenido y alcance del derecho vigente, pero lo juicio de compatibilidad entre las normas locales y
es más acompañar la realidad que les toca vivir, las supranacionales que forman parte de nuestra
debiendo asegurar que sus decisiones no afecten Constitución, buscando armonizar el
ni violenten las normas de jerarquía ordenamiento jurídico.
constitucional. Hago referencia a que sólo es nuestra tarea
El deber antedicho se enmarca en la en “principio” ya que no se me escapa que ha
función de examinar las leyes que se traen a su estado sometido a tratamiento bajo este Superior
decisión, comparándolas con el texto de la Tribunal de Provincia la petición de
Constitución Nacional (en adelante CN) para Inconstitucionalidad de la Ley N° 7722 por un
determinar si guardan o no relación con ésta. lapso de aproximadamente ocho años.
No por reiterado es menos cierto, y con la Varios son los motivos que pueden
finalidad de que la Sociedad toda comprenda, la justificar el plazo insumido para el
función jurisdiccional que hoy nos ocupa, esto es, pronunciamiento que hoy nos convoca, tales
el tratamiento de la constitucionalidad de una como la complejidad de la prueba ofrecida y
norma, es la función más delicada ejercida por el sustanciada en la causa, el tiempo propio de las
Poder Judicial. partes que no se compadece en algunas
oportunidades con el interés que manifiestan
La declaración de inconstitucionalidad de representar, la escasez de herramientas
una ley es la última instancia de control de una procesales con las que cuenta el Poder Judicial
norma, reservada únicamente al Poder Judicial. que no se condice con los avances de la tecnología
Desde otra arista, es el Poder Legislativo el órgano de los tiempos que nos toca transitar, o en su caso
133
la falta de consenso de las herramientas ya generando, en ocasiones, una política binacional

existentes. en la materia.
Hoy se llama a resolver una cuestión En el Noroeste Argentino se explota
pública que la política no resolvió, lo que debió ser principalmente el oro, cobre, plata, zinc, plomo y
una legislación producto del consenso y del litio. En Cuyo se destaca la presencia de cobre,
diálogo social se convirtió en una controversia con plata, zinc, plomo, molibdeno, níquel, oro, arcillas,
fuerte participación de la sociedad, a veces hasta mármol, cuarzo, aluminio, magnesio y cobalto. Y
enfrentándola. en la Patagonia existen reservas de cobre, oro,
molibdeno, plata, zinc, plomo, arcillas, cuarzo,
Un estudio del impacto ambiental no
lajas, granitos, sales y hierro.( “La Minería y su
debería ser posterior a la elaboración de un
aporte al Desarrollo Económico Nacional-Instituto
proyecto productivo o de cualquier política, plan o
para el Desarrollo Social Argentino – IDESA-
programa a desarrollarse. Tiene que insertarse
Diciembre 2011). Todo ello sin olvidar el desarrollo
desde el principio y elaborarse de modo
de la industria del petróleo (recurso natural no
interdisciplinario, transparente e independiente
renovable).
de toda pretensión económica o política. Debe
conectarse con el análisis de las condiciones de Argentina se ubica en el sexto lugar entre
trabajo y de los posibles efectos en la salud física y los países del mundo con mayores recursos
mental de las personas, en la economía local, en la mineros. Conviene subrayar que entre los 10
seguridad. (Carta Encíclica LAUDATO SÍ, “Sobre el primeros países del mundo, hay seis de América
cuidado de la casa común” p. 140). del Sur: China encabeza, seguido por Perú, el
tercero es Filipinas, el cuarto es Brasil, el quinto es
II) Los problemas de la minería. El aporte
Chile, el sexto lugar es ocupado por Argentina.
de la minería en el bienestar general.
(ob.cit IDESA).
Entiendo que la minería representa una
En cuanto a las explotaciones mineras
importante fuente de crecimiento económico para
existentes en Argentina, el directorio de la
los países en desarrollo.
Secretaría de Minería de la Nación cuenta con más
También comparto que la actividad minera de 1100 empresas registradas; sin embargo para
es una de las actividades económicas que genera mayo de 2010 sólo 145 se habrían encontrado
más reacciones encontradas por el potencial activas. Sin dudas, constituye un pilar para parte
impacto negativo sobre el medio ambiente y sobre de la industria manufacturera y en particular para
las poblaciones originarias. las industrias de base tecnológica, requiriendo en
Asimismo, es motivo de conflictos la los últimos veinte años mayor producción de
existencia del recurso natural en determinadas minerales.
regiones respecto de aquellas que no lo poseen. “Nadie podría razonablemente renegar sin
La explotación minera argentina se más contra la actividad minera, ya que como
encuentra fuertemente concentrada en zonas explica acabadamente Víctor Martínez desde el
limítrofes, desérticas en su mayoría y de baja Derecho Minero, la misma es una actividad de
densidad poblacional. Parte de los recursos importancia indispensable para la sociedad en que
mineros se encuentran en el cordón cordillerano vivimos: el arte, las viviendas, las comunicaciones,
134
la vestimenta y los utensilios cotidianos en su especializado, impactando en el crecimiento de las

generalidad, los vehículos y los caminos que los regiones.
contienen, las naves que hacen el transporte de El desarrollo social y el interés privado de
personas y mercaderías, los fármacos, tecnologías los proyectos mineros deben estar relacionados
y prótesis medicinales, la generación y transporte con la comunicación y transparencia, el análisis
de energía, las restantes industrias, e incluso el riguroso de los efectos ambientales y los estudios
sistema monetario; todo ello- y seguramente más de impacto económico-sociales de los mismos.
depende en mayor o menor medida de la
actividad minera (Martínez, Víctor “Los conflictos Los problemas de la minería provienen en
mineros y el derecho positivo argentino”, ocasiones de fallas de información y en otros
Academia Nacional de Ciencias Morales y Políticas, casos de divergencias entre los intereses y
Buenos Aires, 2010 p.19 y ss cita de Pinto, objetivos sociales y privados en el marco de
Mauricio, “Tribulaciones jurídicas sobre el desarrollo de la actividad.
conflicto minero ambiental de Mendoza- LLGran El Informe Brundtland de 1987, de la
Cuyo –Año 17/Nº 03 /Abril 2012 p.218). Comisión Mundial sobre Medio Ambiente y
Parte de la calidad de vida de las Desarrollo, definió el desarrollo sostenible como
sociedades modernas está íntimamente "el desarrollo que satisface las necesidades del
relacionada a la minería, piénsese en la existencia presente sin comprometer la capacidad de las
de la luz eléctrica, en la composición de nuestros generaciones futuras para satisfacer sus propias
vehículos (75% de metales ferrosos y no ferrosos), necesidades”. Este informe primeramente llamado
de nuestras herramientas de trabajo, los teléfonos “Nuestro Futuro en Común” fue elaborado por la
celulares, etc. Todas ellas contienen la presencia Organización de Naciones Unidas, encabezado por
de cobre, zinc, hierro, níquel, aluminio. El resto es la ex ministro de Noruega Gro Harlem Brundtland,
plástico, derivado del petróleo. -de ahí la denominación más usada- En este
informe se utilizó por primera vez el término
Es dable destacar que alrededor de la “desarrollo sostenible o desarrollo sustentable”.
actividad minera se produce lo que se ha dado en
llamar “cluster” esto es en el ámbito del desarrollo Los líderes del Grupo de los Siete países
industrial un grupo de industrias o más industrializados (G-7), adoptaron el principio
establecimientos industriales avecindados y de desarrollo sostenible en la Cumbre de Toronto
operando cercanamente entre sí o, de manera en 1988 y, en la Cumbre de la Tierra de 1992 en
más precisa: “Una concentración geográfica de Río de Janeiro, anunciando un compromiso global
industrias que obtienen ventajas en su para sus objetivos.
desempeño a través de la co-localización”. Sin embargo, la adopción generalizada de
En este sentido, la concepción de cluster este principio por políticos, académicos,
implica relaciones inter-industriales; esto significa industriales y ecologistas todavía no ha alcanzado
compras de bienes y servicios del agrupamiento para hacerlo totalmente operativo.
en estudio desde los demás sectores de la El desarrollo de la actividad minera deberá
economía, y ventas de productos del darse a través de buenas prácticas comprometidas
agrupamiento hacia los demás sectores, con criterios de “responsabilidad social
generando innovación y conocimiento empresaria”.
135
El desarrollo de la actividad minera deberá plataforma para medir el impacto de la actividad a

darse dentro del marco del “desarrollo sostenible desarrollar, tanto en sus etapas de construcción,
o sustentable”. operativa y cierre.
III- Diálogo, consenso y control. La Es conveniente efectuar un relevamiento
autoridad judicial de aplicación. (*) preciso y actualizado que registre todas las
actividades socio productivas que se desarrollan
Como ya expresara, la minería es una
en la zona, en la cual se tenga en cuenta el
actividad económica que genera controversias. La
impacto sobre las condiciones de vida de la
divergencia entre los intereses sociales y privados
población, el impacto sobre la condiciones
no parece ser el mejor escenario para el diálogo
ambientales del lugar, el nivel de participación de
social.
la población local, la generación de empleo, los
Los minerales constituyen un punto beneficios y costos que genera la proyección a
estratégico para el desarrollo de la humanidad. futuro.
Sin validación social, ningún proyecto será Un dato no menor será aquel que se refiera
posible. a la evaluación del impacto de cierre, que afectará
“…el desafío ambiental que vivimos y sus sin dudas no sólo a la comunidad local, sino
raíces humanas nos interesan y nos impactan a también a todo el municipio y a la provincia.
todos”. (Carta Encíclica LAUDATO SÍ, “Sobre el Deberá trabajarse no sobre la emigración sino
cuidado de la casa común” - Junio 2015 p. 13). sobre la relocalización laboral, a los fines de
mantener las externalidades positivas que hubiera
El diálogo deberá darse entre Gobierno- generado la actividad.
Sociedad-Representantes de la actividad minera,
en forma trilateral. Los diálogos bilaterales de esta Los beneficios y perjuicios, a veces, de una
relación excluyendo al tercero, cualquiera sea actividad no son simultáneos en el tiempo, por lo
éste, estarán condenados al fracaso. que deberá analizarse cómo ésta impactará
respecto de generaciones futuras.
El diálogo permanente entre los
representantes de los tres actores es Destaco el escaso análisis que se realiza
indispensable en aras de implementar un plan de sobre los efectos de la explotación de recursos
desarrollo local y regional. naturales y sus consecuencias regionales.
A través del diálogo se produce un Las políticas ambientales necesitan estar

conocimiento e involucramiento real por parte de integradas con las otras políticas del gobierno,
la minera en los asuntos locales, dentro del marco como las que respectan a industrias, comercio,
regulatorio e institucional, permitiendo, alentar o agricultura, asistencia técnica, salud, tradiciones y
en su caso desalentar el futuro del proyecto. creencias de los pueblos originarios, permitiendo
una integración positiva de la actividad minera con
Al evaluar un proyecto minero se deberá el resto de los sectores económicos.
realizar un estudio profundo de los aspectos socio-
económicos-culturales de los centros La creación de infraestructura en una
poblacionales afectados por el proyecto en población debería ser uno de los beneficios más
particular con la finalidad de que éste sea la importante de una operación minera en la medida
136
que incentive el desarrollo de otras actividades (*) ¿Minería en Mendoza? Aportes para la
económicas. evaluación de la actividad minera en el mundo de
la sustentabilidad. Instituto de Ciencias
El desarrollo social y el interés privado de
Ambientales. Universidad Nacional de Cuyo.
los proyectos deberán basarse en la información,
Primera Edición, Mendoza 2013.
la comunicación, la transparencia y el consenso;
en el análisis riguroso de los efectos ambientales y -Informe: Aportes para la evaluación de la
los estudios de impacto económico-sociales de los actividad minera en el marco del desarrollo
mismos. En general, el trabajo mancomunado sustentable.( 2010)
entre empresas privadas, diferentes niveles de -Informe: Jornadas “Agua y Minería, un
gobierno y los habitantes locales, estableciendo desafío para el desarrollo (2011 y 2012).
metas, objetivos y reglas claras de acción.
El Fuero Minero. Autoridad de control.
Comparto que los criterios de
aceptabilidad deberán sustentarse en 1) La Legislatura local, con el voto favorable
Justificación , 2) Respeto a los límites y 3) de los tres bloques, sancionó la Ley N° 6654,
Optimización. promulgada el 14 de febrero de 1999 y publicada
en el Boletín Oficial de fecha 2 de marzo del
1) Justificación: sólo debe autorizarse una mismo año, por las que crea el Nuevo Fuero
actividad minera si se demuestra su Minero dependiente del Poder Judicial.
sustentabilidad ambiental, social y luego
económica, compartiendo sus externalidades La Dirección de Minas continuaría
positivas a nivel local, regional y nacional. temporalmente facultada para la atención y
resolución de las peticiones mineras pendientes,
2) Respeto a los límites: sólo debe pero como Autoridad concedente cesará en sus
autorizarse una actividad minera si se demuestra funciones “al día siguiente en que haya concluido
que cumple con todos los límites y restricciones la toma de posesión de sus cargos el Juez de
establecidos por la sociedad y por el Minas y demás funcionarios del Tribunal Minero
ordenamiento jurídico que lo regula. Judicial” (Art. 49, Ley 6654; arts. 127-129-Ley
3) Optimización: más allá del hecho de 6913).
proveer un beneficio neto positivo, la actividad El fuero minero no ha sido creado aún, la
minera debe ser optimizada. Esto es, que el Autoridad Administrativa sigue actuando
beneficio neto debe ser máximo. Para ello, provisoria y temporalmente, en todos los
deberán analizarse todas las posibles prácticas y aspectos, incluso el jurisdiccional, en todas las
escalas de manera de garantizar el máximo etapas del proceso y otorgamiento de las
beneficio social. concesiones mineras, cuestionándose sus
El concepto de sustentabilidad ambiental facultades jurisdiccionales, reservadas éstas al juez
puede ser operativo sólo si el gobierno define un minero (art. 9 Ley 6654).
conjunto de objetivos de política y diseña los Se expresó esta Corte respecto de la
mecanismos que brinden soporte para su aplicación de la Ley 6654, en los autos Nº 67.593,
implementación, estableciendo y manteniendo “Vera Goñi, Rodolfo R. c/ Gbno. de la Pcia. de
relaciones positivas y de beneficio mutuo a largo
plazo con los actores locales.
137
Mendoza s/Acción declarativa” (L.S.303- encontramos frente a dos modelos de desarrollo

197,10/10/2001). económico que se presentan como antagónicos no
pudiendo zanjar sus disputas, siendo el agua el
La doctrina del fallo citado se enmarcó en
principal tema de conflicto.
una Acción Declarativa contra el Gobierno de la
Provincia. Allí se resolvió que la Ley 6654 se El derecho humano al agua es
encuentra vigente, pero no es operativa ya que si indispensable para vivir dignamente y es condición
bien se ha dictado el Código de Procedimientos previa para la realización de otros derechos
Mineros el mismo aún no ha entrado en vigencia y humanos.
no se han designado ni el Juez de Minas ni los Existe un evidente vínculo entre el agua y
funcionarios creados por la ley, por lo tanto no se la humanidad y esta relación determina la
encuentran cumplidas las condiciones exigidas innegable exigencia de agua para la supervivencia
para el cese de la competencia administrativa y la realización de nuestras diversas actividades.
minera, teniendo plena vigencia y eficacia las En consecuencia, el agua es un recurso susceptible
instituciones y procedimientos establecidos por de explotación (medio e insumo). Los principales
las Leyes 227 y 3790 y Decreto 299/45. usos son: doméstico, que comprende el consumo
La creación del fuero minero, reforzará de agua en nuestra alimentación, limpieza, aseo
oportunamente la función de control en la génesis personal y la que se emplea en usos de interés
de los desarrollos mineros. comunitario; en riego para la agricultura y
abastecimiento pecuario; en la industria y minería
IV) Los conflictos sectoriales. El uso del
que comprende el agua que se usa en un proceso
agua. Su escasez. La dependencia de la
de fabricación e integra a un producto y en la
agricultura.
operación de actividades extractivas y transporte;
En la Provincia de Mendoza se presenta un en recreación, que se relaciona con el disfrute del
conflicto inter-sectorial entre la actividad minera agua; y en el ambiente, para la preservación del
que se desarrolla en nuestra Cordillera de los ecosistema. También, se definen otros usos, como
Andes y la agricultura en los valles andinos y hoy los que se relacionan con la producción de energía
hasta en las mismas faldas del cordón eléctrica, como fuerza motriz para mover
cordillerano. máquinas (molinos, aserraderos, etc.) y el uso del
La agricultura de secano necesita agua como vía de comunicación, peca y defensa
fundamentalmente del riego que proviene del contra crecientes.( en “Visiones y usos del agua”
deshielo de los glaciares y de las nieves que en por Mgter Ing. Alberto Vich;. Jornadas sobre la
cada invierno precipitan sobre las laderas de Los asignación del agua al uso minero en el contexto
Andes. de la Gestión Integrada de los Recursos Hídricos:
Agua y Minería, un desafío para el desarrollo;
La naturaleza ha dotado a esa misma Mendoza-2011).
cordillera de una importante riqueza mineral,
requiriendo del recurso hídrico para su desarrollo. En esta misma línea, no puedo dejar de
destacar al respecto una de las conclusiones a la
Los recursos desde el principio de los que arribó el “taller de conclusiones” de las
tiempos siempre fueron escasos y el agua no ha jornadas que cito en el párrafo anterior en el
sido la excepción, máxime en zonas áridas. Nos ámbito del Instituto de Ciencias Ambientales –
138
Secretaría de Desarrollo Institucional de la todas las personas tengan acceso sin

Universidad Nacional de Cuyo- cuando se hace discriminación a recursos efectivos en caso de
referencia al mal uso que se realiza del recurso violación de sus obligaciones respecto del derecho
hídrico también en otras actividades, tales como la humano al agua potable y el saneamiento,
contaminación por uso de agroquímicos, el lavado incluido recursos judiciales, cuasi judiciales y otros
de suelos y la salinización de acuíferos recursos apropiados. (2 de Octubre de 2014-
ocasionados por la actividad agrícola; la Resolución A/HRC/Res/27/7).
contaminación de cauces por vuelco de efluentes Dentro de la misma lógica, la doctrina
sin tratamientos causado por la industria y el especializada en la materia observa que de un
turismo, enmarcada en la deficiencia de la gestión tiempo a esta parte nos hallamos ante el
del recurso hídrico a nivel administrativo y surgimiento de un nuevo bien jurídico colectivo: el
educativo. La falta de inversión para la mejora del ambiente. En la lucha en defensa del ambiente y la
sistema de conducción del agua y el sobre salud se imponen los mecanismos anticipatorios,
empadronamiento de derechos de agua. de tutela temprana, precoz, a la luz de los
El agua potable y limpia representa una principios de prevención y precaución de política
cuestión de primera importancia, porque es ambiental. Para llevar adelante su cometido, el
indispensable para la vida humana y para derecho ambiental necesita de herramientas
sustentar los ecosistemas terrestres y acuáticos. jurídicas que son, en su mayoría, originadas en
Las fuentes de agua dulce abastecen a sectores otros sectores del ordenamiento, a las que luego
sanitarios, agropecuarios e industriales. La adecuará conforme a sus propios objetivos y
provisión de agua permaneció relativamente finalidades. En ese caudal instrumental se
constante durante mucho tiempo, pero ahora en cuentan, entre otras, la exigencia de evaluación de
muchos lugares la demanda supera a la oferta impacto ambiental, el ordenamiento territorial, el
sostenible, con graves consecuencias a corto y deber de información, las audiencias públicas y
largo término. Grandes ciudades que dependen de demás expresiones jurídicas que tienden a
un importante nivel de almacenamiento de agua, traducir las exigencias del principio de prevención
sufren períodos de disminución del recurso, que al mundo de las normas. Como subproducto de
en los momentos críticos no se administra siempre esta creación, a su vez, aparecen los instrumentos
con una adecuada gobernanza y con autorizatorios y concesionales de neto cariz
imparcialidad. (Carta Encíclica LAUDATO SÍ, “Sobre administrativo y, también, medidas represivas
el cuidado de la casa común” - Junio 2015 p. 25). como las sanciones administrativas, herramientas
que –aplicadas para prevenir conductas no
La Ley 7722 estipula como principal
deseables o reprimir las producidas –no son ni
objetivo garantizar el recurso hídrico en los
más ni menos que la expresión del “poder de
procesos mineros prohibiendo la utilización de
policía” (Cfr. MOLINA, Magdalena, “El poder de
sustancias químicas que señala. No se prohíbe la
policía ambiental: una manifestación del principio
actividad, sino lo que se prohíbe es el uso de
de prevención”, Rap, C.A.B.A., 2011, p. 113/115;
determinadas sustancias en esa actividad.
con cita de LORENZETTI, Ricardo L., “Teoría del
Ahora bien, el Consejo de Derechos Derecho Ambiental”, La Ley, C.A.B.A., 2008, p. 27 y
Humanos de la Asamblea General de las Naciones de CAFERATTA, Néstor A., “Derecho a la salud y
Unidas exhorta a los Estados a que velen porque derecho ambiental”, LLC, 2006, p. 409).
139
En sintonía con tal criterio, ya se ha en el mercado. Sin dudas, un principio de

expresado la Corte Suprema de Justicia de la prudencia.
Nación destacando la importancia del acceso al Dicho lo que antecede, debo destacar que
agua potable en una causa donde se detectaron este principio no debe interpretarse como una
niveles de arsénico que ponían en riesgo la salud constante a prohibir cuando hay una duda, no
de la población del partido de 9 de Julio, Provincia puede presentarse como un obstáculo al
de Buenos Aires. Destacó que el acceso al agua desarrollo del conocimiento sino por el contrario,
potable incide directamente sobre la vida y la debe ser el motor para el avance de la ciencia
salud de las personas, por lo que debe ser siguiendo el camino del desarrollo sustentable.
tutelado por los jueces (CSJN K.42.XLIX “Kersich,
Juan Gabriel y otros c/ Aguas Bonaerenses y otros B) LA LEY 7722. MARCO LEGAL
s/ amparo”). REGULATORIO. SU ANÁLISIS.
La protección del recurso hídrico se Debate de la ley.
enmarca en un pilar del Derecho Ambiental como Con fecha 20 de Junio del año 2007 el
lo es el principio precautorio. Presidente de la Honorable Cámara de Diputados
La aplicación del principio precautorio de la Provincia de Mendoza, Dr. Andrés Omar
establece que, cuando haya peligro de daño grave Marín puso en conocimiento al Honorable Senado
o irreversible, la ausencia de información o certeza de la Provincia que en sesión de la fecha fue
científica no debe utilizarse como razón para sancionado definitivamente el Proyecto de Ley, -
postergar la adopción de medidas eficaces, en que previamente había sido tratado en la Cámara
función de los costos, para impedir la degradación Alta-, prohibiendo en el territorio de la Provincia
del medio ambiente (art. 41 de la Ley 25.675). La de Mendoza, el uso de sustancias químicas como
falta de certeza científica a que alude el principio cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y otras
no es sobre la relación jurídica, sino sobre el curso sustancias tóxicas similares en los procesos
de eventos próximos a suceder y si éstos causarán mineros metalíferos de cateo, prospección,
un daño grave e irreversible, no al interesado de exploración, explotación y/o industrialización de
modo individual sino al ambiente como bien minerales metalíferos obtenidos a través de
colectivo.( 1032. XLII CSJN 333-748 26/05/2010– cualquier método extractivo. (AEV.82017/5
“Asociación Multisectorial del Sur en Defensa del p.212).
Desarrollo Sustentable c/ Comisión Nacional de En ocasión del tratamiento de la ley ante el
Energía Atómica. –Recurso de Hecho”) (En igual recinto, el Senador Difonso dijo: “…El día jueves
sentido Principio 15 de la Declaración de Río de recibimos en la Comisión de Ambiente ampliada a
1992). miembros de distintos organismos, expresaron su
La precaución tiene como efecto la parecer referido a estos seis proyectos que
inversión de la carga de la prueba: es quien genera discutíamos para ser tratados hoy…”. Asimismo, el
el riesgo de daño grave e irreversible a la salud Senador Camerucci dijo: “…De tal manera que mi
humana o al medio ambiente quien debe pedido a mis pares, es que por lo menos tratemos
demostrar la inocuidad o seguridad de su el tema y demos nuestra opinión
actividad, o de la sustancia o producto que pone institucionalmente, sabiendo que el Sr.
Gobernador va a acatar como corresponde en el
140
sistema republicano que hoy rige nuestras vidas y Organismos Autárquicos son de carácter
el equilibrio de los diferentes intereses que tiene necesario, y se deberá incluir una manifestación
la sociedad en su conjunto” (AEV 82017 p.46). específica de impacto ambiental sobre los recursos
hídricos conforme al artículo 30 de la Ley 5961.
En la efusiva discusión parlamentaria
respecto del tratamiento de la Ley 7722 los Para dejar de lado las opiniones vertidas en
diferentes sectores sociales y partidarios se vieron los dictámenes sectoriales deberá fundarse
representados. expresamente las motivaciones que los justifican.
Por Decreto Nº 1423 de fecha 21 de junio Artículo 4° - Establécese como autoridad de
de 2007,el Poder Ejecutivo sancionó la Ley N° aplicación de la presente al Ministerio de
7722. (AEV 82.017 p.316). Ambiente y Obras Públicas, que reglamentará el
establecimiento de un Seguro de Garantía
El texto de la Ley 7722.
Ambiental para cada emprendimiento y creará,
Artículo 1° - A los efectos de garantizar dentro de su ámbito, la Policía Ambiental Minera
debidamente los recursos naturales con especial que tendrá como función específica el control y
énfasis en la tutela del recurso hídrico, se prohíbe seguimiento de cada uno de los emprendimientos
en el territorio de la Provincia de Mendoza, el uso mineros de la Provincia de Mendoza, debiendo
de sustancias químicas como cianuro, mercurio, informar todas las actividades desarrolladas
ácido sulfúrico, y otras sustancias tóxicas similares semestralmente a las comisiones de Medio
en los procesos mineros metalíferos de cateo, Ambiente de la Legislatura Provincial.
prospección, exploración, explotación y/o
Asimismo en lo que refiere a la
industrialización de minerales metalíferos
preservación y uso del agua el Departamento
obtenidos a través de cualquier método extractivo.
General de Irrigación deberá ejercer el control
Artículo 2° - Las empresas y/ o personas específico y seguimiento de cada uno de los
jurídicas o físicas que a la fecha de entrada en emprendimientos mineros de la Provincia, en
vigencia de la presente Ley posean la titularidad todas y cada una de sus etapas, cuando los
de concesiones de yacimientos minerales mismos afecten las cuencas hídricas.
metalíferos, o aquellas que industrialicen dichos
Artículo 5° - La autoridad de aplicación
minerales deben tramitar en el plazo de treinta
garantizará, en todo proceso de
(30) días el "informe de partida" que establece el
Art. 24 del Decreto 2109/94, a efecto de cumplir Evaluación del proceso de impacto
con las exigencias de la presente Ley, bajo ambiental, la participación de los municipios de las
apercibimiento de cesar inmediatamente en su cuencas hídricas y aquellas regiones que se
actividad hasta tanto adecuen todos sus procesos manifiesten como tales, afectadas por el proyecto
mineros y/ o industriales. respectivo, debiendo respetarse las realidades
productivas y sociales de cada uno de los mismos,
Artículo 3° - Para los proyectos de minería
cuyos dictámenes sectoriales serán de carácter
metalífera obtenidos las fases de cateos,
necesarios.
prospección, exploración, explotación, o
industrialización, la DIA debe ser ratificada por ley. Artículo 6° - La autoridad administrativa
Los informes sectoriales municipales, del deberá identificar los daños ambientales que
Departamento General de Irrigación y de otros puedan existir y/o que se produzcan en el futuro
141
con causa en la actividad minera, a efectos de que se incorporen al entorno, en especial, ruidos,
exigir administrativamente la remediación del vibraciones, olores, emisiones luminosas,
daño, o en su defecto requerir la misma según el emisiones de partículas, efluentes, etc.
procedimiento judicial que regula la Ley 25.675. 4) Estimación de los efectos que la obra o
Artículo 7° - Comuníquese al Poder actividad ha producido sobre la población
Ejecutivo. humana, la fauna, la flora, la vegetación, el suelo,
la gea, el aire, el agua, el clima, el paisaje.
Juan Carlos Jaliff ; Analía V. Rodríguez
;Andrés Omar Marín ; Jorge A. Manzitti. 5) Se indicarán las medidas previstas para
reducir, eliminar o compensar los efectos
Referencia del art. 2 de la ley 7722 : Dec.
ambientales negativos significativos, así, como los
2109/94.
procedimientos de anti y descontaminación
TÍTULO IV depuración y dispositivos genéricos de protección
DE LAS EVALUACIONES PERMANENTES del medio ambiente. Dicho informe tendrá
carácter de declaración jurada y deberá ser
Art. 24 INFORME DE PARTIDA. suscripto por profesional competente en la
Las obras y actividades comprendidas en el materia de que se trate.
Anexo I de la Ley 5961, que a la fecha de entrada Análisis de la ley 7722.
en vigencia de la presente reglamentación se
encuentren concluidas o en proceso de conclusión Conforme bien lo señaló mi distinguido
y/o de ejecución, y cuando a criterio de la colega, el Dr. Alejandro Pérez Hualde, el
Autoridad de Aplicación hayan devenido en constituyente de 1853/60 adoptó un sistema de
riesgosas para el medio ambiente, deberán poder que engloba a la Nación Argentina y a las
presentar en el plazo que en cada caso se “provincias que la componen” y que se refleja en
establezca un Informe de Partida, con el objeto la Constitución desde su Preámbulo hasta la
que las mismas sean corregidas o adaptadas de distribución metodológica de tratamiento en su
acuerdo a las posibilidades técnicas y conforme a texto del Gobierno Federal (Título I) y de los
los requerimientos que oportunamente se gobiernos de provincia (Título II).
establezcan. En dicho Informe de Partida se Esa decisión es la que motiva la primera de
establecerá: las divisiones del poder; pues un concepto técnico
1) Localización con indicación de las político indica que “un régimen federal es cuando
jurisdicciones municipales comprendidas. una constitución divide el poder político entre un
gobierno central y varios gobiernos locales dando
2) Relación de todas las acciones a cada uno de ellos importantes funciones (XXI
inherentes a la actuación de que se trate, Encuentro de Profesores de la Asociación
susceptibles de producir un impacto sobre el medio Argentina de Derecho Constitucional -Santa Fe
ambiente, mediante un examen detallado de su 2014) .
funcionamiento.
Entre los poderes delegados de las
3) Descripción de los tipos, cantidades y Provincias a la Nación se encuentra la sanción del
composición de los residuos, vertidos, emisiones o Código de Minería (art.75 inc.12 de la Constitución
cualquier otro elemento derivado de la actuación Nacional, en adelante CN), sin embargo las
142
Provincias conservan el dominio originario de los biológica, y a la información y educación

recursos naturales (art. 124 CN) y en consecuencia ambientales.
la competencia para la reglamentación de su uso y Corresponde a la Nación dictar las normas
disposición. que contengan los presupuestos mínimos de
El artículo 124 de la Constitución Nacional, protección, y a las provincias, las necesarias para
dotó a las provincias de instrumentos que le complementarlas, sin que aquéllas alteren las
posibilitan crear respuestas integradoras como lo jurisdicciones locales.
es la facultad de crear regiones, celebrar Se prohíbe el ingreso al territorio nacional
convenios internacionales, - donde las provincias de residuos actual o potencialmente peligrosos, y
de frontera, como lo es Mendoza, tienen un de los radiactivos”.
amplio campo de desarrollo - y el reconocimiento
del dominio originario de los recursos naturales. En este marco nacional, corresponde y
como lo determina el texto, - el cual me he
Este reconocimiento ha tenido gran permitido incorporar a los fines de facilitar la
significación para el futuro de muchas de las compresión del razonamiento que expongo- cada
provincias argentinas. La norma ha puesto en el provincia que compone nuestro territorio nacional
escenario de las decisiones fundamentales a las puede incrementar, no así disminuir los
provincias poseedoras de las riquezas minerales, presupuestos mínimos de protección respecto del
en hidrocarburos, hidroeléctricas, etc. Ahora medio ambiente.
tienen la posibilidad de opinar y participar de las
políticas implantadas en los sectores que las En igual sentido, el Código de Minería
comprenden y les afectan. (Dr. Alejandro Pérez reconoce dicha distribución de competencias en
Hualde en XXI Encuentro…citado). su artículo 233 al disponer que la actividad minera
debe sujetarse a la normativa que se dicte como
La Constitución de la Nación Argentina y consecuencia de lo establecido en el artículo 41 de
siguiendo la línea reseñada, a partir de su reforma la CN.
en el año 1994 también estableció una referencia
específica en materia ambiental. En el art. 41 CN Desde una interpretación sistemática y
dispuso: jerárquica, no encuentro contradicción entre el
marco dado por los arts. 41 y 124 de la CN, que
“Todos los habitantes gozan del derecho a referencian y sustentan a las leyes de protección
un ambiente sano, equilibrado, apto para el
del medio ambiente, al Código de Minería y las
desarrollo humano y para que las actividades leyes locales provinciales.
productivas satisfagan las necesidades presentes
sin comprometer las de las generaciones futuras; y Por lo expuesto y bajo el principio de
tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental razonabilidad, no se plantea incompatibilidad
generará prioritariamente la obligación de entre las leyes nacionales y la consagración de
recomponer, según lo establezca la ley. principios tales como el precautorio, de
prevención y sustentabilidad con el Código de
Las autoridades proveerán a la protección Minería y las leyes locales, máxime a partir del
de este derecho, a la utilización racional de los pronunciamiento del Superior Tribunal Federal en
recursos naturales, a la preservación del la causa “Villivar”.
patrimonio natural y cultural y de la diversidad
143
En el precedente, la Corte Federal dirimió de propiedad Privada (art.8 CP y 17 CN y los

la cuestión de la competencia provincial respecto derechos adquiridos (art.29 CP).
de la ley minera de Chubut, postulando la facultad En primer lugar la ley no hace distingos o
que tienen las provincias de complementar las excepciones respecto de la actividad minera.
normas que contengan los presupuestos mínimos
de protección del medio ambiente, la que supone He afirmado que el principio de igualdad
agregar alguna exigencia o requisito no contenido no tiene carácter absoluto, siendo la razonabilidad
en la legislación complementada. (C.S.J.N., Fallos la pauta para ponderar la medida de dicha
330:1791, Sentencia del 17/04/2007) . igualdad, por lo que el legislador puede crear
categorías, grupos o clasificaciones que irroguen
Es el Estado Provincial el garante del uso y trato diferente entre los habitantes a condición de
disposición de los recursos que posee, en que el criterio empleado para esa discriminación
consecuencia, es el legislador mendocino, en uso sea razonable; en consecuencia las únicas
de sus facultades y atribuciones, quien determinó desigualdades inconstitucionales son las
las pautas por las cuales debía guiarse la actividad arbitrarias y por tales han de estimarse las que
minera, respetando los presupuestos dados por el carecen de razonabilidad, las persecutorias, las
art. 41 de la CN y sancionando la Ley 7.722 el 20 hostiles, las que deparan indebidos favores o
de junio de 2007. Tendencia que fue precedida o a privilegios (L.S 353-104), de allí que el principio de
veces continuada por distintas provincias del igualdad supone también el reconocimiento de
territorio nacional, como Chubut (Ley 5001); La diferencias si son razonables (13/05/2013-L.S.
Rioja (Ley 8137); Río Negro (Ley 3981); Tucumán 410-100).
(Ley 7879) y Córdoba (Ley 9526).
Evidentemente el criterio seguido por el
Ahora bien, entiendo que la petición de legislador para hacer el distingo prohibiendo
inconstitucionalidad se ha centrado determinadas sustancias químicas es por el
fundamentalmente en la prohibición establecida potencial daño que ellas representan. (vgr.
en el art. 1 de la ley que nos trae en trato respecto “Veladero”- No acceso al agua de la población de
de la prohibición dispuesta - a los efectos de Jachal e Iglesia por la rotura de un caño por el cual
garantizar debidamente los recursos naturales con circulaba solución con cianuro- Setiembre 2015 -
especial énfasis en la tutela del recurso hídrico – Provincia de San Juan).
respecto de sustancias químicas como cianuro,
mercurio, ácido sulfúrico, y otras sustancias En esta senda, cabe recordar que la Ley
tóxicas similares en los procesos mineros Nacional de Política Ambiental 25.675 establece
metalíferos de cateo, prospección, exploración, los presupuestos mínimos para el logro de una
explotación y/o industrialización de minerales gestión sustentable y adecuada del ambiente, y la
metalíferos obtenidos a través de cualquier implementación del desarrollo sustentable (art. 1).
método extractivo. Para tal objeto, se fijan como principios de la
política ambiental (art. 4), entre otros, el principio
Se ha manifestado que la prohibición en de congruencia (conforme al cual los presupuestos
mención vulnera el Principio de igualdad (art. 7 de mínimos ambientales prevalecen sobre toda otra
la Constitución Provincial (en adelante CP) y 16 de legislación local que se le oponga), el principio de
la CN.; como así también el Derecho a ejercer toda prevención (según el cual los problemas
industria lícita (art.33 CP y art.14 CN); el Derecho
144
ambientales se deben atender en forma prioritaria Así las cosas, entiendo que la referencia a
e integrada), el principio precautorio (de acuerdo la prohibición señalada en el texto de la Ley 7.722
con el cual cuando haya peligro de daño grave o en protección al recurso hídrico se encuentra
irreversible la ausencia de información o certeza dentro del ámbito discrecional del Poder
científica no deberá utilizarse como razón para Legislativo, ello resulta razonable, compatible y
postergar la adopción de medidas eficaces, en adecuado a los principios establecidos en la
función de los costos, para impedir la degradación Constitución Nacional y a los textos
del medio ambiente) y el principio de internacionales a ella incorporados
sustentabilidad (el cual indica que el desarrollo Desde otro punto de vista y en cuanto a la
económico y el aprovechamiento de los recursos disposición de derecho transitorio contemplada en
naturales debe realizarse a través de una gestión el art. 2 de la ley en el que se hace referencia a
tal, que no comprometa las posibilidades de las aquellas empresas y/ o personas jurídicas o físicas
generaciones futuras) (Voto al que adherí en autos que a la fecha de su entrada en vigencia posean la
N° 104.303 “Gualtallary SA c/Departamento titularidad de concesiones de yacimientos
General de Irrigación” 19/05/2014). minerales metalíferos, o aquellas que
La tutela del ambiente no significa detener industrialicen dichos minerales deben tramitar en
el progreso, sino por el contrario, hacerlo más el plazo de treinta (30) días el "informe de partida"
perdurable en el tiempo de manera que puedan que establece el Art. 24 del Decreto 2109/94, a
disfrutarlo las generaciones futuras (Fallos 332: efecto de cumplir con las exigencias de la ley, bajo
663 CSJN). apercibimiento de cesar inmediatamente en su
actividad hasta tanto adecuen todos sus procesos
Doy aquí por reproducido lo expresado
mineros y/ o industriales.
bajo el título “Los conflictos sectoriales. El uso del
agua. Su escasez. La dependencia de la Como bien su texto lo resalta es una norma
agricultura”, reiterando la conclusión a la que de adecuación .
arribara. La protección del ambiente constituye un
El derecho humano al agua es compromiso que involucra a toda la sociedad
indispensable para vivir dignamente y es condición (principio de participación), ello es así en tanto la
previa para la realización de otros derechos propia naturaleza dinámica del Derecho Ambiental
humanos. determina la necesidad de acompasar los
constantes avances en la materia a través de
La actividad minera, y aunque parezca una
constantes nuevas exigencias.
obviedad destacarlo, no se prohíbe, lo que se
prohíbe es el uso de determinadas sustancias en la En un fallo de la Corte Federal del 14 de
actividad. El derecho al ejercicio de una industria Mayo de 1887, esto es, en un fallo de 128 años a
lícita está garantizado si la misma se desarrolla la fecha, y el que se enseña en nuestras
con procedimientos seguros para el ambiente y la Universidades, precisamente por su vigencia se
salud de la población, dentro del concepto de dijo: a) Por disposiciones administrativas no se
desarrollo sustentable y de responsabilidad social acuerda a los demandantes ningún derecho
empresaria. irrevocable, pues se limitan a reglamentar su
industria prescribiendo las condiciones higiénicas
145
y, aún, suspendiendo el ejercicio cuando la salud cateos, prospección, exploración, explotación, o

pública lo requiera; b) No pueden invocar, los industrialización, debe ser ratificada por ley. Los
demandantes, ese permiso para alegar derechos informes sectoriales municipales, del
adquiridos pues nadie puede tener derecho Departamento General de Irrigación y de otros
adquirido de comprometer la salud pública; c). La Organismos Autárquicos son de carácter
objeción que se opone a la ley y al decreto citados necesario, y se deberá incluir una manifestación
-ser contrarios a la Constitución y a las leyes civiles específica de impacto ambiental sobre los
por afectar la propiedad y el ejercicio de una recursos hídricos conforme al artículo 30 de la Ley
industria lícita- no tiene fundamento legal ya que, 5961. (art.3 Ley 7722).
según la Carta Magna, esos derechos están sujetos En los autos n° 89.169, caratulados:
a las leyes que reglamenten su ejercicio y, según el “Departamento General de Irrigación
Código Civil, la propiedad está sujeta a c/Municipalidad de Godoy Cruz s/Conflicto de
restricciones exigidas por el interés público o Competencia” esta Corte en pleno con diferente
privado; por lo tanto la mencionada ley provincial composición hizo especial referencia a la
no es contraria a la Constitución ni ataca al distinción entre la Evaluación de Impacto
derecho de propiedad, pues ninguno lo tiene para Ambiental y la Declaración de Impacto Ambiental.
usar de ésta en daño de otro. (Fallo de la Corte
Suprema, “Los saladeristas Podestá, Bertram La EIA es un procedimiento cuyo resultado
Anderson Ferrer y otros c/ Provincia de Buenos final, la DIA es un acto administrativo que encierra
Aires, fallada el 14-5-1887”). complejidad y cuyo objeto es determinar,
mediante un procedimiento específico, la
Ni el Gobierno de Mendoza, ni persona viabilidad ambiental de un proyecto público o
alguna, tiene derechos adquiridos en todo cuanto privado (Jordano Fraga, Jesús, “Obras públicas y
se refiere al aspecto ambiental. (SCJM – medio ambiente. La suspensión de los actos
Nº 80.295 caratulada: "Municipalidad de Luján de administrativos por razón de la protección del
Cuyo c/ Gobierno de la Provincia de Mendoza s/ medio ambiente en la jurisprudencia del T.S. en XI
Conflicto de Poderes". LS346-023). Congreso Ítalo Español de Profesores de Derecho
Evidentemente lo que estipula el art.2 de la Administrativo”, Barcelona, Ed. Cedecs, 1998, p.
ley es un régimen de adecuación respecto de la 415).
actividad vigente, esto es, que los titulares de las Para llegar a ese acto administrativo que
concesiones mineras en curso cumplan con la
encierra complejidad, se ha necesitado un
nueva legislación y los niveles de protección conjunto de estudios de naturaleza técnica que
ambiental allí dispuestos. permiten estimar los efectos que la ejecución de
El texto resulta razonable, compatible y un determinado proyecto, obra o actividad causan
adecuado a los principios establecidos en la sobre el medio ambiente. En este sentido, es un
Constitución Nacional y a los textos acto administrativo típico del derecho ambiental,
internacionales a ella incorporados. pues éste “presenta un componente técnico cuya
significación, progresivamente destacada por su
A su vez, la ley exige que la Declaración de
importancia y complejidad, ha hecho de él un
Impacto Ambiental (DIA) para los proyectos de
elemento central y característico; el elemento
minería metalífera obtenidos en las fases de
técnico ha dejado de ser un mero dato; por el
146
contrario constituye, en muchos casos, la aprobado es ejecutado a pesar de ello, los actos
referencia fundamental del proceso y la decisión de ejecución son nulos (Gordillo, Agustín “Tratado
administrativa” (Esteve Pardo, José, “El de Derecho Administrativo”, Tomo 3, El acto
componente técnico del derecho del medio administrativo, p. 22-23).
ambiente. Limitaciones y posibilidades de los Dicho lo que antecede, la DIA conforme el
entes locales”, en Derecho del medio ambiente y art. 3 de la ley es un acto preparatorio que
administración local, obra colectiva coordinada necesita de la ratificación legislativa para producir
por J. Esteve Pardo, Madrid, ed. Civitas y sus efectos jurídicos.
Diputación de Barcelona, 1996, p. 440).
No es original el requerimiento ratificatorio
En otros términos, normalmente, el solicitado en la ley. A lo largo de nuestro
procedimiento administrativo de evaluación ordenamiento jurídico se requiere de
culmina con la DIA, por lo que el ejercicio de la procedimientos similares, como el caso de la Ley
potestad de evaluación configura una autorización 8051 (Ley de Ordenamiento Territorial y Uso del
previa e instrumental del procedimiento Suelo ) donde se solicita ratificación por ley
sustantivo, de naturaleza discrecional y, por lo respecto de la decisión del organismo de
tanto, debidamente motivada, que a su vez se aplicación (art. 27); o la concesión de residuos
suma a otra autorización, dada por otro patogénicos adjudicada por el Poder Ejecutivo y
organismo, para la construcción de la obra. sujeta a ratificación legislativa posterior, esto es,
La DIA determina, al sólo efecto ambiental, por Dec. Provincial 1562/09 se produjo la
la conveniencia o no de realizarse el proyecto y, en adjudicación y la ratificación fue por Ley. 8126.
caso afirmativo, fija las condiciones en que deben Asimismo la Ley 5507 de concesión de servicios
realizarse, las medidas correctoras que deben públicos distingue entre aquellos casos en los que
aplicarse y, además, las prescripciones pertinentes se requiere la aprobación legislativa previa o
sobre el período de seguimiento de su adecuada posterior ratificación a la concesión (art. 10).
puesta en práctica. Si esta idea se une a la de que Sin duda, estando comprometido el
el procedimiento de impacto “corre paralelo a un ambiente y la salud de la población el
procedimiento de autorización o aprobación de la procedimiento a seguir debe ser lo
actividad, resulta que, en definitiva, puede suficientemente riguroso, garantizando así el
conceptualizarse la DIA como una autorización poder político en representación de la comunidad
previa, en la que se pretende coherencia
toda, los intereses sociales a resguardar.
procedimental con las demás autorizaciones con
las que concurre”. Frente al tratamiento dado a los arts.1, 2 y
3 de la ley 7722 el análisis del resto de la
Hasta aquí, la DIA, se entiende como un legislación resulta inoficioso.
acto administrativo, pero también puede
constituir un acto preparatorio. El acto que con Por lo expuesto, el texto resulta razonable,
posterioridad a su emisión debe ser aprobado por compatible y adecuado a los principios
otra autoridad no nace al mundo jurídico, aún establecidos en la Constitución Nacional y a los
estando firmado, mientras dicha aprobación no se textos internacionales a ella incorporados.
produce; es decir no puede mientras tanto C. CONCLUSION.
producir efectos jurídicos. Si dicho acto no
147
La Ley N° 7722 ha sido dictada dentro de humano fundamental y condición previa para el
las competencias propias del legislador ejercicio de otros derechos humanos es que la Ley
mendocino, bajo estándares de razonabilidad y Provincial Nº 7.722 es constitucionalmente válida.
como complementaria a las normas nacionales en ASI VOTO.
materia minera.
Sobre la misma cuestión el Dr. SALVINI,
Es el legislador local, en uso de las adhiere al voto que antecede.
facultades y atribuciones, quien determinó las
pautas por las cuales debía guiarse la actividad
minera, respetando los presupuestos dados por el A LA CUESTION OBJETO DE LA
art. 41 de la Constitución Nacional y sancionando CONVOCATORIA, EL DR. JULIO R. GOMEZ, DIJO:
la Ley 7.722 el 20 de junio de 2007.
El plenario de esta Corte, en que debo
La prohibición establecida en la ley emitir mi voto, ha planteado como eje de examen
respecto del uso de determinadas sustancias en y pronunciamiento el interrogante acerca de la
protección del recurso hídrico, no importa la constitucionalidad de la Ley 7722 de nuestra
prohibición de la actividad minera, por lo que no Provincia.
conculca derecho alguno, sino por el contrario,
potencia el desarrollo de la misma en el marco de La ley de que se trata contiene dos reglas
la protección del ambiente para las generaciones que, según entiendo, conforman su núcleo
presentes y futuras. normativo duro y de consiguiente la cuestión
principal sometida a análisis.
El interés social siempre prevalecerá sobre
los intereses económicos sectoriales. Una primera regla ha sido expuesta por el
legislador en términos de prohibición y mediante
El desarrollo de la actividad minera deberá su aplicación debe concluirse que se veda de
darse dentro del marco del “desarrollo sostenible modo absoluto "el uso de sustancias químicas
o sustentable” y de la “responsabilidad social como cianuro, mercurio, ácido sulfúrico, y otras
empresaria”. En este marco deberán analizarse las sustancias tóxicas similares en los procesos
modificaciones o reformas del ordenamiento mineros metalíferos de cateo, prospección,
jurídico que rija la materia, sustentadas en el exploración, explotación y/o industrialización de
diálogo, el consenso y el control social, político y minerales metalíferos obtenidos a través de
judicial. cualquier método extractivo" (art. 1). La norma
En definitiva, en primer lugar la protección transcripta, necesariamente, va dirigida a las
humana y al ambiente, segundo los beneficios autoridades públicas que tienen a su cargo la
sociales de la actividad que se reflejen en la función de policía de la actividad minera e
comunidad. En tercer lugar, la aceptación de la industrial y los sujetos que deben obedecer la
actividad por parte de la comunidad, cuarto el restricción se conforman con el universo de
beneficio para el Estado y el interés general y por gestores privados de las actividades que la ley
último la rentabilidad de la empresa por el describe (ver art. 2).
emprendimiento. Una segunda disposición, contenida en el
Constituyendo el ambiente un bien artículo 3º, determina que en los "proyectos de
colectivo supremo y el acceso al agua un derecho minería metalífera obtenidos a cualquier método
148
extractivo para las fases de cateos, prospección, consecuencias no siempre han sido ejercitadas en
exploración, explotación, o industrialización, la DIA las relaciones entre la Nación y la Provincia de
debe ser ratificada por ley". Esto es, toda Mendoza de modo pacífico. Tal el problema del
declaración de impacto ambiental será eficaz en dominio sobre los recursos naturales
los términos de la Ley 7722, en tanto haya sido (especialmente el petróleo y en menor medida el
objeto de una ley especial cuya naturaleza debe uranio) y los derechos inherentes a su explotación
establecerse en orden a un test de y posterior distribución de las rentas producidas,
constitucionalidad como el que propone este todo lo que suele expresar a lo largo de la historia
acuerdo. un difícil equilibrio.
Aquí es dable advertir que la cuestión a La Provincia de Mendoza ha sostenido
resolver se presenta en términos de conflicto largamente sus derechos y competencias y el
enmarcado en un debate de juridicidad texto constitucional provincial ha expuesto su
constitucional, en que este Poder Judicial está posición de modo explícito (art. 1 de la
llamado a intervenir declarando el derecho. Constitución de Mendoza). Sin perjuicio de esto,
no vislumbro dificultades en establecer claras
Un primer interrogante refiere al ejercicio
delimitaciones entre la cuestión de los derechos
de las competencias de la Legislatura Provincial en
provinciales sobre sus recursos naturales, su
materias que, en principio, son susceptibles de
participación en las rentas que de ellos se
regulación en el Código de Minería y, en
obtienen y su actividad administrativa o judicial
consecuencia delegadas al Congreso.
según resulte de la organización provincial del
Este Tribunal ha tenido oportunidad de procedimiento minero en el otorgamiento de
sostener que ante un pasivo ambiental o aún ante concesiones y similares derechos a los
la amenaza de su ocurrencia, resultan particulares, con respecto de los derechos
competentes en forma concurrente diversos subjetivos de naturaleza minera que regula la
organismos y agencias estatales a los fines de su norma sustancial (Código Minero y demás leyes
prevención y/o reparación, según sea el caso y, que forman su apéndice).
especialmente, en razón de la materia, el sistema
Lo sustancial minero, conforme el propio
constitucional argentino (art. 41 C.N.) ha impuesto
Congreso Nacional ha establecido en ejercicio de
la necesaria coordinación de los tres planos del
la función legislativa atribuida por el texto
poder: nacional, provincial y municipal (L.S. 313-
constitucional, es lo concerniente a "los derechos,
175; 406-293; 456-8 in re “Y.P.F. S.A.”).
obligaciones y procedimientos referentes a la
Vinculado a lo anterior, es cierto que el adquisición, explotación y aprovechamiento de las
Código de Minería debe ser dictado por el sustancias minerales" (art. 1 Código de Minería
Congreso de conformidad con la distribución adoptado por Ley 1919 y sus modificatorias). No
establecida en el art. 75 inciso 12 de la C. N. y esa obsta a esta afirmación normativa la incorporación
facultad ha sido ejercida por la Nación mediante la de reglas ambientales (verbigracia el deber de
emisión del Código de marras. La precisa presentar planes de restauración en las
delegación de referencia no ha sido objeto de explotaciones de materiales nucleares y reglas
mayor debate constitucional, aunque el contenido contenidas en la Sección Segunda desde el art.
de la materia delegada y algunas de sus 246, ordenamiento del Decreto N° 456/1997), de
149
seguridad (tal la de comunicar los accidentes que preciso acudir al derecho de fondo (civil, penal,
se provoquen conforme el art. 240) u otras de contravencional). Todo ello, sin perjuicio del
naturaleza fiscal (previsión del art. 214). ejercicio de facultades concurrentes en cuanto el
tema sobre el que debía actuar fuese
Cuando el original pacto federal que
comprendido por la cláusula del bienestar (art.
contiene nuestra C.N. de 1853/1860 distribuyó las
107 anterior a la reforma de 1994).
facultades de legislación entre la Nación y las
Provincias, hizo silencio respecto de las cuestiones Las propias previsiones de la Constitución
ambientales cuya incidencia en las necesidades de Nacional reformada en 1994 y los marcos de
regulación y construcción autónoma por la ciencia convencionalidad que como consecuencia de la
jurídica aún no habían sido detectadas, entre otras Constitución y los tratados fueron imponiéndose,
razones por la menor incidencia de la actividad promovieron un sistema de legislación propio de
humana en la degradación de los recursos la materia ambiental.
naturales y el desconocimiento del futuro poder Lo novedoso, en la distribución de
de agresión del hombre sobre la naturaleza, en competencias de legislación sobre protección
ese momento del devenir histórico. ambiental que introduce la reforma
Sin perspectiva alguna que permitiese constitucional, proviene de la calificación que
suponer las transformaciones posteriores que establece su artículo 41: La Nación fija a través de
implicaron el consumo de los bosques sin la normas los denominados "presupuestos mínimos
contrapartida de renuevos, la generalizada de protección" y corresponde a las provincias la
emanación de gases que provoca cambios adopción de las leyes "necesarias para
climáticos, el uso de los acuíferos como receptores complementarlas".
de desechos contaminantes o venenosos (sólo por Esto es, la distribución de competencias de
citar tres fenómenos tan alarmantes como legislación dentro de la materia obedece a una
visibles) el constituyente no pudo tener en miras sistematización de facultades que operan de
la delegación expresa o la reserva explícita de modo concurrente, a partir de un método
facultades inherentes a una materia jurídica que constitucionalizado de complementación que
actuase sobre el fenómeno. respeta estándares debajo de los cuales la
De ese modo va de suyo que la cuestión se Provincia no debe fijar reglas. Ello encuentra su
mantuvo incluida en parámetros de legislación y razón de ser en "el derecho – asegurado a todos
reglamentación propios de otras materias los habitantes – a un ambiente sano, equilibrado,
(derecho administrativo, penal, civil, minero, apto para el desarrollo humano y para que las
laboral, etc.). Las competencias legisferantes, en actividades productivas satisfagan las necesidades
consecuencia, también quedaron subordinadas a presentes sin comprometer las de las generaciones
la materia sobre la que debía operar: Si se trataba futuras; y tienen el deber de preservarlo…". (art.
de normas de prevención no podía dudarse de la 41 de la C.N.).
necesidad de establecerlas mediante el ejercicio El significado de la norma de presupuestos
de las atribuciones públicas reservadas en sus mínimos ha sido tratado por la Corte Suprema de
respectivos ámbitos a las Provincias, o a la Nación Justicia de la Nación de modo reiterado, tanto
en cuanto a las que las trascendieran. Si se trataba para ponderar las competencias administrativas
de normas de reparación o de sanción punitiva era
150
provinciales en la materia, como para reconocer para cumplimentar las finalidades del orden
los alcances de las facultades de legislación que la constitucional federal.
Constitución Nacional les garantiza. Por lo anterior, las reglas generales y
En el voto de los Dres. Lorenzetti, Fayt y abstractas que impiden en el ámbito de una
Petracchi emitido en la causa “Villivar” se provincia la utilización de sustancias degradantes
sostiene: "La exigencia de la aprobación expresa, del ambiente, en tanto se sustenten
previa audiencia pública, del estudio de impacto razonablemente en la realidad, se subsumen en la
ambiental establecido en los arts. 6 y 7 de la ley distribución de competencias legislativas que
4032 del Chubut antes del inicio de las actividades prevé el art. 41 de la C.N. De modo concordante,
no contradice lo previsto por las leyes nacionales el Tribunal Superior de la Provincia de Córdoba en
24.585 y 25.675, dictadas con arreglo al art. 41 de reciente fallo relativo a la misma problemática
la Constitución Nacional, según el cual (sentencia del día 11.08.2015 en expte. n°
corresponde a la Nación dictar las normas que 1798036 in re “Cemincor”), ha sostenido que la
contengan los presupuestos mínimos de protección atribución de dictar los códigos sustantivos
y a las provincias, las normas necesarias para delegada al Poder Legislativo Federal no impide
complementarlas, ya que complementar supone que las provincias ejerzan sobre esa materia el
agregar alguna exigencia o requisito no contenido poder de policía de seguridad, moralidad y
en la legislación complementada" (J.A. 23-4-08, V. salubridad.
1015. XXXIX; RHE, 17/04/2007, T. 330, P. 1791). Ahora bien, la Convención Americana de
No puede entenderse la complementación Derechos Humanos profundiza interna e
de un presupuesto mínimo, ni desde el contenido internacionalmente el deber de la Nación toda de
semántico de la norma constitucional, ni desde respetar una serie de garantías individuales. Al
una mirada que penetre su axiología y finalidad, haber incluido las convenciones de derechos
sin suponer la existencia de medios legales que humanos en el art. 75 inc. 22 de la Constitución
progresen razonablemente sobre ese extremo Nacional, está vedado al Juez sostener el poder del
inferior válido para el común general de la Nación, Estado como noción fundante del sistema, sino
en la búsqueda de las decisiones jurídicas que que debe partir de las libertades públicas y
mejor sirvan a la protección del derecho derechos individuales reconocidos en el derecho
asegurado a un ambiente como el que describe el positivo vigente (cfr. Gordillo, Agustín; “Tratado de
art. 41 de la Constitución Nacional. Derecho Administrativo”; F.D.A., 10ª ed., C.A.B.A.,
2014, T.II, p. 205).
La evaluación de los medios más idóneos
para la protección del ambiente (agua, aire, Siguiendo tal método, se avizora
paisaje, etc.) corresponden, por aplicación de tal claramente que un derecho indiscutible de todo
norma, a la Legislatura Provincial. Tales medios ser humano, es el derecho a la vida y en particular
normativos comprenden aspectos a vivir dignamente, aunque lamentablemente no
procedimentales y sustanciales entre los que la siempre respetado en la práctica. A partir de ello
prohibición de métodos o sustancias se advierte racionalmente que no es posible la
contraproducentes en lo ambiental pueden vida de ninguna especie animal, incluido el ser
resultar herramientas y mecanismos necesarios humano, animal racional al decir de Aristóteles,
sin las condiciones medioambientales que lo así
151
permitan. La protección de estas últimas, en miras contenido en el art. 41 de nuestra C.N., es que
de la finalidad de supervivencia, han sido objeto éste debe necesariamente armonizarse con el
de protección jurídica a nivel internacional desde derecho a ejercer toda industria lícita (art. 14
fines del siglo pasado, de lo que dan cuenta los C.N.), ya que sabido es que no existen derechos
instrumentos jurídicos de tal índole mencionados absolutos en la Constitución Nacional (Fallos
en el dictamen del Procurador General al cual 304:319 y 1293; 312:318), por lo cual todo
remito en honor a la brevedad. derecho debe ser compatibilizado con los demás
enunciados en aquella como con los de la
Asimismo, resulta apreciable lo
comunidad (Fallos 253:134; 304:1525,
manifestado por el Superior Tribunal de Córdoba
respectivamente).
en el ya mencionado precedente (in
re “Cemincor”), a cuyas palabras adhiero, cuando A partir de lo anterior, se infiere que el
expresamente allí se dice: “A partir de la derecho a ejercer toda industria requiere no sólo
realización de la Conferencia de las Naciones que ésta sea lícita, sino que además ella se adecue
Unidas sobre el Medio Ambiente y Desarrollo, a las reglamentaciones legales y administrativas
llevada a cabo en Río de Janeiro en 1992, se cuya aplicación conlleven a la armonización de su
declaró el derecho humano al ambiente adecuado ejercicio con los derechos de las demás personas.
para vivir en dignidad y bienestar y el consecuente Es que tal derecho, como cualquier otro, se
deber de protegerlo y mejorarlo. Como señala encuentra sujeto a las reglamentaciones que las
Lorenzetti, el ambiente se ha transformado en un leyes establecen, claro está, sin que éstas puedan
recurso crítico: si antes parecía infinito, alterarlo (art. 28 C. N., art. 48 C. de Mendoza).
inagotable, ahora hay conciencia de que es Ello así, orientado hacia el resguardo de los
escaso”. derechos definidos constitucionalmente, preciso
Es de destacar, en referencia a este es verificar que las leyes reglamentarias cumplan
aspecto, que la relación naturaleza-humanidad el principio de razonabilidad, tal como lo ha
existe desde que los seres humanos habitamos la entendido nuestra Corte Federal años después de
Tierra. Los problemas ambientales existieron su sanción. Así, la razonabilidad se erige en
desde antiguo; ya los griegos y romanos fueron garantía de que la reglamentación legislativa de
artífices de procesos de degradación de la los derechos fundamentales no los altera, es decir,
naturaleza, deforestación, sobrepastoreo, etc. No funciona como garantía de regulación razonable,
obstante, es recién en el Siglo XX cuando la de modo tal que el Poder Legislativo sólo se
gravedad de los problemas ambientales impactan encuentra investido de la facultad de sancionar y
profundamente en la conciencia de las personas, o establecer aquellas disposiciones que sean
al menos en algunas de ellas, y es entonces razonables y convenientes (Fallos 142:81 in
cuando esta relación problemática, que denota re “Manuel Cornú” del año 1924; Cianciardo, Juan;
una sociedad insustentable, se asume como “El principio de razonabilidad: Del debido proceso
preocupante por los Estados (Arcocha, Carlos E. y sustantivo al moderno juicio de proporcionalidad”;
Allende Rubino, Horacio L.; “Tratado de Derecho Ed. Ábaco, C.A.B.A., 2004, p. 40).
Ambiental”, Nova Tesis, Rosario, 2007, pp. 17/18). En virtud de lo anterior, estimo necesario
Por ello, a la luz del reconocimiento del considerar que el silogismo a construir en este
derecho humano a un medio ambiente sano plenario debe imprescindiblemente sostenerse en
152
un juicio de realidad que proyecte sus efectos escalas penales" (G. 560. XL; RHE, “Gramajo,
sobre la norma cuya constitucionalidad se Marcelo Eduardo s/robo en grado de tentativa” -
examina. Sin ese primer análisis cimentado en causa Nº 1573, 05/09/2006, T. 329, P. 3680).
elementos de convicción no es posible un Ello así, entiendo necesario para
pronunciamiento alrededor de la razonabilidad de determinar si los considerados "factores de
la ley que ha sido cuestionada por las accionantes contaminación" (sustancias) que prohíbe la Ley
y que resulta fundamental para escrutar su 7722 ponen en riesgo el ambiente, especialmente
constitucionalidad. el recurso hídrico de la Provincia de Mendoza,
La reflexión judicial acerca de tal aspecto examinar preliminarmente, al sólo efecto de
es imprescindible para un justo pronunciamiento, resolver este plenario, la información pertinente
en tanto toda decisión política del Estado que que surge de la prueba rendida por los litigantes y
restringe el ejercicio de las garantías propias del la que sea de acceso público. Lo contrario
comercio, producción e industria mediante el uso importaría caer en la probabilidad de arribar a
de instrumentos jurídicos, especialmente si se soluciones puramente dogmáticas con escaso
conforman de manera prohibitiva, debe ajuste al derecho.
sostenerse en fundamentos suficientes para Lo anterior presupone que el operador
adquirir justificación constitucional. jurídico realice un previo juicio de adecuación o
Un componente imprescindible de la idoneidad, es decir, que el juez aquí debe
razonabilidad normativa está dado por el principio controlar que la medida contenida en la ley tenga
de proporcionalidad que exige que el medio un fin y que tal medida sea adecuada a ese fin. A
empleado por la ley se ajuste a la finalidad los efectos de la determinación del fin legislativo
perseguida sin imponer sacrificios se considera que la norma a revisar debe poseer
innecesariamente gravosos a aquellos a quienes la un fin que no esté prohibido constitucionalmente
regla se dirige. Si bien, en principio, la Constitución y que sea socialmente relevante. (Cfr. Cianciardo,
confiere al legislador la función de establecer las Juan, op. Cit.).
proporciones asequibles a las finalidades En el conflicto jurídico traído a
perseguidas por la norma, ello no impide dentro conocimiento de este Tribunal y que motiva este
del control de constitucionalidad que el juez revise plenario, entiendo que la norma impugnada es
concretamente si los medios adoptados adecuada al fin que se propone: Recuerdo que la
quebrantan toda proporcionalidad, en concreto,
misma enuncia textualmente su finalidad: “A los
en el caso que debe resolver. efectos de garantizar debidamente los recursos
Así, en materia de las denominadas naturales con especial énfasis en la tutela del
medidas de seguridad regladas en el Código Penal, recurso hídrico…” y, ponderada dicha causa final,
la Corte Federal ha dicho que "toda medida penal se presenta razonable el modo de conferirle
que se traduzca en una privación de derechos debe andamiento (causa eficiente).
guardar proporcionalidad con la magnitud del Reitero, la norma se propone un fin y éste
contenido ilícito del hecho, o sea, con la gravedad no sólo no está prohibido constitucionalmente,
de la lesión al bien jurídico concretamente sino que tanto la Constitución Nacional (art. 41 y
afectado por el hecho, porque las previsiones ccs.) como la Provincial (arts. 1, 186 y ccs.) lo
legales expresan tales magnitudes a través de las
153
tutelan expresamente y resulta indiscutible su calidad del recurso hídrico, aquellas que se
relevancia humana y social, conforme se ha desarrollan en las partes altas de las cuencas son
valorado más arriba. En esa orientación, el potencialmente más peligrosas, ya que en caso de
interrogante acerca de la subordinación lógica del producir contaminación sus efectos se trasladan
método seleccionado por la ley (prohibición de aguas abajo, impactando sobre el resto de la
uso de sustancias) para obtener el resultado cuenca y posee suma relevancia el volumen de
perseguido (realización del principio protectorio) agua utilizado para cada fin (v. fs. 266 del expte. n°
se muestra adecuado, por cuanto para determinar 90.593 “Desarrollo de Prospectos…” acum. a esta
la adecuación de la ley al fin que se propone, ante causa).
la situación de riesgo ambiental tenida en miras A lo anterior debe agregarse la información
por el legislador, debe considerarse la pública concreta con que se dispone y que ha sido
trascendencia vital del recurso que se protege, su consignada en el citado fallo “Cemincor”, con cita
valor insustituible y la posibilidad de degradación de sus fuentes. Allí se mencionó expresamente:
que es imprescindible evitar. “Los proyectos en el sector extractivo tienen un
Ello implica necesariamente una gran impacto en todos los ámbitos: a nivel
verificación de proporcionalidad en la relación mundial, en el cambio climático y la biodiversidad;
causa-fin. Es decir, puesto a controlar que la a nivel de país, en la gobernabilidad y la gestión de
medida guarde una relación razonable con el fin los ingresos; y a nivel local, en el medio ambiente y
que se procura alcanzar, se debe ponderar, tal las comunidades. A poco que se analice el tema se
como ya expresé, la información existente en puede observar que existe consenso en la
relación a las sustancias consideradas tóxicas por literatura respecto a que ninguna actividad
la ley en los procesos mineros metalíferos. industrial es tan agresiva al ambiente como la
minería metalífera a cielo abierto. Se trata de
En relación a tal aspecto, por su
actividades con huellas ambientales de relevancia
especificidad técnica y jurídica en materia de
durante muchos años…”.
protección y administración de las aguas
provinciales (L.S. 311-202; 406-243; 451-104; 456- De los informes disponibles, entre los que
8, entre otros) resulta relevante el informe del he considerado especialmente válidos aquellos
Departamento General de Irrigación (v. fs. que he citado, que exponen los riesgos de
335/352), que da cuenta de que en el proceso utilización de procedimientos químicos de
industrial de extracción de minerales por lixiviación mediante sustancias disolventes con
lixiviación, la utilización de sustancias como el potencialidad nociva, concluyo que la prohibición
cianuro, mercurio y el ácido sulfúrico pueden dispuesta por el Legislador es proporcionalmente
ocasionar daños ambientales y al ser humano, en adecuada con el fenómeno de degradación
forma directa o indirecta. En similar sentido se ambiental que la norma procura evitar, en
expide el informe obrante a fs. 357/382, consideración a la importancia cuantitativa de las
presentado por la Dirección de Saneamiento y áreas en que se desarrollan los proyectos mineros
Control Ambiental. Asimismo, el informe técnico- metalíferos a cielo abierto. Si lixiviar, conforme el
científico del CONICET-CCT Mendoza, da cuenta de Diccionario de la Real Academia Española de la
que si bien todas las actividades contaminantes Lengua (ed. vigésima tercera) es tratar una
son negativas a los fines de la preservación de la sustancia compleja, como un mineral, con un
154
disolvente adecuado para separar sus partes que se filtran y pueden acabar contaminando ríos
solubles de las insolubles, es evidente el riesgo de subterráneos, en ocasiones incluso han
contacto entre los disolventes, cuya utilización la envenenado afluentes cercanos. Dada la alta
Ley 7722 impide, y la superficie por la que discurre toxicidad y reactividad natural del cianuro, la
el aire y el agua en movimiento. contención de esta sustancia es una de las
preocupaciones primordiales de las minas en las
Asimismo, vinculado a lo anterior y en lo
que se utiliza la extracción por lixiviación. Se han
relativo al principio de igualdad que se predica
documentado los efectos perjudiciales del cianuro
violado con las disposiciones de la Ley n° 7722,
en los peces, la vida silvestre y los humanos. El
desde larga data se ha entendido que la igualdad
cianuro es extremamente tóxico para las plantas y
de tratamiento ante la ley -no exenta
los animales. Los derrames de cianuro pueden
de razonables distinciones, según jurisprudencia
matar la vegetación e impactar la fotosíntesis y las
constante de nuestra Corte Federal- no admite
que se diferencie privándose a algunos de aquello capacidades reproductivas de las plantas. Las dosis
letales para humanos son, en caso de que sean
que se reconoce a los demás habitantes en
ingeridas, de 1 a 3 mg/kg del peso corporal, y de
circunstancias similares (Fallos: 311:394; 312:826,
100-300 ppm si son aspirados (Belotti, Mirta L.;
1082; 318:1256, 1403; 320:196; 322: 2701;
“Minería a cielo abierto versus glaciares en alerta
324:286; 328:2829; L.S. 353-104; 410-100;
roja en Argentina”, trabajo publicado en el sitio
479:40).
web de la Universidad
Aquí cabe preguntarnos si existe alguna de Bologna: http://amsacta.unibo.it/3085/1/Mine
otra actividad semejante a la minera, r%C3%ADa_a_cielo_abierto.pdf).
especialmente la realizada a cielo abierto, que
Asimismo, en orden a la igualdad, puede
utilice en igual forma las sustancias tóxicas
ocurrir, como se ha analizado más arriba, que la
prohibidas por la norma en análisis. La respuesta
utilización de ciertas sustancias impacte de forma
negativa se impone con tan sólo tomar en cuenta
negativa en el ambiente y en las personas al ser
esta información: Las operaciones mineras que
utilizadas en una actividad industrial dada y, en
utilizan la tecnología de extracción con cianuro,
cambio, no impacten de igual forma al ser
llevan implícitos altos impactos ambientales, que
utilizadas en una diversa categoría de actividad
en muchos casos pueden ser catalogados de
industrial. Tal es lo que sucede, por ejemplo, a
desastre ambiental. El considerable, y muchas
partir de lo dispuesto en la Ley Nacional de
veces hasta dramático, impacto ambiental y social
Alcoholes n° 24.566, que en su art. 11 prohíbe la
de este tipo de minería está ampliamente
introducción, tenencia o depósito de alcohol
documentado…En la extracción de uranio se utiliza
metílico en los locales destinados a la elaboración,
un proceso que se denomina lixiviación con ácido
fraccionamiento, comercialización o distribución
sulfúrico, que requiere un consumo de 500 litros de
de cualquier producto destinado al consumo
agua por segundo, al entrar este en contacto con
humano, lo que implica una prohibición clara en la
las vetas de mercurio, se libera gas Radón y otros
industria vitivinícola, que en cambio no se advierte
derivados radiactivos. En la extracción de oro se
esté prohibida en la actividad minera. Así,
utiliza el proceso de lixiviación con cianuro, que
podemos encontrar otros ejemplos de sustancias
produce daños ambientales a largo y corto plazo,
químicas prohibidas especialmente en diversas
entre otras razones por los desechos de cianuro
155
industrias que no son mineras y que sin embargo adoptar, cuando la repugnancia constitucional sea
no están prohibidas en esta última actividad. manifiesta y la incompatibilidad normativa
inconciliable (L.S. 359-152; 386-167; 387-48; 430-
Por todo ello, se avizora como proporcional
239; 458-201, entre otros).
y adecuada la norma puesta en crisis, en cuanto a
los medios que prevé, tales como la prohibición En lo concreto de esta norma, no existe a
del uso de ciertas sustancias tóxicas. mi juicio dificultad en desentrañar el carácter de la
denominada DIA dentro de la clasificación
Por lo expresado concluyo con la necesaria
conceptual de los diversos actos que emanan de la
certeza que, al margen de la perfectibilidad a que
voluntad del Estado. Se trata de una declaración
está sometida como cualquier obra humana, la
de carácter administrativo que provoca efectos
prohibición prevista en el primer artículo de la Ley
jurídicos en las relaciones entre la Administración
N° 7722, resulta ajustada a los parámetros
y el Administrado. Responde, por ello, a la
constitucionales en que debe enmarcarse toda
definición contenida en la Ley 3909 del acto
norma destinada a la realización del principio
administrativo (art. 28).
protectorio inherente a la materia, por lo que mi
respuesta a la pregunta del plenario es que, en el No podría asignarse a la DIA la definición
aspecto analizado, la norma es adecuada al orden de norma general y abstracta propia de una ley en
constitucional. sentido formal que emana de la Legislatura. De tal
suerte cabría entender que se está ante una
Un segundo asunto que entiendo
declaración propia de la esfera de actuación del
pertinente abordar es el de la necesidad de
Poder Ejecutivo dentro de las competencias que a
aprobación legislativa de la Declaración de
éste le atribuye el art. 128 de la Constitución de
Impacto Ambiental (DIA), que la Ley 7722 ha fijado
Mendoza, por cuanto no responde a las
en su preceptiva.
características de los actos administrativos
En relación a este punto, aquí conviene deferidos constitucionalmente a los demás
tener presente que la inconstitucionalidad de la Poderes del Estado.
ley no puede presumirse y debe el Poder Judicial,
Ello así, además de coincidir con la
en la actuación destinada a controlar la
evaluación que en punto al asunto contiene el
constitucionalidad de la norma, esforzarse en su
voto de mi distinguido colega Dr. Nanclares,
modulación y fijación de alcances, de modo tal
encuentro necesario ponderar que la DIA
que, en tanto no resulte abiertamente
constituye un acto administrativo complejo, cuya
confrontativa e irritante a la Constitución, pueda
aprobación requiere actos técnicos de naturaleza
superar el examen de ese aspecto de la juridicidad
preparatoria a que la Ley 7722 hace referencia. Se
reservado excluyentemente al Juez.
emite con la necesaria intervención del Poder
En tal sentido, no puede soslayarse el Ejecutivo como órgano emisor, conforme las
criterio interpretativo mantenido y reiterado en el reglas de distribución de competencias contenidas
tiempo por este Tribunal, según el cual la en la Constitución de Mendoza y la posterior
declaración de inconstitucionalidad de normas “ratificación” legislativa.
legales o reglamentarias, constituye una de las
El art. 3 de la mencionada ley utiliza este
más delicadas funciones jurisdiccionales y debe
verbo en su participio (“…la DIA debe
ser considerada como la última ratio o decisión a
156
ser ratificada por ley…”). Esto implica que la en la etapa posterior de aprobación, aquí la
Legislatura asume en la norma una competencia Legislatura Provincial, necesariamente debe
de aprobación del acto administrativo emitido por adecuarse en su actuación a las exigencias de
el Poder Ejecutivo, que constituye, en los términos control propias del acto que confirma. Entonces,
en que ha sido prevista por la Ley 7722, un se estará, necesariamente, ante un acto revisable
recaudo de eficacia. desde la perspectiva de las competencias
constitucionales deferidas a este Poder Judicial en
Siguiendo a Marienhoff, entiendo que en
la materia administrativa.
rigor técnico aquí estamos en presencia de
una aprobación (v. art. 37 de Ley 3909), que es el Así entendida la cuestión y en orden a la
acto administrativo que acepta como bueno un necesaria proporcionalidad que debe
acto de otro órgano administrativo, otorgándole cumplimentar la norma, en cuanto a su modo y
así eficacia jurídica, en cumplimiento de recaudos fin, no puede soslayarse que se está ante
contenidos en una norma general que de ese decisiones que la Provincia adopta en temas de
modo asegura la realización de sus finalidades. Si enorme trascendencia por la hondura de los
bien este instituto comparte con la autorización el valores acerca de los que debe resolverse y su
ser expresión del control preventivo, la proyección con sentido histórico: Es necesario
aprobación se dicta a posteriori de la emanación pensar que se corre el riesgo de afectar la matriz
del acto que se aprueba, pero antes de que el productiva y la preservación del recurso hídrico en
mismo adquiera eficacia. En tanto la autorización medio de acechanzas a la biodiversidad, sólo por
le confiere validez al acto que se emita en mérito a citar algunos de los aspectos involucrados.
ella, la aprobación sólo le confiere eficacia al acto Ello así la reserva que la Legislatura
aprobado, el cual, de por sí, ya era válido. Por ello, dispone al exigir su intervención en el contralor
la aprobación es meramente declarativa, es decir, del acto administrativo, no aparece impropia de su
no es constitutiva: El acto que se aprueba es de potestad de control, enmarcada en las reglas de
por sí un acto válido desde que ha nacido gobierno de una sociedad republicana, que exige
conforme a los requisitos legales, y el acto que la recíproca actividad de fiscalización entre los
luego lo aprueba sólo le otorga eficacia. Aquí se Poderes.
produce una integración de voluntades: del
órgano controlante y del órgano o personas Del mismo modo que se ha asignado
controlados. (cfr. Marienhoff, Miguel S.; Tratado constitucionalmente al Poder Ejecutivo la
de Derecho Administrativo; 5ª ed. act. y reimp., atribución de controlar mediante el veto las leyes
Abeledo Perrot, C.A.B.A., 2011, T.I, pp. 513 y ss.). que emite el Legislativo, en asuntos de evidente
trascendencia, como el que regula la Ley 7722, no
No caben dudas que en este caso, la resulta contrario al sistema constitucional conferir
Legislatura, al establecer ese recaudo de eficacia un punto de control preventivo a la Legislatura en
se ha reservado un control del acto en vistas a el proceso de aprobación de la DIA, como recaudo
asegurar su legitimidad. Aún cuando el ropaje de de eficacia de la declaración de que se trata. Se
su declaración sea el de una ley en sentido formal, está ante una etapa más en la formación de la
la “ratificación” o “no ratificación” no cambia su voluntad del Estado, que exige especial
substancia de intervención aprobatoria de un acto ponderación de juridicidad y conveniencia, por las
administrativo, en donde el Órgano que interviene
157
proyecciones futuras de las decisiones que se Cabe aclarar que, en consideración al

adoptan. contenido de los votos de los colegas que me han
precedido, a los que adhiero en cuanto su
Por lo anteriormente explicitado, el control
conclusión, mi opinión se limitará al tratamiento
legislativo -y su consiguiente pronunciamiento-,
de dos cuestiones que entiendo fundamentales
no puede presumirse arbitrario y siempre será
para la resolución del caso. Por un lado, como
revisable por este Poder Judicial.
considero que la solución por la que opta la Ley
En esa misma dirección y 7.722, de algún modo está vinculada con la
como obiter dictum, debo recordar que la aplicación del denominado principio de
Constitución de Mendoza ha encomendado a la precaución que rige en materia ambiental,
Legislatura, en su artículo 194, el ejercicio de entiendo que una cuestión a determinar es si esta
controles específicos respecto de las concesiones opción legislativa debe ser considerada o no como
de agua según haya o no aforo de los ríos. Pues una alternativa conforme a Derecho. Por otro
bien, si resulta de la distribución constitucional de lado, según creo, la constitucionalidad de la norma
potestades entre los Poderes que debe la cuestionada debe analizarse en referencia al
Legislatura actuar sobre las concesiones de agua, sentido y alcance de las cláusulas constitucionales
cuánto más se adecua a la Constitución una regla y convencionales puestas en juego, como así
que está dirigida a asegurar su intervención, también conforme al contenido y límites del
cuando de lo que se trata es de preservar la control de constitucionalidad. Paso a explicarlo.
calidad de ese bien insustituible para su
1.- Principio de precaución frente al
aprovechamiento integral por parte de las
conflicto ambiental de la actividad minera.
personas que deben acceder a él.
El debate que subyace a la problemática
Atento a las razones expuestas, concluyo
que aquí se plantea intenta superar un conflicto
que la regla del art. 3º se ajusta a la distribución
altamente complejo que involucra a varios
propia del régimen de división de Poderes propio
sectores sociales. Como se sabe, en los extremos
del sistema republicano.
de esta discusión aparece lo que algunos
Por todo ello entiendo que la Ley Nº 7722 describen como una antinomia entre la
de la Provincia de Mendoza no resulta «permisión de la actividad minería» y la
inconstitucional. «preservación del recurso hídrico». Pues bien, si
ASÍ VOTO. esta descripción es correcta, entiendo que la Ley
7.722 optó por resolver esta alternativa sobre la
base de un principio fundamental del Derecho
A LA CUESTION OBJETO DE LA ambiental: el «principio de precaución». Mediante
CONVOCATORIA, EL DR. OMAR PALERMO, DIJO: este principio se pretende encontrar una máxima
que ofrezca seguridad y control de riesgos en
Diversas razones me convencen de que la
aquellas actividades que generan peligros y cuyas
pregunta que convoca el presente plenario debe
consecuencias son, todavía, científicamente
responderse de manera afirmativa. En
desconocidas. En otras palabras, se recurre a este
consecuencia, a mi modo de ver, la Ley provincial
principio a fin de garantizar la seguridad donde
7.722 resulta constitucional.
domina la incertidumbre.
158
Es común advertir cómo, actualmente fundamentalmente a acciones y decisiones

ciertos espacios, que hasta tiempos no demasiado humanas y por ello, no pueden quedar al margen
lejanos estaban sujetos a procesos y a ritmos de la atención del Derecho.
impuestos por la naturaleza, han cedido ese Asimismo, la intervención del Derecho
ámbito a la irresistible expansión de la técnica. Así, frente a estas decisiones arriesgadas en el campo
por ejemplo, nuestros alimentos ya no son en su de la tecnología se justifica, todavía, si se tiene en
mayoría productos de la naturaleza sino productos cuenta que las consecuencias lesivas de esa toma
de una industria alimenticia cada vez más de decisiones no necesariamente afectan a
tecnificada, hasta el punto que puede incidir en la quienes las toman, pues la divergencia se da no
propia naturaleza modificándola: piénsese en las sólo entre quienes crean el riesgo y quienes
frutas tropicales que incorporan genes resultan afectados por el mismo, sino que el
procedentes de peces que habitan océanos impacto de estos riesgos está espacial y
glaciares y que, por su resistencia al frío, pueden temporalmente abierto, de modo que pueden
cultivarse en latitudes que hasta ahora eran manifestarse en forma duradera o diferido en el
inimaginables. Lo mismo ocurre en el ámbito de la tiempo y distante del lugar en el que han sido
salud, en el que hasta hace no muchos años, generados. Por esta razón, está claro que el
peligros naturales como pestes, Derecho no puede desentenderse de estos
infecciones, hambrunas, etc., habían mostrado avances: la expansión de la técnica y con ella, la
efectos devastadores y que hoy se han podido ampliación de los espacios de decisiones humanas
superar gracias a la tecnología.
sobre la creación de riesgos tecnológicos conlleva,
Lo que ocurre es que esta tecnología necesariamente, a la expansión del Derecho.
alimenticia, farmacológica, energética, Ahora bien, junto a las características que
comunicacional, etc., no es del todo inocua. Por el se acaban de mencionar de los riesgos
contrario, a la vez que superan los peligros y tecnológicos, se advierten otros rasgos no menos
limitaciones que tienen origen en procesos relevantes. Por un lado, las posibles consecuencias
naturales, dicha tecnología genera también sus dañosas que generan estos riesgos aparecen como
propios riesgos. Sin embargo, la diferencia una consecuencia indeseada, no buscada, que
fundamental que existe entre los peligros de acompaña como «efecto secundario» a
naturaleza y los riesgos tecnológicos es que, actividades encaminadas al logro de otros
mientras los primeros no son disponibles por el objetivos, estimados beneficiosos y, por tanto, en
ser humano, es decir, el hombre no tiene sobre la su mayoría considerados como riesgos
naturaleza y sus peligros ningún poder de socialmente admitidos. Por otro lado, estas
decisión, los segundos sí obedecen a decisiones actividades arriesgadas se desarrollan en
invariablemente humanas. En efecto, la decisión condiciones de gran complejidad, de modo
sobre si se debe desarrollar o no determinada masivo, anónimo, con una multiplicidad de
investigación para producir esa tecnología, o si se agentes intervinientes, con consecuencias lesivas
debe autorizar, o si se debe comercializar; la indeseadas producidas de modo imprevisto, pues
decisión sobre los controles a los que se sujeta su cuando se emprende la actividad existe un alto
uso; sobre la información que de ella se ofrece, grado de incertidumbre o un gran
etc., pone en evidencia que el riesgo proveniente
del desarrollo tecnológico se debe
159
desconocimiento sobre los eventuales efectos de legislativas sobre gestión de riesgos entre cuyos
la misma, especialmente a mediano y largo plazo. instrumentos se encuentra el principio de
precaución.
Pues entonces, el problema no es sólo que
en el ámbito de la ciencia se desconozcan los Como se sabe, hasta la primera mitad del
efectos lesivos de determinada actividad sino que, siglo XX la sociedad se caracterizó por admitir y
además, el Derecho deba decidir sobre la tolerar los incipientes riesgos de la
prohibición o no de dicha actividad o sobre su industrialización, actitud que se plasmó, en el
permisión bajo determinadas condiciones, en ámbito de la gestión de riesgos, en la aparición del
ámbitos dominados por el desconocimiento concepto de «riesgo permitido». Por el contrario,
científico. En efecto, el Derecho debe decidir aquí a partir de la segunda mitad del siglo XX domina la
y ahora en situaciones de debate científico, de aversión al riesgo y la mínima tolerancia a aceptar
incerteza científica que posiblemente sólo se efectos dañosos derivados del riesgo tecnológico
pueda superar después de varios años de propio de la sociedad postindustrial. Pues bien,
investigación. Si esto fuera así, ¿cómo debería el esto tiene como consecuencia una excesiva
Derecho decidir en la incerteza? Este es el ámbito valoración de la seguridad frente a la libertad de
en que empieza a tomar fuerza el principio de acción.
precaución. En ese contexto aparece el principio de
2. El principio de precaución: una precaución de algún modo como el reverso del
consecuencia de la aversión al riesgo propio de «riesgo permitido». Mediante este principio se
las sociedades postindustriales. pretende encontrar una máxima que ofrezca
seguridad y control de riesgos en aquellas
Lo precedentemente expuesto conduce a
actividades que generan peligros cuyas
la siguiente paradoja: el desarrollo tecnológico,
consecuencias son todavía científicamente
que en general está pensado para la consecución
desconocidas. En efecto, así como frente a los
del progreso y para la obtención de una mayor
peligros conocidos que la sociedad decide no
sensación de seguridad, trae consigo, no sólo
tolerar se recurre a la figura del riesgo
aquello que pretende conseguir, sino también
jurídicamente desaprobado, en el ámbito de los
nuevas fuentes de riesgos, de enorme potencial y
riesgos científicamente desconocidos se recurre al
que, en buena medida, no son conocidos. Es decir,
principio de precaución que garantice seguridad
mientras más desarrollada tecnológicamente esté
donde domina la incertidumbre. En este orden,
una determinada sociedad, mayor será la
para un sector dominante de la doctrina el
complejidad alcanzada y mayor también será la
principio de precaución consiste en no esperar con
incertidumbre sobre los efectos lesivos que ese
contar con la prueba determinante de la relación
desarrollo tecnológico puede generar. En
causal con el daño potencial, cuando se cuenta
consecuencia, la demanda de seguridad también
con elementos serios que inducen a pensar que
es mayor, a tal punto que aparece en la
una sustancia o una actividad cualquiera podrían
configuración social de las sociedades altamente
tener consecuencias dañinas e irreversibles para la
tecnificadas lo que se denomina como «aversión
salud o para el medio ambiente y, por lo tanto, no
al riesgo» y el aprecio a la necesidad subjetiva de
son sostenibles.
mayor seguridad. Esta demanda específica de
seguridad se canaliza a través de las políticas
160
Sin embargo, cabe aclarar que el principio que subyace a este principio puede volverse
de precaución no se aplica a cualquier situación de disfuncional a su necesidad de desarrollo.
riesgo, sino sólo donde existe un contexto de De este modo, si se vincula lo anterior con
incertidumbre científica y los daños eventuales la cuestión a decidir, no puede pasar
pueden ser graves e irreparables para bienes de desapercibido que el desarrollo de la actividad
máxima importancia como la salud, la vida y los minera en la Argentina a partir de los años 90 ha
recursos naturales. Esa incertidumbre no es estado marcado por fuertes políticas de
absoluta, sino que supone que se han detectado promoción que han tenido como resultado un
aspectos que tornan potencialmente peligrosa a la gran crecimiento de la actividad. Frente a
actividad, aunque se desconoce la dimensión real este panorama, se han generado espacios de
de ese riesgo. A su vez, las medidas de precaución confrontación al avance de la minería -sobre todo
deben ser proporcionales a los costes que se la metalífera, particularmente de sectores
pretende evitar, teniendo en cuenta la tecnología ambientalistas, sin ignorar que las resistencias
disponible. En la medida en que el principio de también provienen de otros sectores económicos
precaución pretende tener incidencia en un que se disputan el acceso a los recursos naturales.
momento que está temporalmente muy alejado Sin embargo, en lo que aquí es objeto de interés,
de la afectación del bien que intenta proteger, el debate público instalado resalta el riesgo
supone la encarnación del paradigma de la ambiental de la minería, en tanto se trata de una
máxima anticipación posible. Así, en una sociedad actividad extractiva de alto impacto, que
que tiene aversión por el riesgo, el recurso al
presupone la afectación del medio ambiente
principio de precaución aparece como un durante su desarrollo y presenta, además, una
«contraproyecto normativo» frente a la potencialidad dañosa de alta envergadura en caso
denominada sociedad del riesgo. de accidente.
En este sentido, está claro que no hay Ahora, la potencialidad lesiva y el riesgo
razones ontológicas para oponerse a la incidencia eventual de la actividad minera no son menos
del principio de precaución en el ámbito de la ciertos que los beneficios que acarrea. En
regulación de actividad minera. Su influencia consecuencia, resulta fundamental la
dependerá del estadio de desarrollo en el que se determinación del rol que debe cumplir el Estado -
encuentre la sociedad en la que el principio en general- y el Derecho -en particular-, como
pretenda ser aplicado. Así, una sociedad saturada instrumento de la política, para determinar un
de tecnología sentirá aversión por el riesgo equilibrio que permita un marco de
tecnológico y, en consecuencia, tenderá a aceptar sustentabilidad, sin perjudicar el resto de los
solamente productos cuya inocuidad esté intereses sociales implicados. Pues bien, en ese
garantizada. En el mejor de los casos, sólo contexto es que la Ley 7.722, como parte del
aceptará aquellos riesgos que sea necesario régimen de tutela ambiental y en consonancia con
tolerar para no paralizar el desarrollo tecnológico normas nacionales y locales complementarias que
y nada más. En cambio, en una sociedad determinan presupuestos mínimos de protección,
necesitada de tecnología e industrialización el constituye una respuesta posible a la problemática
principio de precaución tendrá un ámbito de planteada: la decisión de política ambiental de
operatividad mucho más reducido, pues la idea resguardo de la sustentabilidad del medio
161
ambiente provincial. Para esto, entiendo que atención, precisamente, en una actividad que,
dicha normativa ha tenido en cuenta la realidad aunque pueda utilizar los mismos procedimientos
provincial, particularmente la escasez del recurso y/o sustancias, no presenta iguales niveles de
hídrico en el territorio de Mendoza y su necesidad riesgos. Por el contrario, dicha actividad se
para el desarrollo de su economía, con el balance caracteriza y distingue, entre muchas otras, por su
adecuado de los intereses enfrentados y los intrínseca peligrosidad, a la vez que importa una
argumentos que los respaldan. concentración y manejo de volúmenes de material
minero y de procesos químicos muy superiores en
En efecto, más allá del análisis y de los
todos los órdenes relativos a la gestión de
distintos enfoques que se puedan realizar sobre el
yacimientos (ver, en este sentido, Tribunal
sentido y objeto de la misma, lo cierto es que el
Superior de Justicia de Córdoba, fallo del 11 de
art. 1 de la Ley 7.722 consagra el principio de
agosto de 2015,“Cemincor y Otra c/ Superior
prohibición de utilización de ciertas sustancias
químicas y tóxicas en el territorio mendocino, esto Gobierno de la Provincia – Acción Declarativa de
Inconstitucionalidad”).
a fin de garantizar el resguardo de los recursos
naturales provinciales pero, especialmente, el En este orden corresponde tener presente
recurso hídrico. Esta decisión, orientada a la que la Corte Federal sostiene de manera
protección del medio ambiente y del agua en constante y reiterada que «la garantía de igualdad
particular, de ningún modo puede interpretarse no obsta a que el legislador contemple en forma
como una discriminación injustificada hacia el distinta situaciones que considera diferentes, con
sector que ejerce la actividad minera afectando los tal que la discriminación no sea arbitraria ni
derechos de propiedad, igualdad e industria lícita. importe ilegítima persecución o indebido privilegio
Dicho de otro modo, en la ponderación de los de personas o de grupos de personas, aunque su
distintos intereses en conflicto y sobre la base del fundamento sea opinable» y que «[…] el grado de
principio de precaución, ante la incerteza científica acierto o error, mérito o conveniencia de la
de los eventuales daños que la actividad minera solución adoptada por otros poderes, constituyen
puede generar para el futuro del agua de todos los puntos sobre los cuales no cabe al Judicial
mendocinos, la ley ha optado, con el apoyo de pronunciarse, en la medida en que el ejercicio de
todos los partidos políticos con representación en las facultades propias de aquellos no se constate
la legislatura, por preservar el medio ambiente de irrazonable, inicuo o arbitrario» (Fallos 315:839;
un modo sustentable. 329:5567). Dicho en breves palabras: la garantía
de igualdad ante la ley radica en consagrar un
Pues bien, sobre la base de lo expuesto, no
trato legal igualitario a quienes se hallan en una
es posible atender los cuestionamientos a través
razonable igualdad de circunstancias.
de los cuales se pretende presentar como
discriminatorio el contenido de la norma en Dicho a modo de resumen, el principio de
cuestión, bajo la aparente tesis de que centra sus precaución se constituye como un principio
preceptos en una actividad concreta y que, deliberativo sobre el concepto de riesgo para cada
además, no es la única en la que se utilizan tales sociedad. Esto debido a que la evaluación
procedimientos y/o sustancias prohibidas. En científica no puede proporcionar total
efecto, este planteamiento no puede prosperar en certidumbre. Recordemos que el conocimiento
razón de que el legislador ha centrado su científico como tal es limitado, en tanto no puede
162
dar cuenta de todos los aspectos sociales que se hídrico. Del mismo modo, el «derecho al agua»
entrecruzan en torno a un conflicto. A la luz de encuentra amparo en el ámbito constitucional, así
este análisis, para poder definir políticas públicas como reconocimiento y protección
es esencial la participación para aumentar la internacionalmente. En efecto, múltiples tratados,
legitimidad de las decisiones. declaraciones y otros instrumentos reconocen de
manera expresa el derecho de acceso de toda
3.- El derecho humano al agua en la esfera
persona al agua. Así, lo hacen, sólo por mencionar
internacional.
algunos, la Convención sobre la eliminación de
La decisión precautoria del legislador todas las formas de discriminación contra la
mendocino, en el sentido de no esperar la prueba mujer, aprobada en 1979 (art. 14 2); el Convenio
determinante que acredite con certeza que la Nº 161 de la Organización Internacional del
actividad minera efectivamente causa perjuicios Trabajo sobre los servicios de salud en el trabajo
irreparables para el recurso hídrico de la provincia, (art. 5); la Convención sobre los Derechos del Niño
se debe también a la importancia que tiene el (arts. 24 y 27 3); y, la Convención sobre los
agua como derecho humano, cuestión que no Derechos de las Personas con Discapacidad (art.
puede dejar de tenerse en cuenta al momento de 28).
la ponderación de los intereses en conflicto. En
De igual manera, organismos expertos en
este sentido, no se puede soslayar que en el
la materia han considerado la íntima relación que
mundo más de 1.000 millones de personas
existe entre el derecho al agua y otros derechos
carecen de un suministro suficiente de agua y
humanos básicos, amparados por el ordenamiento
varios miles de millones no tienen acceso a
jurídico internacional, tales como el derecho a la
servicios adecuados de saneamiento,
vida, a una vivienda adecuada, a la educación, a la
constituyéndose en la principal causa de
alimentación, a la salud, al trabajo y a la vida
contaminación del agua, así como de las
cultural. En este sentido, el Comité de Derechos
enfermedades y muertes relacionadas con el
Económicos, Sociales y Culturales, por ejemplo,
recurso hídrico. De este modo, el continuo
considera que el derecho al agua forma parte del
deterioro de estos últimos y su distribución
derecho a un nivel de vida adecuado, al igual que
desigual agravan, de manera continua e incesante,
los derechos a disponer de alimentación, de una
la pobreza ya existente (ver sobre el tema, Comité
vivienda y de vestido adecuados, como así
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de
también lo considera estrechamente ligado al
la O.N.U., Observación General Nº 15, «Aplicación
derecho a la salud y a una vivienda y alimentación
del Pacto Internacional de los Derechos
adecuadas (Comité de Derechos Económicos,
Económicos, Sociales y Culturales, El derecho al
Sociales y Culturales de la O.N.U., op. cit.). A su
agua: artículos 11 y 12 del Pacto»,
vez, en la Declaración Universal sobre Bioética y
HRI/GEN/1/Rev.9 -Vol. I-).
Derechos Humanos de la UNESCO se relaciona
En este orden de cosas, si bien la Ley 7.722 expresamente el derecho de acceso adecuado a la
no limita su ámbito de protección sólo al recurso alimentación y agua al derecho a la salud (art. 14)
hídrico, pues alcanza al ambiente en un sentido y el Protocolo Adicional a la Convención
amplio, por la especial importancia que el agua Americana sobre Derechos Humanos en materia
tiene en nuestra provincia, constituye un de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
instrumento legal de protección del recurso (Protocolo de San Salvador) reconoce la
163
vinculación entre el derecho de acceder a servicios responsabilidades que pesan sobre los Estados en
públicos básicos –y el agua potable evidente esta materia, tomando en cuenta la real
resulta uno de ellos- y el derecho a un medio dimensión que el Derecho internacional ha
ambiente sano (art. 11.1). Finalmente, resulta reconocido en el derecho al agua.
destacable la mención del Comité de Derechos 4.- Sobre el contenido y los límites del
Humanos de Naciones Unidas en cuanto entendió control de constitucionalidad y su concreta
que el derecho de la protección contra la privación aplicación a la cuestión que convoca al presente
de la vida también supone para los Estados el plenario.
deber de garantizar el acceso a los medios de
supervivencia, exigiendo la adopción de medidas En último orden, entiendo que a la
positivas destinadas a reducir la mortalidad conclusión alcanzada precedentemente también
infantil y aumentar la esperanza de vida, eliminar es posible llegar el sub lite si se analiza desde el
la malnutrición y las epidemias (Comité de contenido y los límites del control de
Derechos Humanos de la O.N.U., Observación constitucionalidad a los efectos de determinar el
General Nº 6, «Comentarios generales adoptados margen de validación de la norma impugnada.
por el Comité de los Derechos Humanos, Artículo De manera preliminar hay que destacar
6 - Derecho a la vida», U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7 que, como se sabe, la declaración de
at 143 -1982-). inconstitucionalidad de una disposición es un acto
En síntesis, del cotejo de las disposiciones de gravedad institucional que configura un
internacionales referidas se advierte el remedio extremo al que el juzgador sólo debe
establecimiento de responsabilidades concretas acudir como última ratio, cuando no existe otra
por parte de los Estados en términos de alternativa posible. Es en este sentido, que podría
protección del derecho de sus habitantes y en el admitirse en general como válida la afirmación
énfasis puesto en la importancia de la tutela según la cual, si la disposición que se cuestiona
efectiva de la prerrogativa de todos los habitantes admite más de una interpretación, esto es, una
de acceder y disponer de agua en forma que la torna inconstitucional y otra que la adecua
«suficiente», «salubre», «aceptable», «accesible» al ordenamiento constitucional, se debe estar a
y «asequible» tanto para el uso personal como favor de esta última. Dicho de otro modo, la
doméstico. declaración de inconstitucionalidad de una norma
resulta la última alternativa que debe tomar el
En suma, que el legislador mendocino haya
juzgador al momento de resolver el caso y, sólo
expresado a través de la Ley 7.722 su «aversión al cuando la confrontación de la norma cuestionada
riesgo de afectación del recurso hídrico» y, con el ordenamiento constitucional sea
consecuentemente, prohibido la actividad minera notablemente ostensible, de tal manera que se
que podría ponerlo en peligro, no constituye sino configure un grave perjuicio para el orden
una forma de adecuación de las prácticas institucional o los derechos constitucionales o
institucionales y legales en materia de derecho al convencionales de los interesados. Cabe recordar
agua en tanto derecho que permite gozar de otros que este criterio ha sido sostenido por la
derechos amparados por la normativa jurisprudencia de esta Suprema Corte de Justicia y
internacional. De esta manera, a mi modo de ver, la Corte Federal en numerosas ocasiones (así, por
la Ley 7.722 no hace más que cumplir con las
164
ejemplo, L.S. 224-119; 276-20; C.S.J.N., Fallos: pública, sin que pueda aportar valores y
249:51; 288:325; 306:1597; 331:2068; 333:447). limitándose las aportaciones de principios a
aquellos inherentes al procedimiento
Este sentido de precaución y prudencia en
democrático.
relación al ejercicio del control de las leyes, ha
sido puesto de relevancia por autores como En el mismo sentido, para Luhmann, el
Habermas y Luhmann y sus conclusiones son control de las leyes es la expresión del
extensibles tanto a los sistemas que tienen un «acoplamiento estructural» que, a través de las
control de constitucionalidad difuso como constituciones modernas, se lleva a cabo entre el
concentrado. sistema político y el jurídico. Así, la legitimidad del
control de la constitucionalidad de las leyes se
Así, para Habermas, el control de
basa en que quienes ejercen tal control sean
constitucionalidad de las leyes pone en peligro la
capaces de mantener esa articulación sin
división de poderes al obligarse al juez del control
desdibujar los límites entre ambos sistemas; eso
a ocuparse de programas finales, de directivas
implica que no deben salir del ámbito de los
políticas orientadas al futuro, asumiendo así
programas condicionales, de forma que cuando el
competencias legislativas para las que carecen de
control de constitucionalidad les lleve a considerar
legitimidad democrática. Pero además, advierte el
programas finales, éstos sólo han de verse desde
autor, se corre el riesgo de transformar las
la perspectiva de cuáles sean las condiciones que
constituciones en un orden de valores en lugar de
deben darse para que tal programa final pueda
considerárselas como un sistema de reglas
aplicarse, debiendo dejar fuera de consideración
estructuradas de acuerdo a principios, por lo que
toda reflexión sobre su oportunidad, coste,
la instancia de control se puede convertir en un
proporcionalidad o utilidad. Es entonces, sólo
ámbito autoritario que ya no se ocupa de
dentro de estos límites, que puede decirse que la
identificar normas obligatorias sino que asume la
decisión sobre la constitucionalidad o no de una
tarea de optimizar todos los valores, sin
ley es una decisión jurídica. Finalmente, advierte
contradecir ninguno. Advertidos estos grandes
Luhmann, que es habitual que a través del control
riesgos sobre el control de las leyes, señala
de constitucionalidad de las leyes, quienes lo
Habermas entonces que la existencia de este
ejercen, se involucren en el desarrollo de
último sólo puede justificarse si se lo concibe
directrices políticas, viéndose a sí mismos
como un «autocontrol» del legislador delegado en
como agentes controladores de la ponderación de
el tribunal, lo que exigiría una designación
valores, con intervenciones arbitrarias vinculadas
parlamentaria de los magistrados, la declarada
a valoraciones sociales consideradas plausibles,
adopción de una perspectiva de análisis propia de
desdibujando la delimitación entre los sistemas
un legislador y la renuncia del tribunal a
jurídico y político (Habermas, Jürgen, Faktizität
considerarse poseedor de una racionalidad
und Geltung. Ed. Suhrkamp. 1994, págs. 284 y ss. y
superior a la de aquél. A su vez, el control de
538 y ss. y Luhman, Niklas, Das Recht der
constitucionalidad debería limitarse estrictamente
Gesellschaft, Ed. Suhrkamp, 1995, págs.. 229 y ss.,
a asegurar que se respetan los presupuestos
468 y ss. y 557 y ss.; ambos citados por Diez
comunicacionales y los condicionamientos
Ripollés, José L., «Presupuestos para un modelo
procedimentales del proceder legislativo, tanto en
racional de legislación penal», Doxa, Cuadernos de
el ámbito parlamentario como en el de la opinión
Filosofía del Derecho, Nº 24, pág. 27).
165
En suma, que el control de regulación que prohíbe el uso de ciertas sustancias

constitucionalidad de las leyes tenga por finalidad y/o procedimientos para la actividad minera. Esta
la defensa de la supremacía de las constituciones corriente fue iniciada por otras provincias de
nacional y provincial, no puede colocar al Poder nuestro país, como ejemplo, Chubut, La Rioja,
Judicial por encima de los demás poderes del Tucumán, La Pampa, Córdoba, entre otras. Por lo
Estado provincial en interferencia de órbitas tanto, no puede cuestionarse el requisito de
privativas a la función de cada uno de aquéllos (al aprobación por parte de la Legislatura provincial
respecto, puede verse el voto del Dr. Zaffaroni en de la declaración de impacto ambiental para los
el pronunciamiento de la C.S.J.N., “Rizzo”, fallo del proyectos de minería metalífera obtenidos por
18 de junio de 2013). cualquier método extractivo -determinada por el
art. 3 de la Ley 7722- ya que dicha ratificación no
Según entiendo, la provincia de Mendoza
afecta la naturaleza administrativa del acto, sino
al momento de sancionar la Ley 7.722, en el marco
de las facultades conferidas para la protección de que sólo busca otorgarle eficacia y consenso en un
territorio que ha decidido no asumir los
sus recursos naturales y, en especial, el hídrico, ha
eventuales riesgos que la actividad minera, en
decidido establecer en el territorio provincial
ciertas circunstancias -vinculadas con la utilización
«presupuestos mínimos de protección del medio
de determinadas sustancias o la realización de
ambiente» -en el caso particular, vinculado con la
ciertos procedimientos-, puede ocasionar al
explotación de la actividad minera- conforme
recurso hídrico.
dispone el art. 41 de la C.N. Esta facultad de
regulación por parte de las provincias ha sido Ahora bien, aclarado el carácter
reconocida por la Corte Federal de manera tal que excepcional que tiene la declaración de
las regulaciones provinciales resultan inconstitucionalidad de una norma como así
«complementarias» de las nacionales (C.S.J.N., también la facultad que ostentan las provincias
fallo del 17 de abril de 2007, “Villivar”, voto de los para legislar en materia de protección ambiental
Dres. Fayt, Lorenzetti y Petracchi, Fallos, elevando -si así lo consideran- el estándar de
330:1791). tutela establecido por normas nacionales,
entiendo que puede brindarse otro argumento de
De este modo, todas aquellas normas de
notable gravitación que excluye el reproche de
protección del medio ambiente «integradas» dan
inconstitucionalidad de la normativa impugnada:
lugar al denominado paradigma del «Estado
las razones de oportunidad, mérito o conveniencia
ecológico de Derecho» por lo que, si una
tenidas en cuenta por otros poderes del Estado no
regulación provincial expande el contenido tuitivo
son susceptibles de revisión y revocación a través
ambiental por encima de las normas nacionales,
del control de constitucionalidad de las leyes salvo
no puede existir reproche en su validez, en razón
cuando la confrontación con el orden
de que no existe contradicción alguna entre los
constitucional aparece de manera notoriamente
distintos órdenes sino complementariedad.
ostensible afectando el orden institucional o
Pues bien, lo precedentemente expuesto derechos fundamentales. Esto se refuerza si, como
permite alcanzar una primera conclusión en el sub lite, se considera que la Ley 7.722, ha
provisional: la Ley 7.722 se enmarca dentro del sido el resultado de la votación de importante
ejercicio de las potestades constitucionales del consenso de todos los sectores políticos
legislador provincial, en orden a una tendencia de representados en el Poder Legislativo provincial.
166
Dicho de otro modo, la decisión de una teleológico, pragmático y lógico formal- que
sociedad que determina, a través de sus supera ampliamente el test de constitucionalidad.
representantes parlamentarios, entenderse a sí En definitiva, considero que la ley
misma con un desarrollo de la actividad minera impugnada constituye un claro ejercicio de las
que no utiliza determinadas sustancias y/o facultades constitucionales provinciales en torno a
procedimientos no puede cuestionarse por la programación de las acciones a seguir respecto
inconstitucional si no existe acreditada una de un modelo social que se desea alcanzar para el
afectación notoria de derechos fundamentales. En desarrollo de la minería. En consecuencia, la
otras palabras, cada sociedad define, decide y prohibición establecida por la norma en cuestión
gestiona el modelo que considera más no violenta ningún principio constitucional,
conveniente para el desarrollo productivo, con sus resultando proporcional y adecuada a los fines de
conveniencias y desventajas en términos de tutela ambiental que persigue. Según creo, la
crecimiento e impacto ambiental que el mismo prohibición del art. 1 de la ley
importa. En consecuencia, aquella definición 7722, mayoritariamente votada por la Legislatura
constituye una cuestión política que no puede de Mendoza, se encuentra en consonancia con el
reducirse al análisis puramente jurídico y que, principio de precaución que rige en el Derecho
para su reversión, es necesaria una actividad de ambiental, constituyendo una alternativa lícita de
política pública que desarticule la polarización regulación del conflicto minero-ambiental.
existente entre los sectores en pugna desde un
ámbito externo al estrictamente jurisdiccional. ASÍ VOTO.
Si bien algún sector podría cuestionar -y de
hecho en el sub lite así ocurre- que la Ley 7.722 es A LA CUESTION OBJETO DE LA
impugnable por su técnica legislativa, por su CONVOCATORIA, EL DR. ALEJANDRO PEREZ
eficacia y/o eficiencia para articular los distintos HUALDE, DIJO:
intereses de los sectores sociales implicados e,
incluso, desde un punto de vista político, por el Coincido con el voto de mi colega Jorge
costo que acarrea llevar adelante determinado Horacio Nanclares con los relevantes aportes, que
modelo de desarrollo; según creo, aquéllos no también comparto, de los Dres. Julio Gómez y
resultan argumentos suficientes para poner en Omar Palermo.
tela de juicio su constitucionalidad. Una norma A fin de establecer con precisión el alcance
que es resultado de una adecuada participación que a este Poder Judicial le cabe en su
ciudadana, en la que la decisión en relación a la intervención excepcional cuando se trata de las
regulación que realiza ha ponderado los distintos políticas de Estado, como en este caso, es
intereses de diversos sectores, la realidad social conveniente insistir en que no es nuestro rol
sobre la que incidirá, con una clara definición de institucional el determinar cuál era la mejor -o la
los objetivos a perseguir, los medios disponibles y más conveniente- solución política para el tema
las posibles consecuencias de aquella decisión del futuro de la minería en Mendoza; o si era
legislativa y, además, en la que no se advierten conveniente efectuar excepciones territoriales o
notorias contradicciones con el resto del sectoriales.
ordenamiento jurídico, resulta una herramienta
normativa racional -desde el punto de vista ético,
167
Es, precisamente, a los poderes políticos de aspectos vinculados a la habilitación constitucional

vínculo más directo con la determinación y a la posibilidad legítima del Estado mendocino
democrática popular, más periódica también, a los de determinar los límites a la actividad minera en
que corresponde la construcción de esas políticas los puntos donde es posible su interferencia
de Estado que producen consecuencias profundas evidente con la protección del ambiente sano y -
en la vida de los mendocinos. Y ellos se han especialmente- de la calidad del agua en nuestro
pronunciado con un grado de coincidencia pocas desierto. No creo necesario sumar otros
veces alcanzado en nuestra actividad política conceptos a los ya expresados.
cotidiana en tanto y en cuanto la Ley 7722, También coincido en que no se ha logrado
atacada de inconstitucionalidad, contó con un demostrar un tratamiento desigual o injusto
destacado apoyo de los legisladores y la respecto de otros sectores industriales sobre los
promulgación del Ejecutivo, todo ello sobre un cuáles la provincia ejerce su control efectivo.
amplio debate público de los sectores
involucrados. Como contribución a los argumentos ya
expuestos, y siempre en el aspecto constitucional
Ese nivel de consensos no impide, ni limita institucional, considero conveniente agregar
-en modo alguno-, la facultad de este Poder algunas reflexiones sobre el instrumento de
Judicial de pronunciarse con toda precisión sobre control que la Ley atacada ha introducido en el
la adecuación constitucional de la norma Procedimiento de Evaluación de Impacto
cuestionada, y debe hacerlo con prudencia desde Ambiental cuando se trata de la actividad minera
su legitimación política institucional que, no por objeto de ella y del cuestionamiento de las
indirecta respecto del voto popular es menos empresas afectadas.
democrática, pues -por el contrario- es el propio
sistema democrático republicano el que necesita La Ley 7722 introduce un nuevo
de la actuación revisora de este mecanismo de control del Poder Legislativo sobre
órgano jurisdiccional en tanto y en cuanto se trata el procedimiento de Evaluación que la Ley coloca a
del Estado de Derecho en su más elemental cargo del poder administrador competente ante
consideración y garantía. Esta intervención cualquier emprendimiento que tenga potencial
asegura la presencia efectiva de los límites del para afectar al ambiente sano al que nosotros y
poder, que rigen aún para los supuestos de alto nuestros descendientes tienen derecho de fuente
consenso que pueda presentar el poder político. constitucional directa y expresa (art. 41 CN).
Nuestra Constitución habilita el derecho al Como punto de partida es necesario
planteo efectuado por las empresas mineras que destacar que está fuera de toda duda que el
han acudido ante estos estrados a requerir constituyente mendocino, no sólo de 1916 sino ya
nuestro pronunciamiento porque necesitan de la desde 1895 (ver Egües, Carlos Alberto, Historia
seguridad jurídica que sus negocios exigen a la constitucional de Mendoza. Los procesos de
hora de efectuar las inversiones notables que su Reforma, EDIUNC, Editorial de la Universidad
actividad económica impone. Nacional de Cuyo, Mendoza, 2008, p. 37), ha
resuelto atribuir a la Legislatura, en materia de
Considero que los votos de mis colegas control, facultades más amplias que las que
Jorge Nanclares, Julio Gómez y Omar Palermo se atribuye la Constitución Nacional al Congreso de la
han explayado lo suficiente en cuanto a los
168
Nación. En este orden es posible mencionar el forma específica de realización de la actividad

caso de la facultad expresa que tiene la minera-, con la especificidad que atribuye el art.
Legislatura, en el marco de la ley, de crear cargos 41 CN en materia de protección del ambiente sano
en la administración que requieran la aprobación para nosotros y para las generaciones futuras,
por el Senado de la designación que realice el donde se deja expresamente a salvo la facultad de
Poder Ejecutivo de sus directivos (art. 83 CPM), las provincias en esa materia, y la que aporta el
como ha ocurrido con los directores del Ente tratamiento -también específico en grado
Provincial Regulador de la Electricidad, del Ente superlativo- de protección de las aguas en nuestra
Provincial del Agua y el Saneamiento (EPAS), etc. Constitución provincial, donde atribuye también
facultades de control a la Legislatura sobre la
Los poderes políticos de la provincia de
autoridad constitucional en materia de
Mendoza tienen la facultad de elaborar en
concesiones de aguas (art. 194 CP), constituyen
conjunto mecanismos de control concurrentes en
los ámbitos que consideren conveniente; y así lo suficiente respaldo a la decisión que la Ley 7722 –
sancionada por la misma Legislatura y promulgada
han hecho en el terreno de los controles de
por el Poder Ejecutivo- ha incluido en su texto
servicios públicos del agua (Ley 6044) y de la
respecto de la “ratificación” de la DIA.
electricidad (Ley 6497).
La ampliación cuantitativa y cualitativa de
Es en ese contexto propio del régimen
la estructura de control mediante la introducción
constitucional y legal institucional de nuestra
de la “ratificación” legislativa por la Ley 7722 no es
provincia donde se presenta la exigencia de una
un mecanismo irrazonable ni reñido con la
“ratificación” de la Declaración de Impacto
filosofía de protección de nuestra Constitución
Ambiental (DIA) por parte del legislador, a fin de
Nacional -en materia de ambiente sano- ni de
completar el acto complejo que muy bien ha
nuestra Constitución provincial -en materia de
definido el Dr. Gómez en su voto.
aguas y de sus fuentes-.
En el caso de esta “ratificación” por la
Finalmente, no sería leal omitir alguna
Legislatura, cuya naturaleza es la de una
ponderación de los hechos que en estos mismos
“aprobación” –y más allá de su denominación
días nos ha puesto en evidencia la información
formal de “ley”-, nos encontramos ante el ejercicio
pública sobre el derramamiento de aguas
de una función materialmente administrativa,
contaminadas que habría ocurrido en el
aunque de efectos generales –según cual fuera el
emprendimiento “Mariana”, en Minas Gerais,
alcance del proyecto evaluado-, que ejercerá
Brasil, y de “Veladero” en nuestra vecina provincia
conforme a la normativa que rige esa función en
de San Juan –en el Río Jáchal-. Sobre este último
materia de requerimientos respecto de su
se conocen informes oficiales de las autoridades
voluntad previa y en el ejercicio de la función, así
de control y de la empresa minera y actúan los
como en su objeto, competencia, forma,
respectivos tribunales competentes. Más allá de
motivación, etc... Todos aspectos revisables
cualquier atribución de responsabilidad, aún en el
judicialmente por este Poder Judicial como se ha
supuesto de que no la hubiera en modo alguno,
dejado sentado.
los hechos –de por sí solos- constituyen una
La naturaleza especial del objeto que severa advertencia y una habilitación sobre los
constituye la materia objeto del control –una niveles de seguridad que cada provincia puede
169
legítimamente adoptar cuando se trata de su inmensa trascendencia institucional, política,

territorio y de sus responsabilidades políticas económica, social y cultural.
frente a su pueblo y a su futuro. Por tanto, mi primer objetivo es intentar
Sin perjuicio de que la cuestión podría expresar mi posición de una manera clara y
admitir otros análisis desde el punto de vista del sencilla, y de accesible comprensión por todo
juego constitucional de poderes, que no se agotan habitante - ciudadano- justiciable, aún advirtiendo
en el planteo formulado por las empresas mineras que desarrollaré capítulos de abordaje técnico-
actoras, lo cierto es que las reclamantes no han jurídicos complejos que no pueden ser obviados.
logrado demostrar la inconstitucionalidad del Tres son los lineamientos principales que
recaudo de protección adoptado por la ley y que guían mi decisión, por cuanto nos encontramos
es plenamente coherente con los ya contenidos en con una problemática que contiene y genera
la misma Constitución provincial tomada como múltiples y diversas aristas, interpretaciones y
base para los cuestionamientos de argumentaciones jurídicas.
constitucionalidad que son rechazados.
En primer lugar, la naturaleza del
Por todo lo expuesto, voto por la cuestionamiento del presente plenario, es decir, la
constitucionalidad de los artículos de la Ley 7722 constitucionalidad o no de la Ley 7722 cuyo
que han sido cuestionados. alcance central se encuentra en el cuidado de los
ASI VOTO. recursos naturales, en especial, el recurso hídrico,
en el desarrollo de proyectos o procesos
metalíferos; lo que me remite a realizar un control
A LA CUESTION OBJETO DE LA de constitucionalidad y de convencionalidad; ya
CONVOCATORIA, EL DR. MARIO D. ADARO, DIJO: que se encuentran involucrados derechos de
Ley Nº 7722: fortalecimiento y confianza raigambre constitucional, tal es el caso de la
institucional; ambiente, desarrollo y futuro de preservación del ambiente y el ejercicio de toda
Mendoza. industria lícita.
Al interrogante propuesto que nos convoca El ambiente involucra derechos

el presente plenario, acerca de si es constitucional fundamentales que el Estado debe proteger. Es
o no la Ley Nº 7722, adelanto que - a mi juicio - una dimensión esencial del ser humano, por lo
debe responderse declarando la cual debe dársele la tutela de mayor jerarquía
constitucionalidad de la misma, a excepción del normativa como es la de derechos humanos, de
primer párrafo del art. 3. cuyos caracteres participa. Pero también debe
encontrarse un equilibrio entre las necesidades
Antes de ingresar en lo particular del del crecimiento económico, la equidad social y la
análisis, la constitucionalidad o no de la Ley 7722; sostenibilidad ambiental.
quiero expresar que entorno a esta ley, el bien
jurídico tutelado es el ambiente, patrimonio En segundo lugar, la aplicación de los
común de la sociedad global. principios de prevención y precautorio que rodean
la solución propuesta. Éstos, en cualquier nivel de
Ello implica abordar una temática que es decisión que implique políticas medioambientales,
compleja, sistémica e interdisciplinaria y de tienen por objeto actuar en función de propiciar y
170
fortalecer la responsabilidad intergeneracional y la jurídica vigente para ese sistema jurídico,

sustentabilidad, esto es, lograr un equilibrio entre (…)”(Vigo, Rodolfo, “Argumentación
la protección del medio ambiente, el progreso constitucional”, Ponencia presentada en el I
económico y el desarrollo social, sin comprometer Congreso Internacional sobre Justicia
el desarrollo de las generaciones futuras. Constitucional y V Encuentro Iberoamericano de
Derecho Procesal Constitucional, Cancún, México,
En tercer lugar, la garantía del principio
Mayo 2008, versión
republicano de gobierno como uno de los valores
electrónica. www.juridicas.unam.mx).
constitucionales que guían nuestro ordenamiento
jurídico. Ello importa la base de nuestro sistema Es al Poder Judicial a quién se le ha
democrático, y por tanto de nuestro Estado de revestido la facultad de intérprete y custodia de la
Derecho. Constitución, y ello conlleva a todo juez a realizar
un estricto control de constitucionalidad. En tal
Fijada la dimensión del análisis, el
sentido, y parafraseando a Sánchez Viamonte,
desarrollo de mi voto se encuentra dividido en dos
citado por la Corte Federal: “…no existe ningún
grandes partes, una primera de contenido
argumento válido para que un juez deje de aplicar
descriptivo de la temática necesaria por la
en primer término la Constitución Nacional…”
trascendencia del tema a resolver y en la segunda
(CSJN, considerando 9, R. 401, XLIII, “Rodríguez
parte el análisis específico de la Ley 7722, con
Pereyra, Jorge Luis y otra c/ Ejército Argentino s/
especial referencia a los artículos primero y
daños y perjuicios”, sentencia de fecha
tercero de la norma.
27/11/2012).
Sin perjuicio de ello, a partir del fallo
I.-Control de constitucionalidad y “Ekmedjian v. Sofovich” (CSJN, Fallos:315:1492),
convencionalidad. nuestro Máximo Tribunal comenzó a delinear una
La Constitución determina las normas nueva ruta interpretativa, tomar como guía, en
fundamentales de carácter sustantivo y establece especial en materia de derechos humanos, la
el procedimiento de creación de las demás normas jurisprudencia de la Corte Interamericana de
internas del Estado y la forma de incorporar y Derechos Humanos (en adelante CIDH). Así
darle eficacia a las normas y principios expresó: “Que la interpretación de la Convención
provenientes del Derecho Internacional, en Americana de Derechos Humanos debe, además,
especial, en materia de Derechos Humanos. guiarse por la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos”. En este
Por ello, y para el presente caso entiendo fallo, además, la Corte Suprema de Justicia de la
que “…es en la Constitución el espacio del derecho Nación reconoció la supremacía legal de los
vigente donde deben generarse aquellas tratados por sobre las leyes nacionales.
definiciones genéricas y específicas constitutivas
de la teoría de la interpretación o argumentación Cabe recordar que fue el 27 de
jurídica que se prescribirá o aconsejará a los marzo de 1984, con la entrada en vigencia de la
juristas que operarán ese particular sistema ley 23.054 que la Argentina reconoció –en su art.
jurídico. En el derecho constitucional se define 2– la competencia de la Comisión por tiempo
medularmente las características centrales de la indefinido y de la Corte Interamericana de
teoría de la interpretación o argumentación Derechos Humanos (en adelante CIDH) sobre los
171
casos relativos a la interpretación o aplicación de Humanos, en el sentido de que todo Estado es

la Convención Americana sobre Derechos internacionalmente responsable por actos u
Humanos (en adelante CADH). omisiones de cualesquiera de sus poderes u
órganos en violación de los derechos
Con posterioridad, la Reforma de la
internacionalmente consagrados, según el artículo
Constitución de 1994 reconoció la importancia del
1.1 de la Convención Americana…..La Corte es
sistema internacional de protección de los
consciente que los jueces y tribunales internos
derechos humanos, con la incorporación, en el
están sujetos al imperio de la ley y, por ello, están
artículo 75 inc. 22 de la Constitución Nacional, de
obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el
tratados y declaraciones internacionales de
ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado ha
derechos humanos otorgándoles rango -jerarquía
ratificado un tratado internacional como la
constitucional. Así nace lo que los doctrinarios han
Convención Americana, sus jueces, como parte del
denominado el “bloque de constitucionalidad
federal”. aparato del Estado, también están sometidos a
ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de
Si bien, nuestro ordenamiento jurídico las disposiciones de la Convención no se vean
permitía la incorporación de normas mermadas por la aplicación de leyes contrarias a
convencionales internacionales mediante la su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de
regulación constitucional del régimen de los efectos jurídicos. En otras palabras, el Poder
tratados internacionales, es con la reforma de Judicial debe ejercer una especie de “control de
1994 que se estableció una jerarquía hasta convencionalidad” entre las normas jurídicas
entonces impensada respecto de las citadas internas que aplican en los casos concretos y la
normas. Convención Americana sobre Derechos Humanos.
Ello derivó en el control explícito de En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en
convencionalidad, entendido como el acto de cuenta no solamente el tratado, sino también la
control que efectúa el juez en cuanto a la interpretación que del mismo ha hecho la Corte
conformidad de la norma interna a la Convención Interamericana, intérprete última de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos. Encuentra Americana…”(párrafo 123 y 124; en análogo
su sentido en la garantía de efectiva vigencia de sentido Caso La Cantuta Vs. Perú, párrafo 173,
los derechos, y donde confluyen el control de Sent. del 29/11/2006; Caso Boyce y otros Vs.
constitucionalidad y el control de Barbados, párrafo 78, Sent. del 20/11/2007, Caso
convencionalidad. Ximenes Lopes. Sentencia de 4 de julio de 2006.
Serie C No. 149, párr. 172; y Caso Baldeón
Es a partir del caso Almonacid Arellano y García,Sentencia de 6 de abril de 2006. Serie C No.
otros vs. Chile (sentencia 26/09/2006), que se 147, párr. 140).
incorporó ––como doctrina de la CIDH–, “…El
cumplimiento por parte de agentes o funcionarios Dos meses después, en la sentencia dictada
del Estado de una ley violatoria de la Convención en Trabajadores Cesados del Congreso vs. Perú
produce responsabilidad internacional del Estado, (sentencia 24/11/2006), la CIDH formuló algunas
y es un principio básico del derecho de la especificaciones diciendo que "cuando un Estado
responsabilidad internacional del Estado, recogido ha ratificado un tratado internacional como la
en el Derecho Internacional de los Derechos Convención Americana, sus jueces también están
sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque el
172
efecto útil de la Convención no se vea mermado o interpretaciones contrarias a su objeto y fin. Los
anulado por la aplicación de leyes contrarias a sus jueces y órganos vinculados a la administración de
disposiciones, objeto y fin. En otras palabras, los justicia en todos los niveles están en la obligación
órganos del Poder Judicial deben ejercer no sólo un de ejercer ex officio un “control de
control de constitucionalidad, sino también 'de convencionalidad” entre las normas internas y la
convencionalidad' ex officio entre las normas Convención Americana, evidentemente en el
internas y la Convención Americana” (párrafo marco de sus respectivas competencias y de las
128). Este fallo reclama que el juez debe realizar y regulaciones procesales correspondientes. En esta
ejercer el control de constitucionalidad, pero tarea, los jueces y órganos vinculados a la
también debe practicar el de convencionalidad. administración de justicia deben tener en cuenta
no solamente el tratado, sino también la
Esta doctrina ha sido reiterada en diversas
interpretación que del mismo ha hecho la Corte
oportunidades por el Tribunal Internacional. En el
Caso Heliodoro Portugal vs. Panamá, Sentencia del Interamericana”(CIDH, Caso Fontevecchia y
D’Amico vs. Argentina.. Sentencia de 29 de
12 de Agosto de 2008, la CIDH ha enfatizado que
noviembre de 2011. Serie C nº 238, párr. 93).
“…la defensa u observancia de los derechos
humanos a la luz de los compromisos Cabe aclarar que dicho "control de
internacionales en cuanto a la labor de los convencionalidad" implica que es “obligación de
operadores de justicia, debe realizarse a través de todos los jueces nacionales (como parte del
lo que se denomina “control de convencionalidad”, Estado) de ejercerlo, de oficio, dentro del ámbito
según el cual cada juzgador debe velar por el de sus respectivas competencias y regulaciones
efecto útil de los instrumentos internacionales, de procesales. La Corte IDH no puede (ni lo ha
manera que no quede mermado o anulado por la pretendido), convertirse en un órgano que "defina”
aplicación de normas o prácticas internas o "imponga” los sistemas de control constitucional
contrarias al objeto y fin del instrumento que cada país adopta, como resultado de su propia
internacional o del estándar internacional de cultura, realidad y contexto histórico.” (Ferrer
protección de los derechos humanos…” (párr. 180). Mac- Gregor, Eduardo, “Interpretación conforme y
También, en el caso Fontevecchia y D’Amico vs. control difuso de convencionalidad. El nuevo
Argentina de 2011. En ella, los jueces paradigma para el juez mexicano”, publicado en
interamericanos formularon la obligación del Carbonell, Miguel y Salazar, Pedro (coords.).
control de convencionalidad. “…Este Tribunal ha Derechos humanos: un nuevo modelo
establecido en su jurisprudencia que es consciente constitucional", UNAM-IIJ. México, 2011, p. 343.
que las autoridades internas están sujetas al También versión electrónica (recuperado)
imperio de la ley y, por ello, están obligadas a http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3033/14.
aplicar las disposiciones vigentes en el pdf).
ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado es La Corte Suprema de Justicia de la Nación,
parte de un tratado internacional como la ha admitido que la jurisprudencia de la CIDH debe
Convención Americana, dicho tratado obliga a servir de guía para la interpretación de la
todos sus órganos, incluidos sus jueces, quienes Convención Americana de Derechos Humanos
deben velar por que los efectos de las (Fallos 318:514 “Giroldi, Horacio David y otro s/
disposiciones de la Convención no se vean recurso de casación - causa nº 32/93” del
mermados por la aplicación de normas o
173
07/04/1995 considerando 11º”) y desde esta Por lo tanto, la Corte Suprema de Justicia
perspectiva ha previsto el “control de de la Nación ha convalidado el deber de los
convencionalidad” expresamente en el fallo órganos del Poder Judicial de ejercer no sólo un
“Mazzeo”. En dicho precedente, el Máximo control de constitucionalidad, sino también “de
Tribunal indicó que "la interpretación de la convencionalidad” ex officio entre las normas
Convención Americana sobre Derechos Humanos internas y la Convención Americana de Derechos
debe guiarse por la jurisprudencia de la Corte Humanos y el resto de los instrumentos
Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)" que internacionales de Derechos Humanos ratificados
importa "una insoslayable pauta de interpretación por Argentina que tienen jerarquía constitucional.
para los poderes constituidos argentinos en el Dicho esto, a la Ley N° 7722 en examen, le
ámbito de su competencia y en consecuencia, efectuaré un control de constitucionalidad y
también para la Corte Suprema de Justicia de la convencionalidad.
Nación, a los efectos de resguardar las
obligaciones asumidas por el Estado argentino en
el sistema interamericano de protección de los II.- El bien jurídico a tutelar:"el derecho a
derechos humanos" (C.S.J.N., M. 2333. XLII, un ambiente sano como Derecho Humano".
Mazzeo, Julio Lilo y otros s/ rec. de casación e
inconstitucionalidad, considerando 20, 13 de julio Partiendo de la premisa de que la
de 2007). globalización ha intensificado y puesto en
evidencia los problemas sobre el ambiente,
Posteriormente, en el fallo “Videla”, el también se evidencia que dicha problemática va
Tribunal Supremo Nacional remarcó “Que, cabe más allá de los derechos de las comunidades e
subrayar, que esta Corte ha precisado que a los intereses particulares, para colocarnos frente a
efectos de resguardar las obligaciones asumidas problemas mundiales o planetarios.
por el Estado Argentino en el sistema
interamericano de protección de los derechos A tal fin quiero mencionar las vinculaciones
humanos, la jurisprudencia de la Corte de la tutela ambiental con el sistema
Interamericana es una insoslayable pauta de constitucional y convencional argentino.
interpretación para los poderes constituidos El maestro Germán Bidart Campos,
argentinos en el ámbito de su competencia, y que siempre nos enseñó que podíamos hablar de tres
dicho tribunal internacional ha considerado que el generaciones de derechos, los que se
Poder Judicial debe ejercer una especie de “control corresponden con etapas históricas- políticas y
de convencionalidad” entre las normas jurídicas sociales de nuestro país.
internas que aplican en los casos concretos y la
Así tenemos “una primera generación de
Convención Americana sobre Derechos Humanos,
derechos, constituida por los clásicos derechos
tarea en la que debe tener en cuenta no solamente
civiles y políticos, la segunda por los derechos
el tratado sino también la interpretación que del
sociales y económicos, y la tercera generación, por
mismo ha hecho la Corte Interamericana,
una serie innominada, como el derecho a la paz, al
intérprete última de la Convención Americana
desarrollo, a la no- contaminación del ambiente.”
(Fallos: 330:3248, considerandos 20 y 21).” (CSJN,
(Bidart Campos, Germán, “Principios
fallo Videla, Jorge Rafael y Massera, Emilio
constitucionales del derecho ambiental”, en su
Eduardo, 31/08/2010, considerando 8) .
174
obra “Constitución y Derechos Humanos”, edit. Nuestra Constitución de 1853/60, con un

Ediar, 1991, pág. 279). espíritu principalmente de protección de derechos
individuales, en eje a la libertad, la legitimidad, se
La Organización de Naciones Unidas,
identifica con la legalidad y se sacraliza en su
partiendo de la Declaración Universal de Derechos
aspecto procedimental. La consagración del
Humanos (10/12/1948) ha definido a los derechos
derecho a un medio ambiente sano en esta etapa
humanos de primera generación como aquéllos
no se encuentra regulado específicamente
derechos civiles y políticos vinculados
sino que se hallaba incluido dentro de los
principalmente con el derecho de Libertad. Esto
derechos no enumerados o implícitos del artículo
ha sido correspondido con una actitud y
33 de la Constitución Nacional.
comportamiento del Estado frente a ellos de
inhibición o no injerencia en la vida privada. Su explicación se encuentra en tanto la
Posteriormente, con el surgimiento y desarrollo relación del hombre y el medio ambiente no se
del Estado Social o Estado de Bienestar, se encontraba amenazada, no existía una
reconocen los derechos de segunda generación los preocupación por el ambiente hasta tanto no
cuales son los derechos económicos, sociales y hubo una necesidad inmediata, tangible y
culturales, vinculados al principio de igualdad. La preocupante.
doctrina de los años 80, precisó los derechos de Los constituyentes de 1853 se encontraban
tercera generación, como el derecho a la paz, a la embebidos de una tradición histórica- cultural
autodeterminación de los pueblos, a la calidad de mundial donde la relación de las personas
vida (entre ellos el ambiente), a la no formaban parte inseparable de la naturaleza,
manipulación genética, entre otros; siendo el reverenciando la fuerza creadora de la vida y los
principio rector la solidaridad. ciclos que dan sustento y vida a los humanos. “Las
Finalmente, cabe resaltar que a fines del personas tomaban lo necesario para su sustento y
siglo XX y principios del siglo XXI, con la revolución lo hacían con una escala e intensidad que no
tecnológica y su consecuente aparición de la alcanzaba a amenazar el sostenimiento de los
denominada Sociedad del Conocimiento, algunos ciclos de vida y de materia/energía en nuestro
autores (ver Bustamente Donas, Javier, “Hacia la planeta” (Quiroga Martínez, Rayén, Naturaleza,
cuarta generación de Derechos Humanos: Culturas y Necesidades Humanas, LOM edic,
repensando la condición humana en la sociedad Programa de las Naciones Unidas para el Medio
tecnológica”, Revista Iberoamericana de Ciencia, Ambiente - PNUMA - Oficina Regional para
Tecnología, Sociedad e Innovación, Organización América Latina y el Caribe, cap.I, pág. 35).
de los Estados Iberoamericanos para la Educación, A nivel internacional también ocurrió lo
la Ciencia y la Cultura, Revista 1, set -dic. 2001, mismo, en una primera etapa, los instrumentos
versión electrónica recuperado: internacionales de derechos humanos contenían
http://www.oei.es/revistactsi/numero1/bustaman al medio ambiente en forma implícita.
te.htm) indicaron la necesidad de la creación de
una nueva generación de derechos humanos En el año 1972, a partir de la Conferencia
relacionados directamente a las nuevas de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente
tecnologías de la información y la comunicación que se llevó a cabo en Estocolmo, los países
(TIC’s) y su incidencia en la vida de las personas. comenzaron a tener mayor conciencia de la
175
importancia de la protección del ambiente. Tan es cultural e histórico de la humanidad, los derechos
así, que declaró el derecho humano a un ambiente de las comunidades originarias, las
adecuado para vivir en dignidad y bienestar y el manipulaciones genéticas, entre otros, son valores
deber de protegerlo y mejorarlo. y derechos amenazados; los que encuentran
protección a través de la regulación normativa, en
Expresamente la Declaración de Estocolmo
especial, en nuestro país, con la Reforma
(1972) proclamó “El hombre es a la vez obra y
Constitucional de 1994 y la incorporación de los
artífice del medio que lo rodea, el cual le da el
Tratados de Derechos Humanos con jerarquía
sustento material y le brinda la oportunidad de
constitucional (art. 75 inc. 22 CN).
desarrollarse intelectual, moral, social y
espiritualmente… Los dos aspectos del medio En cuanto a la incorporación del derecho a
humano, el natural y el artificial, son esenciales un medio ambiente adecuado, el proceso
para el bienestar del hombre y para el goce de los constituyente en las Provincias Argentinas ha sido
derechos humanos fundamentales, incluso el diverso. Mientras nuestra Constitución Provincial,
derecho a la vida misma” (Naciones Unidas, que data de 1916, no contiene el derecho al
Conferencia de las Naciones Unidas sobre el ambiente de manera expresa, sino
Medio Humano, junio de 1972, principalmente, por nuestra tradición y
recuperado: www.pnuma.org). características geográficas, tiene una especial
regulación el régimen de aguas (ver sección sexta,
El Principio 1 de la Declaración de
capítulo único Constitución Provincial), aparece
Estocolmo estableció los fundamentos para
una referencia al derecho a la salud dentro de las
vincular los derechos humanos con la protección
atribuciones municipales, poniendo a cargo de
del medio ambiente, al señalar que: “El hombre
estas entidades la materia de salubridad (artículo
tiene el derecho fundamental a la libertad, la
200 inc. 3 Constitución Provincial.).
igualdad y el disfrute de condiciones de vida
adecuadas en un medio de calidad tal que le En las constituciones provinciales más
permita llevar una vida digna y gozar de bienestar progresistas o de recientes reformas se
[…].”. encuentran incluido expresamente la protección al
medio ambiente, los recursos naturales y su deber
A partir de este hecho histórico mundial,
de preservación. Así por ejemplo, en la
los instrumentos y decisiones legales
Constitución de Córdoba (art.11, 66 y 68); Ciudad
internacionales entienden a la protección del
Autónoma de Buenos Aires (Artículo 26);
medio ambiente como una condición previa para
Constitución de Corrientes (art. 49 -57);
el disfrute de una serie de derechos humanos que
Constitución de Entre Ríos ( art. 22, 83 y 84);
gozan de garantía internacional.
Constitución de Tierra del Fuego (art. 25, 54-56 y
Es en base a las pautas de cooperación y 87); Constitución de Jujuy (art. 22); Constitución
solidaridad que toman esplendor los derechos de de La Pampa (art. 18); Constitución de La Rioja
tercera generación, como emergentes del (art. 68); Constitución de Tucumán (art. 41);
desarrollo desmedido e ilimitado de la sociedad Constitución del Chaco (art, 39); Constitución de
capitalista e industrial. Así, las pretensiones de San Luis (art. 47); Constitución de San Juan (art.
usuarios y consumidores, el medio ambiente, la 58).
calidad de vida, la preservación del patrimonio
176
En síntesis, nos encontramos frente al la acción de inconstitucionalidad de la

deber de garantizar un medio ambiente sano, Ley 7722 (expediente n° 90.603, caratulado
saludable o adecuado como derecho humano de “Cognito Limited y otros c/Gobierno de la
tercera generación. Provincia de Mendoza s/ acción de
inconstitucionalidad”, a fs. 942), solicité que la
Nuestra Constitución Nacional no
resolución de la misma fuera mediante “Tribunal
solamente garantiza el derecho a un ambiente
en Pleno, debiendo tenerse presente lo dispuesto
sano, sino que lo amplía al deber de conservarlo
por Acordada N° 25325”. La Acordada N°
por tratarse del patrimonio común de las
25325 (5/11/2013), dispone que en aquellas
generaciones presentes y futuras, a las que no se
causas que posean trascendencia institucional o
les puede de ningún modo conculcárseles sus
que excedan, en cuanto a la decisión jurisdiccional
posibilidades vitales.
el interés individual de las partes intervinientes en
Esto nos obliga a todos los ciudadanos- el proceso, se convoque a Audiencia de carácter
habitantes, pero en especial a los poderes Público. Es decir, desde esta perspectiva, la Corte
públicos, y en mi caso, por la función que me ha Provincial se reserva su actuación para casos que,
sido asignada; a proteger el medio ambiente, institucionalmente, más allá de lo estrictamente
lograr la utilización de los recursos naturales procesal, representan una relevancia tal que su
renovables desde el desarrollo sustentable y la pronunciamiento establecerá una guía
prevención de daños al ambiente, minimizando fundamental para esa controversia y futuras que
el impacto de las actividades humanas. Este es mi se planteen al respecto.
eje rector para el análisis y decisión respecto a la
La actividad judicial alcanza su máximo
constitucionalidad o no de la Ley 7722.
esplendor en la publicidad de los actos procesales,
a través de audiencias públicas. No sólo las partes
III.- Audiencia Pública. interesadas ingresan al debate y al control
recíproco sino que la sociedad ingresa al control
Antes de adentrarme en el análisis de estos actos, logrando una mejor calidad y
concreto de la ley en particular, no quiero dejar de legitimidad de la decisión judicial.
mencionar la importancia que, a mi entender,
revestía el haber propiciado una audiencia pública Entiendo que entorno a la Ley 7722 se
entorno a la Ley 7722. encuentran en conflicto de bienes, intereses y
valores colectivos, es decir, los recursos naturales,
No sólo porque he sido un promotor de el ambiente, la sustentabilidad, el desarrollo
esta herramienta procesal, en el ámbito del económico, la actividad minera, entre otros. Esto
Superior Tribunal de Mendoza, sino que además provoca que los debates, discusiones y abordajes
estoy convencido de las ventajas que poseía la tengan un gran impacto en lo institucional,
misma para el tratamiento de este caso en político, social, económico y cultural; con
particular. repercusiones no solo a nivel provincial, sino
Cuando tuve la posibilidad de intervenir, en regional, nacional e internacional.
ese momento como Presidente de la Sala Segunda Instrumentar y realizar la audiencia pública
de esta Suprema Corte de Justicia, en una de las implicaba que se apostaba al funcionamiento de
primeras causas que contenía la interposición de una herramienta de inmediación judicial, pero
177
fundamentalmente se tenía la oportunidad de 5 de junio de 2001, OEA/ SerieG, AG/RES.1219

garantizar uno de los principios procesales que la (XXXI-O/01). En otra resolución (AG/RES
normativa, doctrina y jurisprudencia nacional e 1819), aprobada durante la misma sesión, la
internacional han consolidado. Esto es, fortalecer Asamblea General describe a los derechos
la participación ciudadana en la toma de humanos como un mecanismo para incrementar
decisiones de política ambiental. la protección del medio ambiente, promoviendo la
difusión más efectiva de la información sobre la
Como mencioné anteriormente la
problemática y la participación activa de los
Declaración de Estocolmo (1972) sentó las bases
grupos sociales afectados.
del abordaje del medio ambiente desde la
perspectiva de los derechos humanos; y la Posteriormente, la Comisión
Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Interamericana de Derechos Humanos (en
Desarrollo (Río de Janeiro, 3-14 de junio de 1992), adelante CoIDH) y la CIDH abordaron el tema del
avanza un escalón más y establece un vínculo derecho a la información sobre cuestiones
entre los derechos humanos y la protección del ambientales en el caso Claude Reyes vs. Chile.
medio ambiente principalmente en cuanto a los (Corte IDH. Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile.
procedimientos, cuando señala en el Principio 10 Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 19 de
que el acceso a la información, la participación septiembre de 2006. Serie C No. 151). En la
pública y el acceso efectivo a los procedimientos sentencia del año 2006, se determinó que había
judiciales y administrativos, incluyendo la violación al derecho de información y el derecho a
reparación, se deben garantizar porque “el mejor los recursos judiciales. La CIDH citó una serie de
modo de tratar las cuestiones ambientales es con documentos, incluyendo no sólo Declaraciones de
la participación de todos los ciudadanos la OEA sobre gobernanza de la democracia y su
interesados, en el nivel que corresponda”. propia jurisprudencia, sino también el Principio Nº
10 de la Declaración de Río sobre el Medio
Esta perspectiva instrumentalista,
Ambiente y el Desarrollo, resoluciones del Consejo
adoptada en textos ambientales, incide en la
de Europa y de la Convención Aarhus sobre
mejora para la toma de decisiones en dicha
información, participación pública y acceso a la
materia. Es decir, tres son los ejes rectores
justicia (Shelton, Dinah, Derechos ambientales y
procesales que toda política ambiental y sus
obligaciones en el sistema interamericano de
respectivas garantías deben procurar: (i) acceso a
derechos humanos, www.anuariocdh.uchile.cl, p.
la información, (ii) participación pública y (iii)
124).
acceso efectivo a procedimientos judiciales y
administrativos. (ii) El artículo 23 de la Convención
Americana, que establece que todo ciudadano
(i) La Asamblea General de la Organización
tendrá derecho “de participar en la dirección de
de Estados Americanos (OEA), en el año 2001
los asuntos públicos, directamente o por medio de
aprobó por primera vez una resolución sobre
representantes libremente elegidos” y tendrá
derechos humanos y medio ambiente. La misma
derecho, además, tanto de recibir como de
destaca la importancia del vínculo que “pudiera
divulgar información (artículo 13).
existir” entre el medio ambiente y los derechos
humanos. (Derechos Humanos y Medio Ambiente. Más específicamente la CoIDH recomendó
Resolución adoptada en la tercera sesión plenaria, al Estado de Ecuador implementar medidas para
178
garantizar que todas las personas tengan derecho La Ley General del Ambiente, Ley 25675, ha
a participar, individual y colectivamente, en la recogido estos tres pilares de la política ambiental:
formulación de las decisiones que afectan (i) la proporción y acceso a la información
directamente a su entorno (Informe sobre la ambiental, artículos 16 -18; (ii) derecho de las
situación de los Derechos Humanos en el Ecuador personas a ser consultadas y a opinar e
OEA/Ser.L/V/II.96. Doc. 10 rev. 1. 24 abril 1997); y instrumentar los procedimientos de consulta y
lo reitera nuevamente en el año 2004, en el caso participación, artículos 2 inc. c), 19 al 21; (iii) tutela
Comunidades indígenas Mayas del Distrito de judicial efectiva, artículo 30 y 32 de la mencionada
Toledo vs. Belice, (Informe Nº 40/04, Caso 12.053 normativa.
(Fondo), 12 de octubre, párr. 142). Nuestra ley provincial del ambiente, Ley
En el caso Saramaka (CIDH. Caso del Pueblo 5961, determina en el artículo 3 inc. d) y en el
Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, título VI, Educación, Difusión y concientización de
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de la cultura de preservación del medio ambiente
noviembre de 2007. Serie C No. 172), la CIDH va mendocino, los principios de información y
más allá, al determinar que los proyectos de gran participación ciudadana.
escala sobre desarrollo o inversiones que pudieran Específicamente respecto al tratamiento
tener un impacto importante en los territorios de la Ley 7722, comparto la consideración
indígenas y tribales, requieren no sólo consulta, realizada por mi colega, el Sr. Ministro Dr. Jorge
sino también consentimiento previo, libre e Nanclares, en cuanto a que nos toca resolver es
informado obtenido conforme con las costumbres una “cuestión pública que la política no resolvió, lo
y tradiciones de los pueblos (párr. 134). que debió ser una legislación producto del
(iii) Por último, el derecho al acceso a consenso y del diálogo social…”.
recursos judiciales o administrativos es Fundo mi consideración en que la
considerado la garantía fundamental de los audiencia en el ámbito de este tribunal hubiera
derechos tanto en la legislación nacional como generado un diálogo institucional y social de gran
internacional. Conforme el artículo 25 de la aporte para el debate.
Convención Americana las personas deben tener
acceso a recursos judiciales para reivindicar el Asimismo se observa que el tratamiento
derecho a la vida, a la integridad física y a vivir en legislativo tuvo como principal característica su
un ambiente seguro, especialmente si dichos brevedad en el tiempo y la urgencia del mismo.
derechos están expresamente protegidos por la Esta apreciación fue señalada en el debate
constitución de un Estado (ver capitulo III Derecho parlamentario de la Cámara Alta, “Realmente creo
al recurso judicial y la administración de justicia en que en una semana, sin el convencimiento total,
el Ecuador. Informe sobre Ecuador. hoy le quieren dar tratamiento y el problema de
Recomendaciones. OEA/Ser.L/V/II.96. Doc. 10 rev. fondo va a seguir estando” (senador Guerra
1. 24 abril 1997). “Un recurso es efectivo cuando (BPJFPV) Diario de sesiones, 19 de junio de 2007,
es capaz de lograr el resultado para el cual fue pág.311); “…y que nos dediquemos
creado”. (CIDH, Caso Velásquez Rodríguez, párr. verdaderamente a tratar el tema al que estamos
63-64). convocados, porque hay gente que está esperando
desesperadamente la definición que se va a tomar
179
en el día de hoy” (senador Saenz (UCR), Diario de La H. Cámara de Senadores dio media
sesiones, 19 de junio de 2007, pág. 312); “los sanción al proyecto legislativo el 19 de junio de
temas hay que tratarlos, no hay que eludirlos, hay 2007, con tratamiento sobre tablas del Expte N°
que enfrentarlos y seguramente mi posición no va 50031 y; un día después, la H. Cámara de
a ser compartida por muchos de los aquí presentes Diputados (en la sesión del 20 de junio de 2007),
y que tienen derecho a expresarse; pero les pido dio estado parlamentario al Expte n° 45814,
que me escuchen…” (senador Ahumada venido con media sanción de Senadores, con
(BPJFPV) Diario de sesiones, 19 de junio de 2007 tratamiento sobre tablas, para finalmente dar
pág. 312); “Todos sabemos que ésta no es la sanción a la Ley N° 7722. Por Decreto n°1.423
solución definitiva, pero por favor, seamos claros, (21/06/2007) el Gobernador de la Provincia (Ing.
tenemos la responsabilidad todos, pero si no Julio César Cleto Cobos) promulga la Ley Nº 7722;
ponemos hoy en un paréntesis esta discusión, creo la que es publicada finalmente en el Boletín
que vamos a estar en un problema sin salida. No Oficial, un día después, el 22 de junio de 2007.
son problemas fáciles de resolver, hasta tenemos En conclusión, ante los escasos canales de
problemas internacionales por el medio ambiente. participación amplia, igualitaria, sistemática de la
De tal manera que no le tengamos miedo a la ciudadanía y de todos los sectores involucrados y
discusión pero hagamos una discusión con altura… el brevísimo tratamiento legislativo de la ley
Y para esto necesitamos tiempo, y para tener 7722; la audiencia pública en el ámbito del
tiempo, la gente de nuestra Provincia tiene que Superior Tribunal de Mendoza, hubiera implicado
estar tranquila que vamos a resolver con
la intervención directa de la ciudadanía en un
responsabilidad y fundamentalmente con tema de relevancia como el ambiental, que
participación” (senador Camerucci (UCR), Diario trasciende los intereses sectoriales, y que
de sesiones, 19 de junio de 2007 pág. 318); “ y por requiere de un debate integral.
eso, como necesitamos más discusión, y
necesitamos un plan ambiental minero con las Es haber puesto en acción el principio
características de los lugares dónde se tiene que republicano de gobierno, donde todas las voces
desarrollar la minería sin afectar a otros, es que manifestaran sus posiciones, generando un
creo que esta ley hoy no debe ser tratada” hecho histórico, con un gran acervo para la
(senador Amstutz (BPJFPV), Diario de sesiones, 19 Provincia de Mendoza.
de junio de 2007, pág. 320); “esto amerita un Es decir, perdimos la oportunidad de
trabajo pormenorizado porque no podemos contar con un debate pluralista, cuyas opiniones,
resolver esta situación de la noche a la mañana y fundamentos, manifestaciones y efectos pasaran
tenemos que ser responsables tanto por la vida de a pertenecer al patrimonio democrático de la
nuestros hijos como de las generaciones futuras a comunidad mendocina, tanto para el tema que
las cuales les tenemos que entregar un ambiente hoy se debate en este expediente como para
sano, como establece el artículo 41 de nuestra futuras controversias sobre la preservación del
Constitución Nacional, donde tenemos que medio ambiente en la Provincia.
establecer y regular las normas provinciales con
coherencia, con responsabilidad” (senador Gomez
(BPJFPV) Diario de sesiones, 19 de junio de 2007,
pág. 322).
180
IV.-Normativa constitucional, acceso a la Información Pública Ambiental, la Ley

presupuestos mínimos y normas 25.916 que regula la gestión de residuos
complementarias. domiciliarios, la Ley 26.331 de Presupuestos
Mínimos de Protección Ambiental de los Bosques
Mis colegas precedentemente se han
Nativos, la Ley 26.562 de Presupuestos Mínimos
referido de manera incuestionable al respecto, por
de Protección Ambiental para Control de
lo cual remito al desarrollo efectuado por mis
Actividades de Quema en todo el Territorio
colegas Dr. Jorge Nanclares y Dr. Julio Gómez.
Nacional y la Ley Nº 26.639 de Presupuestos
Solo en forma sintética, cabe recordar que Mínimos para la Preservación de los Glaciares y
la distribución de competencias, que determina del Ambiente Periglacial.
nuestro artículo 41 de la Carta Magna Nacional,
En Mendoza, la Constitución Provincial
respecto al cual corresponde a la Nación dictar las
también posee en su art. 1 (reformado según Ley
normas que contengan los presupuestos mínimos
Nº 5557), expreso reconocimiento respecto de
de protección, y a las provincias, las necesarias
esta materia, al prever que en la explotación de las
para completarlas sin que aquellas alteren las
fuentes de energía se debe aplicar el principio de
jurisdicciones locales.
desarrollo sustentable. Con el dictado de la Ley
Es decir, que a partir de la reforma 5961, se fijó las instituciones básicas de la política
constitucional de 1994, con la incorporación del ambiental provincial; reglamentada por los
art. 41 de la Constitución Nacional (en adelante Decretos Nros. 2109/94, 8020/06, 170/08
CN.), nuestro país se tipifica como Estado (específico para actividades petroleras), 809/13,
ecológico de derecho (ver Quiroga Lavié, H., “El entre otras normas vigentes.
Estado ecológico de derecho en la Constitución
V.-Aclaración preliminar respecto a los
Nacional, La ley , 16/4/1996, p.1 ).
dos artículos en los que me detendré el análisis
A nivel nacional existe un importante (artículo primero y tercero de la Ley 7722).
desarrollo legislativo en materia de protección
Me detendré especialmente en el análisis
ambiental. La Ley 25675, comúnmente
del artículo primero y tercero, primera parte, por
denominada Ley General del Ambiente, desarrolla
cuanto entiendo que allí se encuentran las
el régimen ambiental para toda actividad, incluida
acciones que dan sentido y esencia a la ley 7722.
la minera, que en forma significativa sea
susceptible de degradar el ambiente o la calidad En los dos artículos mencionados aparecen
de vida de la población. La Ley 25.612 que regula las acciones de prohibir y ratificar.
la gestión integral de residuos de origen industrial Desde una interpretación integral y
y de actividades de servicio, que sean generados sistémica de la norma se advierte que las mismas
en todo el territorio nacional, y sean derivados de han sido prescriptas o se encuentran justificadas a
procesos industriales o de actividades de servicios, partir del que el legislador ha tomado una premisa
la Ley 25.688 que establece el Régimen de Gestión para el dictado de la ley: la debilidad, ineficiencia
Ambiental de Aguas, la que consagra los y/o ineficacia del Estado respecto a los controles
presupuestos mínimos ambientales para la en la actividad minera.
preservación de las aguas, su aprovechamiento y
uso racional, la Ley 25.831 sobre Régimen de libre Esto tiene su fundamento en el análisis del
Diario de Sesiones N°8, Periodo ordinario, de la H.
181
Cámara de Senadores: “ …los miembros del CRICYT enorgullecemos los mendocinos que en nuestra
expresaron que los órganos de control del agricultura aparezcan elementos contaminantes
Estado no están preparados para controlar la tóxicos, nos enorgullecemos porque hay controles;
actividad minera; la Sociedad Rural del Valle de por qué para la minería si hay el mismo poder de
Uco expresó que la conclusión de un seminario policía y las mismas tecnologías para los controles,
realizado en el Concejo Deliberante de San Carlos por qué motivos para unos puede haber la
fue de que no hay elementos para ejercer los garantía de los controles y para la otra hay que
controles; expresaron los autoconvocados de San prohibirla porque no se puede instrumentar los
Carlos que estaban preocupados por controles. Por qué motivos para uno se puede ser
incumplimiento de leyes… y que no confiaban en policías y para otros no, acá hay un problema que
los controles; habían legisladores hoy presentes no es de ley sino de controles, y la
que también expresaron la preocupación por el responsabilidad del control es del Ejecutivo
uso de distintas sustancias, que podían Provincial….y hasta tanto exista el plan ambiental
comprometer los recursos naturales, minero y hasta tanto exista la responsabilidad en
específicamente el hídrico, ….no es una cuestión de la policía de control, no quiero que se apruebe
ahora… en el año 2004 el Concejo Deliberante de nada” (exposición del Senador Amtuttz (BFPVJ),
San Carlos emitió una ordenanza planteando la Diario de sesiones, 19 de junio de 2007, pág.
preocupación por este tipo de explotación sin 319);”…lo que discrepo, … es que no es el
control del Estado y sin el cumplimiento de las momento de aprobar esta ley para hacer más
leyes” (exposición del Senador Difonso (PD), Diario productiva la discusión con la tranquilidad de no
de sesiones, 19 de junio de 2007, pág. 307); tener a la gente movilizada por la preocupación
“Cuando se dice de la agricultura (…) conociendo que los controles hacia la minería despierta; y
los controles nacionales y provinciales que tiene en como hizo mención a los controles de la
este momento el uso de plaguicidas y fertilizantes agricultura que yo intenté visitar muy
en Mendoza, que es ejemplo en el país. rápidamente, tengo que decirle que es totalmente
Controlados nacionalmente por el SENASA, por el distinto controlar, me refería a los controles, la
INTA por el ISCAMEN, nos dicen cuándo tenemos cantidad, la oportunidad en el tiempo los tiempos
que poner el fertilizante, el plaguicida, la cantidad anteriores a la cosecha, etcétera y controlado por
y cómo. Y nos dicen también qué tenemos que organismos nacionales o provinciales. En el hierro,
hacer con los envases. No es lo mismo lo que pasa porque de esa minería no estamos en contra, hay
en la agricultura con estas sustancias que sí son que ser claros y tampoco de la extracción del
tóxicas cuando se mal utilizan, es cierto, cuando cemento porque esto sería ridículo, muy
no hay un control adecuado de estas sustancias. claramente estamos expresando si a la minería no
Pero lo cierto es que hasta hoy nadie ha dudado de contaminante. En el caso que el nombró del oro,
los controles que tiene esta provincia. Y si estamos no se puede comparar con los elementos tóxicos
dudando de los controles que tiene esta provincia que bien usados, en las condiciones adecuadas usa
en el tema petróleo….”(exposición del Senador la agricultura a la cantidad de hectómetros que se
Camerucci (UCR), Diario de sesiones, 19 de junio necesitan de agua para lavar tonelada de piedra,
de 2007, pág.317-318); “Entonces, aquí aparecen con cianuro, para extraer oro…No existen
prohibiciones, y existen problemas que se controles adecuados en esta actividad. Tenemos
mencionaron como es el de los controles, nos en la Justicia más de cinco casos en donde
182
tenemos problemas judiciales porque los controles forma negativa, el control que el Estado realiza
sobre la extracción están en duda. Los controles en respecto a la actividad minera. Por ello, de esa
la agricultura, dije solo un ejemplo; tenemos que concepción, es que fijó instrumentos de
lograr que los controles en esta actividad, como protección del medio ambiente, de características
es la minería, también tengan el nivel de restrictivas, como la acción de prohibir; o ratificar
excelencia como lo tienen en la legislativamente como mecanismo de doble
agricultura” (exposición del Senador Camerucci control respecto al dictado del acto administrativo
(UCR), Diario de sesiones, 19 de junio de 2007, correspondiente a la Declaración de Impacto
pág. 321-322). Ambiental (en adelante DIA).
“La Provincia de Mendoza necesita En el artículo primero, el legislador optó
transformarse, desarrollar otras actividades y no por una medida directa, la prohibición del uso de
ser netamente agro dependiente; y la agricultura sustancias químicas consideradas tóxicas, en
puede convivir tranquilamente con los controles consecuencia, peligrosas para el medio ambiente
correspondientes, exhaustivos del Estado, con la (recursos naturales y en especial, recursos
minería. Hay que priorizar el cuidado, porque la hídricos); y en el artículo tercero, primera parte, el
mala utilización del cianuro, y esto es la realidad y legislador determinó que la Declaración de
la verdad, ha causado en muchos lugares del Impacto Ambiental, debía tener ratificación
mundo por falta de control del Estado, deterioros legislativa. Siendo la DIA el último eslabón de la
gravísimos al medioambiente y a la salud de las evaluación de impacto ambiental (en adelante
personas. (Exposición del Senador Gómez EIA), y ésta la técnica de protección del medio
(BPJFPV), Diario de sesiones, 19 de junio de 2007, ambiente más característica, se concluye que
pág. 323). ambas son instrumentos de carácter preventivo.
Las mismas tratan de medir los efectos que sobre
“ Hasta que no se pusieron los controles,
el medio ambiente provocan la ejecución de
cosa que celebro, porque tendría que ser así en la
ciertas obras o instalaciones, la cual el legislador le
minería, dejamos de tener algunas especies en el
ha impuesto un mecanismo de regulación más
Carrizal, estoy hablando de 15 o 20 años atrás,
estricto para su otorgamiento y/o aprobación.
obviamente por el mal uso de algunos pesticidas e
insecticidas en la zona agrícola. Espero que estos
controles se den en el ámbito de la minería, VI.-La prohibición del uso de sustancias
porque así se necesita…El tratamiento serio, el
químicas, establecida en el artículo 1 de la Ley
control por parte del Estado, es lo que 7722
deberíamos debatir, no la sistemática prohibición
de todos y cada uno de los emprendimientos de 1.- La disposición del legislador.
nuestra Provincia, de lo contrario seguiremos Ley 7722. “Artículo 1° - A los efectos de
siendo el “granero del mundo” y nada garantizar debidamente los recursos naturales con
más” Exposición del Senador Bermejillo (BPJFPV), especial énfasis en la tutela del recurso hídrico, se
Diario de sesiones, 19 de junio de 2007, pág. 328- prohíbe en el territorio de la Provincia de
329) (los resaltados me pertenecen). Mendoza, el uso de sustancias químicas como
Una primera conclusión indica que el cianuro, mercurio, ácido sulfúrico, y otras
legislador partió de la premisa de subestimar, en sustancias tóxicas similares en los procesos
183
mineros metalíferos de cateo, prospección, en una análisis respecto a la conveniencia o no del

exploración, explotación y/o industrialización de uso de las mencionadas sustancias vedadas por la
minerales metalíferos obtenidos a través de ley, advirtiendo que no hace a mi función la de
cualquier método extractivo.” valorar (positiva o negativamente) el riesgo o
potencial peligro que ellas implica. Es el legislador,
(i).- Breve descripción de las notas
el que optó por la prohibición directa de
tipificantes que caracterizan el presente artículo.
sustancias químicas tóxicas como técnica de
Una primera lectura del artículo nos protección del medio ambiente. Es el que
muestra que el propósito y voluntad del legislador determinó que ciertas sustancias son tóxicas, por
ha sido: tanto, las prohíbe. Ello surge al indicar “y otras
1.- garantizar los recursos naturales, en sustancias tóxicas similares”.
especial, el recurso hídrico. La interpretación del artículo indica que la
2.- la medida de garantía empleada es la toxicidad de dichas sustancias, ponen en peligro o
prohibición. riesgo los recursos naturales, con especial énfasis,
el recurso hídrico y lo aplica a procesos de la
3.- dicha prohibición alcanza al uso de actividad minera metalífera.
sustancias químicas: cianuro, mercurio, ácido
sulfúrico y otras sustancias tóxicas similares. 3.-Extensión de la prohibición del uso de
las sustancias químicas del artículo 1 a todas las
4.- para la actividad minera metalífera: en actividades que la utilicen y que pongan en riesgo
procesos de cateo, prospección, exploración, los recursos naturales, en especial el hídrico, y la
explotación y/o industrialización de minerales salud de la población.
metalíferos obtenidos a través de cualquier
método extractivo. “Alcanzar y mantener la calidad de vida
humana es el objetivo fundamental de la
5.- el alcance geográfico, es la Provincia de normativa ambiental” (Flah, L.R, y Samyevsky, M.,
Mendoza. La regulación procesal en el derecho ambiental
americano, La Ley 1993-E, 935).
2.-"Sustancias químicas prohibidas". La Por ello, mi función no me permite tener
acción de prohibir como medida de protección. un rol pasivo respecto a la misma, sino una
actuación firme y efectiva a fin de garantizar la
El legislador, como medida de garantía
tutela preventiva, precoz, temprana, dinámica del
preventiva del ambiente, en especial, los recursos
derecho involucrado.
naturales y el recurso hídrico, eligió la acción de
prohibir -se prohíbe -, y lo hace de carácter El legislador determinó que sustancias son
“absoluto”, para el uso, en ciertos procesos tóxicas. Si se consulta, por ejemplo bibliografía
mineros metalíferos, de tres sustancias definidas, especializada, como la Guía de Respuesta a
cianuro, mercurio y ácido sulfúrico. Y luego, con Emergencias 2008 (GRE 2008) desarrollada
una técnica legislativa, amplia e imprecisa, indica conjuntamente por el Departamento de
“otras sustancias tóxicas similares”. Transporte de Canadá (TC), el Departamento de
Transporte de los Estados Unidos (DOT), la
Respecto a las tres sustancias químicas
Secretaría de Comunicaciones y Transportes de
descriptas explícitamente, descarto adentrarme
184
México (SCT), y la cooperación del Centro de orgánicos, Y29 Mercurio, compuestos de

Información Química para Emergencias (CIQUIME) mercurio; lo cual confirma que las mismas se
de Argentina, encuentra que las tres sustancias encuentran identificadas como sustancias
definidas por el legislador se hallan identificadas “tóxicas”. Cabe aclarar que el documento emitido
como sustancias químicas tóxicas. Además el por el CIQUIME cuando determina la clase 6.1 de
CIQUIME ha desarrollado un listado de mercancías riesgo de materiales peligrosos, lo denomina
peligrosas, en las que describe el número de “sustancias tóxicas” y aclara la siguiente leyenda:
identificación ONU, el número de guía y le agrega “las palabras “veneno” o “venenoso” son
el correspondiente código de clase de riesgo de sinónimos con la palabra “tóxico”. (Guía de
materiales peligrosos. La clase 6 y la subdivisión 1 respuesta para caso de emergencia 2008, pág. 13).
(6.1) corresponde a sustancias tóxicas. Hubiera sido deseable que el legislador
Las sustancias determinadas por el identificara con precisión y determinación las
legislador, tal como el cianuro con número de “otras sustancias tóxicas “que él mismo refiere, ya
identificación 3414 y el número de guía 157 que son cuantiosas las sustancias químicas tóxicas
(correspondiente a sustancias tóxicas y/ o que encontramos; recurriendo a informes
corrosivas - no combustibles/ susceptibles al agua) técnicos, científicos, protocolos o guías de
le corresponde la clase de riesgo 6.1; el mercurio determinación como el ya citado
con número de identificación 2809, número de precedentemente, toda información disponible
guía 172 (Galio y Mercurio), le corresponde la para el legislador.
clase de riesgo 6.1; y el ácido sulfúrico, con n° de Es decir, el legislador ha dejado un
identificación 1830; número de guía 137 enorme interrogante, respecto a: - la
(sustancias reactivas), le corresponde la clase de determinación de sustancias tóxicas, ya que la
riego 8 (sustancias corrosivas) y 6.1; conforme se definió con una amplia vaguedad terminológica
encuentran consignadas en ese documento. (Para que encuentra una inmensidad de posibilidades
mayor detalle y consulta, Guía de respuesta para existentes para su especificación, por ejemplo el
caso de emergencia 2008, pág. 289; pág. 319; pág xantato, el ácido clorihídrico, ácido florídrico,
249, respectivamente y CIQUIME Argentina, ácido fosfórico, sulfato de aluminio, entre miles
listado de mercancías peligrosas por orden de sustancias químicas; y – en cuanto a quién es
alfabético, pág. 99, 110, 136). el responsable de determinarlas. Es decir, quién
Sin perjuicio de advertir que las sustancias tiene la facultad discrecional y
descriptas por el legislador se encuentran la responsabilidad para determinar qué y cuál
identificadas en la guía de actuación para aquellos sustancia tóxica es similar. En definitiva, con el
operadores de emergencia que pueden asistir al párrafo “otras sustancias tóxicas similares” no se
lugar de un incidente de transporte de materiales encuentran tipificadas las mismas, por tanto es
peligrosos; también se hallan presentes en el indefinible e indeterminable.
anexo 1 de la Ley 24051(B.O. 17/01/1992) A lo que concluyo que la prohibición es al
comúnmente denominada “Ley de residuos uso de las sustancias químicas tóxicas: cianuro,
peligrosos”, a la que Mendoza ha adherido por Ley mercurio y ácido sulfúrico. Esta medida
5917 (B.O. 19/11/92): Y7 Desechos que contengan restrictiva, de prohibición, dispuesta por el
cianuros; Y33 Cianuros inorgánicos; Y38 Cianuros legislador para los procesos mineros metalíferos,
185
debe ser extendida a todas las actividades que la La puesta en marcha de

utilicen; porque si sólo tomáramos la restricción innumerables políticas ambientales a nivel
para la actividad minera sería discriminatoria y internacional, regional y nacional, junto con la
por tanto inconstitucional. consolidación de valores ecológicos – ambientales,
ha redefinido la relación entre el hombre y su
En consecuencia, dado que la
entorno
expresión “otras sustancias tóxicas similares” es
vaga, incierta, imprecisa, debe tomarse como Esto ha implicado redefinir la
“tóxicas”, y por tanto peligrosas, las tres relación jurídica entre el hombre- el entorno y el
sustancias explícitamente determinadas por el derecho. En especial, ha sido necesario introducir
legislador. Ello hasta tanto se dicte o no otra ley importantes cambios en numerosas instituciones
que determine con precisión y exactitud técnica y jurídicas, una de ellas, la incorporación del artículo
terminológica la frase general utilizada. De no 41 de nuestra Carta Magna, en la Reforma
interpretarse de esta manera el artículo primero Constitucional de 1994, por el que se introduce la
ostenta el carácter de inconstitucionalidad. protección del medio ambiente al acervo de los
bienes constitucionales.
4.-PRINCIPIO DE PREVENCIÓN Y
PRECAUTORIO. El Derecho al ambiente, “La recepción en las Constituciones
satisfacción de las generaciones futuras, de los valores medioambientales introduce un
desarrollo sostenible y derecho a la salud. elemento dinámico, un factor de cambio y
transformación social, que abre la posibilidad a
Desde la década del '70, la comunidad
nuevas lecturas de los derechos
internacional ha tomado conciencia de que el
tradicionales”.(Fernández Rodríguez, T. R., “El
desarrollo económico provoca deterioro en los
medio ambiente en la Constitución española”, en
recursos naturales y que éstos no son ilimitados
Documentación Administrativa, nº 190, 1981, p.
sino que son finitos. Surge, paralelamente la
344)
demanda generalizada y creciente de bienes
ambientales. Por tanto, cuando el derecho sobre
el medio ambiente ha sido consagrado como
La protección y la tutela ambiental
garantía constitucional, se impone su
constituyen un problema prioritario y ocupa un
reconocimiento y protección por encima de
lugar cada vez más importante dentro de la
cualquier otra disposición.
agenda política nacional e internacional. Ello ha
sido reflejado en los distintos instrumentos Asimismo, en materia de derechos
internacionales, en especial, las Conferencias de humanos, “los Estados deben asegurar el
Estocolmo (1972) y Río de Janeiro (1992). cumplimiento de la obligación internacional y, por
tanto, deben respetar, proteger y garantizar los
En primer lugar, la preocupación del
derechos humanos reconocidos en los
medio ambiente no es una opción que se pueda
instrumentos convencionales internacionales. Aquí
dejar o descartar. Su protección implica garantizar
aparece la obligación de asegurar que se cumpla
el goce de los demás derechos humanos, y esto
efectivamente, dentro de la jurisdicción interna,
genera una fuerza sustancial y vital para impulsar
con la obligación de control de la convencionalidad
todas las medidas conducentes a su cumplimiento.
que recae primordialmente sobre los jueces
186
nacionales” (“El control de convencionalidad: desarrollo sostenible proclama el compromiso

análisis en Derecho comparado”, Revista Direito internacional de adoptar el principio preventivo
GV, Sao Paulo 9, JUL-DEZ 2013, p. 726) (principio 4) y precautorio (principio 15) en
materia ambiental.
En segundo lugar, cabe indicar que
el derecho ambiental tiene principios propios, Recientemente, el Código Civil y
consagrados especialmente en el artículo 41 de Comercial de la Nación (en adelante CC y C), Ley
nuestra Constitución Nacional y en los artículos 4 26994, ha establecido una comunidad de
y 5 de la Ley General del Ambiente (Ley principios entre la Constitución, el derecho público
25.675). Ellos son: el principio de congruencia, y el derecho privado. Esto se visualiza en varias
preventivo, precautorio, de sustentabilidad, de temáticas como persona humana, sus derechos
equidad intergeneracional, de subsidariedad, de fundamentales y los derechos de incidencia
cooperación, de responsabilidad, de progresividad colectiva.
y de solidaridad. Los principios son el verdadero Al decir de la Dra Aída Kemelmajer,
sostén de la política ambiental, procuran y “ningún artículo debe interpretarse en forma
fortalecen su garantía y cumplimiento. aislada. El Código es un sistema de normas y es
Me detendré específicamente sobre muy importante el Título Preliminar, que dispone
dos principios de la política ambiental, el que todas las normas deben ser interpretadas
preventivo y el precautorio, que si bien han sido según la Constitución Nacional y los tratados de
desarrollados de manera precisa por mi colega, el derechos humanos; por lo tanto, ningún artículo
Dr. Palermo, me adentraré en los mismos como puede restringir derechos humanos y
guías rectoras para fundar mi posición y decisión. constitucionales".("Jornadas de Derecho
Constitucional de Familia. Reforma del Código Civil
Al respecto el Dr. Ricardo Lorenzetti
y Comercial”, Instituto de Derecho de Familia y
ha expuesto que, al interpretarse la norma,
Niñez , Colegio de Abogados de Viedma , l6 y 17
aquellos intereses signados por la individualidad
de octubre de 2014)
deben ser coordinados de manera tal que se
orienten hacia la preservación del interés El artículo 240 del CC y C, establece
colectivo. (Lorenzetti, R. L., “Reglas de solución de los límites al ejercicio de los derechos individuales
conflictos entre propiedad y medio ambiente”, La los que deben ser compatible con los derechos de
ley, 1998-A, 1024.) incidencia colectiva,”… no debe afectar el
funcionamiento ni la sustentabilidad de los
En este sentido, la Corte Suprema de
ecosistemas, de la flora, la fauna, la biodiversidad,
Justicia de la Nación, en el paradigmático fallo
el agua, los valores culturales, el paisaje, entre
“Beatriz Mendoza” (CSJN, fallo 326:2316,
otros, según los criterios previstos en la ley
20/06/2006), indicó que el ambiente es un bien
especial”.
colectivo, que pertenece a la esfera social y
transindividual, por tanto es esencial el deber de Asimismo, con la introducción del
preservar. artículo 1710 del CC y C, deber de prevención del
daño, queda instituido el principio de prevención,
El Tratado de Asunción,(26/3/1991),
fortaleciendo la defensa del ambiente. Desde esta
en su preámbulo impone la preservación del
perspectiva, la prevención integra la
medio Ambiente y la Declaración de Río sobre
187
responsabilidad como función esencial y jueces deben actuar para hacer efectivos estos
autónoma. mandatos constitucionales”.
Es decir, la nueva codificación Por tanto, el contenido de la norma no
civil introduce la materia ambiental y el principio debe ser limitado a una mera obligación de
de sustentabilidad y de equidad intergeneracional conservar o preservar el medio ambiente sino a
propulsar un papel activo, esto es, una obligación
Tanto en la doctrina nacional como la
de hacer. Es decir, en este caso, una restricción es
comparada, en materia ambiental, tiene como
válida sólo cuando hay un motivo u objetivo que la
núcleo la prevención, ya que el daño ambiental es
justifique, siempre que tenga por finalidad la
expansivo, multiplicador, irreversible y
satisfacción del bien común o bienestar general.
permanente.
Y aquí coincido nuevamente con mi
El paradigma ambiental o ecológico, que
estimado colega Dr. Jorge Nanclares en cuanto a
muchos doctrinarios mencionan, requiere de una
que “en la lucha en defensa del ambiente y la
participación activa del juez respecto a la
salud se imponen mecanismos anticipatorios de
prevención del daño ambiental. La tutela
tutela temprana, precoz, a la luz de los principios
anticipatoria en materia ambiental justifica
de prevención y precaución de política ambiental”.
soluciones expeditivas.
En consecuencia, atento que las sustancias
En el fallo, ya mencionado, “Mendoza,
químicas tóxicas, su peligrosidad es inmanente no
Beatriz Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/
sólo en el uso que le de la actividad minera
daños y perjuicios” (daños derivados de la
metalífera como ha dispuesto el legislador, sino en
contaminación ambiental del Río Matanza-
todas aquellas actividades en la que se utilicen; a
Riachuelo, M1569 (2004) XL), la C.S.J.N inicia un
los efectos de prevenir consecuencias negativas
importantísimo protagonismo haciendo uso de las
sobre el medio ambiente, la seguridad y salud de
facultades ordenatorias e instructorias que la ley
las personas, y conforme las razones de orden
confiere al Tribunal (art. 32 ley 25.675), a fin de
público ambiental de índole preventiva es que
proteger efectivamente el interés general.
considero que el uso del cianuro, mercurio y ácido
La Corte ratifica que “la tutela del sulfúrico debe ser prohibido en todas las
ambiente importa el cumplimiento de los deberes actividades e industrias que operan en el territorio
que cada uno de los ciudadanos tiene respecto del de la Provincia de Mendoza. Esto
cuidado de los ríos, de la diversidad de la flora y la es, petroquímicas, industria de alimentos,
fauna, de los suelos colindantes, de la atmósfera. farmacéutica, metalúrgica, plástica, vitivinícola,
Estos deberes son el correlativo que esos mismos etc.; entre otras.
ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente
La medida debe alcanzar a las tres
sano, para sí y para las generaciones futuras,
sustancias químicas determinadas explícitamente:
porque el daño que un ciudadano causa al bien
cianuro, mercurio y ácido sulfúrico; debido a
colectivo se lo está causando a sí mismo, la
que “otras sustancias tóxicas similares” tiene un
mejora o degradación del ambiente beneficia o
alcance indefinido, por lo tanto infinito también.
perjudica a toda la población porque es un bien
que pertenece a la esfera social y transindividual, y El fundamento central se encuentra en
de allí deriva la particular energía con que los que todos los ámbitos y actividades en que se
188
desarrolla la vida de las personas cuenten con las estas tierras, se desarrollaron aprovechando la
características de un desarrollo de calidad, riqueza de las Lagunas de Guanacache. Es a través
sustentable y sostenible, acorde a los objetivos del aprovechamiento del agua, que “se ha
que la cláusula constitucional prescribe. desarrollado oasis de riego que representan tan
sólo el 3% de la superficie de Mendoza. En estas
En este sentido, el Principio 15 de la
áreas, el 98.5% de la población práctica sus
Declaración de Río establece “Con el fin de
actividades, conformando núcleos agro-urbano-
proteger el medio ambiente, los Estados deberán
industriales. El resto del territorio provincial,
aplicar ampliamente el criterio de precaución
aproximadamente el 97% de la superficie, es una
conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro
zona de planicies y cordones montañosos donde
de daño grave o irreversible, la falta de certeza
habita el 1.5% de la población” (Therburg,
científica absoluta no deberá utilizarse como razón
A; Fasciolo, G; Comellas, E; Zuloaga, J. y Gudiño,
para postergar la adopción de medidas eficaces en
función de los costos para impedir la degradación M.E., Marco estratégico para la provincia de
Mendoza. Diagnóstico físico – ambiental,
del medio ambiente”
Universidad Nacional de Cuyo, Mendoza, 2004: 5-
Es decir, la aplicación de los principios de 9).
prevención y precautorio rodean la extensión de
En este punto coincido también con mi
la medida de garantía determinada en el artículo
colega, Dr. Jorge Nanclares, en que la protección
1 de la Ley 7722. Es en base al principio de
del recurso hídrico se enmarca en un pilar del
preservación del medio ambiente que las
Derecho ambiental como lo es el principio
medidas adoptadas no pueden restringirse a una
precautorio.
mera tutela nominal, sino que detectado el
riesgo o el peligro ambiental, dada la toxicidad Hoy, la tutela jurisdiccional efectiva, exige
que emana el uso de las sustancias químicas, una nueva mirada del “iura novit curia”, en
cianuro, mercurio y ácido sulfúrico, conforme lo función del rol que compete al juez en la
ha estipulado el legislador, la medida tiene que protección jurisdiccional de todos los derechos, en
ser extendida con el objeto de prevenir daños especial, y en este caso, el del ambiente, el agua y
potencialmente colectivos, que la sociedad no la salud de la población.
puede correr el riesgo que acontezcan si En conclusión, de
jurídicamente son y pueden ser evitados. conformidad a lo estipulado en el art. 25 de la
En particular, si nos referimos a nuestra Declaración Universal de Derechos Humanos,
Provincia, la problemática de la asignación y art. I y XI de la Declaración Americana de
cuidado de los recursos, en especial el hídrico, Derechos y Deberes del Hombre, art. 1 inc. 2 y
vinculado con las características propias de esta art.12 del Pacto Internacional de Derechos
zona árida, es complejo y vital. Lo que Económicos, Sociales y Culturales, art. 1 inc. 2 del
necesariamente implica tomar medidas de control Pacto Internacional de Derechos Civiles y
riguroso y estricto. Políticos; art. 11 del Protocolo Adicional a la
Convención Americana sobre Derechos Humanos
Cabe recordar que nuestra propia historia
en materia de Derechos Económicos, Sociales y
ha sido signada por el agua y su escasez. Desde los
Culturales, “Protocolo de San Salvador”,
orígenes, los huarpes pobladores originarios de
lo dispuesto en el artículo 41, 75 inc. 19 y 23 de
189
la Constitución Nacional; art. 2 inc. a) y g), art. 4, artículo diera mi estimado colega, Dr. Jorge
5 y 32 de la Ley General del Ambiente (Ley Nanclares, concluyendo, que “lo que estipula el
25675); art. 1, 3 inc. f), 4 inc. d), y 17 de la Ley art. 2 de la ley es un régimen de adecuación
5961; las pautas para la resolución del sub respecto de la actividad vigente, esto es, que los
examine, deben ser las siguientes: titulares de las concesiones mineras en curso
cumplan con la nueva legislación y los niveles de
a) Declarar la constitucionalidad
protección ambiental allí dispuestos”.
del artículo primero de la Ley 7722, conforme el
alcance determinado precedentemente. Es decir,
la medida de prohibición realizada por el VIII.-Relativo al artículo tercero, la
legislador corresponde al uso de las sustancias Declaración de Impacto ambiental y su
químicas tóxicas de cianuro, mercurio y ácido ratificación legislativa, principio republicano de
sulfúrico. gobierno, división de poderes.
b) Extender la prohibición del uso de las 1.- El artículo 3 de la Ley 7722.
tres sustancias químicas mencionadas en el
apartado anterior, a todas las actividades que las Su redacción textual indica:“Artículo
utilicen, en el territorio de la Provincia de 3°- Para los proyectos de minería metalífera
Mendoza. Ello hasta tanto se acredite que las obtenidos las fases de cateos, prospección,
mismas no son contaminantes para el medio exploración, explotación, o industrialización, la DIA
ambiente, los recursos naturales, en especial el debe ser ratificada por ley. Los informes sectoriales
recurso hídrico; y que no afectan la salud y municipales, del Departamento General de
calidad de vida de los habitantes de la Provincia Irrigación y de otros Organismos Autárquicos son
de Mendoza y/ o se establezcan rangos de de carácter necesario, y se deberá incluir una
valores límites permisibles que no afecten la manifestación específica de impacto ambiental
calidad de vida de la población. sobre los recursos hídricos conforme al artículo 30
de la Ley 5961. Para dejar de lado las opiniones
c) Comunicar la presente medida a la vertidas en los dictámenes sectoriales deberá
Secretaría de Ambiente y Ordenamiento fundarse expresamente las motivaciones que los
Territorial, Gobierno de la Provincia de Mendoza, justifican.”
al Departamento General de Irrigación y a cada
uno de los Municipios de la Provincia a fin de que 2.- Política ambiental.
ejecuten la medida prevista en el Con la creación en el año 1989 del
dispositivo anterior. Ministerio de Medio Ambiente, Urbanismo y
d) Determinar que las autoridades Vivienda (se sanciona la Ley Nº 5.487,
mencionadas en el inciso anterior y el Fiscal de modificatoria del art. 1º de la ley 3.489, que crea,
Estado de la Provincia deberán velar por el entre otros, al Ministerio de Medio Ambiente,
cumplimiento de lo dispuesto precedentemente. Urbanismo y Vivienda, en su art. 5º atribuye al
mismo: "... la competencia para elaborar una
VII.-Relativo al artículo segundo. política destinada a crear las condiciones para
En honor a la brevedad y por prevenir, proteger y conservar la naturaleza y el
coincidir en su opinión, me remito al hábitat humano, como también el uso y
tratamiento claro y preciso que respecto a este aprovechamiento de los recursos naturales y la
190
defensa contra los desastres". Es decir, que, sienta El Decreto Nº 820/06 indica expresamente
los principios que van a regir política ambiental en que se procura compatibilizar la aplicación del
nuestra Provincia. Por su parte, en el año 2014, la procedimiento de impacto ambiental aplicado en
Ley Nº 8.637 en su art. 1 crea el Ministerio de la Provincia de Mendoza, y sujeto a las normas de
Tierras, Ambiente y Recursos Naturales, cuyas presupuestos mínimos, con las normas
atribuciones se encuentran fijadas en el art. 27: el sancionadas por el Código de Minería de la Nación
inc. d) le otorga la facultad de ejecutar y controlar en el título complementario sobre la protección
el cumplimiento de las normas de impacto ambiental para la actividad minera. Así regula en
ambiental, y el inc. q) controlar el cumplimiento su articulado lo relativo al Informe de Impacto
de las normas ambientales en las actividades Ambiental en materia minera (art. 3); los
petroleras, mineras y todas aquellas vinculadas a requisitos que debe cumplir la declaración de
la utilización de recursos naturales), la Provincia Impacto Ambiental (DIA), el procedimiento para su
de Mendoza asumió la responsabilidad política de declaración (art. 6) y lo relativo a su emisión (art.
preservar el ambiente de los mendocinos en 22 “Concluida la evaluación por parte de la
forma global y sistemática. La coordinación Autoridad Ambiental Minera, se emitirá la
administrativa y la centralización de las principales correspondiente Declaración de Impacto
funciones ejecutivas en la materia son su principal Ambiental (D.I.A.) en la que se podrá: a) Autorizar
característica, fortalecida en lo político por la la realización del proyecto en los términos señala-
integración del área ambiental en el Gabinete del dos en el Informe de Impacto Ambiental (IIA)
Poder Ejecutivo. presentado. b) Autorizar la realización del
proyecto pero condicionado al cumplimiento de las
Así, entonces, en el ejercicio de sus
instrucciones modificatorias sobre el mismo que
facultades de poder de policía en política
señale la Autoridad Ambiental Minera.
ambiental, la legislatura provincial, dictó en el año
c) Rechazar el Informe cuando lo estimara
1992 la Ley Nº 5.961 sobre Preservación del
insuficiente, en cuyo caso deberá emplazar al
Ambiente, disponiendo en su art. 1 que el objeto
interesado a presentarlo nueva-mente, salvando
de la misma es la preservación del ambiente en
las omisiones o rectificando los errores, en un
todo el territorio de la Provincia de Mendoza, a los
plazo de treinta (30) días hábiles conforme lo
fines de resguardar el equilibrio ecológico y el
establece el Artículo 255 del Código de Minería de
desarrollo sustentable, siendo sus normas de
la Nación”, y 23 a 26); lo relativo a la Autoridad
orden público.
Minera Ambiental (art. 28 En cumplimiento con lo
Al dictarse el Decreto Nº 2.109/94, se fija dispuesto por el Artículo 250° del Código de
entre sus considerandos, “que el poder de policía Minería de la Nación ratifíquese como Autoridad
ambiental alcanza con la ley 5961 su pleno Ambiental Minera de las normas sobre protección
ejercicio, instaurando en nuestro ordenamiento ambiental de la actividad minera en forma
institucional la Evaluación de Impacto Ambiental conjunta al Director de Minería e Hidrocarburos o
(EIA) como el procedimiento destinado a del organismo que reemplace a esa Dirección y el
identificar e interpretar así como prevenir, las Director de Saneamiento y Control Ambiental
consecuencias o los efectos que acciones o conforme con lo establecido en el Artículo 17° del
proyectos que puedan causar el equilibrio Decreto Acuerdo N° 1.939/96) mientras que el 29
ecológico...”. le otorga la facultad de información y
191
asesoramiento. El art. 33 faculta a la Autoridad Ejecutivo, o de sus organismos, el control y el

Ambiental Minera a realizar inspecciones ejercicio de la policía ambiental.
rutinarias o de oficio a fin de verifican el estado de Por su parte el Decreto Nº 809/13
situación y a efectuar recomendaciones sustituye el texto del Artículo 5° "Identificación y
específicas en materia de saneamiento y control Valoración de los Efectos" del Decreto Nº
de riesgo ambiental. Además emplazará a las 2.109/94, contenido que deberá ser incluido en la
empresas a la realización de los estudios de Manifestación General de Impacto Ambiental que
impacto ambiental correspondientes como a la se presente ante la autoridad de aplicación.
ejecución de los planes de saneamiento, bajo
apercibimiento de las sanciones previstas. El art. La Resolución Nº 589/14 aprueba la
36 determina que todo lo actuado y que se actúe modalidad de Adecuación de Infraestructura como
en materia de control ambiental de las actividades metodología de trabajo a implementar para la
mineras, será informado permanentemente al evaluación de impacto ambiental de las obras no
Ministerio de Economía de la Provincia y al contempladas en el Decreto Nº 170/08 y en la
Ministerio de Ambiente y Obras Públicas por Resolución Nº 25/04 de la Secretaría de Energía de
medio de la Autoridad Ambiental Minera; el art. la Nación.
34 crea la Red de Vigilancia Ambiental (para Ahora bien, la Ley Nº 7.722, sobre
facilitar la tarea encomendada a la Autoridad Recursos Naturales y Minería, ha sido dictada en
Ambiental Minera), y estará integrada por ejercicio del poder de policía provincial en materia
Inspectores propios de la Dirección de ambiental y minera. En su art. 3 determina que
Saneamiento y Control Ambiental; Inspectores y “para los proyectos de minería metalífera,
guarda parques de la Dirección de Recursos obtenidas las fases de cateo, prospección,
Naturales Renovables; Inspectores de la Dirección exploración, explotación o industrialización, la DIA
de Minería e Hidrocarburos u organismo que la debe ser ratificada por ley…”.
reemplace; Superficiarios debidamente
acreditados ante esta última Dirección, sobre los Es decir que mientras en el régimen
proyectos que se sitúen dentro de sus general medioambiental (Ley Nº 5.961 y Decreto
propiedades. Reglamentario Nº 2.109/94) así como el Decreto
Nº 820/06 (sobre Impacto Ambiental), la DIA es
El Decreto 170/08 remite en cuanto al elaborada por la Administración a través del
Procedimiento de Evaluación de Impacto órgano competente, para el caso específico de la
Ambiental a lo estipulado en los Artículos 29, 30 y minería metalífera, conforme art. 3 de la Ley Nº
concordantes de la Ley Nº 5.961 (art. 12) y el art. 7.722, el ciclo de conformación de este
13 dispone que “obtenida la Declaración de instrumento se configuraría recién con la
Impacto Ambiental, la empresa deberá presentar ratificación legislativa, lo que tornaría a la misma
ante la Dirección de Saneamiento y Control en un acto complejo con la participación del Poder
Ambiental para cada proyecto…”. Ejecutivo (en su faz administrativa manifestado a
Vale decir, que toda la normativa, de la través de un acto administrativo) y del Poder
cual Mendoza ha sido pionera en materia Legislativo (a través de la ratificación mediante
ambiental, sigue poniendo en cabeza del Poder una ley en sentido formal pero con efectos
particulares para el caso concreto). Tal es la
192
posición en la que coinciden mis estimados promulgada por el Poder Ejecutivo – ha incluido en
colegas Dres. Jorge Nanclares, Julio Gómez y su texto respecto de la ratificación de la DIA”.
Alejandro Perez Hualde. También posturas doctrinarias
Pero esta previsión legislativa que impone indican que no resulta extraño a la tradición
la obligación mencionada trae aparejada dudas jurídica de Mendoza porque actos administrativos,
sobre su constitucionalidad, toda vez que la de trascendencia pública, son reservados a la
naturaleza de la misma y sus efectos se autoridad legislativa, como lo prescribe el art.
circunscribirían a la órbita de la función 194 de la Constitución Provincial. (Pinto,
administrativa del Poder Ejecutivo “lato sensu” (y Mauricio, “Comentario a las recientes normas
sus órganos y organismos), que conforme al art. ambientales mendocinas”, Revista de Derecho
128 inc. 1 de la Constitución Provincial tiene Ambiental, Lexis Nexis, 2008,p. 8)
asignada; y en virtud de la vigencia del principio Sin embargo, a mi juicio ello no
republicano de gobierno consagrado en el art. 1 puede ser tomado como referencia válida,
de la Carta Magna Nacional, toda vez que la analógica, similar o supletoria; toda vez que dicha
actividad policial ambiental es propia del ejercicio estipulación constitucional es específica y
de la función administrativa por parte de ese determinante para el caso de concesión de
órgano del poder, reafirmado en la especialidad aguas, previo y / o después de realizado los aforos
que el mismo ostenta. de ríos y afluentes.
Mendoza ha tenido como objeto
3.- Breve referencia a la aplicación especial de regulación en toda su historia
analógica de los artículos 194 y 195 de la institucional al recurso hídrico. El agua es un
Constitución Provincial. recurso escasísimo, que tuvo su previsión
constitucional de salvaguarda y regulación en la
Respecto a la ratificación de la DIA
distribución por parte del constituyente. Es así que
por parte de la Legislatura, mis estimados colegas
el mismo entendió que el recurso hídrico debía
Dres. Julio Gómez y Alejandro Pérez Hualde,
ser resguardado de manera especial, esto es, por
refieren a que la Constitución Provincial
ley especial. “Las razones de elevar a rango
encomienda a la Legislatura en su artículo 194, “el
constitucional el principio de concesión legal que
ejercicio de controles específicos respecto de
caracteriza a la legislación mendocina, aunque
aguas según haya o no aforos de los ríos; y por
diversas, son al menos de un doble orden. La
tanto, si resulta de la distribución constitucional de
primera de ellas obedece, en el contexto liberal de
potestades entre los poderes que debe la
la época, fundamentalmente a la necesidad de
Legislatura actuar sobre las concesiones de agua,
mantener el status quo vigente, afianzando la
cuánto más se adecua a la Constitución una regla
cláusula sin perjuicio de terceros y asegurando los
que está dirigida a asegurar su intervención,
derechos adquiridos con anterioridad al
cuando de lo que se trata es de preservar la
establecimiento de este requisito que, en la
calidad de ese bien insustituible”, “… constituyen
práctica se transformó en una herramienta para
suficiente respaldo a la decisión que la Ley 7722 –
dificultar el otorgamiento de nuevas concesiones
sancionada por la misma Legislatura y
que pudieran ir en detrimento de los
concesionarios preexistentes y sus propiedades. La
193
segunda de las razones apuntaba a poner un freno realización de la obra o la prestación del
a los abusos y excesos en que incurrieron los servicio. b) cuando se realicen actos de
sucesivos gobiernos de turno a través del disposición de bienes que afecten el patrimonio
otorgamiento de concesiones prebendarias por de Obras Sanitarias Mendoza Sociedad del Estado;
parte de la autoridad administrativa”. (Martín, Energía Mendoza Sociedad del Estado; y Dirección
Liber, Derecho de Aguas, Abeledo Perrot-UNC, Bs. Provincial de Vialidad. c) cuando se requiera
As, 2010, p.151-152). contraer empréstitos públicos o el estado deba
garantizar el crédito al concesionario. Se requerirá
Con el artículo 194 y 195 de la
la ratificación legislativa del contrato en los
Constitución Provincial, el constituyente elevó a
siguientes casos: d) cuando se trate de una
rango constitucional el principio de concesión
concesión de obras y servicios públicos
legal del uso del agua. Es decir, la concesión del
existentes. e) cuando se trate de una concesión
uso del agua será otorgada por la Legislatura
Provincial a través de una ley formal, y juntamente subvencionada. f) cuando se establezcan
monopolios. g) cuando el término de la concesión
establece las mayorías especiales para la
sea mayor de 20 años).
aprobación legislativa. Además del sistema de
concesión del uso de agua, la Constitución Los proyectos y/ o actividades
establece que la Legislatura tiene facultad de mineras deberán cumplir con lo dispuesto en la
extender las zonas cultivables, y le indica una serie norma constitucional (art. 194 y 195 C.
de requisitos a cumplir y un sistema de mayorías P.), cuando refieran al uso del agua o a los
para la toma de decisión. regadíos agrícolas. Sin embargo, so pretexto de
estos artículos no se puede justificar la facultad
Pero esto no implica que pueda ser
ratificatoria dispuesta en el art. 3 (primer párrafo)
trasladado o extendido a la actividad minera.
de la Ley 7722. Ergo, el mismo es inconstitucional.
El hecho de que otras normas
Aún que se invocara la “denominada teoría
jurídicas prevean procedimientos que concluyen
de los poderes implícitos no puede justificar un
con la ratificación legislativa no puede ser
desconocimiento de que el principio que sostiene
trasladado directamente al caso en análisis, toda
el diseño institucional de la república es que
vez que leyes tales como la Ley Nº 5.507
ningún poder puede arrogarse mayores facultades
(Concesión de Obras Públicas), la Ley N° 8051 (Ley
que las que le hayan sido expresamente
de ordenamiento territorial y uso del suelo) que
conferidas, pues si de un poder expreso pudiera
indicara mi colega, Dr. Jorge Nanclares; poseen
implicarse otro de análoga consistencia se
diferentes objetos y como tal se ha considerado
destruyen los límites de la concesión y no tardaría
necesaria la misma para actividades estatales que
en echarse por tierra-todo el aludido equilibrio de
resultan de naturaleza dispositiva del patrimonio
la Constitución (Fallos:318:1967)”. (CSJN, fallo F.
provincial, lo que no ocurre con el procedimiento
100. XXXV. Fayt, Carlos Santiago c/ Estado
de emisión de la DIA en materia minera, el cual a
Nacional s/ proceso de conocimiento,
pesar de su trascendencia no tienen estos
considerando 9).
efectos La Ley Nº 5.507 requiere: aprobación
legislativa previa para la concesión: a) cuando sea 4.- La Evaluación de Impacto Ambiental
necesario la declaración de utilidad pública de como institución jurídica (EIA) y la Declaración de
bienes muebles o inmuebles, requeridos para la Impacto Ambiental (DIA) como acto
194
administrativo. Encuadre normativo nacional y adoptar la evaluación de impacto ambiental, a

provincial. través de una ley de 1976. En verdad, fue el único
país en legislar sobre la EIA, antes de la directiva
a.- La Evaluación de Impacto Ambiental.
europea” (Sánchez, Luis Enrique, Evaluación de
Si bien al respecto ya se ha explayado mi Impacto Ambiental, Departamento de Engenharia
colega Dr. Jorge Nanclares, quiero realizar una de Minas Escola Politécnica da Universidad de São
breve mención respecto a este instituto. Paulo, versión
La evaluación de impacto ambiental electrónica: http://www.bvsde.paho.org/bvsacd/c
encuentra su origen conceptual e instrumental en d29/enriquesanchez.pdf)
la legislación norteamericana. Cabe recordar que Es con la Declaración de Río sobre el
hasta los años 70, la preocupación por medir y Medio Ambiente y el Desarrollo de 1992 que se
evaluar los efectos ambientales de ciertas consolida la introducción de EIA como
actividades productivas no se encontraba en instrumento preceptivo de gestión ambiental. El
agenda de ningún Estado. Como ya mencionara, el Principio 17 determina que “Deberá emprenderse
medio ambiente se tenía como un tema de interés una evaluación del impacto ambiental, en calidad
minoritario. de instrumento nacional, respecto de cualquier
La toma de conciencia de los actividad propuesta que probablemente haya de
efectos degradantes que producen ciertas producir un impacto negativo considerable en el
actividades llevó a que el Congreso de EE.UU, medio ambiente y que este sujeta a la decisión de
dictara, en 1969, la National Enrironmental Policy una autoridad nacional
Act, usualmente conocida con la sigla NEPA. Dicha competente” (http://www.un.org/spanish/esa/sus
norma fijó en su art. 102 la obligación de que las tdev/agenda21/riodeclaration.htm)
acciones federales puedan suponer una afección La bibliografía especializada
significativa sobre el medioambiente sean respecto a la Evaluación de Impacto Ambiental
consideradas en un Environmental Impact coincide en que es uno de los principales
Statement (EIA) que prevenga las repercusiones instrumentos preventivos para la gestión del
de las mismas en el medio. medio ambiente.
Sin embargo, a pesar de que en Adoptaremos una primera definición
1972 la Conferencia de Estocolmo marcó un hito de Evaluación de Impacto Ambiental como “el
en la sensibilización ambiental de la sociedad a proceso de identificar las consecuencias futuras de
nivel mundial, Europa recién en 1985 “adoptó la una acción presente o propuesta” (definición
resolución (Directiva 337/85) de aplicación adoptada por la International Association for
obligatoria por parte de los países miembros de la Impact Assessment, IAIA; Impact assessment,
entonces Comunidad Económica Europea (actual simply defined, is the process of identifying the
Unión Europea), obligándolos a adoptar future consequences of a current or proposed
procedimientos formales de EIA como criterio de action., versión electrónica:
decisión para una serie de obras consideradas http://www.iaia.org/about/ )
como capaces de causar significativa degradación
Para finalmente, indicar que la EIA
ambiental. Francia sin embargo, ya se había
es una herramienta o procedimiento de
anticipado, y fue el primer país de Europa en
195
naturaleza esencialmente preventiva y en el anexo II de la presente ley. ), estableciendo

“cognoscitiva” (Falbo, Aníbal José, La Corte que la misma constituye un acto administrativo de
provincial y el debido procedimiento la autoridad ambiental, conforme el art. 20 de la
administrativo ambiental, nota a fallo de la SCJ de citada norma.
la Provincia de Bs. As., in re “Rodoni, Juan P. y La Provincia de Santa Cruz, en la Ley Nº
ots.v. Municipalidad de Bahía Blanca, sentencia 2.658 determina que “a fin de emitir la
del 3/3/10, en Revista del Derecho Ambiental, Declaración de Impacto Ambiental, la autoridad de
n°23, julio /setiembre 2010, Abeledo Perrot, aplicación (Subsecretaría de Medio Ambiente
p.195); utilizada, probada y validada a nivel dependiente del Ministerio de Economía y Obras
mundial e incorporada a nuestra legislación tanto Públicas, art. 6) considerará además de lo
nacional como provincial. La EIA es el manifestado en el Estudio Técnico de Impacto
instrumento que ejecuta el deber de no dañar el Ambiental y en el proceso de participación
ambiente impuesto por el art. 41 de nuestra ciudadana la adecuación del proyecto a… (art.
Constitución Nacional. Asimismo, se encuentra 16), dándole el carácter de acto administrativo,
incorporada en nuestro ordenamiento jurídico, a conforme las prescripciones del art. 18.( Art. 18
nivel nacional, en la Ley General del Ambiente (Ley Ley Nº 2.658: “La Declaración de Impacto
25675) art. 11 y a nivel provincial, Ley 5961, art. Ambiental constituye un acto administrativo de la
26 y 27. autoridad de aplicación…”)
Habiendo definido el concepto y alcance de La Provincia de San Juan, regula la DIA y
la Evaluación de Impacto ambiental, surge definir determina la autoridad de aplicación en el art. 2
la naturaleza y característica de la Declaración de de la Ley Nº 6.571 “De la evaluación de impacto
Impacto Ambiental (en adelante DIA). ambiental” que reza: “Todos los proyectos de
obras o actividades capaces de modificar directa o
indirectamente el ambiente del territorio
b.- Regulación de la Declaración de
provincial, deberán obtener una declaración de
Impacto Ambiental en las provincias argentinas.
impacto ambiental (DIA) expedida por la
Legislación comparada.
Subsecretaría de Política Ambiental, quien será
La Provincia de Buenos Aires, por medio de Autoridad Ambiental de Aplicación de la presente
la Ley Nº 11.723 Ley Integral del Medio Ambiente Ley”.
y los Recursos Naturales exige la Declaración de
La Provincia de Formosa, regula la
Impacto Ambiental (Artículo 10º: Todos los
EIA y determina la autoridad de aplicación en el
proyectos consistentes en la realización de obras o
cap. II –Métodos de Prevención- de la Ley 1060
actividades que produzcan o sean susceptibles de
(1993), “art. 28 (modificado por Ley n° 1552/10) Es
producir algún efecto negativo al ambiente de la
obligatorio realizar el Estudio de
Provincia de Buenos Aires y/o sus recursos
Impacto Ambiental previo en todos los proyectos
naturales, deberán obtener una Declaración de
que se mencionan a continuación, sin perjuicio de
Impacto Ambiental, expedida por la autoridad
otros que pudiera determinar la Autoridad de
ambiental provincial o municipal según las
aplicación en el futuro:…..art. 30; la autoridad de
categorías que establezca la reglamentación de
aplicación correspondiente deberá exigir y aprobar
acuerdo a la enumeración enunciativa incorporada
el estudio de factibilidad ambiental… art. 31: El
196
estudio de factibilidad será reglado por la Asimismo, el Decreto Reglamentario

autoridad de aplicación provincial.” Nº 2.109/94 (art. 20), como el Decreto Nº 820/06
(sobre E.I.A. para la actividad minera), la DIA es
De los textos normativos
elaborada por la Administración a través del
provinciales respecto al régimen de evaluación de
órgano competente.
impacto ambiental, y específicamente respecto a
la DIA, se concluye que ninguno expresa el La normativa provincial vigente me
requisito de ratificación legislativa y todos lleva a concluir que el procedimiento de
coinciden en que la autoridad competente emitirá evaluación de impacto ambiental es decidido por
la resolución pertinente autorizando el estudio de un acto administrativo, denominado DIA, emitido
impacto ambiental, o autorizándolo con por la autoridad administrativa competente.
condiciones o sujeciones a cumplir o rechazando
la autorización. [ver normativa de Provincia de
Buenos Aires (Ley 11723), Ciudad Autónoma de d. Naturaleza jurídica de la DIA.
Buenos Aires (Ley 123), Córdoba (Ley 7343 y Respecto a la naturaleza jurídica de
Decreto Reglamentario 2131/00), Chaco (Ley la DIA, ya se han expresado en profundidad mis
3964), Corrientes (Ley 5067), Chubut (Ley 5439), colegas Dres. Jorge Nanclares y Julio Gómez.
Misiones(Ley 3079), Formosa (Ley 1060), Tucumán
(Ley 6523 y su decreto reglamentario 2204), Sin embargo, en mi opinión, la DIA es un
Santiago del Estero(Ley 6321), Santa Fe (Ley 11717 acto administrativo que pone fin al proceso de
y Decreto 101/03), La Pampa (Ley 1914), Río evaluación de impacto ambiental. Es un acto
Negro (Ley 3266), Salta (Ley 7070), Neuquén (Ley típico del derecho ambiental, cuya naturaleza es
1875)]. la autorización. Dicha autorización debe contener
necesariamente una decisión motivada y ser
susceptible de la vía recursiva administrativa y
c.- Regulación de la Declaración de judicial, conforme al derecho
Impacto Ambiental en Mendoza humano fundamental de una efectiva tutela
judicial (art. 25 Convención Americana sobre
La Ley 5961 (1992) determina en su Derechos Humanos).
artículo 27 que “Todos los proyectos de obras o
actividades capaces de modificar, directa o
indirectamente el ambiente del territorio 5.- Estado de Derecho. Principio
provincial, deberán obtener una Declaración de republicano de gobierno, fortalecimiento de las
Impacto ambiental (D.I.A.), expedida por el instituciones.
Ministerio de Medio Ambiente, Urbanismo y
Vivienda o por las Municipalidades de la Provincia, Lo primero que quiero recalcar e insistir es
quienes serán la autoridad de aplicación de la en la necesidad de valorar el Estado de Derecho,
presente ley, según la categorización de los como marco central en el ordenamiento de
proyectos que establezca la reglamentación y de nuestra vida social. Entendiendo que el respeto de
conformidad con el anexo I, que forma parte de la todos por el orden jurídico, acorde a nuestra ley
presente”. (el remarcado me pertenece) fundamental, contribuirá al desarrollo de una
sociedad pluralista garante de la paz social.
197
La Constitución Nacional, en su art. 1 delitos o juzga las diferencias entre particulares.

adopta el sistema republicano como forma de Llamaremos a éste Poder Judicial, y al otro
gobierno, siendo uno de los caracteres más simplemente Poder Ejecutivo del estado”
sobresalientes, el de la división de poderes. Ello (Montesquieu, El Espíritu de las Leyes, Madrid.
abreva en la tríada clásica elaborada por 1980. p. 150.).
Montesquieu (Montesquieu, “El Espíritu de las Karl Lowenstein, por su parte, considera
leyes”, Tratado de Nicolás Estevanez. El Ateneo. que lo que erróneamente se suele designar como
Bs. As. 1951), quien funda su concepción en dos división de poderes es en realidad distribución de
postulados básicos: por un lado que cada una de determinadas funciones estatales a diferentes
las funciones del estado, legislativa, ejecutiva y órganos del Estado. (Lowenstein Karl, Teoría de la
judicial, deben estar en manos de diferentes Constitución, Barcelona. Segunda Edición
titulares; y por otra que esos poderes se deben Castellana Ampliada, traducida por Alfredo
vincular recíprocamente a través de diferentes Gallego Anabitarte. Ed. Ariel. 1979. p.
sistemas de controles recíprocos. 55.) Lowenstein reemplazó el concepto
“En una democracia constitucional, a cada de separación de poderes por el de “control”. Este
uno de los tres órganos que componen el gobierno control se realiza mediante diversas técnicas
le corresponde una determinada esfera de institucionales y de procedimiento, en general
competencia, compuesta por un abanico de avaladas constitucionalmente, que limitan y
facultades relativas a su propia función a las que controlan los órganos del poder en el ejercicio de
se agregan otras con la finalidad de controlar a los las funciones que tienen asignadas (Lowenstein,
otros poderes y así recíprocamente. Esta Karl, op. Cit., p. 253)
formulación se desprende del principio de Las fuentes inspiradoras del
separación de poderes, elemento básico del Estado constitucionalismo liberal que impregnó a las
de Derecho, adoptado por la Constitución constituciones latinoamericanas del siglo XIX,
Argentina” (Sabsay Daniel Alberto, en Gentile, incluida la nuestra, estuvo dado por una especie
Jorge H. (compilador), El Poder Legislativo, KAS, de globalización de las ideas políticas,
Uruguay, 2008, p. 945) principalmente la separación de poderes, la
La formulación más extendida de la teoría libertad y la igualdad en derechos.
de la división o separación de poderes a) la Declaración de Derechos del Estado
corresponde a Montesquieu, quien expresa,
de Virginia, de 1776, precursora e inmediato
“…Hay en cada estado tres clases de poderes: el antecedente de la Declaración de Independencia
Poder Legislativo, el Poder Ejecutivo de los asuntos de los Estados Unidos de América y de la
que dependen el derecho de gentes y el Poder Constitución misma de este país. En su sección 5
Judicial de los que dependen del derecho civil”. Por prescribía: “los poderes legislativo y ejecutivo
el Poder Legislativo, el príncipe, o el magistrado, deben estar separados y ser distintos del judicial”;
promulga leyes para cierto tiempo o para siempre,
y enmienda o deroga las existentes. Por el segundo b) la Revolución francesa con su
poder, dispone de la guerra y de la paz, envía o Declaración de los Derechos del Hombre y del
recibe embajadores, establece la seguridad, Ciudadano, de 1789, que adquirió pronto prestigio
previene las invasiones. Por el tercero, castiga los e influencia decisiva en el mundo occidental,
198
dispone en su artículo 16: “toda sociedad en que De acuerdo con lo anterior, en el sistema
no está asegurada la garantía de los derechos ni interamericano de protección a los derechos
determinada la separación de los poderes no tiene humanos, la democracia representativa es
Constitución”. determinante porque no es posible lograr esa
protección sino dentro de ese contexto. En efecto,
Así, la Constitución de Estados Unidos,
los derechos humanos tal como están
fuente inspiradora de nuestra Carta Magna,
contemplados en la Declaración y la Convención
pregona un sistema federal por medio de la
americanas, no son comprensibles sino en un
división de poderes entre el gobierno nacional y
Estado democrático, que implica, por definición, la
los gobiernos estatales. Se instituye también un
existencia de un estado de derecho. Es posible que
gobierno nacional equilibrado, separando los
en un Estado totalitario se consagren varios de los
poderes entre tres ramas independientes: la
derechos individuales contemplados en los pactos
ejecutiva, la legislativa y la judicial.
internacionales. Pero es el estado de derecho el
Recientemente, la Carta Democrática que pone un límite al poder de las autoridades y
Interamericana, aprobada en la primera sesión representa una garantía del respeto a la dignidad
plenaria de la Organización de Estados Americanos del ser humano y a sus derechos esenciales, límite
(OEA), el 11 de setiembre de 2001, en forma más y garantía que no existen en el Estado
completa dispone en su artículo 3 que, entre totalitario.” (Nieto Navia, Rafael, El Estado
otros, son elementos esenciales de la democracia Democrático en el Sistema Interamericano de
representativa “la separación e independencia de Protección de los Derechos Humanos, Secretaría
los poderes públicos”. de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
Asimismo, el sistema interamericano de San José de Costa Rica, 1998, p. 135-136)
derechos humanos destaca fundamentalmente el La Corte Interamericana de Derechos
valor e importancia de los derechos políticos y Humanos expresa que el “el artículo 3 de la Carta
cómo son esenciales en la democracia Democrática Interamericana dispone que [s]on
representativa que es considerada por los Estados elementos esenciales de la democracia
americanos como un elemento fundamental del representativa, entre otros, el respeto a los
Sistema y como la base de la autoridad del derechos humanos y las libertades fundamentales;
Gobierno. el acceso al poder y su ejercicio con sujeción al
“La democracia representativa es estado de derecho; [...] y la separación e
determinante en todo el sistema del que la independencia de los poderes públicos”. (CIDH,
Convención forma parte. Es un “principio” caso Quintana Coello y otros vs Ecuador, sentencia
reafirmado por los Estados americanos en la Carta 23/8/2013, considerando 179)
de la OEA, instrumento fundamental del Sistema Por tanto, el principio republicano de
interamericano. El régimen mismo de la gobierno es el que orienta todo el ordenamiento
Convención reconoce expresamente los derechos jurídico. Según Paulo M. Cruz, es el “principio de
políticos (art. 23) que son aquellos que, en los los principios” (CRUZ, Paulo Márcio. (2005).
términos del artículo 27, no se pueden suspender, Fundamentos del derecho constitucional. 2. ed.
lo que es indicativo de la fuerza que ellos tienen en (año 2003), 3. tir. Curitiba: Juruá.). Es el que
dicho sistema.
199
matiza los demás valores jurídicos en nuestro esfera propia y exclusiva del Legislador, éste
ordenamiento constitucional. tampoco puede invadir -so pena de
inconstitucionalidad-, la esfera propia y exclusiva
Ahora bien, si bien es cierto que en el
del Ejecutivo. Cada Poder sólo puede actuar
sistema de la república democrática, la separación
válidamente en la esfera de su respectiva
de poderes fue dispuesta para controlar el poder,
competencia establecida por la Constitución. La
posibilitar la libertad y garantizar los derechos de
“reserva de la administración” es un obvio
las personas; la Corte Suprema de Justicia de la
corolario del principio de separación de los
Nación ha reconocido también otras finalidades
poderes o división constitucional de las funciones
del mismo, habiendo expresado que “…la doctrina
estatales, que aparejan la adjudicación de
de la división de los de los poderes o de la
competencias propias y exclusivas a cada uno de
separación de las funciones, especialmente en
los tres órganos esenciales integrantes del
nuestras sociedades modernas, halla su causa y
finalidad en la especialización que pide el cumplido gobierno… ”. (Marienhoff, Miguel S., “Tratado de
Derecho Administrativo, Edit. Abeledo Perrot, T I.
ejercicio de las diversas funciones en órganos, cuya
p. 250.)
integración personal y medios instrumentales está
pensada con arreglo a la especificidad de aquéllas, El constituyente es el que efectuó el diseño
es prenda de mejor acierto de sus proyectos y de distribución de competencias, y cuando la ley y
realizaciones” (CSJN, C.M. del C.B. de c/Estado no la Constitución establecen exigencias que no
Nacional Min. de Acción Salud y Acción Social”, han sido especificadas por el legislador originario,
Fallos: 310:120. 1987) tales prácticas legislativas alteran el principio de
división de poderes establecidos por la Carta
Es decir que en el criterio del Alto Tribunal
Magna y transgreden la regla según la cual “…sus
la división de poderes no responde solo a la
preceptos no pueden ser alterados por leyes
tradicional concepción montesquiana, sino
reglamentarias”.
también a la necesaria especialización que deben
tener los órganos del poder para lograr la óptima Nuestra Constitución establece un reparto
gestión de los intereses públicos (La Constitución de competencias y los respectivos medios de
Nacional se enrola en esta tendencia al establecer control que garanticen una relación de equilibrio
las competencias de cada órgano de gobierno.: entre las distintas funciones.
Poder legislativo art. 75; Ejecutivo art. 99 y Judicial Ya en 1922, la Corte Suprema de
arts. 116, 117. Loñ, Félix. Enfoque sistémico de la
Justicia de la Nación determinó que “La doctrina
División de Poderes después de la Reforma de la omnipotencia legislativa que se pretende
constitucional de 1994, LL 1998-B-1115) fundar en una presunta voluntad de la mayoría del
En este esquema tripartito de pueblo, es insostenible dentro de un sistema de
ejercicio del poder estatal, con las finalidades gobierno cuya esencia es la limitación de los
precitadas, entiende Miguel S. Marienhoff, que poderes de los distintos órganos y la supremacía
existe una “zona de reserva de la administración” de la Constitución. Si el pueblo de la Nación
por oposición a la “reserva de ley” y a la “reserva quisiera dar al Congreso atribuciones más
de justicia”, derivando la conclusión lógicamente, extensas que las que ya le ha otorgado o suprimir
del siguiente razonamiento: “así como el Poder alguna de las limitaciones que le ha impuesto, lo
Ejecutivo no puede invadir con su accionar la haría en la única forma que él mismo ha
200
establecido al sancionar el artículo 30 de la del poder de policía concurrente con la Nación, lo

Constitución. Entretanto ni el Legislativo ni ningún referido a la materia ambiental en la Provincia de
departamento del Gobierno puede ejercer Mendoza lo que de hecho ha materializado a
lícitamente otras facultades que las que le han través del dictado de diversas normativas (vg.: Ley
sido acordadas expresamente o que deben Nº 5.961, Ley Nº 7.722, entre otras), y en tanto las
considerarse conferidas por necesaria implicancia limitaciones legales se verifiquen como razonables
de aquéllas. Cualquiera otra doctrina es y no vulneren derechos individuales de las
incompatible con la Constitución, que es la única personas.
voluntad popular expresada en dicha forma.” Se verifica aquí, en el caso concreto, una
(C.SJ.J, N, in re “Horta, José c/Harguindeguy, evidente diferenciación entre los conceptos de
Ernesto “- 21/8/1922 - Fallos: 136:170) “Poder de Policía” y “Policía Administrativa”,
Específicamente en cuanto al artículo 3 de entendiendo al poder de policía como “parte de la
la Ley 7722, cualquiera haya sido la técnica función legislativa que tiene por objeto la
legislativa elegida, no es posible generar promoción del bienestar general, regulando a ese
atribuciones más extensas que las que el pueblo, a fin los derechos individuales, reconocidos expresa
través del constituyente, le ha confiado a la o implícitamente por la Constitución
Legislatura, ni puede disminuir las restricciones extendiéndose hasta donde la promoción del
que le ha impuesto la misma Constitución. bienestar general lo haga conveniente o necesario
dentro de los límites constitucionales (arts. 19 y 28
En este marco, deviene como lógica
CN)” (Dromi, Roberto, Derecho Administrativo,
conclusión que la materia abarcada por el
Ediciones Ciudad Argentina, 1994. p. 32.) .Como
procedimiento de impacto ambiental así como su
tal, procede por normas generales, abstractas,
conclusión en la Declaración de Impacto
impersonales y objetivas.
Ambiental, tanto por ser materia
estrictamente administrativa (art. 128 inc. 1 El poder de policía es la función legislativa
Constitución de Mendoza), como por la en virtud de la cual se limita los derechos
especialización de los órganos que componen la consagrados en la Constitución Nacional; pero no
administración provincial competentes en la toda limitación de derechos queda comprendida
materia (vg., Ministerio de Tierras, Ambiente y en el concepto de poder de policía. Lo que
Recursos Naturales actual Secretaría de Ambiente delimita el concepto de poder de policía es la
y Ordenamiento Territorial) esté reservado con noción de interés público. Éstas, son limitaciones
exclusividad a la decisión de los mismos, con tendientes a armonizar el interés del particular
exclusión de la pretendida intervención del órgano con el interés general.
legislativo (vía “ratificación” prevista en el art. 3 de En nuestro país, la jurisprudencia ha
la Ley Nº 7.722), ya que en caso contrario se variado sensiblemente: en 1869 y 1887, en sendos
estaría invadiendo la órbita constitucional fallos, acepta sin vacilaciones el criterio
expresamente asignada al Poder Ejecutivo restringido, para dar un claro vuelco en 1922 y
Provincial. receptar el criterio amplio argumentando que
Al respecto, no puede existir “...el estado no debe solo atender la moralidad,
discusión alguna sobre la atribución constitucional salubridad y seguridad públicas, sino que también
del Poder Legislativo de reglamentar, en ejercicio tiene el deber de proveer lo conducente a la
201
prosperidad del país...” (CSJN, “Ercolano v. Lanteri Consultiva 6/86). La exigencia legislativa de
de Renshaw”, 28 de abril de 1922, Fallos 136:170), “ratificación” es válida si media habilitación
al ratificar la validez de la Ley 11.157. constitucional para ello, hipótesis que no se da en
nuestro ordenamiento constitucional provincial
En posteriores fallos, la Corte Nacional ha
para el caso en análisis.
sustentado este criterio, pero concediendo cada
vez más amplitud al objeto, lo que en la práctica Ahora bien, la función administrativa sólo
se traduce en un avance progresivo del poder del ejecuta el poder de policía. Por su parte la policía
estado sobre los derechos y garantías (La palabra original francesa es pólice. En inglés
constitucionales de los habitantes, que ven con fue traducida como polity (en la primera
preocupación este proceso. traducción de 1759-1760). Luego el término habría
sido utilizado en el derecho inglés y proyectado su
Todo lo expuesto nos conduce a un
influencia a los Estados Unidos. Legarre.
replanteo del concepto de ley y del principio de
Santiago, Poder de policía y moralidad. Buenos
división de poderes, como también del sistema de
Aires. Ed. Abaco. 2004. 1992) es la función
frenos y contrapesos entre los poderes del Estado.
administrativa que tiene por objeto la protección
En este sentido, conforme la Opinión Consultiva
de la seguridad, salubridad y moralidad públicas, y
Nº 6/86 del 09/05/1986 de la Corte
de la economía pública en cuanto afecta
Interamericana de Derechos Humanos e
directamente a la primera, función ésta
interpretando el término ley del art. 30 de la
condicionada por la legislación.
Convención Americana sobre Derechos Humanos
(CADH), no puede tener otro sentido que el de ley Es una función administrativa y como tal
formal, es decir, norma jurídica adoptada por el comprende diversas especies de actividad estatal.
órgano legislativo y promulgada por el Poder Su contenido es heterogéneo, elástico y dinámico.
Ejecutivo, según el procedimiento requerido por el Se expresa, ya sea a través de actos
derecho interno de cada Estado. (Considerando administrativos (como autorizaciones y aplicación
27, que se reafirma en el Considerando 35). Por de sanciones, certificación de hechos
unanimidad, entonces, la Corte Internacional jurídicamente relevantes e inscripciones
considera que la palabra “leyes” en el artículo 30 meramente declarativas o constitutivas), simples
de la Convención significa norma jurídica de actos (dictámenes de técnicos y profesionales),
carácter general, ceñida al bien común, emanada hechos administrativos (actuación material),
de los órganos legislativos constitucionalmente inclusive mediante normas abstractas, obligatorias
previstos y democráticamente elegidos y y generales (como reglamentos autónomos, en
elaborada según el procedimiento establecido por algún caso, reglamentos de ejecución cuando esa
las constituciones de los Estados Partes para la potestad fue asignada por ley).
formación de las leyes. La actividad policial se realiza siempre a
“Lo anterior no se contradice forzosamente través de actos administrativos que limitan la
con la posibilidad de delegaciones legislativa.., actividad individual. Las autoridades en ejercicio
siempre que tales delegaciones estén autorizadas de la policía administrativa está investida de
por la propia Constitución, que se ejerzan dentro potestades: directivas (emisión de instrucciones
de los límites impuestos por ella y por la ley de los órganos superiores a los inferiores),
delegante….” (considerando 26 de la Opinión sancionadoras (investigación de conductas
202
infractoras y aplicación de sanciones), potestad Debe tenerse presente, que la Ley

reglamentaria conferida por el texto legal. Nº 5691 determina en su art. 27, lo ya reiterado
varias veces, en cuanto a la DIA: “Todos los
Así, en el tema que nos ocupa, no caben
proyectos de obras o actividades capaces de
dudas de que el procedimiento de estudio de
modificar, directa o indirectamente el ambiente
impacto ambiental así como la conclusión del
del territorio provincial, deberán obtener una
mismo mediante la emisión de la
declaración de impacto ambiental (DIA), expedida
correspondiente DIA, es sustancialmente,
por el Ministerio de Medio Ambiente, urbanismo y
materia administrativa constitucionalmente
vivienda o por las municipalidades de la provincia,
instituida en cabeza del Poder Ejecutivo y/u
quienes serán la autoridad de aplicación de la
órganos u organismos predispuestos al
presente ley, según la categorización de los
efecto, perfeccionable a través de la forma
proyectos que establezca la reglamentación y de
normal de manifestación de la policía ambiental
(acto administrativo), lo que tiene su conformidad con el anexo I, que forma parte de la
presente ley.”
fundamento no solo en los argumentos
esbozados precedentemente, sino en el La Ley Nº 5.691 requiere que la misma sea
andamiaje general establecido en las diferentes expedida por el Ministerio de Medio Ambiente,
normativas que la provincia de Mendoza tiene Urbanismo y Vivienda o por las municipalidades
emitidas en materia medio ambiental. de la provincia, quienes serán la autoridad de
aplicación de la presente ley; vale decir, que no
“Si la esencia de nuestro sistema de
requiere para su aprobación, la intervención del
gobierno radica en la limitación de los poderes de
Poder Legislativo provincial.
los distintos órganos y en la supremacía de la
Constitución, ningún departamento puede ejercer Ahora bien, la norma incluida en el art. 3
lícitamente otras facultades que las que le han de la Ley Nº 7.722, supera ampliamente las
sido acordadas (Fallos: 137:47) y es del resorte de facultades constitucionales otorgadas a la
esta Corte juzgar "la existencia y límites de las Honorable Legislatura Provincial, y no resulta
facultades privativas de los otros poderes" (Fallos: encuadrable ni siquiera en la previsión del art. 99
210:1095) y "la excedencia de las atribuciones" en inc. 22 Constitución Provincial, toda vez que la
la que éstos puedan incurrir (Fallos: misma expresamente condiciona la posibilidad de
254:43).” (CSJN, fallo F. 100. XXXV. Fayt, Carlos intervención legislativa a que las cuestiones
Santiago c/ Estado Nacional s/ proceso de tratadas, por su naturaleza no estén previamente
conocimiento, considerando 5, primera parte). sometida a otros poderes provinciales o
nacionales.
Siendo así, y en base al principio
republicano de gobierno, es curioso que el art. 3 La administración general de la Provincia es
de la Ley Nº 7.722 determine que “para los una facultad propia del Poder Ejecutivo (art. 128
proyectos de minería metalífera, obtenidas las inc. 1) y el dictado de los actos mediante los cuales
fases de cateo, prospección, exploración, ella se ejerce es una facultad propia y exclusiva
explotación o industrialización, la DIA debe ser del mismo.
ratificada por ley…”. El cuestionamiento surge Solo podría admitirse el llamado veto
respecto de la necesidad de que la DIA sea legislativo, en este caso la posterior ratificación
ratificada por ley.
203
del DIA, en aquellas materias propias del Poder sintomático el caso de la War Powers Act. Esta
Legislativo que han sido delegadas al Poder etapa de gobierno dividido, caracterizado por la
Ejecutivo, no en las que pertenecen a su zona de disputa de las prerrogativas entre Ejecutivo y
reserva. Ya mencioné anteriormente entre lo que Legislatura, va a ser el escenario de la
se entiende como zona de reserva de la ley y zona confrontación decidida en el caso
de la administración. Chadha” (Santiago, Alfonso, coautor con el Dr
Thury, Valentín, Tratado de la Delegación
En nuestro caso de análisis, proyectos de
Legislativa, Editorial Abaco, Bs. As, 2002, cap.1;
minería metalífera obtenido en sus diferentes
ver más ampliamente en Valentín Thury Cornejo:
fases, no es materia propia del Poder Legislativo,
Juez y división de poderes hoy, Editorial Ciudad
sino que hace a la gestión de la administración
Argentina, Buenos Aires, 2002, págs. 339-344)
propia del Poder Ejecutivo, conforme las
facultades otorgadas por nuestra Constitución Insisto, la exigencia de la ratificación
Provincial, art. 128, inc. 1. posterior significa, por tanto, la intromisión
indebida del Poder Legislativo en la zona de
“El veto legislativo es un mecanismo
reserva propia del Poder Ejecutivo. Ello conduce a
por el cual el Congreso, al delegar sus facultades
la violación de nuestro sistema republicano de
legislativas o presupuestarias, retiene poder para
gobierno, al arrogarse la Legislatura facultades
efectuar una última decisión sobre el tema en
que no le son atribuidas por el sistema jurídico
cuestión, mediante el veto de la decisión efectuada
constitucional.
por el órgano al cual se le ha efectuado la
delegación. Esta institución nace a principios de la “…De dicho balance surge que los
década de 1930, en la Presidencia de Hoover, con jueces no pueden opinar sobre el modo en que se
la delegación que el Congreso le otorga para ejercitan las facultades de otro poderes, pero
efectuar una reestructuración administrativa, deben establecer sus límites. Ello es así porque la
como un esfuerzo para reconciliar dos necesidades esencia de nuestro sistema de gobierno radica en
conflictivas: el poder ejecutivo deseando aumentar la limitación de los poderes de los distintos
su poder discrecional, y la Legislatura insistiendo órganos y en la supremacía de la Constitución.
en un mecanismo de control que no implicara la Ningún departamento del Gobierno puede ejercer
sanción de una ley. Pero no alcanzará su lícitamente otras facultades que las que le han
configuración e importancia definitiva como sido acordadas (Fallos: 316:2940 y sus
instrumento político, hasta el año 1939 durante la citas)”.(CSJN, Bussi, Antonio Domingo c/ Estado
presidencia de Roosevelt, cuando se sancionó la Nacional Congreso de la Nación - Cámara de
Reorganization Act. De este modo, se mantuvo un Diputados s/ incorporación a la Cámara de
cierto equilibrio entre la necesidad de obtener Diputados, 13/07/2007, considerando 5°)
delegaciones amplias y la sujeción de las mismas Al juez le corresponde el Alto
al control establecido por el Congreso. El Magisterio Constitucional, en primera y primordial
fenómeno alcanzó su punto culminante durante la medida, que se manifiesta en la función de
presidencia de Nixon, con su claro enfrentamiento interpretar y aplicar la Constitución. En el artículo
con el Congreso dominado por los Demócratas; 3 de la ley además de la finalidad de la tutela
sería en esta época donde se sancionarían más ambiental en materia minera se encuentra el
leyes conteniendo este instrumento, resultando respeto a los aspectos fundamentales de la
204
organización política del Estado y de su correlativo proyectos de minería metalífera obtenidos de las
orden jurídico plasmado en nuestra Carta Magna fases de cateos, prospección, exploración,
fundamental. explotación, o industrialización. El legislador se
ha arrogado de una facultad exorbitante,
Nuestros constituyentes originarios
extendiéndose sobre la zona de reserva propia de
diseñaron en el artículo primero, la organización
la administración (PE); no prevista en la magna
del poder, la forma de Estado y la forma de
constitucional. Es decir, el legislador se arroga
Gobierno. En ese diseño institucional se encuentra
una facultad no propia de su competencia y se
el principio republicano, a través de la división de
reserva la decisión final discrecional de ratificar o
poderes, sin el cual no se puede hablar de Estado
no la DIA emitida por órgano y/ o autoridad
de Derecho. Es decir, que el principio republicano
competente.
ocupa el lugar más estratégico del ordenamiento
constitucional. En este sentido, quiero tomar unas
palabras del Procurador Sebastián Soler en el fallo
Es a partir de la organización del
conocido como “Cine Callao” (fallos: 247:121,
Estado, que se puede garantizar los derechos y
22/06/60),“Cuando un determinado poder, con el
deberes de los ciudadanos, su sistema político y la
pretexto de encontrar paliativos fáciles para un
relación gobernantes- gobernados.
mal ocasional, recurre a facultades de que no está
La intervención legislativa (ratificación) investido, crea, aunque conjure aquel mal, un
importa la emisión de una norma legal formal peligro que entraña mayor gravedad y que una vez
pero no sustancial, toda vez que legisla para un desatado se hace difícil contención: el de
caso concreto (cuando la ley en sentido material identificar atribuciones legítimas en orden a lo
importa la emisión de normas generales, reglado, con excesos de poder. (…)”.
abstractas, impersonales y objetivas). Ello, de
conformidad con la Opinión Consultiva de la Corte
Interamericana Nº 6/86. 6. Necesidad de mecanismos de control
social.
Por último, es diversa, compleja y
múltiple la normativa tanto nacional como La Legislatura Provincial se invistió de la
provincial, que en distintos ámbitos, no sólo facultad de último control del proceso de
mineros, como puede ser el hídrico, energético, Evaluación de Impacto ambiental, a través de la
hidrocarburos, bosques, entre otros, que se ratificación (o no) de la Declaración de Impacto
encuentra determinado el procedimiento de ambiental, lo que además implica subestimar los
Evaluación de Impacto Ambiental. En ningún controles que el Poder Ejecutivo, a través de las
ordenamiento, salvo en la Ley 7722 de Mendoza, autoridades competentes, realiza.
se encuentra prevista la ratificación de la DIA por Al inicio del análisis de los dos artículos
las Legislaturas Provinciales o Parlamento controvertidos que he señalado, indiqué, con
Nacional. remisión al Diario de sesiones, que hay un
Por tanto, es a partir del diseño prejuzgamiento por parte de los legisladores
constitucional del Estado de Derecho, que es respecto a calificar los controles que el Estado
inconstitucional el requisito de ratificación de la realiza, conforme la autoridad competente, en
Declaración de Impacto Ambiental para los materia minera.
205
Así del debate parlamentario surge, entre un sistema poderoso que permite a los ciudadanos
otros, “No existen controles adecuados en esta europeos ser más exigentes con sus líderes, con
actividad. Tenemos en la Justicia más de cinco un proceso amplio de participación
casos en donde tenemos problemas judiciales y consulta.
porque los controles sobre la extracción están en Asimismo, las modernas administraciones y
duda. Los controles en la agricultura, dije solo un legislaciones en materia ambiental han dispuesto
ejemplo; tenemos que lograr que los controles en “instituciones de balance”, esto es herramientas
esta actividad, como es la minería, también de gestión que facilitan el control de las
tengan el nivel de excelencia como lo tienen en la actividades eco-responsables desarrolladas por las
agricultura” (exposición del Senador Camerucci empresas, midiendo cuantitativa y
(UCR), Diario de sesiones, 19 de junio de 2007, cualitativamente su actuación. Estas herramientas
pág. 322) de gestión y control de actividades ambientales
Si el legislador entendía que debía evidencian los esfuerzos por conciliar el logro de
reforzar o fortalecer los controles que realiza el objetivos económicos, sociales y ambientales
Ejecutivo respecto a la actividad minera, podría (sustentabilidad), en aras de conceptos más
haber previsto por ejemplo una forma de control amplios que favorecen el desarrollo sostenible.
descentralizada, a través de agencias También otra opción le cabía al
gubernamentales, defensorías ambientales o legislador, tal como lo manifestara mi colega, Sr.
entes reguladores. Estos surgen de la creación Ministro Dr. Jorge Nanclares, “la creación del fuero
legislativa, la cual les da competencia y establece minero, reforzará oportunamente la función de
una estructura de administración. Este sistema control en la génesis de los desarrollos mineros”.
asegura el principio republicano de gobierno, el
respeto de la división de poderes y una mejor En síntesis, los modelos de control más
administración de los recursos y su consecuente modernos en materia ambiental no se
control. circunscriben solamente y estrictamente a la
norma, a la legalidad y al procedimiento, sino que
También pudo concebir una estructura además incorporan el control social, la
como la Agencia Europea del Medio Ambiente, la participación ciudadana, e instrumentan
que desempeña un papel fundamental a la hora herramientas ambientales, como el balance social,
de recabar la información y la que se creó con el que ofrecen resultados positivos para la sociedad,
fin de fomentar el desarrollo sostenible a través
la economía y el ambiente; y así poder contribuir
del suministro de datos pertinentes y oportunos a una mejor calidad de vida de los ciudadanos.
los responsables políticos y a la ciudadanía en
general. “Esta agencia reúne a 660 organizaciones Por todo ello, y en mi opinión, no puede
de defensa del medio ambiente en todo el quedar el control final de la actividad minera en
continente” (Comisión Europea, Por un futuro más la ratificación legislativa. Ello no garantiza ni
verde. La Unión Europea y el medio Ambiente. mayor ni mejor control. Para evitar el deterioro
Serie Europa en movimiento. Luxemburgo, 2002, social que generan las dicotomías extremas
p. 24). Es decir, se pasó de una estructura fijada ambientalismo vs actividad minera, la alternativa
sólo en un mero control legal- procesal de las es la construcción de formas e instancias estables
acciones respecto al medio ambiente a dotar de de concertación, en las que sea posible la
206
participación permanente de los diferentes mi criterio la inconstitucionalidad del artículo 3

actores o sectores involucrados, en instancias de en su primer párrafo.
diálogo, de saberes y conocimientos técnicos y
científicos, en el despliegue de responsabilidad
social ambiental y empresaria, en el respeto a las 8.- Conclusión respecto al artículo 3 de la
instituciones y sus competencias, y la confianza Ley 7722.
social en ellas tendiendo a lograr una Por último comparto lo dicho por el
convivencia y democrática. Máximo Tribunal Nacional “Tampoco deja de ver
7.- Técnica legislativa. Inseguridad esta Corte la gravedad que tiene la declaración de
jurídica, ratificación sin tiempos ni mayorías. inconstitucionalidad de una ley, de cualquier ley
(Fallos: 300:241, 1057; 302:457, 484 y 1149, entre
La técnica legislativa utilizada en la muchos otros). Sin embargo -ya lo decía el juez
primera parte del artículo 3, no ha sido la más
Hughes: además de que sería imposible defender
propicia. Además del cuestionamiento la primacía de la Constitución sin la facultad de
constitucional respecto al instituto de ratificación, invalidar las leyes que se le opongan, el no
el articulado no determina ni el procedimiento, ni ejercicio de dicha facultad deberá considerarse
tiempos para su tratamiento, ni el sistema de como una abdicación indigna. En virtud de tales
mayorías parlamentarias a aplicar. consideraciones, el Tribunal tiene la más alta
Al no fijar plazos para que cada una autoridad para, en defensa de la Constitución, no
de las Cámaras trate la DIA emitida por autoridad sólo buscar el derecho aplicable sino también
competente, deja un vacío normativo que genera expresarlo.” (C.S.J.N., Bazterrica Gustavo Mario s/
múltiples opciones de interpretación; además de tenencia estupefaciente, voto del Dr. Enrique S.
imprevisibilidad y no certeza respecto a su Pettracchi, considerando 26, 18/8/2008)
aplicación ¿que pasará con la DIA aprobada o Por todo lo expuesto, quiero dejar aclarado
rechazada por autoridad competente si la que mi opinión comporta la comprobación de que
Legislatura deja transcurrir el tiempo sin darle la norma ha sido dictada en ejercicio indebido de
tratamiento? Más allá de la interpretación que se la competencia otorgada, por la Constitución
opte, esto genera inseguridad jurídica haciendo Provincial, a la Legislatura provincial.
arbitrario e imprevisible el procedimiento.
Mientras la Legislatura Provincial no se
Hay que recordar y resaltar que todo el
halle investida de facultades constitucionales
procedimiento de tratamiento legislativo de la Ley expresas que lo habiliten para disponer y ejercer
7722 fue realizado en un tiempo sumamente “la ratificación” establecida en el artículo 3 de la
breve; tal como lo expresé anteriormente en mi Ley 7722, la inconstitucionalidad de la norma
apartado III. impera, ya que se encuentra en franca violación
Lo expuesto me lleva a concluir que el de la garantía al principio republicano de gobierno
legislador no se dio el tiempo razonable para establecido en el artículo 1 de la Constitución
determinar una correcta y precisa técnica Nacional y artículo 1 y 12 de la Constitución
legislativa respecto a todos los aspectos Provincial.
precedentemente abordados, imponiéndose en Ya hemos expresado reiteradamente que la
temática que nos adentra el análisis es de inmensa
207
trascendencia institucional, económica, política, Sin ninguna duda el voto del Dr. Jorge
social y cultural, con complejos y diversos efectos, Nanclares reproduce en forma sistemática y
lo que me lleva a decidir en pos de garantizar la ajustada a derecho cada uno de los contrapuntos
forma democrática y republicana alcanzada y que se plantean en la redacción de la ley, en los
afianzada en nuestro país. sistemas procedimentales y por último los
antecedentes que existen, cuya validez e
Que por todas las razones expuestas en
importancia me inclinan a sostener el mismo voto
examen, el legislador en el art. 3 de la ley 7722
con algunas apreciaciones de mi parte que
conculca el art. 1 de la Constitución Nacional y
considero importantes por la trascendencia que
art. 1 y 12 de la Constitución Provincial, en la
puede emanar de la presente sentencia.
medida en que invade la esfera de la zona de
reserva de la administración, siendo una facultad Parto de la base de interpretar que no
de la autoridad ejecutiva. Y por ello estimo que existe un condicionamiento que haga inviable a la
debe declararse la inconstitucionalidad actividad minera en la redacción del legislador. Es
del primer párrafo del artículo 3 de la Ley 7722. más, este es uno de los casos en donde la
jerarquía política que emana del contenido de la
ley está ejemplarizando a la sociedad en la
IX.- RESPUESTA AL PLENARIO: custodia de elementos que son vitales.
Finalmente, habiendo concluido el análisis No existe una contradicción entre la ley y la
de los artículos 1, 2 y 3 de la Ley 7722, en tanto actividad minera, sí existe una
son los que contienen la esencia de la ley, complementariedad que no sólo hace a los límites
corresponde “declarar la constitucionalidad” de del ejercicio de cualquier actividad amparada por
la misma, con excepción del artículo 3 primer la Constitución Nacional (art. 14) respecto de los
párrafo. límites que tienen todas las libertades.
ASI VOTO. Digo que es una decisión política
trascendente porque el Legislador utilizando el
principio de la racionalidad normativa
A LA CUESTION OBJETO DE LA (proporcionalidad entre el medio utilizado y la
CONVOCATORIA, EL DR. PEDRO LLORENTE, DIJO: finalidad a obtener) prohíbe la utilización de
En el plenario se nos plantea dictaminar la elementos contaminantes en la explotación
constitucionalidad o no de la Ley N° 7722 en tanto minera metalífera buscando la preservación
y en cuanto hace referencia específica a un ambiental como un fin inicial sustancial para la
procedimiento a seguir tal cual fuera un paso vida humana, principio también sustentado por la
administrativo previo a una explotación minera Constitución Nacional en su artículo 41.
metalífera y en donde específicamente se hace La sociedad mendocina ha venido
referencia a la prohibición del uso de discutiendo reiterada y constantemente sobre
determinados elementos que son lesivos para el estos procesos de lixiviación que han tenido en la
hombre en cuanto exista un mal uso de ellos, y práctica varios accidentes enunciados por los
por supuesto, pueden producir una degradación medios de comunicación nacionales e
ambiental severa. internacionales que llevaron a la contaminación
208
de acuíferos indispensables y necesarios para la agrícola, actividades que requieren del uso
vida humana. responsable y eficaz del agua.
La representación legislativa, con su voto Es entonces, que la competencia nacional
mayoritario ha querido expresar el fin de estos en la actividad minera (facultad delegada) no se
métodos y se hace necesario que aparezcan contrapone con la competencia ambiental
nuevas tecnologías que sin alterar el sistema provincial (facultad no delegada, pero si
ambiental permitan obtener recursos que también reconocida por la Constitución Nacional- Reforma
son importantes para la vida humana. La de 1994) sino que son absolutamente
tecnología deber ser compatible con el bienestar complementarias para el caso en cuestión.
de la sociedad toda. Por ello, no encuentro contradicción
Sintetizo diciendo que el Legislador prefirió sustancial que amerite una declaración de
utilizar métodos preventivos, cautos y inconstitucionalidad.
precautorios en vez de avalar un sistema de La normativa número 7722 en todos sus
“riesgo controlado”, teoría que se utiliza en artículos es plenamente constitucional.
muchos países mineros, con un altísimo control
por parte del poder de policía estatal, pero que sin Así voto.
embargo, no han evitado accidentes ambientales. Con lo que terminó el acto, procediéndose
Por otra parte, la Provincia de Mendoza, ha a dictar el fallo plenario que a continuación se
sabido generar un régimen legal de aguas pionero inserta:
en nuestra Nación, y de altísimo nivel jurídico,
amparada por la Constitución Provincial y una
experiencia práctica de décadas para permitir SENTENCIA:
supervivir en el desierto. Este bien sustancial para Mendoza, 16 de diciembre de 2015.
la vida es otro elemento que el legislador puso en
Y VISTOS:
prioridad en la redacción de esta Ley.
Por el mérito que resulta del acuerdo
Nuestra historia nos marca que el
precedente, la Excma. Suprema Corte de Justicia,
crecimiento y el desarrollo económico de
fallando en definitiva,
Mendoza, dependen, en gran medida, del cuidado
de nuestra agua. Sin este elemento esencial, no
podremos preservar la calidad de vida de nuestras RESUELVE:
futuras generaciones. En este sentido no podemos
asegurar que la actividad minera metalífera vaya a 1.-VOTO MAYORITARIO: Declarar la validez
producir daños ambientales, pero tampoco constitucional de la Ley 7722.
podemos avalar la utilización de sustancias que 2.-VOTO DISIDENCIA PARCIAL: Declarar la
ponen en riesgo la preservación y el cuidado de validez constitucional de la Ley 7722, con la sola
nuestro elemento esencial. Mendoza es una excepción del art. 3, primer párrafo, que se
provincia ejemplar y pujante de nuestro país, y considera inconstitucional.
esto es sin duda consecuencia directa del
3. Practicada que sea la notificación
desarrollo de nuestra industria vitivinícola y
correspondiente vuelva la presente causa,
209
conjuntamente con sus acumuladas, a la sala II de

este Tribunal, con atenta nota de remisión.
NOTIFIQUESE.
210
CRUZ, FELIPA Y OTROS C/ actora en la causa Cruz, Felipa y otros c/ Minera

Alumbrera Limited y otro s/ sumarísimo”, para
MINERA ALUMBRERA LIMITED Y decidir sobre su procedencia.
Considerando:
OTRO S/ SUMARÍSIMO. 1°) Que, al confirmar la sentencia de
primera instancia, la Cámara Federal de
23 de febrero de 2016
Apelaciones de Tucumán resolvió no hacer lugar
Corte Suprema de Justicia de la Nación. a la medida cautelar solicitada por la actora con
Provincia de Catamarca. el objeto de que se ordenara la suspensión
inmediata de la actividad minera llevada a cabo
en los yacimientos mineros denominados “Bajo
SINTESIS DEL FALLO de la Alumbrera” y “Bajo el Durazno”, ambos
ubicados en terrenos de su propiedad, en la
La Corte Suprema revoca el fallo de la Cámara localidad de Andalgalá, Provincia de Catamarca.
Federal de Apelaciones de Tucumán que confirmó la Así lo solicitó la demandante, hasta tanto se
sentencia de primera instancia que resolvió no hacer
lugar a la medida cautelar solicitada por la actora que
realizaran informes periciales in situ para medir
consistía en que se ordenara la suspensión inmediata el alcance de la contaminación y degradación del
de la actividad minera llevada a cabo en los medio ambiente producido por las filtraciones
yacimientos mineros denominados “Bajo de la originadas en el dique de colas –entre otros
Alumbrera” y “Bajo el Durazno” en la localidad de factores contaminantes–, y hasta tanto las
Andalgalá, Provincia de Catamarca, hasta tanto se
demandadas acreditaran haber cumplido con la
realizaran informes periciales in situ para medir el
alcance de la contaminación y degradación del medio contratación de un seguro de cobertura con
ambiente producido por las filtraciones originadas en el entidad suficiente para garantizar el
dique de colas –entre otros factores contaminantes–, y financiamiento de la recomposición del daño,
hasta tanto las demandadas acreditaran haber según lo dispone el art. 22 de la Ley General del
cumplido con la contratación de un seguro de Ambiente 25.675. Para resolver de ese modo, el
cobertura con entidad suficiente para garantizar el
tribunal a quo consideró que la medida solicitada
financiamiento de la recomposición del daño, según lo
dispone el art. 22 de la Ley General del Ambiente coincidía con el objeto de la demanda y que
25.675. otorgarla importaba hacer lugar a la acción de
La Corte Suprema remite el caso a la Justicia fondo, extremo que –a su criterio– vulneraba la
Provincial para que se dicte una nueva sentencia. garantía de defensa en juicio. Asimismo entendió
que la importancia de la cuestión de fondo
discutida exigía el análisis de las pruebas
SENTENCIA aportadas por ambas partes, circunstancia que
no podía lograrse a través de una medida
Buenos Aires, 23 de febrero de 2016. cautelar. Contra esa decisión, la actora dedujo
Vistos los autos: “Recursos de hecho deducidos recurso extraordinario federal, cuya denegación
por el Fiscal General Federal de Tucumán y por la dio origen a una de las quejas bajo examen.
211
Asimismo, el Fiscal General Federal de Tucumán no revisten –como regla– el carácter de

interpuso recurso extraordinario, cuya sentencias definitivas, principio que –en casos
denegación dio origen a la otra de las quejas en como el presente– admite excepción cuando la
estudio. El señor Procurador Fiscal subrogante medida dispuesta es susceptible de producir un
sostuvo tanto el recurso extraordinario como la agravio al medio ambiente que, por su magnitud
queja del señor Fiscal General. y circunstancias de hecho, puede ser de tardía,
2°) Que los recurrentes sostienen que insuficiente o imposible reparación ulterior.
la resolución apelada les causa un gravamen AMBIENTE 15 En ese sentido, no puede dejar de
concreto y actual de imposible reparación señalarse que en el particular ámbito de las
ulterior, pues al confirmar la sentencia de demandas encuadradas en las prescripciones de
primera instancia en forma dogmática y sin la Ley General del Ambiente, la interpretación de
considerar las constancias de la causa, torna la doctrina precedentemente enunciada debe
ilusorios los principios precautorio y preventivo efectuarse desde una moderna concepción de las
contenidos en el art. 4° de la ley 25.675, y medidas necesarias para la protección del medio
posibilita la profundización y extensión en el ambiente, pues el art. 4° de esa ley introduce en
tiempo del daño ambiental durante el curso del la materia los principios de prevención del daño
proceso, cuya consecuencia es irreparable ambiental y de precaución ante la creación de un
debido al agravamiento de dicha situación, todo riesgo con efectos desconocidos y por tanto
ello en violación a lo establecido en los arts. 14, imprevisibles (Fallos: 333:748, disidencia de los
17, 18, 28, 31 y 41 de la Constitución Nacional. jueces Fayt, Maqueda y Zaffaroni). Es a la luz de
Afirman asimismo que, al resolver del modo en estos principios –que apuntan a constituir a las
que lo hizo, el tribunal a quo incurrió en medidas cautelares en medios idóneos para
arbitrariedad pues mediante una hacer efectivos los propósitos y fines perseguidos
fundamentación meramente dogmática por el art. 41 de la Constitución Nacional (Fallos:
prescindió de la normativa aplicable y omitió 329:3493, disidencia de los jueces Maqueda y
valorar pruebas decisivas para la solución del Zaffaroni)– que deben entenderse las facultades
pleito como el peritaje oficial, que demuestra el que el art. 32 de la Ley General del Ambiente
daño y la contaminación del medio ambiente otorga a la autoridad judicial interviniente con el
alegados. Invocan, finalmente, la configuración objeto de disponer todas las medidas necesarias
de un supuesto de gravedad institucional, en para ordenar, conducir o probar los hechos
tanto el tema excede el mero interés de las dañosos en el proceso, a fin de proteger
partes y afecta a un sector importante de la efectivamente el interés general. En igual sentido
comunidad. debe interpretarse el último párrafo de ese
3°) Que, en primer término, cabe artículo en cuanto dispone que en cualquier
recordar que las resoluciones que se refieren a estado del proceso, aun con carácter de medida
medidas cautelares, ya sea que las ordenen, precautoria, podrán solicitarse medidas de
modifiquen o extingan, no autorizan el urgencia, que el juez también podrá disponer sin
otorgamiento del recurso extraordinario ya que petición de parte, aun sin audiencia de la parte
212
contraria, prestándose debida caución por los generan a partir de la puesta en marcha del
daños y perjuicios que pudieran producirse funcionamiento del SMC” (Sistema de Manejo de
(Fallos: 333:748, disidencia de los jueces Fayt, Colas) (fs. 304 vta.); d) al replantear el SMC, la
Maqueda y Zaffaroni). demandada incorporó un sistema de
4°) Que, sobre la base de lo expuesto, retrobombeo que “se aplica para detener el
asiste razón a las recurrentes en cuanto afirman proceso de contaminación en el subsuelo (…) Es
que la resolución apelada es arbitraria y, por un método de limpieza de acuíferos
ende, descalificable como acto jurisdiccional. En contaminados…” (fs. 304); e) la no utilización de
efecto, para confirmar el rechazo de la medida este sistema podría generar un rápido transporte
cautelar solicitada por la actora, la cámara se de la contaminación mediante las aguas
limitó a sostener de manera dogmática que su superficiales a una distancia considerable fuera
objeto coincidía con el de la demanda y que la de la concesión minera en un corto tiempo (fs.
importancia de la cuestión discutida exigía el 304 vta./305); f) para cuando la mina deje de
análisis de las pruebas aportadas por ambas funcionar es conveniente que el sistema de
partes, sin hacer mérito de los argumentos de la retrobombeo no se interrumpa a fin de frenar el
actora relativos a la vigencia del principio avance de la pluma de contaminación (fs.
precautorio previsto en el art. 4° de la Ley 304/304 vta. y 305); g) el agua en ciertos lugares
General del Ambiente, ni de los expresados con aledaños a la mina presenta niveles de sulfato
relación a la existencia de un informe pericial que superiores a la medida tolerada por la
acreditaría la contaminación generada por la Organización Mundial de la Salud (fs. 308/309);
empresa demandada y su potencial incremento h) existe una relación temporal entre ello y la
en caso de no disponerse la cesación de la existencia del emprendimiento minero (fs. 309);
actividad minera en cuestión. i) en el área examinada se ha incrementado el
5°) Que del informe pericial producido contenido de metales pesados como
en la causa “Flores, Juana Rosalinda y otro c/ consecuencia de la actividad desarrollada por la
Minera Alumbrera Limited s/ daños y perjuicios”, demandada (fs. 310); j) el recurso hídrico en la
acompañado por la actora, cuya copia obra a fs. zona está alterado como consecuencia del
299/318 y 319/326, surge que: a) la ataque químico al medio producido por la
impermeabilidad del dique de colas está mencionada actividad (fs. 310 vta.).
comprometida “dado que la ubicación del mismo 6°) Que al omitir toda referencia a la
y su posterior construcción han sido sobre un prueba aludida, la cámara no realizó un balance
substrato litológico compuesto por depósitos de provisorio entre la perspectiva de la ocurrencia
materiales aluviales y sedimentarios (…) con una de un daño grave e irreversible y el costo de
elevada permeabilidad” (fs. 303); b) ello es acreditar el cumplimiento de las medidas
susceptible de provocar avalanchas de lodos y solicitadas, principalmente, a la luz del ya citado
fangos (fs. 303); c) “la afectación de la calidad y principio precautorio, conforme al cual, cuando
cantidad de las aguas superficiales y haya peligro de daño grave e irreversible la
subterráneas es uno de los tantos efectos que se ausencia de información o certeza científica no
213
deberá utilizarse como razón para postergar la . Vuelvan los autos al tribunal de
adopción de medidas eficaces, en función de los origen a fin de que, por quien corresponda, se
costos, para impedir la degradación del ambiente dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo
–art. 4° de la ley 25.675– (Fallos: 333:748, resuelto. Agréguense las quejas al principal.
disidencia de los jueces Fayt, Maqueda y Notifíquese y, oportunamente, devuélvase.
Zaffaroni). Ricardo Luis Lorenzetti — Elena I.
7°) Que el juicio de ponderación al Highton de Nolasco (según su voto)— Juan Carlos
que obliga la aplicación del principio precautorio, Maqueda.
exige al juez considerar que todo aquel que cause
daño ambiental es responsable de restablecer las Voto de la señora vicepresidenta
cosas al estado anterior a su producción (art. 41 doctora doña Elena I. Highton de Nolasco
de la Constitución Nacional, art. 27 de la ley Considerando:
25.675 y art. 263 del Código de Minería). En ese 1°) Que, al confirmar la resolución de
sentido, esta Corte ha sostenido que el primera instancia, la Cámara Federal de
reconocimiento de status constitucional del Apelaciones de Tucumán resolvió no hacer lugar
derecho al goce de un ambiente sano, así como a la medida cautelar solicitada por la actora con
la expresa y típica previsión atinente a la el objeto de que se ordenara la suspensión
obligación de recomponer el daño ambiental (art. inmediata de la actividad minera llevada a cabo
41 de la Constitución Nacional) no configuran en los yacimientos mineros denominados “Bajo
una mera expresión de buenos y deseables de la Alumbrera” y “Bajo el Durazno”, ambos
propósitos para las generaciones del porvenir, ubicados en terrenos de su propiedad, en la
supeditados en su eficacia a una potestad localidad de Andalgalá, Provincia de Catamarca.
discrecional de los poderes públicos, federales o Así lo solicitó la demandante, hasta tanto se
provinciales, sino la precisa y positiva decisión del realizaran informes periciales in situ para medir
constituyente de 1994 de enumerar y jerarquizar el alcance de la contaminación y degradación del
con rango supremo a un derecho preexistente medio ambiente producido por las filtraciones
(Fallos: 329:2316). originadas en el dique de colas –entre otros
8°) Que, en tales condiciones, lo factores contaminantes–, y hasta tanto las
resuelto por la cámara afecta de modo directo e demandadas acreditaran haber cumplido con la
inmediato el derecho al debido proceso adjetivo contratación de un seguro de cobertura con
(art. 18 de la Constitución Nacional), por lo que entidad suficiente para garantizar el
corresponde su descalificación como acto financiamiento de la recomposición del daño,
jurisdiccional en los términos de la doctrina de según lo dispone el art. 22 de la Ley General del
esta Corte sobre arbitrariedad de sentencias. Ambiente 25.675. Para resolver de ese modo, el
Por ello, se hace lugar a las quejas, se tribunal a quo consideró que la medida solicitada
declaran procedentes los recursos coincidía con el objeto de la demanda y que
extraordinarios y se deja sin efecto la sentencia otorgarla importaba hacer lugar a la acción de
apelada fondo, extremo que –a su criterio– vulneraba la
214
garantía de defensa en juicio. Asimismo entendió partes y afecta a un sector importante de la

que la importancia de la cuestión de fondo comunidad.
discutida exigía el análisis de las pruebas 3°) Que, en primer término, cabe
aportadas por ambas partes, circunstancia que recordar que las resoluciones que se refieren a
no podía lograrse a través de una medida medidas cautelares, ya sea que las ordenen,
cautelar. Contra esa decisión, la actora y el Fiscal modifiquen o extingan, no autorizan el
General Federal dedujeron sendos recursos otorgamiento del recurso extraordinario ya que
extraordinarios, cuya denegación dio origen a los no revisten –como regla– el carácter de
recursos de queja bajo examen. El señor sentencias definitivas, principio que –en casos
Procurador Fiscal subrogante sostuvo tanto el como el presente– admite excepción cuando la
recurso extraordinario como la queja del señor medida dispuesta es susceptible de producir un
Fiscal General. agravio al medio ambiente que, por su magnitud
2°) Que los recurrentes alegan que la y circunstancias de hecho, puede ser de tardía,
resolución apelada les causa un gravamen insuficiente o imposible reparación ulterior. En
concreto y actual de imposible reparación ese sentido, no puede dejar de señalarse que en
ulterior, pues al confirmar la sentencia de el particular ámbito de las demandas
primera instancia en forma dogmática y sin encuadradas en las prescripciones de la Ley
considerar las constancias de la causa, torna General del Ambiente, la interpretación de la
ilusorios los principios precautorio y preventivo doctrina precedentemente enunciada debe
contenidos en el art. 4° de la ley 25.675, y efectuarse desde una moderna concepción de las
posibilita la profundización y extensión en el medidas necesarias para la protección del medio
tiempo del daño ambiental durante el curso del ambiente, pues el art. 4° de esa ley introduce en
proceso, cuya consecuencia es irreparable la materia los principios de prevención del daño
debido al agravamiento de dicha situación, todo ambiental y de precaución ante la creación de un
ello en violación a lo establecido en los arts. 14, riesgo con efectos desconocidos y por tanto
17, 18, 28, 31 y 41 de la Constitución Nacional. 18 imprevisibles.
Corte Suprema de Justicia de la Nación Afirman 4°) Que, sobre la base de lo expuesto,
asimismo que, al resolver del modo en que lo asiste razón a las recurrentes en cuanto afirman
hizo, el tribunal a quo incurrió en arbitrariedad que la resolución apelada es arbitraria y, por
pues mediante una fundamentación meramente ende, descalificable como acto jurisdiccional. En
dogmática prescindió de la normativa aplicable y efecto, para confirmar el rechazo de la medida
omitió valorar pruebas decisivas para la solución cautelar solicitada por la actora, la cámara se
del pleito como el peritaje oficial, que demuestra limitó a sostener de manera dogmática que su
el daño y la contaminación del medio ambiente objeto coincidía con el de la demanda y que la
alegados. Invocan, finalmente, la configuración importancia de la cuestión discutida exigía el
de un supuesto de gravedad institucional, en análisis de las pruebas aportadas por ambas
tanto el tema excede el mero interés de las partes, sin hacer mérito de los argumentos de la
actora relativos a la vigencia del principio
215
precautorio previsto en el art. 4° de la Ley 304/304 vta. y 305); g) el agua en ciertos lugares
General del Ambiente, ni de los expresados con aledaños a la mina presenta niveles de sulfato
relación a la existencia de un informe pericial que superiores a la medida tolerada por la
acreditaría la contaminación generada por la Organización Mundial de la Salud (fs. 308/309);
empresa demandada y su potencial incremento h) existe una relación temporal entre ello y la
en caso de no disponerse la cesación de la existencia del emprendimiento minero (fs. 309);
actividad minera en cuestión. i) en el área examinada se ha incrementado el
5°) Que del informe pericial producido contenido de metales pesados como
en la causa “Flores, Juana Rosalinda y otro c/ consecuencia de la actividad desarrollada por la
Minera Alumbrera Limited s/ daños y perjuicios”, demandada (fs. 310); j) el recurso hídrico en la
acompañado por la actora, cuya copia obra a fs. zona está alterado como consecuencia del
299/318 y 319/326, surge que: a) la ataque químico al medio producido por la
impermeabilidad del dique de colas está mencionada actividad (fs. 310 vta.).
comprometida “dado que la ubicación del mismo 6°) Que al omitir toda referencia a la
y su posterior construcción han sido sobre un prueba aludida, la cámara no realizó un balance
substrato litológico compuesto por depósitos de provisorio entre la perspectiva de la ocurrencia
materiales aluviales y sedimentarios (…) con una de un daño grave e irreversible y el costo de
elevada permeabilidad” (fs. 303); b) ello es acreditar el cumplimiento de las medidas
susceptible de provocar avalanchas de lodos y solicitadas, principalmente, a la luz del ya citado
fangos (fs. 303); c) “la afectación de la calidad y principio precautorio, conforme al cual, cuando
cantidad de las aguas superficiales y haya peligro de daño grave e irreversible la
subterráneas es uno de los tantos efectos que se ausencia de información o certeza científica no
generan a partir de la puesta en marcha del deberá utilizarse como razón para postergar la
funcionamiento del SMC” (Sistema de Manejo de adopción de medidas eficaces, en función de los
Colas) (fs. 304 vta.); d) al replantear el SMC, la costos, para impedir la degradación del ambiente
demandada incorporó un sistema de –art. 4° de la ley 25.675–.
retrobombeo que “se aplica para detener el 7°) Que, en tales condiciones, lo
proceso de contaminación en el subsuelo (…) Es resuelto por la cámara afecta de modo directo e
un método de limpieza de acuíferos inmediato el derecho al debido proceso adjetivo
contaminados…” (fs. 304); e) la no utilización de (art. 18 de la Constitución Nacional), por lo que
este sistema podría generar un rápido transporte corresponde su descalificación como acto
de la contaminación mediante las aguas jurisdiccional en los términos de la doctrina de
superficiales a una distancia considerable fuera esta Corte sobre arbitrariedad de sentencias.
de la concesión minera en un corto tiempo (fs. Por ello, se hace lugar a las quejas, se
304 vta./305); f) para cuando la mina deje de declaran procedentes los recursos
funcionar es conveniente que el sistema de extraordinarios y se deja sin efecto la sentencia
retrobombeo no se interrumpa a fin de frenar el apelada. Vuelvan los autos al tribunal de origen a
avance de la pluma de contaminación (fs. fin de que, por quien corresponda, se dicte un
216
nuevo pronunciamiento con arreglo a lo resuelto.

Agréguense las quejas al principal.
Notifíquese y, oportunamente,
devuélvase.
Elena I. Highton de Nolasco.
217
MARTÍNEZ, SERGIO RAÚL C/ SENTENCIA

AGUA RICA LLC SUCO Vistos los autos: "Recurso de hecho
ARGENTINA Y SU PROPIETARIA deducido por la actora en la causa Martínez,
Sergio Raúl c/ Agua Rica LLC Suco Argentina y su
YAMANA GOLD INC. Y OTROS S/ propietaria Yamana Gold Inc. y otros s/ acción de
amparo", para decidir sobre su procedencia.
ACCIÓN DE AMPARO Considerando:
2 de Marzo de 2016 1°) Que un grupo de vecinos domiciliados
en el municipio de Andalgalá, Provincia de
Corte Suprema de Justicia de la Nación. Catamarca, dedujo acción de amparo contra la
Provincia de Catamarca. mencionada provincia, la empresa Minera Agua
Rica LLC Sucursal Argentina, Yamana Gold Inc. y el
citado municipio, con el objeto de obtener la
suspensión de todo trabajo de instalación,
SINTESIS DEL FALLO
transporte, construcción o preparación destinado
a la explotación de las Minas de Agua Rica,
La Corte Suprema revoca el fallo que declaró ubicadas en los nevados del Aconquija, así como el
inadmisible un amparo interpuesto por un grupo de
cese definitivo de dicho emprendimiento, por
vecinos del municipio de Andalgalá, Provincia de
lesionar los derechos a un medio ambiente sano y
Catamarca, contra la mencionada provincia, la
empresa Minera Agua Rica LLC Sucursal Argentina, equilibrado, a la salud, a la vida, a la integridad
Yamana Gold Inc. y el citado municipio, con el objeto de física y a la propiedad de los accionantes y de
obtener la suspensión de todo trabajo de instalación, todos los habitantes de la región. Asimismo
transporte, construcción o preparación destinado a la planteó la inconstitucionalidad de toda ley,
explotación de las Minas de Agua Rica, ubicadas en los decreto, resolución u ordenanza que fuera
nevados del Aconquija, así como el cese definitivo de fundamento de la autorización para el
dicho emprendimiento, por lesionar los derechos a un emprendimiento citado (fs. 2/23 de los autos
medio ambiente sano y equilibrado, a la salud, a la principales).
vida, a la integridad física y a la propiedad de los
Concretamente, solicitó la declaración de
accionantes y de todos los habitantes de la región.
Asimismo se solicitó la declaración de nulidad de la nulidad de la resolución 35/09 de la Secretaría de
resolución 35/09 de la Secretaría de Estado de Minería Estado de Minería de la Provincia de Catamarca,
de la Provincia de Catamarca, mediante la cual se mediante la cual se emitió la Declaración de
emitió la Declaración de Impacto Ambiental en forma Impacto Ambiental en forma condicionada.
condicionada. La parte actora señaló que el enclave del
Al revocar la el fallo la Corte Suprema, remitió proyecto tiene una importancia vital, toda vez que
las actuaciones al tribunal de origen para que se dicte allí se encuentran las fuentes de numerosos cursos
una nueva sentencia. de agua que irrigan los territorios más bajos, y que
aportan su caudal para la supervivencia de la
ciudad de Andalgalá y de los pueblos cercanos, así
218
como para las actividades agrícolas que se condiciones de seguridad suficientes para este
desarrollan en la región. Afirmó que, además de tipo de eventos catastróficos; c) en el mediano o
los cursos de agua comprendidos dentro del área largo plazo puede ocurrir la migración de lixiviados
de minas del proyecto, la explotación prevé y un avance progresivo de la pluma de
utilizar aguas subterráneas, de modo que tanto el contaminación hacia los niveles de acuíferos
uso de este tipo de aguas como el de las subterráneos, con contaminación no remediable;
superficiales se verán afectadas, ya sea por el d) el emplazamiento elegido para la escombrera y
empleo de un volumen masivo de agua para la cola en el Valle de Cazadero permitirá la filtración
explotación como por la generación de desechos de agua de escurrimiento superficial y no
contaminantes, lixiviados y posibles filtraciones. superficial hacia las colas y en la presa de salida la
Alegó que la metodología de la explotación filtración de agua ácida y lixiviados de metales en
implica la detonación diaria de toneladas de la posición de cierre y hacia el Campo Arenal, con
explosivos, así como el triturado de roca, con el peligro de filtraciones laterales y en el subsuelo; e)
consiguiente impacto derivado de las vibraciones, el plazo de monitoreo posterior al cierre de la
el ruido y la dispersión de partículas en la mina previsto en el proyecto es breve dado que
atmósfera, afectando la calidad del aire y llevando las colas dejarán un pasivo ambiental que quedará
la contaminación atmosférica -por acción de los por generaciones; f) existe riesgo de que la pluma:
vientos- a una extensa área superficial. de contaminación afecte en el futuro mediato las
Explicó que el proyecto aludido responde a aguas subterráneas del Campo Arenal; g) la
un modelo de "megaexplotación metalífera de extracción de aguas subterráneas en Campo
fuerte impacto", pues se desarrolla como método Arenal provocará un importante impacto en su
extractiva destinado a apropiarse de minerales disponibilidad incidiendo en la accesibilidad al
remanentes ubicados en distintos puntos del recurso en el área por un período de varios cientos
planeta en un estado de diseminación y en de años; h) en distintas etapas del proyecto se
partículas dispersas en las rocas montañosas, por prevén concentraciones de diversos elementos
lo cual es imposible extraerlos por los medios contaminantes en el agua superficial que superan
tradicionales. la media de la línea de base y los valores guía de la
legislación argentina; i) la calidad del agua
Afirmó que las autoridades municipales de
subterránea en el Campo Arenal se verá afectada
Andalgalá encomendaron a la Universidad
por el drenaje ácido de roca y lixiviación de
Nacional de Tucumán la realización de un "Análisis
metales de la roca estéril y de las colas secas,
del informe de impacto ambiental de la Mina Agua
efectos que se pueden extender a los recursos
Rica", el que fue confeccionado en 2008. Según
acuáticos y a la vida silvestre; j) la ejecución del
indicaron, de ese informe pueden extraerse las
proyecto producirá también afectación del aire,
siguientes conclusiones: a) el proyecto genera
ruidos y vibraciones en el área durante 25 o 30
riesgo de avalanchas, derrumbes o deslizamientos
años, y tendrá un impacto visual que afectará el
que pueden afectar la ciudad de Andalgalá, dado
valor paisajístico de la zona.
que el área de mina presenta una topografía
escarpada en la cabecera de cuenca del Río Agregó que la propia Secretaría de Estado
Andalgalá y que hay disponibilidad de sedimentos, de Minería de la Provincia de Catamarca advirtió la
lluvias y posibles sismos; b) la escombrera que se existencia de estos problemas al aprobar, por la
prevé utilizar (de Melcho) no reúne las resolución 35/09, el Informe de Impacto
219
Ambiental presentado por la sociedad Minera Trabajo de Segunda Nominación, que sostuvo que
Agua Rica LLC. la materia debatida merece ser tratada "en otra
Al respecto, sostuvo que dicho acto es acción que habilite una mayor amplitud
ilegítimo, pues la normativa aplicable (arts. 251, probatoria ..." y que en el caso existían "previas
254 y concordante s del Código de Minería y 41 de vías paralelas administrativas pendientes..." (fs.
la Constitución Nacional) no prevé la posibilidad 572/576).
de que se apruebe el Informe de Impacto Contra dicho pronunciamiento, la actora
Ambiental bajo la condición de que, en forma interpuso recurso de casación ante la Corte de
previa a iniciar los trabajos, la empresa minera Justicia de la Provincia de Catamarca, el que fue
resuelva las objeciones y observaciones declarado inadmisible por no cumplir con el
formuladas por la autoridad administrativa. Indicó, requisito de sentencia definitiva exigido por la ley
asimismo, que la mencionada resolución fue procesal local. Para así decidir, el Superior Tribunal
impugnada por "vecinos" que plantearon su señaló que tanto la sentencia de primera instancia
nulidad en sede administrativa. como la de la Cámara de Apelaciones se
Por último, advirtió la grave afectación a la circunscribieron a resolver sobre la viabilidad
salud que el desarrollo de un nuevo formal del amparo, llegando a la conclusión que la
emprendimiento minero ubicado en las cercanías cuestión sometida a decisión no es susceptible de
del municipio de Andalgalá traería aparejado a la resolverse mediante la acción intentada.
comunidad. En ese sentido, destacó que en los Disconforme con tal decisión, la actora interpuso
últimos cinco años, profesionales médicos locales recurso extraordinario federal (fs. 21/42 del
asociaron el incremento de diversas expediente 44/2012 del registro de la Corte de
enfermedades -entre ellas cáncer, enfermedades Justicia provincial), cuya denegación dio origen a
respiratorias y esclerosis múltiple-con la la queja bajo examen.
explotación minera a cielo abierto. 3°) Que la apelante señala, en primer lugar,
2°) Que el Juzgado de Control de Garantías que la sentencia recurrida es equiparable a
-2a circunscripción judicial- de la Provincia de definitiva en tanto le ocasiona un perjuicio de
Catamarca declaró formalmente admisible la tardía o muy dificultosa reparación ulterior, dado
acción de amparo deducida por los actores y que mantiene en pie la amenaza de la instalación
requirió la presentación de informes del emprendimiento destinado a la explotación
circunstanciados a distintos organismos del Poder minera, aprobado de manera irregular por la
Ejecutivo de la Provincia de Catamarca, como la autoridad provincial. Afirma, concretamente, que
Secretaría de Estado de Minería, el Ministerio de la demandada comenzó la ejecución de obras y
Salud y la Secretaría de Ambiente; así como al que existe peligro de daño ambiental inminente
Poder Legislativo local, a la empresa Agua Rica y a para el pueblo de Andalgalá.
la Municipalidad de Andalgalá (fs. 70/75). En segundo lugar, asevera que el
Con posterioridad, el magistrado resolvió declarar pronunciamiento recurrido es arbitrario -entre
la inadmisibilidad de la acción con fundamento en otros fundamentos y en lo que resulta pertinente
la necesidad de mayor debate y prueba para la señalar para la resolución del caso sub examine-
dilucidación del objeto discutido (fs. 388/411). porque omite considerar planteos conducentes,
Dicha decisión fue confirmada por la Cámara de como la ilegítima aprobación del "Informe de
Apelación en lo Civil, Comercial, de Minas y del Impacto Ambiental" presentado por la demandada
220
para la fase de explotación del proyecto que se 5°) Que, asimismo, corresponde habilitar el
hizo en forma condicional y sin participación remedio federal pues se verifica una excepción a
ciudadana. la regla dispuesta por esta Corte según la cual los
4°) Que el recurso extraordinario resulta pronunciamientos por los que los superiores
formalmente admisible pues, si bien es cierto que tribunales provinciales deciden acerca de los
a efectos de habilitar la instancia extraordinaria recursos de orden local no son, en principio,
aquel debe dirigirse contra una sentencia defini susceptibles de revisión por medio de la apelación
tiva o equiparable a tal, calidad de la que carecen - federal por revestir carácter netamente procesal.
en principio- las que rechazan la acción de amparo En tal sentido, procede la excepción cuando lo
pero dejan subsistente el acceso a la revisión resuelto por los órganos de justicia locales no
judicial a través de la instancia ordinaria (Fallos: constituye una derivación razonada del derecho
311:1357; 330:4606), esta Corte ha sostenido que vigente con arreglo a las circunstancias de la causa
ello no obsta para admitir la procedencia del (Fallos: 330:4930 y 333:1273), o se realiza un
recurso federal cuando lo resuelto causa un examen de los requisitos que debe reunir la
agravio de difícil o imposible reparación ulterior apelación con inusitado rigor formal que lesiona
(Fallos: 320:1789; 322:3008; 326:3180). garantías constitucionales (Fallos: 322:702;
En el caso, concurren las circunstancias 329:5556; 330:2836).
excepcionales que permiten superar dicho óbice En el caso, el superior tribunal local, al
formal, pues de las constancias de la causa, rechazar la vía casatoria por ausencia de sentencia
especialmente, de la resolución 35/09 de la definitiva, omitió dar respuesta a planteas de los
Secretaría de Estado de Minería de la Provincia de actores conducentes para la solución del caso,
Catamarca, se desprende que la medida dispuesta tendientes a demostrar que la acción de amparo
es susceptible de producir un agravio al medio era la vía adecuada para cuestionar la resolución
ambiente que, por su magnitud y circunstancias 35/09.
de hecho, puede ser de tardía, insuficiente o Concretamente, y a lo que al caso interesa, no
imposible reparación ulterior. consideró que la elección de dicha via, como
En efecto, de la resolución mencionada - remedio judicial expeditivo, se fundó en los daños
por la cual se aprobó el Informe de Impacto inminentes al medio ambiente que puede
Ambiental presentado por la Minera Agua Rica LLC provocar la aprobación del "Informe de Impacto
para la etapa de explotación del proyecto en Ambiental" presentado por la Minera Agua Rica
carácter de Declaración de Impacto Ambiental- LLC mediante la resolución 35/09, sin haberse
surge que la provincia demandada admitió la salvado en forma previa las objeciones señaladas
existencia de problemas ambientales que la en el mismo acto por la autoridad de aplicación.
empresa debía solucionar antes del inicio de los En ese sentido, el tribunal a quo debió advertir
trabajos, tanto respecto del área de mina que la actora alegó que la legislación vigente solo
Andalgalá, como del área de proceso Campo faculta a la autoridad administrativa para aprobar
Arenal (ver copia de la resolución en el expediente o rechazar el Informe de Impacto Ambiental
111.10.1 del registro de la Cámara de Apelaciones presentado por las empresas responsables, mas
en lo Penal y Exhortos). no para aprobarlo condicionalmente, como lo hizo
la provincia demandada, así como el invocado
221
inicio de la actividad de explotación por parte de treinta (30) días hábiles de notificado (...) La
la empresa Minera Agua Rica LLC. autoridad de aplicación en el término de treinta
6°) Que, en este sentido, el superior (30) días hábiles se expedirá aprobando o
tribunal provincial omitió el análisis de normas rechazando el informe en forma expresa" (art.
aplicables al caso que, por un lado, exigen la 255).
emisión de la declaración de impacto ambiental en 7°) Que cabe recordar que si bien la acción
forma previa al inicio de las obras; y por el otro, al de amparo no está destinada a reemplazar los
disponer en forma expresa que la administración medios ordinarios para la solución de
debe aprobar o rechazar los estudios presentados, controversias, su exclusión no puede fundarse en
se limitan a conferirle facultades regladas en este una apreciación meramente ritual e insuficiente
aspecto, que no incluyen la potestad de admitir de las alegaciones de las partes, toda vez que la
tales evaluaciones en forma condicional. citada institución tiene por objeto una efectiva
Concretamente, no tuvo en cuenta que, de protección de derechos más que una ordenación o
acuerdo con lo establecido en la Ley 25675, resguardo de competencias (Fallos: 320:1339 y
"(t)oda obra o actividad que, en el territorio de la 2711; 321:2823; 325:1744; 329:899 y 4741). En
Nación sea susceptible de degradar el ambiente, ese sentido, los jueces deben buscar soluciones
alguno de sus componentes, o afectar la calidad procesales que utilicen las vías más expeditivas a
de vida de la población, en forma significativa, fin de evitar la frustración de derechos
estará sujeta a un procedimiento de evaluación de fundamentales (Fallos: 327:2127 y 2413;
impacto ambiental, previo a su ejecución" (art. 11) 332:1394, entre otros).
y que, según dicha norma, es deber de las En tal contexto, no puede desconocerse
autoridades competentes "... emitir una que en asuntos concernientes a la tutela del daño
declaración de impacto ambiental en la que se ambiental, las reglas procesales deben ser
manifieste la aprobación o rechazo de los estudios interpretadas con un criterio amplio que, sin
presentados" (art. 12). trascender el límite de su propia lógica, ponga el
Tampoco consideró el superior tribunal acento en su carácter meramente instrumental de
local que, en similar sentido, el Código de Minería medio a fin, qué en esos casos se presenta una
establece que los responsables de las actividades revalorización de las atribuciones del tribunal al
mineras "deberán presentar ante la autoridad de contar con poderes que exceden la tradicional
aplicación, y antes del inicio de cualquier actividad versión del juez espectador (Fallos: 329:3493).
especificada en el artículo 249, un Informe de 8°) Que, asimismo, es importante señalar
Impacto Ambiental" (art. 251). Asimismo, dispone que en cuestiones de medio ambiente, cuando se
que "(l)a autoridad de aplicación se expedirá persigue la tutela del bien colectivo, tiene
aprobando o rechazando en forma expresa el prioridad absoluta la prevención del daño futuro
Informe de Impacto Ambiental en un plazo no (Fallos: 329:2316). En ese sentido, la realización de
mayor de sesenta (60) días hábiles desde que el un estudio de impacto ambiental previo al inicio
interesado lo presente" (art. 254). Finalmente, de las actividades no significa una decisión
estipula que "(s)i mediante decisión fundada se prohibitiva del emprendimiento en cuestión, sino
estimare insuficiente el contenido del Informe de antes bien una instancia de análisis reflexivo,
Impacto Ambiental, el responsable podrá efectuar realizado sobre bases científicas y con
una nueva presentación dentro de un plazo de participación ciudadana.
222
9°) Que, en tales condiciones, la decisión

de la Corte local de no considerar los fundamentos
de la actora tendientes a demostrar que la
resolución 35/09 -en cuanto aprobó el Informe de
Impacto Ambiental en forma condicionada- era
manifiestamente ilegal y arbitraria y que, en
consecuencia, el amparo resultaba ser la vía
idónea para cuestionar este aspecto de la
pretensión y evitar así un daño inminente al medio
ambiente, no constituye un acto jurisdiccional
válido con arreglo a la doctrina de esta Corte en
materia de arbitrariedad de sentencias, por lo que
corresponde su descalificación (Fallos: 325:1744).
Por ello, concordemente con lo
dictaminado por la señora Procuradora General de
la Nación, se hace lugar a la queja, se declara
formalmente procedente el recurso extraordinario
y se dej a sin efecto la sentencia apelada. Con
costas (art. 68 del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación). Vuelvan los autos al
tribunal de origen para que, por quien
corresponda, se dicte un nuevo pronunciamiento
con arreglo a lo expresado. Agréguese la queja al
principal. Reintégrese el depósito de fs. 2.
Notifíquese.
RICARDO LUIS LORENZETTI ELENA I. HIGHTON DE
NOLASCO - JUAN CARLOS MAQUEDA.
223
ZEBALLOS, SAUL ARGENTINO S/ 1°) Que entre el Juzgado Letrado de Jáchal,

Provincia de San Juan y el Juzgado Nacional en lo
DENUNCIA. Criminal y Correccional Federal n° 7 de esta

ciudad, se suscitó la presente contienda positiva
5 de Mayo de 2016 de competencia en la causa donde se investiga el
Corte Suprema de Justicia de la Nación. derrame de solución cianurada en el río Potrerillos
que se produjo desde la mina Veladero, ubicada
Provincia de San Juan. en el Departamento de Iglesia de la Provincia de
San Juan, y operada por la empresa "Barrick Gold"
(fs. 1/2). Por el mismo episodio se originaron dos
SINTESIS DEL FALLO procesos penales en distintas jurisdicciones. En la
causa que se instruye en la justicia local de San
Se plantea un conflicto de competencia entre Juan se investiga a los directivos de la empresa
un Juzgado Provincial y otro Federal en relación a un "Barrick Gold" y a funcionarios provinciales del
caso donde se investiga penalmente el derrame de Ministerio de Minería y del Ministerio de Salud y
solución cianurada de una mina. En la causa que Ambiente de la Provincia de San Juan (Sumario n°
tramita en el Juzgado Provincial se investiga a los 33550/15 y acumulados n° 33551/15 caratulado
directivos de la empresa minera y funcionario "Actuaciones remitidas por Fiscalía Única de Jáchal
provinciales. En la causa ante la Justicia Federal se con motivo de la denuncia de Saúl Argentino
investiga el comportamiento de los funcionarios
Zeballos y denuncia de Fiscalía de Estado") . En los
nacionales como asi también de los provinciales y los
directivos de la empresa minera.
autos n° 10049/15 que tramitan. en el Juzgado
La Corte Suprema dispuso escindir la Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° 7
investigación por la presunta infracción a la ley 24.051 se investiga el comportamiento de Sergio Lorusso
respecto de los directivos de la empresa "Barrick Gold" (ex Secretario de Ambiente de la Nación) y Jorge
y de los funcionarios locales por un lado (Justicia Mayoral (ex Secretario de Minería de la Nación),
Provincial), y por el otro, la investigación así como de funcionarios provinciales y directivos
exclusivamente sobre la posible responsabilidad de de la citada empresa (cfr. fs. 1094/1098).
Sergio Lorusso y Jorge Mayoral relacionada con sus 2°) Que el juez de San Juan le solicitó al
funciones de estricto carácter federal (Justicia Federal). juez federal de esta capital que se inhiba de
intervenir en la causa referida anteriormente (fs.
208/212). El magistrado federal no hizo lugar a la
SENTENCIA inhibitoria planteada por el titular del Juzgado
Letrado del Departamento de Jáchal, al considerar
Competencia CSJ 4861/2015/CS1 -principalmente- que, en su causa, se examinaba
En los autos: "Actuaciones remitidas por Fiscalía la conducta de funcionarios públicos nacionales
Única de Jáchal s/ con motivo de la denuncia desarrollada en la Ciudad de Buenos Aires que
de Saúl Argentino Zeballos y denuncia de Fiscalía poseían competencias de estricto carácter federal.
de Estado - denuncia Defensoría del Pueblo". En su decisión el juez incorporó los fundamentos
del Dr. Ramiro González, Fiscal Federal de la
Buenos Aires, 5 capital, quien sostuvo que: "por el momento, en
Autos y Vistos; Considerando: este proceso no se ha delimitado. el objeto
224
procesal en orden a investigar el comportamiento 4°) Que sobre la base de lo expuesto,

de las personas que produjeron de manera directa resultaría adecuado escindir la investigación por la
el derrame de la sustancia contaminante y/u otra presunta infracción a la ley 24.051 respecto de los
actividad mediante la cual se habría afectado el directivos de la empresa "Barrick Gold" y de los
ambiente, en virtud de lo cual se debe dejar funcionarios locales por un lado, y por el otro la
asentado que no nos encontramos investigando investigación exclusivamente sobre la posible
hechos que habrían acaecido en jurisdicción responsabilidad de Sergio Lorusso y Jorge Mayoral
territorial extraña a la de V.S." (fs. 1094/1098). relacionada con sus funciones de estricto carácter
Finalmente, el titular del Juzgado de Jáchal elevó federal.
el legajo a la Corte para que dirima la contienda Esta situación no es novedosa para la Corte
(fs. 1147/1149). que estableció en numerosos precedentes que:
Por su parte, el señor Procurador Fiscal "Corresponde al fuero de excepción juzgar los
dictaminó que: "toda vez que el caso objeto de la delitos cometidos por empleados federales en el
contienda se refiere al desempeño de funcionarios desempeño de sus cargos (Fallos: 237:288;
como agentes del gobierno nacional en áreas de 307:1692 y 1757; 308:214, 1052, 1272 Y 2467), Y
su competencia, es indudable que su conocimiento que, aun cuando mediare una relación de
corresponde al fuero de excepción" (fs. conexidad entre los hechos cuyo conocimiento se
1152/1153). atribuye y los que se investigan en su jurisdicción,
3º) Que cabe mencionar que en el Juzgado no puede justificarse la unificación de los procesos,
de Jáchal -que vale subrayarlo fue quién previno- ya que no corresponde el tratamiento conjunto de
se investiga a los directivos de una empresa delitos de naturaleza federal y de índole común,
privada por la posible infracción a la ley 24.051 debido a que las razones de mero orden y
(nueve de los cuales se encuentran procesados en economía procesal que inspiran las reglas de
el expediente n° 33550/15 y acumulados n° acumulación por dicho motivo sólo pueden
33551/15 caratulado "Actuaciones remitidas por invocarse en procesos en los que intervienen
Fiscalía Única de Jáchal con motivo de la denuncia jueces nacionales" (Fallos: 312:2347; 314:374 y
de Saúl Argentino Zeballos y denuncia de Fiscalía 326:2378).
de Estado") y la responsabilidad penal de los Toda vez que el objeto procesal de la causa
funcionarios provinciales. de Jáchal se circunscribe a determinar la
Si bien la investigación que se desarrolla en responsabilidad de los ejecutivos de la empresa
el juzgado federal de esta ciudad se trata de Barrick Gold por el delito previsto y reprimido en
establecer la responsabilidad penal de el arto 56 de la ley 24.051 y examinar la debida
funcionarios federales, también abarca la actuación de los funcionarios provinciales,
responsabilidad de funcionarios provinciales y de correspondería a dicho tribunal continuar con la
directivos de la empresa Barrick Gold. Además, en investigación de estos hechos.
razón del lugar, la justicia local interviene a raíz de Por ello, y oído el señor Procurador Fiscal,
la presunta contaminación producida en Jáchal, se declara que en la causa n° 10049/15 del
Provincia de San Juan y la causa que instruye el Dr. Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional
Casanello comprende las conductas de Sergio Federal n° 7 de esta ciudad deberá continuarse la
Lorusso y Jorge Mayoral en razón de sus cargos investigación exclusivamente respecto de Sergio
como funcionarios federales. Lorusso -ex Secretario de Ambiente de la Nación- y
225
Jorge Mayoral -ex Secretario de Minería de la

Nación- y/o de los otros funcionarios federales
que pudiese corresponder.
Por su parte, en la causa n° 33550/15 y
acumulados n° 33551/15 caratulada "Actuaciones
remitidas por Fiscalía Única de Jáchal con motivo
de la denuncia de Saúl Argentino Zeballos y
denuncia de Fiscalía de Estado", deberá entender
el titular del Juzgado Letrado de Jáchal, Provincia
de San Juan.
Hágase saber lo resuelto a los jueces
intervinientes y devuélvanse las actuaciones al
Juzgado Letrado de Jáchal, Provincia de San Juan.
Debe finalmente llamarse la atención para
que se eviten en el futuro procedimientos
similares al adoptado en el presente conflicto, que
solo concurren en detrimento de una rápida y
buena administración de justicia. En efecto, se
trata de evitar excesos de la jurisdicción federal
que perjudican las competencias que de acuerdo a
la organización federal de nuestro estado, han
sido asignadas a las provincias (artículo 50 de la
Constitución Nacional).
RICARDO LUIS LORENZETTI ELENA I. HIGHTON
DE NOLASCO - JUAN CARLOS MAQUEDA.
226
MINERA RIO DE LA PLATA S.A. las cuestiones por los ministros del Tribunal:
primero: Dr. OMAR ALEJANDRO PALERMO;
C/GOB. DE LA PROV. DE segundo: Dr. MARIO DANIEL ADARO; tercero: Dr.

JOSÉ VIRGILIO VALERIO.
MENDOZA P/ ACCIÓN ANTECEDENTES

A fs. 138/157 vta. se presenta la
INCONSTITUCIONALIDAD empresa Minera Río de la Plata S.A., a través de su

representante legal, quien demanda al Estado
18 de Abril de 2017 Provincial con el objeto de que se declare la
inconstitucionalidad de la Ley 7.722.
Sala Segunda. Suprema Corte de Justicia de
Corrido el respectivo traslado,
Mendoza. contestan la demanda Asesoría de Gobierno (fs.
Provincia de Mendoza. 170/188) junto con Fiscalía de Estado (fs.
189/1205) y solicitan el rechazo de la misma.
Ofrecidas y rendidas las pruebas, se
agregan los alegatos de la actora a fs. 630/651, del
SINTESIS DEL FALLO
Estado Provincial a fs. 652/680 y de Fiscalía de
La Suprema Corte de Mendoza rechaza la Estado a fs. 681/688 vta.
acción de inconstitucionalidad interpuesta por una A fs. 705 se incorpora el dictamen
empresa minera contra los artículos 1,2 y 3º de la ley del Procurador General del Ministerio Público
local 7722, en razón de que resulta razonable y Fiscal, quien asevera que la demanda en el
proporcional el impedimento que la misma estabablece presente caso debe ser rechazada.
en el territorio provincial en cuanto al uso de sustancias En la causa caratulada “Minera del
químicas como cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y Oeste S.R.L. y Ot. c/ Gbno. de la Provincia p/
otras sustancias tóxicas similares en los procesos Acción Inconstitucionalidad” (L.S. 492-185), la
mineros metalíferos obtenidos a través de cualquier
Suprema Corte decidió convocar al Tribunal
método extractivo.
Plenario, en cuyo fallo –que rola a fs. 1033– el
voto mayoritario confirmó la validez constitucional
de la Ley 7.722.
SENTENCIA El acuerdo para la sentencia de esta
En Mendoza, a dieciocho días del causa es llamado a fs. 708, donde se deja
mes de abril de dos mil diecisiete, reunida la Sala constancia del orden de estudio efectuado para el
Segunda de la Excma. Suprema Corte de Justicia, tratamiento de las controversias por los
tomó en consideración para dictar sentencia integrantes del Tribunal.
definitiva la causa N° CUIJ: 13-02843403-5((01274- De conformidad con lo establecido
9061101)), caratulada: “MINERA RÍO DE LA PLATA por el art. 160 de la Constitución Provincial, esta
S.A. C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN Sala se plantea las siguientes cuestiones a
INCONSTITUCIONALIDAD”. resolver: primera, ¿es procedente la acción de
De acuerdo a lo decretado a fojas inconstitucionalidad interpuesta?; segunda, en su
708, se deja constancia del orden de estudio caso, ¿qué solución corresponde?; tercera, la
efectuado en el expediente para el tratamiento de imposición de las costas.
227
SOBRE LA PRIMERA CUESTIÓN, EL constitucionalmente, dado que al prohibir

DR. OMAR PALERMO DIJO: sustancias ineludibles para llevar a cabo proyectos
I.- RELACIÓN SUSCINTA DE LAS mineros, imposibilita el ejercicio del derecho
CUESTIONES PLANTEADAS concedido.
A) Posición de las actora Destaca que la ley
Desarrollo de Minera Río de la es discriminatoria y no resguarda el principio de
Plata S.A., a través de su representante legal, igualdad, toda vez que el resto de las industrias de
deduce acción de inconstitucionalidad contra los Mendoza (procesos de refinamiento de petróleo,
artículos 1, 2 y 3 de la Ley 7.722. Justifica su baterías de automóviles, industria vitivinícola)
interés en virtud de la titularidad registral de hacen uso de las sustancias vedadas para la
derechos mineros de exploración y explotación en minería. De guisa tal que, vulnera los arts. 7 de la
los Departamentos de San Rafael y Malargüe, Const. Prov. y 16 de la Nac.
concedidos debidamente por la Autoridad Minera. Según la actora, la seguridad
En líneas generales, asevera que la jurídica se encuentra violentada en la medida que
cuestionada ley conculca sus derechos adquiridos la ley impugnada no permite conjugar el interés
y prerrogativas constitucionales de igualdad, público del que goza la minería con la sanción de
legalidad, razonabilidad, debido proceso y una norma que destruye la previsibilidad, desde
propiedad, en los términos de los arts. 29 y 49 de que la mandante al momento de adquirir sus
la Constitución de Mendoza. derechos jamás imaginó la posibilidad de que se le
Concretamente y en primer coartara el uso de sustancias imprescindibles para
término, refiere que la ley objetada dispone el su industria.
impedimento en el territorio provincial del uso de Antes de culminar, pone de relieve
sustancias químicas como cianuro, mercurio, ácido que la ley tiene efectos retroactivos y con esto no
sulfúrico y otras sustancias tóxicas similares en los solo lesiona derechos adquiridos, también hace
procesos mineros metalíferos obtenidos a través caer expectativas legítimas, amparadas tanto en
de cualquier método extractivo, lo cual implica – los arts. 8 de la Const. Prov. y 17 de la Nac., como
lisa y llanamente– la prohibición de la actividad en el art. 17 del Código de Minería, en cuanto
minera metalífera. estipula que los trabajos de las minas no pueden
Adicionalmente, informa que con ser impedidos ni suspendidos, sino cuando así lo
ello se le priva del ejercicio de los derechos que exija la seguridad pública, la conservación de las
taxativamente habilita tanto el Código de Minería pertenencias y la salud o existencia de los
como las Cartas Fundamentales de la Nación (arts. trabajadores.
14 y 17) y de la Provincia (arts. 8, 28 y 33). Menciona que en razón de la falta
Específicamente, de un lado el derecho de de argumentación científica técnica y los dudosos
propiedad y, del otro, el derecho a ejercer motivos expresados por los legisladores al tiempo
industria lícita. de la sanción de la ley, la misma
Asimismo, sustenta que los arts. 28 resulta arbitraria y es producto de presiones
de la Const. Nac. y 48 de la Prov. se encuentran sociales.
transgredidos, en función de que la norma A su turno, critica la perpetuidad de
tachada no respeta el orden de prelación de las la norma, en tanto no contempla plazo alguno,
leyes y desbarata derechos reconocidos
228
con lo cual veda toda posibilidad decisión de política ambiental que tiene su
de desarrollar proyectos mineros eternamente. fundamento en las especiales características de
Finalmente, resalta que el hecho de nuestro ecosistema.
que el art. 1 de la ley hable de una terminante Al hilo de lo anterior, rebate los
prohibición, mientras que los siguientes reglan un argumentos de la actora. En primer lugar, sobre la
procedimiento para obtener algo que está supuesta violación al principio de igualdad, señala
prohibido, permite vislumbrar la incoherencia de que además de no ser absoluto, no puede ser
la ley y la desconexión del aludido artículo con el violentado por el hecho de que exista una
resto de la normativa. regulación exclusiva para la actividad minera
Ofrece prueba, funda en derecho, metalífera, que es de alto impacto.
solicita el beneficio de litigar sin gastos y formula Por otro lado, pone de relieve que
reserva tanto para reclamar el resarcimiento de no se impide actuar lícito, en tanto, la actividad
los daños o perjuicios como del caso federal. minera no es objeto de prohibición, sino –en
B) Posición del Estado Provincial cambio– el uso de ciertas sustancias por la misma.
Asesoría de Gobierno contesta la Aunque es cierto que el minero recibe con la
demanda y niega lo sustentado por las concesión del dominio originario del Estado un
accionantes. Luego, justifica la competencia derecho perpetuo, el Código de Minería le exige
ambiental de la Provincia sobre la actividad que bianualmente renueve la autorización para la
minera a la luz de ciertos fallos, pero también explotación desde el punto de vista ambiental a
menciona que otras provincias han adoptado través de Evaluación de Impacto Ambiental. De
regulaciones sobre la materia de carácter análogo modo que las exigencias de la Ley 7.722
a la norma atacada en la presente causa. constituyen una pauta que deberá cumplir para
Destaca que de las disposiciones de explotar la minería de manera lícita.
la Ley 25.675 emergen no solo los principios de la Adicionalmente, remarca la
materia, sino también una orientación de la inexistencia de un desbaratamiento de los
política ambiental que impone a las autoridades derechos de la actora, pues de lo que se trata es
adoptar decisiones razonables, en el contexto de de reglamentar su ejercicio. Ella puede adaptar
un desarrollo sustentable, el cual se corresponde sus procesos productivos y puede explotar sus
con las particularidades de cada ecosistema. Tanto concesiones mineras, siempre que se ejerzan
esos objetivos como los principios se relacionan conforme a la ley. En tal sentido, apunta que no
con las prescripciones contenidas en la Ley hay en los argumentos de la actora elemento
Provincial 5.961. alguno que permita suponer una expropiación
Alude a la razonabilidad de la encubierta mediante un agravamiento
política provincial de preservar el agua, especifica reglamentario.
en este sentido datos sobre los oasis, las cuencas A su vez, pone de relieve que no se
que los abastecen y la relación con el número de violenta la seguridad jurídica, desde que ella no
habitantes. Frente a lo expuesto pregunta: ¿Puede importa la prohibición de alterar el orden jurídico,
el Estado de Mendoza adoptar decisiones pues el mismo puede ser modificado con los
preventivas y precautorias para resguardar el límites constitucionales de la razonabilidad, que
recurso esencial de la sustentabilidad de los han sido respetados en estas actuaciones.
ecosistemas provinciales? Entiende que es una
229
Dice que no hay irretroactividad estados federales en la protección ambiental al

legal, ya que la ley rige las concesiones para el marcar que la norma impugnada no implica de
futuro, incluso contempla un razonable modo alguno avanzar sobre aspectos propios de la
procedimiento de adecuación de aquellas esfera nacional. Luego, detalla las características
concesiones que utilizan actualmente las de la actividad minera y describe los principios
sustancias prohibidas (art. 2). Caso que no es el ambientales contenidos en la Ley General de
de la actora, que hasta la fecha no desarrolla Ambiente.
actividad alguna ni usa esas sustancias. Asevera que la acción incoada por
Frente a la invocación la actora adolece de un requisito procesal
de arbitrariedad, asevera que las sustancias ineludible, cual es la especificación del daño o
prohibidas pueden científicamente ser perjuicio que le ocasiona la aplicación de la norma
reemplazadas por otras y la Legislatura al aprobar impugnada en el desarrollo de su actividad. En
la norma ejerció la atribución legítima de decidir cambio, la demanda solo se limita a expresar
que sustancias prohíbe y cuáles no. Aclara que genéricamente que la ley en cuestión vulnera
para su dictado se cumplió con el procedimiento derechos constitucionales.
constitucionalmente establecido. En lo atinente al argumento
Previo a finalizar, entiende que no esgrimido por las empresas mineras relativo a
hay perpetuidad normativa, toda vez que ante sus derechos adquiridos, contrarresta que ningún
nuevas circunstancias que lo impongan, la derecho puede consolidarse al abrigo de
Legislatura puede modificar el orden normativo prerrogativas que permiten la degradación de la
vigente. reserva y los recursos hídricos. Además, remarca
Por último, expresa que no hay que el derecho ambiental es dinámico y debe ser
incoherencia legal, en tanto la ley primero interpretado al compás de los avances y
prohíbe el uso de ciertas sustancias y luego (art. 2) modificaciones del estado de la ciencia, pues antes
reencamina la corrección de los emprendimientos se podía desconocer un daño potencial que
preexistentes que las utilizaren en un plazo acorde posteriormente es advertido.
a su realidad. Funda en derecho, cita
Después de citar jurisprudencia jurisprudencia, adhiere a la prueba ofrecida por la
nacional y provincial, ofrece prueba, formula demandada directa y formula reserva del caso
reserva del caso federal y solicita tanto la federal.
acumulación de los correspondientes procesos D) Dictamen del Procurador
como el rechazo de la demanda con costas. General
C) Posición de Fiscalía de Estado El Sr. Procurador General en su
Al contestar la demanda, Fiscalía de dictamen propicia el rechazo de la demanda, por
Estado manifiesta que la acción debe rechazarse in entender que se impone seguir lo que ha resuelto
totum y adhiere a los fundamentos presentados la Suprema Corte de Justicia en fallo plenario (L.S.
por la Provincia de Mendoza al tiempo de 492-185), donde se declaró la validez
contestar la demanda. constitucional de la Ley 7.722, situación que
Sin embargo, aporta algunos determina el rechazo de esta acción.
argumentos. Así, justifica la competencia II. PRUEBA RENDIDA
provincial en la responsabilidad primaria de los A) Instrumental:
230
1- Prueba documental que se 1- Declaración testimonial de

encuentra desde fs. 1 a 137 y desde 253/256. Marcelo Giraud a fs. 257/9.
2- Copia certificada de los D) Pericial:
expedientes administrativos N° 51896/2006, N° 1- A fs. 362/388 rola pericia
52741/2006 y N° 50031/2005, registrados en este contable presentada por el Ingeniero Jorge José
Tribunal bajo A.E.V. N° 76.041/16, según rola a fs. López designada en autos, y las ampliaciones de la
266. misma a fs. 470/488.
3) A fs. 595/600 copia certificada de III. LA SOLUCIÓN DEL CASO
la prueba producida en la causa N° 90.595 En sintonía con lo acontecido en el
caratulada “Concina, Raúl E. c/ Gobierno de la fallo plenario “Minera del Oeste S.R.L. y Ot. c/
Provincia de Mendoza s/ Acc. Inc.”, desde fs. Gbno. de la Provincia p/ Acción
614/617. Inconstitucionalidad” (L.S. 492-185), en la
B) Informativa: presente causa se llama a esta Corte a resolver un
1- Informes elaborados por: aspecto de inmensa trascendencia pública para el
a) el Colegio Argentino de ambiente sano –derecho humano y bien jurídico
Ingenieros de Minas, que rola a fs. 267/283; colectivo–, el agua –derecho fundamental y
b) la Dirección de Minería del condición previa para el ejercicio de otros
Gobierno de Mendoza, que consta a fs. 295/299; derechos humanos–, la economía y la comunidad.
c) la Fábrica Militar Río Tercero a fs. De tal senda, surge claro que esta
300/324; cuestión exigía ser abordada por el órgano
d) la Administración Federal de constitucional representativo, mayoritario, con
Ingresos Públicos, que rola a fs. 335/339; legitimidad popular directa y deliberativo por
e) la Subsecretaría de Control y excelencia, esto es el Poder Legislativo, a través de
Fiscalización Ambiental y Prevención de la una legislación que fuera producto del consenso
Contaminación de la Secretaría de Ambiente y social y de un inclusivo diálogo argumentativo en
Desarrollo de la Nación, a fs. 342/348; pie de absoluta igualdad entre todos los
f) la Dirección de Saneamiento y interesados.
Control Ambiental de la Provincia de Mendoza, a Sin perjuicio de ello, frente a este
fs. 397/431; caso ya no genérico sino concreto, los
g) el Departamento General de involucrados se encuentran facultados para
Irrigación, a fs. 438/460; concurrir ante el Poder Judicial en procura de
h) el Director de la Maestría en razones específicas y circunstanciadas. En efecto,
Ingeniería Ambiental de la Universidad Nacional si se parte de una robusta concepción de la
de Cuyo, Ingeniero Luis Magistocchi, según figura democracia, como es la deliberativa, se arriba a
a fs. 497/498; que la interpretación y la ejecución de los
i) la Dirección Nacional de Minería a derechos constitucionales depende de una
fs. 538; relación de diálogo argumentativo, continuo y
j) el Ministerio de Minería del dinámico entre las ramas estales y la ciudanía.
Gobierno de Chile a fs. 517/520. Dicho esto, para continuar hay que
C) Testimonial: dejar sentado que si bien en este proceso –
conforme han sido planteadas y resistidas las
231
cuestiones– urge resolver si la Ley 7.722 es Por lo expuesto y bajo el principio

constitucional y convencional, no es factible de razonabilidad (art. 28 Const. Nac.), antes que
soslayar que dicha controversia ya fue zanjada en incompatibilidad, se advierte complementariedad
la sentencia plenaria aludida ut supra, que resulta entre la normativa nacional, las leyes locales y los
imperativa e ineludible para la presente causa. principios –precautorio, de prevención y de
Motivo por el cual, en adelante, se han de sustentabilidad– contenidos en la Ley 25.675
reproducir los argumentos de la misma, sin General del Ambiente. Máxime a partir del
perjuicio de añadirse otros. pronunciamiento del Superior Tribunal Federal en
Ante todo, se ha de contrarrestar la la causa “Villivar”, donde se postuló la facultad de
impugnación efectuada por la actora relativa a las provincias de complementar las normas que
que el artículo primero realiza lisa y llanamente contengan los presupuestos mínimos de
una prohibición de la actividad minera, pues al protección del medio ambiente, la que supone
respecto el voto del Ministro Nanclares sentenció agregar alguna exigencia o requisito no contenido
que: “La Ley 7.722 estipula como principal objetivo en la legislación complementada (C.S.J.N., Fallos
garantizar el recurso hídrico en los procesos 330:1791, Sentencia del 17/04/2007).
mineros prohibiendo la utilización de las Esta tesitura, tal como lo manifesté
sustancias químicas que señala”. De tal aserto se en el voto plenario, hace suponer que “todas
infiere que no se prohíbe la actividad, sino que lo aquellas normas de protección del medio ambiente
vedado en ella es el uso de determinadas «integradas» dan lugar al denominado paradigma
sustancias de cara a la protección del recurso del «Estado Ecológico de Derecho» por lo que, si
hídrico. una regulación provincial expande el contenido
La referida garantía del ambiente, tuitivo ambiental por encima de las normas
cuya medida es la prohibición absoluta del uso de nacionales, no puede existir reproche en su validez,
sustancias tóxicas, ha sido consagrada por la en razón de que no existe contradicción alguna
Legislatura Provincial, como garante del uso y entre los distintos órdenes sino
disposición de los recursos bajo su esfera complementariedad”.
territorial, en ejercicio de sus legítimas Frente a la antinomia entre la
atribuciones que emanan de la Constitución «permisión de la actividad minería» y la
Nacional (arts. 41, 75, 121 y 124), cuanto del «preservación del recurso hídrico», la Ley 7.722
Código de Minería (art. 233), en tanto dispone que justificadamente optó por ponderar esta
tal actividad debe sujetarse a la normativa dictada alternativa sobre la base de un brocardo
como consecuencia de lo establecido en el fundamental del Derecho ambiental: el «principio
referido artículo 41. En esta línea, fue la de precaución», cuyo cometido consiste en
Legislatura mendocina quien determinó las pautas garantizar la seguridad y control del ecosistema
por las cuales debía guiarse el desarrollo minero con sus recursos frente a actividades en cuyas
mediante la aprobación de la Ley 7.722 el día 20 implicancias intrínsecas domina la peligrosidad y la
de junio de 2007. Tendencia que, a su vez, fue incertidumbre científica.
respaldada por precedentes o emulaciones de A propósito de la supuesta violación
distintas provincias del territorio nacional, como al principio de igualdad (arts. 16 Const. Nac. y 7
Chubut (Ley 5.001), Tucumán (Ley 7.879) y Const. Prov.) reclamada por la actora, tanto la
Córdoba (Ley 9.526). jurisprudencia nacional como la provincial tienen
232
sellada la controversia, ya que en vastas ocasiones tener derecho adquirido de comprometer la salud
se ha aclarado que dicho brocardo no tiene pública; c) la objeción que se opone a la ley por ser
carácter absoluto, por lo que el legislador puede contraria a la Constitución como a las leyes civiles
crear categorías, grupos o clasificaciones que por afectar la propiedad y el ejercicio de una
irroguen trato diferente entre los habitantes a industria lícita no tiene fundamento legal ya que,
condición de que el criterio empleado para esa según la Carta Magna, esos derechos están sujetos
discriminación sea razonable (art. 28 Const. Nac.). a las leyes que reglamenten su ejercicio y, según el
En cuanto al derecho de Código Civil, la propiedad está sujeta a
propiedad (arts. 8 Const. Prov. y 17 Const. Nac.) y restricciones exigidas por el interés público o
a ejercer industria lícita (art. 14 Const. Nac. y 33 privado; por lo tanto la mencionada ley provincial
Const. Prov.), el Dr. Nanclares aseveró que los no es contraria a la Constitución ni ataca al
mismos se encuentran garantizados “si la derecho de propiedad, pues ninguno lo tiene para
actividad minera se desarrolla con procedimientos usar de ésta en daño de otro (“Los saladeristas
seguros para el ambiente y la salud de la Podestá, Bertram Anderson Ferrer y otros c/
población, dentro del concepto de desarrollo Provincia de Buenos Aires”, 14-5-1887).
sustentable y de responsabilidad social Este artículo objetado, en suma, no
empresaria”. De consuno con lo anterior, se hace más que cumplir con las responsabilidades
infiere que el derecho a ejercer toda industria que asumen los Estados en materia de derecho a
requiere no sólo que ésta sea lícita, sino que la vida y al agua, contenido en la Convención
además sea congruente con las reglamentaciones sobre la eliminación de todas las formas
legales y administrativas (art. 14 Const. Nac.), de discriminación contra la mujer, aprobada en
cuyas aplicaciones conlleven a la armonización de 1979 (art. 14); el Convenio Nº 161 de la
su ejercicio con los derechos de las demás Organización Internacional del Trabajo sobre los
personas. servicios de salud en el trabajo (art. 5); la
En torno a la alegada vulneración Convención sobre los Derechos del Niño (arts. 24 y
de los derechos adquiridos (art. 29 Const. 27); y la Convención sobre los Derechos de las
Prov.), esta Suprema Corte ha declarado que ni el Personas con Discapacidad (art. 28).
Gobierno de Mendoza, ni persona alguna, tiene Complementariamente, es
derechos adquiridos en todo cuanto se refiere al menester abordar la validez constitucional
aspecto ambiental (“Municipalidad de Luján de del artículo segundo de la norma controvertida, a
Cuyo c/ Gobierno de la Provincia de Mendoza s/ lo cual el elocuente voto del Dr. Nanclares
Conflicto de Poderes”, L.S. 346-023). concluyó que: “lo que estipula el art. 2 de la ley es
En una lógica similar, el un régimen de adecuación respecto de la actividad
Tribunal Cimero Nacional dejó sentado que: a) por vigente, esto es, que los titulares de las
disposiciones administrativas no se acuerda a los concesiones mineras en curso cumplan con la
demandantes ningún derecho irrevocable, pues se nueva legislación y los niveles de protección
limitan a reglamentar su industria prescribiendo ambiental allí dispuestos. El texto resulta
las condiciones higiénicas y, aún, suspendiendo el razonable, compatible y adecuado a los principios
ejercicio cuando la salud pública lo requiera; b) no establecidos en la Constitución Nacional y a los
pueden invocar, los demandantes, ese permiso textos internacionales a ella incorporados”.
para alegar derechos adquiridos pues nadie puede
233
Por último, huelga abordar conveniencia tenidas en cuenta por otros órganos
el artículo tercero de la Ley 7.722, donde se estatales, en tanto y en cuanto no aparece
determina que la Declaración de Impacto afectado el orden institucional ni los derechos
Ambiental (DIA) –último eslabón de la Evaluación fundamentales.
de Impacto Ambiental (EIA)–, debe contar con una Al cabo de las consideraciones
ratificación legislativa. Sobre esto, en el voto vertidas, se ha de reiterar que el fallo plenario
mayoritario del fallo plenario se confirmó la resulta imperativo en salvaguarda de la seguridad
constitucionalidad, pues se manifestó que se trata jurídica, y dado que no se han acreditado
de un acto de naturaleza compleja que involucra recaudos relevantes para tachar la
al Poder Ejecutivo como a la Legislatura. Mediante constitucionalidad de la Ley 7.722, corresponde el
tal recaudo de eficacia se persigue un control del rechazo de la demanda.
acto administrativo en vistas a asegurar su Así voto.
legitimidad democrática y lograr un consenso Sobre idéntico asunto, el Dr. MARIO
social sobre una actividad eminentemente ADARO suscribe, salvo en lo relacionado a la
riesgosa frente a la comunidad y “las generaciones interpretación de los artículos primero y tercero,
futuras” (art. 41 Const. Nac.). pues no se condice con las razones que plasmó en
Congruente con eso, para los el fallo plenario.
proyectos de minería metalífera obtenidos de las SOBRE LA SEGUNDA CUESTIÓN, EL
fases de cateos, prospección, exploración, DR. OMAR PALERMO DIJO:
explotación, o industrialización, la Legislatura ha Se ha de omitir pronunciamiento
instituido un mecanismo de regulación más sobre este punto, puesto que fue planteado para
estricto de cara a obtener el otorgamiento y/o el supuesto hipotético de resolverse
aprobación de la DIA, dado que en el régimen afirmativamente la controversia anterior.
general medioambiental (Ley 5.961 y Decreto Así voto.
Reglamentario 2.109/94) así como el Decreto Nº Sobre la misma cuestión, el Dr.
820/06 (sobre Impacto Ambiental), la DIA es MARIO ADARO, adhiere al voto que antecede.
elaborada exclusivamente en todas sus etapas por SOBRE LA TERCERA CUESTIÓN, EL
la Administración a través del órgano competente. DR. OMAR PALERMO DIJO:
Baste para concluir dejar sentado En función del modo de resolución
que el sistema de democrático republicano (arts. 1 y votación de las cuestiones anteriores, las costas
y 33 de la Const. Nac.) lleva ínsito el ideal del del proceso se han de imponer a la parte actora
autogobierno, el cual determina que cada vencida (arts. 36 del C.P.C. y 76 del C.P.A).
sociedad sea la que delibere, defina, decida y Conforme ha quedado trabada la
gestione sus intereses. Por caso, sobre el modelo litis motivo de este pronunciamiento y dada la
que considera más apropiado para el desarrollo naturaleza de la pretensión –no obstante las
productivo, con sus conveniencias y desventajas consecuencias económicas que pudo aparejar una
en términos de crecimiento e impacto ambiental sentencia favorable–, se advierte que el reclamo
que el mismo importa. Con esto presente ahora, carece de apreciación pecuniaria directa, por lo
vale sellar que tampoco es dable el reproche de que a los efectos regulatorios resulta de aplicación
inconstitucionalidad de la normativa impugnada lo normado por el art. 10 de la Ley N° 3641. La
por razones de oportunidad, mérito o
234
determinación de los honorarios se ha de diferir

para su correspondiente oportunidad.
Así voto.
Sobre idéntico asunto, el Dr. MARIO
ADARO, adhiere al voto que antecede.
Con lo que terminado el acto, se
procedió a dictar la sentencia que a continuación
se inserta:
S E N T E N C I A:
Mendoza, 18 de abril de 2017.
Y VISTOS:
Por el mérito que resulta del
acuerdo precedente, la Sala Segunda de la Excma.
Suprema Corte de Justicia, con fallo definitivo,
R E S U E L V E:
1.- Rechazar la acción de
inconstitucionalidad entablada por Minera Río de
la Plata S.A.
2.- Imponer las costas del proceso a
la actora vencida (arts. 36 del C.P.C. y 76 del
C.P.A.).
3.- Diferir la regulación de
honorarios para su oportunidad.
4.- Dar intervención a la Caja
Forense y Dirección General de Rentas, a los
efectos provisionales y fiscales pertinentes.
Notifíquese. Ofíciese
235
CRUZ, FELIPA Y OTROS C/ excusarse de seguir interviniendo los señores

vocales titulares de la Cámara doctores Ricardo
MINERA ALUMBRERA LIMITED Y Mario Sanjuan y Ernesto C. Wayar a fs. 578.

Que mediante providencia de fs. 579, se
OTRO S/ SUMARÍSIMO. procede a designar a los Jueces de Cámara

Subrogantes, doctor Raúl Daniel Bejas, a cargo del
11 de Julio de 2017 Juzgado Federal de Tucumán n° 1 y al doctor
Cámara Federal de Tucumán. Fernando Luis Poviña, a cargo del Juzgado Federal
Provincia de Catamarca. de Tucumán n° 2.
Que a fs. 580 el doctor Raúl D. Bejas aceptó
el cargo y a fs. 581 el doctor Fernando L. Poviña se
excusa de entender en la presente causa.
SINTESIS DEL FALLO Que por providencia de fs. 582, se designa
como Juez de Cámara Subrogante al doctor
La Cámara dicta sentencia haciendo lugar a la Guillermo Daniel Molinari, a 1 Fecha de firma:
medida cautelar, ordenando la suspensión inmediata 10/07/2017 Alta en sistema: 11/07/2017 Firmado
de la actividad minera llevada a cabo en los por: DRA.COSSIO MARINA JOSEFA, Firmado por:
yacimientos mineros denominados “Bajo de la ISABEL DEL V. SAYAGO, SECRETARIA DE CAMARA
Alumbrera” y “Bajo el Durazno”, en la localidad de
Firmado por: DR. GUILLERMO DANIEL MOLINARI
Andalgalá, Provincia de Catamarca, a fin de que se
realicen los informes periciales in situ solicitados por la
Firmado por: DR. RAUL DANIEL BEJAS cargo del
actora, y hasta que las demandadas acrediten Juzgado Federal de Santiago del Estero, quien
fehacientemente haber cumplido con la contratación aceptó el cargo a fs. 583.
de un seguro de cobertura con entidad suficiente para Que la designación de los señores
garantizar el financiamiento de la recomposición del Conjueces, fue notificada conforme consta en
posible daño. autos (fs. 623 y vta.; fs. 971 vta., fs. 989 vta.).
Que entrando al tratamiento de las
excusaciones formuladas por los vocales
SENTENCIA integrantes del Tribunal, doctores Ricardo Mario
Sanjuan y Ernesto C. Wayar de fs. 578,
corresponde sean aceptadas.
600113/2010 CRUZ FELIPA Y OTROS c/ Que respecto a la excusación efectuada por
MINERA ALUMBRERA LIMITED Y OTRO Y OTRO el doctor Fernando Luis Poviña de fs. 581,
s/RESIDUAL (SUMARISIMO) corresponde sea aceptada por la particular
situación en que se encuentra el señor Juez, como
S.M. de Tucumán, Magistrado de primera instancia.
AUTOS Y VISTOS: lo dispuesto por la Que de ese modo queda integrado el
Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nación en Tribunal con la doctora Marina J. Cossio y doctores
la sentencia de fecha 23 de febrero de 2016 Raúl Daniel Bejas y Guillermo Daniel Molinari.
dictada a fs. 569/575; y II.- Que la parte actora en este expediente
CONSIDERANDO: I.- Que radicados los inició acción de amparo por daño ambiental en
presentes autos en este Tribunal, proceden a contra de la empresa Minera Alumbrera Limited e
236
YMAD y, asimismo, solicitó el dictado de una Alzada era arbitraria (y por ende descalificable
medida cautelar con el objeto de que se ordenara como acto jurisdiccional válido) puesto que se
la suspensión inmediata de la actividad minera había omitido considerar la existencia de un
llevada a cabo en los yacimientos mineros informe pericial que acreditaría la contaminación
denominados "Bajo de la Alumbrera” y "Bajo el generada por la empresa demandada y su
Durazno”, ambos ubicados en terrenos de su potencial incremento en caso de no disponerse la
propiedad, en la localidad de Andalgalá, Provincia cesación de la actividad minera en cuestión.
de Catamarca, hasta tanto se realizaran informes Al dejar sin efecto la sentencia la CSJN
periciales in situ para medir el alcance de la señaló específicamente que “en el particular
contaminación y degradación del medio ambiente ámbito de las demandas encuadradas en las
producido por las filtraciones originadas en el prescripciones de la Ley General del ambiente, la
dique de colas -entre otros factores interpretación de la doctrina precedentemente
contaminantes-, y hasta que las demandadas enunciada debe efectuarse desde una moderna
acreditaran haber cumplido con la contratación de concepción de las medidas necesarias para la
un seguro de cobertura con entidad suficiente protección del medio ambiente, pues el Art. 4° de
para garantizar el financiamiento de la esa ley introduce en la materia los principios de
recomposición del daño, según lo dispone el Art. prevención del daño ambiental y de precaución
22 de la Ley General del Ambiente 25.675. ante la creación de un riesgo con efectos
Que el juez de primera instancia, por desconocidos y por tanto imprevisibles”.
sentencia de fecha 29 de abril de 2010 (dictada a El Supremo Tribunal resaltó, asimismo, al
fs. 354/356 de estos autos) decidió no hacer lugar revocar la sentencia, que no se tomó en cuenta los
a la medida cautelar solicitada por la actora. argumentos de la actora “relativos a la vigencia
Dicho fallo fue confirmado por este del principio precautorio previsto en el Art. 4° de
Tribunal (en distinta composición) en la sentencia la Ley general del Ambiente, ni de los expresados
de fecha 09 de abril de 2012 por entender que la con relación a la existencia de un informe pericial
medida solicitada coincidía con el objeto de la que acreditaría la contaminación generada por la
demanda y que otorgarla importaba hacer lugar a empresa demandada y su potencial incremento en
la acción de fondo, extremo que -a su criterio- caso de no disponerse la cesación de la actividad
vulneraba la garantía de defensa en juicio. minera en cuestión”.
Contra la sentencia de Cámara A fin de emitir pronunciamiento al
interpusieron sendos recursos extraordinarios la respecto, este Tribunal considera conveniente
accionante y el Fiscal General. Denegados estos, hacer referencia a ciertas actuaciones relevantes
ambos recurrieron en queja ante la Corte Suprema de la causa, a saber:
de Justicia de la Nación que, por sentencia de A fs. 367 el 05 de mayo de 2010 se corrió
fecha 23 de febrero de 2016 decidió hacer lugar a traslado de la acción a las demandadas Minera
las quejas; declarar procedentes los recursos Alumbrera Limited y contra YMAD (Yacimientos
extraordinarios; dejar sin efecto la sentencia Mineros de Agua de Dionisio).
apelada y devolver los autos al tribunal de origen a A fs. 402/422 contesta demanda YMAD y a
fin de que, por quien corresponda, se dicte un fs. 714/769 contesta demanda Minera Alumbrera
nuevo pronunciamiento con arreglo a lo resuelto. Limited.
Para así decidir señaló que la sentencia de esta
237
A fs. 805/826 la parte actora contesta que las actividades productivas satisfagan las
entre otras cosas, la excepción de prescripción necesidades presentes sin comprometer las de las
opuesta por Minera Alumbrera Limited. generaciones futuras. Al mismo tiempo, la norma
Por proveído de fs. 844 y vta. del 28 de constitucional consagra el derecho - deber de
febrero de 2011 se dispuso dar intervención al todos los habitantes de preservar el medio
Ministerio Publico Fiscal y citar como terceros ambiente. Esto último presupone la disponibilidad
interesados en los términos de los arts. 94 y 96 de mecanismos eficaces para la protección
Procesal a la Provincia de Catamarca, al Estado ambiental, entre los cuales se cuentanaunque de
Nacional, al Sr. Defensor del Pueblo de la Nación, a manera no exclusiva- las acciones judiciales.
la Universidad Nacional de Catamarca a través de La consagración del derecho a gozar de un
la Facultad de Cs. Exactas, Físicas y Naturales a fin ambiente sano ha inspirado la sanción de la Ley
de que eleven una terna de profesionales con General del Ambiente (n.° 25.675), ley de
competencia para desempeñarse como peritos en presupuestos mínimos para el logro de una
materia Ambiental y Minera a fin de que se gestión sustentable y adecuada del ambiente.
pronuncien sobre las cuestiones que constituyen Entre sus disposiciones se cuentan
el objeto de la presente causa. esencialmente principios para la interpretación y
A fs. 855/856 por sentencia de fecha 21 de aplicación de la ley y para ejecutar la política
marzo de 2011 se rechaza el pedido formulado por ambiental. Entre ellos, el principio de prevención
Minera Alumbrera Limited quien se opuso a las exige que “las causas y las fuentes de los
citaciones de terceros. A fs. 880 se tiene por parte problemas ambientales se atenderán en forma
al Estado Nacional, mientras que a fs. 905 el prioritaria e integrada, tratando de prevenir los
Defensor del Pueblo de la Nación manifiesta que efectos negativos que sobre el ambiente se
no participará en el pleito. pueden producir”. A su vez el principio
A fs. 884/904 el Estado Nacional opone precautorio obliga, ante el peligro de daño grave o
defensas y contesta citación de tercero. irreversible, a adoptar medidas eficaces para
Igualmente a fs. 915/922 se presenta la Provincia impedir la degradación del medio ambiente aún
de Catamarca y contesta la citación de tercero. en ausencia de información o certeza científica.
A fs. 923 en fecha 06 de octubre de 2011 b. En cuanto a las constancias de la causa,
se tiene por presentado por partea la Provincia de se advierte que se han adjuntado elementos que
Catamarca. permiten considerar acreditada la verosimilitud
III. Ahora bien, analizado el caso se del derecho que habilita la concesión de la medida
advierte que las circunstancias denunciadas por la cautelar requerida, en aras a la realización de la
parte actora al momento de solicitar la medida prueba pericial in situ solicitada por la actora en la
cautelar importarían la posibilidad de perjuicios al presente causa.
ambiente. En efecto, tal como lo señaló el Alto
a. Ello nos lleva a considerar el marco Tribunal debe valorarse el informe pericial
normativo en el que se encuadra la presente efectuado en la causa “Flores Juana Rosalinda y
cuestión, a saber: el artículo 41 de la Constitución otro c/ Minera La Alumbrera Limited s/ daños y
Nacional establece el derecho de todos los perjuicios” el que se encuentra agregado a fs.
habitantes a gozar de un ambiente sano, 299/318 y 319/326, en el que se señala que el
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para “dique de colas” -presa de residuos construido por
238
la demandada para retener temporalmente demandadas acrediten fehacientemente haber

efluentes líquidos procedentes de las plantas de cumplido con la contratación de un seguro de
tratamiento- fue construido sobre un terreno con cobertura con entidad suficiente para garantizar el
elevada permeabilidad, lo que compromete “la financiamiento de la recomposición del daño,
impermeabilidad de dicho dique”. (fs. 302 y 303). según lo dispone el Art. 22 de la Ley General del
Ello permite, a priori, interpretar que si los Ambiente 25.675.
efluentes residuales almacenados en el dique son c. La postura adoptada se ajusta a los
tóxicos, los mismos se podrían filtrar causando al principios que imperan en el derecho ambiental ya
ambiente y por consiguiente a la vida humana, que en asuntos concernientes a la tutela del
vegetal y/o animal que en él se ubica, daños que ambiente, el conflicto entre desarrollo
podrían tornarse irreversibles e incluso afectar a (producción) y el cuidado del medio ambiente,
las generaciones futuras. exige que las reglas procesales se interpreten con
También se destaca que la demandada un carácter amplio, otorgando al Tribunal
habría incorporado un sistema de retrobombeo atribuciones que exceden el rol tradicional del juez
para el manejo del “dique de colas” a fin de espectador. Lo sostenido, sin embargo, no
detener el proceso de contaminación del significa privar a las demandadas de ejercer
subsuelo, tratándose de un método de limpieza de apropiadamente su derecho de defensa, atento
acueríferos contaminados -tal como lo explicó la que podrán participar en la producción de la
especialista en su informe de fs. 305-. prueba pericial solicitada por la actora y que
Otra información absolutamente relevante motiva la suspensión que aquí se ordena.
es la expresada a fs. 310 vta.: “…como se muestra d. A las presentaciones efectuadas por
en los estudios mencionados, podemos decir que Minera Alumbrera Limited de fs. 584/622; fs.
el recurso hídrico se encuentra en este caso 624/670; fs. 684/697; fs. 699/705 y las del
alterado. Concluyendo que la restauración de la Gobierno de la Provincia de Catamarca de fs.
calidad de un acuerífero deteriorado por el 706/969, devuélvanse las mismas a sus
ingreso de uno o varios contaminantes, constituye presentantes a los efectos de que se hagan valer
una tarea complicada en el aspecto técnico y en primera instancia y se les imprima el trámite
generalmente de altísimo costo, siendo muy correspondiente debiendo el juez,
compleja su restitución a su condición original”. oportunamente, pronunciarse al respecto.
Lo expuesto nos lleva a sostener que la Asimismo devuélvase la contestación de fs.
medida cautelar solicitada por la actora debe ser 673/676 efectuada por el apoderado de la actora.
otorgada y, en consecuencia se ordena la Atento a las circunstancias del caso y por
suspensión inmediata de la actividad minera razones de celeridad procesal, se recomienda al
llevada a cabo en los yacimientos mineros señor Juez a quo que, una vez cumplimentadas las
denominados "Bajo de la Alumbrera” y "Bajo el medidas a las cuales se condiciona la presente
Durazno”, ambos ubicados en terrenos de cautelar, proceda a dar inmediato tratamiento a la
propiedad de la parte actora, en la localidad de cuestión de fondo. A lo solicitado por el señor
Andalgalá, Provincia de Catamarca, a fin de que se Fiscal General a fs. 978/980 y vta., téngase
realicen los informes periciales in situ para presente, y estése a lo resuelto en el día de la
determinar la posible contaminación y fecha.
degradación del medio ambiente y hasta que las Por lo expuesto, se RESUELVE:
239
I.- ACEPTAR las excusaciones de los señores

vocales doctores Ricardo Mario Sanjuan y Ernesto
C. Wayar de fs. 578, y la del doctor Fernando Luis
Poviña de fs. 581, conforme a lo considerado.
II.- DECLARAR INTEGRADO el Tribunal con

los firmantes de la presente.
III.- HACER LUGAR a la medida cautelar

solicitada por la actora y, en consecuencia,
ORDENAR la suspensión inmediata de la actividad
minera llevada a cabo en los yacimientos mineros
denominados “Bajo de la Alumbrera” y “Bajo el
Durazno”, ambos ubicados en terrenos de
propiedad de la parte actora, en la localidad de
realicen los informes periciales in situ solicitados
por la actora, y hasta que las demandadas
acrediten fehacientemente haber cumplido con la
contratación de un seguro de cobertura con
entidad suficiente para garantizar el
financiamiento de la recomposición del posible
daño, según lo dispone el Art. 22 de la Ley General
del Ambiente 25.675.
IV.- DISPONER la devolución de las

presentaciones efectuadas por Minera Alumbrera
Limited de fs. 584/622 fs. 624/670 fs. 684/697 fs.
699/705 y las del Gobierno de la Provincia de
Catamarca de fs. 706/969, y la de fs. 673/676 de la
actora, conforme a lo considerado. Regístrese,
notifíquese, y publíquese.
Dra. MARINA COSSIO
Juez de Cámara
Dr. RAÚL DANIEL BEJAS
Juez de Cámara Subrogante
Dr. GUILLERMO DANIEL MOLINARI
Juez de Cámara Subrogante
240
envenenamiento o adulteración de aguas”, del
LORUSSO, SERGIO GUSTAVO Y registro de la Secretaría N° 14, del Juzgado

Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N°
OTROS S/ENVENENAMIENTO O 7, a mi cargo y en relación a la situación

procesal de SERGIO GUSTAVO LORUSSO , DNI
ADULT.AGUAS ,MEDIC. ,O ALIM., 10.200.728, nacido el 07/02/52, argentino,

domiciliado en Santa Fe 3354, piso 2 A,
TRAFICO MERCAD.PELIGROSAS CABA; BEATRIZ DOMINGORENA , DNI 26.475.191,

nacida el 12/01/78, argentina, hija de Rogelio
P/SALUD Armando Domingorena y de Hilda Fresco; y

JORGE OMAR MAYORAL , DNI 14.894.810, nacido
11 de Abril 2018 el 25/04/1962, argentino, domiciliado en Juncal
Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 2508, 6 A, CABA.-
14 de la Ciudad de Buenos Aires. Y CONSIDERANDO:
I. Inicio.- Las actuaciones se iniciaron a raíz
de la denuncia efectuada por el Dr. Mariano J.
Aguilar, en su carácter de Presidente de la
Asociación Argentina de Abogados Ambientalistas
de la Patagonia, mediante la cual hizo saber que
SINTESIS DEL FALLO vecinos de la localidad de San José de Jáchal,
provincia de San Juan, habían advertido la rotura
Fueron procesados los funcionarios nacionales de un caño que la empresa “Barrick Gold” utilizaba
Sergio Gustavo Loruss , Beatriz Domingorena y Jorge para transportar cianuro en la mina
Omar Mayoral por encontrarlos autores del delito de Veladero, lo que habría ocasionado la
abuso de autoridad al haber omitido actuar en el contaminación de varios ríos hasta llegar el
ámbito de sus funciones como funcionarios públicos
río Jáchal, cuyas aguas desembocan en las
permitiendo que una explotación minera funcionara
provincias de San Luís y Mendoza. A su vez, hizo
sin los debidos controles estatales, y en el contexto en
el que se produjo un derrame de solución cianurada saber que la rotura se habría producido el día 12 ó
hacia un rìo. 13 de septiembre del año 2015.
A partir del requerimiento fiscal, se
circunscribió el objeto procesal en los
comportamientos realizados por Sergio Gustavo
SENTENCIA
Lorusso (Secretario de Ambiente de la Nación) y
Jorge Mayoral (Secretario de Minería de la
Nación), las participaciones de Santiago Bergé
JUZGADO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL 7 -
(Presidente de la Cámara de Minería de San Juan),
SECRETARIA Nº 14
Domingo Raúl Tello (Secretario de Ambiente de la
CFP 10049/2015
Provincia de San Juan), como así también del
//-nos Aires, 11 de abril de 2018.-
presidente y/o directores y/o responsables y/o
AUTOS Y VISTOS:
administradores de la empresa Barrick Gold ,
Para resolver en la causa n° 10049/2015,
en virtud de los posibles incumplimientos,
caratulada “Lorusso, Sergio Gustavo y otros s/
241
falta de control y/u otras irregularidades con medida cautelar a raíz de la presentación por la
relación al derrame de solución cianurada que se Asamblea “Jáchal no se toca” –querellantes- en la
habría efectuado el día 13 de septiembre del año que solicitaron el cierre preventivo del
2015 por parte de la firma Barrick Gold en la establecimiento minero “Barrick Gold”, ubicado en
mina Veladero, provincia de San Juan. Veladero, provincia de San Juan. Basaron su
Sin embargo, mediante resolución de fecha petición en que la empresa no había actuado
05 de mayo del 2016, nuestro máximo Tribunal conforme el plan de contingencia previsto en su
determinó -en el marco de la contienda positiva informe de impacto ambiental a partir del
de competencia suscitada entre el Juzgado derrame de solución cianurada del 12 y 13 de
Letrado de Jáchal y el Juzgado a mi cargo- que septiembre de 2015, lo cual podría haber
“(...) se declara que en la causa nº 10049/15 del contaminado el agua y los suelos. posteriormente
Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional se acumulan en organismos superiores de la
Federal nº 7 de esta ciudad deberá continuarse la cadena alimenticia”
investigación exclusivamente respecto de Sergio http://www.greenpeace.org/argentina/Glo
Lorusso –ex Secretario de Ambiente de la Nación- bal/argentina/2016/6/Cincopreguntasa_Robert_M
y Jorge Mayoral –ex Secretario de Minería de la oran.pdf
Nación- y/o de otros funcionarios federales que
pudiese corresponder” (fs. 1793 vta.). III. Prueba recolectada.- En su
Así las cosas, la investigación quedó investigación, el titular de la Fiscalía Federal nro. 7
ceñida a determinar la responsabilidad que y de la Unidad Fiscal de Investigaciones en
les cupo a los funcionarios federales en los Materia Ambiental, Dr. Ramiro González,
hechos denunciados. dispuso diversas medidas de prueba, las que
A partir de la existencia de una actuación giraron en torno a tres ejes:
en trámite ante la UFIMA por los mismos hechos 1) daño ambiental como consecuencia
que los aquí denunciados -Nº 1719/15, caratulada: del derrame del 13 de septiembrede 2015;
“investigación preliminar s/ inf. Ley 2) responsabilidad de la Secretaría
24.051...”- entendí que resultaba beneficioso de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la
para la instrucción que la misma se mantuviera en Nación en tal suceso; y
el ámbito del Ministerio Público Fiscal, razón por 3) responsabilidad de la Secretaría de
la que fue delegada desde sus inicios (conf. art. Minería de la Nación.
196 del CPPN)-. 1) En cuanto al primero, se solicitó al
Posteriormente, el objeto procesal fue Instituto Nacional del Agua (INA) que realizara un
ampliado a partir de que se tomara conocimiento peritaje de especialidad en distintos puntos de las
de dos nuevos derrames de similares aguas del río Jáchal, provincia de San Juan, como
características en el emprendimiento minero así también de sus afluentes y confluentes, a fin
Veladero –uno el día 8 de septiembre de 2016 y de corroborar la presencia de cianuro y/u otras
otro el 28 de marzo de 2017-. Respecto de estos sustancias que podrían ser peligrosas para la salud
sucesos, la investigación sigue en curso en el de las personas y/o el ambiente (fs. 145). El
ámbito del Ministerio Público Fiscal. Instituto tomó muestras en los siguientes puntos
II. De manera paralela a los inicios de la del Río Jáchal: Malimán Arriba, Angualasto
investigación fiscal, se originó un incidente de (Puente Buena Esperanza), Escuela de Kitesurf, Río
242
Jáchal después del vertedero de Cuesta del Viento solución cianurada ocurrido en el mes de
y Pachimoco. Los resultados obtenidos indicaron septiembre de 2015.
la presencia de cianuro, mercurio, arsénico y Prestaron testimonio Inés O ́Farrel (Bióloga
diversos metales en todas las muestras en y Científica), Héctor Adolfo Ostera (Dr. en Geología
concentraciones “relativamente importantes” (v. y profesor en la UBA) y María Baraldo Victorica
fs. 898). (Vicedecana de la Facultad de Ciencias Exactas de
Por otra parte, se recibió el informe de la UBA), quienes brindaron sus conocimientos
ensayo nº I-9780 elaborado en el mes de específicos a fin de conocer mayores detalles
septiembre de 2015 por la Universidad acerca de los posibles impactos que se
Nacional de Cuyo (UNCUYO) a pedido de la habrían producido con el derrame de
municipalidad de Jáchal, provincia de San Juan, en solución cianurada. Entre otras cuestiones
el marco del cual se tomaron once muestras de manifestaron que las soluciones cianuradas
agua en diferentes lugares a fin de determinar la podían llegar a matar organismos acuáticos
presencia de cianuro, mercurio, plomo, aluminio, como peces, aves, microinvertebrados y a la
cobre, níquel, zinc, manganeso, arsénico, boro, fauna silvestre, siendo que en los primeros días de
sulfatos, cloruros, alcalinidad, dureza total, acontecido el derrame podría haber existido esa
conductividad eléctrica, pH y análisis mortalidad en los ríos cercanos – hasta el Blanco-
bacteriológico. y luego, si bien los efectos sobre la fauna acuática
A fs. 1351 se agregó una imagen satelital se irían alivianando se podrían ver afectados los
en la cual se marca con rojo el supuesto recorrido sedimentos de los ríos. En este sentido,
que habría hecho la solución cianurada. manifestaron que cuando el cianuro se
Del análisis de las muestras se obtuvo que concentraba en los sedimentos de los ríos
los contenidos de arsénico, formaba complejos con elementos como el cobre
boro, aluminio, manganeso, mercurio (el cual es abundante en la zona) que son muy
superaban los valores guía de calidad de agua para tóxicos para la fauna (fs. 672/708).
beber y vida acuática. También se halló la Por otra parte, a fs. 1058/1115, se
presencia de zinc, cloruros y sulfatos por fuera de encuentra agregado el Sumario nº 226/15 del
los límites permitidos establecidos por el Código Departamentos de Delitos Ambientales de la PFA,
Alimenticio Argentino y la Organización Mundial en el marco del cual se describieron los puntos
de la Salud. Se efectuó un estudio bacteriológico oportunamente requeridos por la Unidad Fiscal de
en todas las muestras que arrojó que la mayoría Investigaciones en Materia Ambiental (UFIMA)
no eran aptas para el consumo humano (fs. respecto al derrame ocurrido durante el mes de
416/448 y fs.1320/1356). septiembre de 2015 en la mina Veladero.
A fs. 632/642 consta la declaración En el marco de dicho sumario, personal
testimonial del Ing. Civil Gerardo Horacio Damian policial accedió a la mina Veladero el día 26 de
Salvioli, brindada en su carácter de Director septiembre de 2015, oportunidad en la cual se
Interino del Centro Regional de Aguas diagramó un programa de muestreo. Al día
Subterráneas, en el marco de la cual aportó siguiente, recorrió el Canal Norte del Valle de
detalles acerca de los cursos de agua Lixiviación, a la altura de la válvula de venteo que
presuntamente afectados durante el derrame de regula los conductos que conducen la solución
243
cianurada a las alturas del valle por un sistema de muestras analizadas, tanto sólidas como líquidas,
bombas. evidenciaron presencia de cianuro total.
Se detalló que dicho canal tenía la función Pero las muestras rotuladas con los
de encausar los deshielos de las montañas y precintos 053732 (río Las Taguas) y 053668 (río
conducir el agua al río Potrerillos, en la parte más Blanco, parque San Guillermo) presentaban
baja del valle. valores superiores en los niveles guía de calidad de
Asimismo, se hizo saber que “en el sitio agua para la protección de vida acuática de agua
continuaban las actividades de remoción de tierra, dulce superficial del Anexo II, Decreto Nacional
donde se estaba construyendo una altura de tierra 831/93 (reglamentario de la ley 24.051).
superior a la existente entre el canal norte y el Se informó la presencia de plomo y cadmio
valle propiamente dicho, ya que prácticamente no en todas las muestras y cromo total en las
existía una contención que obstaculizara posibles muestras identificadas con los precintos
derrames del valle sobre los terrenos linderos o el 053777 (desembocadura del río Potrerillos con el
canal norte. Allí se identificó la válvula que río Las Taguas), 053732 (río Las Taguas) y 053668
supuestamente habría sufrido una ruptura, la que (río Blanco, parque San Guillermo). Todos los
había sido cambiada oportunamente y suplantada valores se hallaban por fuera de lo normado
por otra que fue dotada de una protección más en el decreto 831/93 y ley 24.585
eficiente”. (modificación del Código de Minería) (v. fs.
Se procedió a extraer muestras de suelo 1058/1115).
del canal norte (identificada como M1). Luego, el Con relación a las causas que podrían
personal policial -y los testigos- se constituyeron haber motivado el derrame de solución cianurada,
en el lugar donde existía la compuerta del canal el personal policial expuso: “(...) se averiguó por
norte, la cual estando abierta liberaba el dichos de algunos de los empleados, que la válvula
mencionado canal para que se comunicara con el habría fallado, por causas tales como un exceso de
río Potrerillos. Se aclaró que en caso de estar presión, la ruptura por el congelamiento de la
cerrada, desembocaba en una pileta de solución que ella regula, o porque la misma no
contingencia que se encontraba en la profundidad pudo resistir la presión a la que fue sometida,
del valle, ello en caso de producirse algún dado que la resistencia de la misma es menor a la
derrame. resistencia del ducto, ya que esto permite que
Se procedió a la toma de muestras de suelo ante una gran presión ceda, en primer instancia, la
inmediatamente después de la compuerta válvula antes que el ducto, produciendo las
(identificada como M2). Luego, el personal policial consecuencias obvias que dicha situación
se constituyó en el arroyo De Las Taguas, donde se provocaría. Ante la inesperada ruptura de la
obtuvo la muestra identificada como M3. válvula de venteo y el derrame producido, el
Asimismo, se obtuvieron muestras del mismo derramó fuera del valle por la inexistencia
lecho anterior a la desembocadura del río de un muro de contención que impida que esa
Potrerillos con el Río Las Taguas (M4) y del cauce gran cantidad de solución cianurada destinada a
del río de Las Taguas (M5). regarse en el valle desbordara fuera de éste,
Tanto las muestras líquidas como sólidas escurriendo por el canal norte, ubicado a 20 mts.
tomadas fueron analizadas por el Gabinete de del recorrido del ducto. Por esta circunstancia
Apoyo Técnico Jurídico de la PFA. Todas las el d́ errame de cianuro ́ escurrió por el canal norte
244
en dirección al Río Potrerillo. Este incidente fue Argentino Zeballos y denuncia de fiscalía de
potenciado por el hecho de que al momento del estado”, mediante auto de mérito de fecha 03 de
derrame la compuerta mencionada más arriba se marzo de 2016, el Juzgado Letrado de Jáchal
hallaba abierta, impidiendo este hecho que el decretó los procesamientos de Leandro Carlos
incidente fuera contenido por la pileta de Ariel Poblete, Segundo Fabricio Álvarez, Carlos
contingencia, escurriendo toda la solución hacia el Alberto Cabanillas, Ángel Valentín Escudero,
río Potrerillo. En este punto es dable considerar Osvaldo Héctor Brocca, David Victoriano
que la escorrentía natural que habría seguido la Sánchez Condell, Walter Alejandro Pizarro,
solución cianurada es la siguiente: 1º contacto con Antonio de Jesús Adames Reyes y Ricardo Omar
el suelo en el canal norte al lado del dique de Cortéz Alcaraz, quienes desempeñaban diferentes
lixiviación, 2º por el suelo seco, hacia la compuerta funciones en la explotación minera de Veladero,
que se habría encontrado levantada, que de haber por el hecho de haber decidido mantener abierta
estado cerrada hubiera derivado la solución la compuerta del canal norte en forma indefinida,
cianurada hacia una pileta de contención y llevó conducta que fue subsumida en el delito previsto
dicha solución hacia el río Potreillo, 3º el río en el art. 56 de la ley 24.051, en función del art.
Potrerillo propiamente dicho, 4º río De las Taguas, 55, primer párrafo, de la mencionada norma legal.
5º río de la Palca, 5º rio Blanco, 6º dique Cuesta 2) En lo que atañe al segundo eje de la
del Viento, y 6º río Jáchal” (fs. 1062). investigación, la entonces Secretaría de Ambiente
Por otra parte, el Ministerio de Minería de y Desarrollo Sustentable de la Nación (SAyDS)
la provincia de San Juan, remitió un informe remitió -orden de presentación mediante- las
elaborado por la UNOPS y PNUMA en octubre del actuaciones administrativas identificadas como
2015, de cuyos resultados preliminares se “CUDAP: EXP-JGM: 0052213/2010”. Destacó que
registraron, desde las aguas debajo de la pileta de en tal expediente la intervención de la SAyDS
emergencia hasta la desembocadura del río con relación al denominado “Proyecto
Potrerillos al río de Las Taguas-, valores anómalos Veladero” estaba relacionada con la solicitud de
de cianuros totales que se encontraban por inscripción por parte de la empresa Minera
encima de los niveles guía para preservación de la Argentina Gold S.A. en el Registro Nacional de
vida acuática en agua dulce, pero se mantenían Operadores y Generadores de Residuos
por debajo del valor guía de agua para bebida Peligrosos en su carácter de “Generador de
humana. Además, se detalló que se registraron Residuos Peligrosos” en el marco de lo dispuesto
valores anómalos de metales (tales como en la ley 24.051; e indicó que el mencionado
aluminio, arsénico, cadmio, cobre, hierro, registro se encontraba a cargo de la Dirección de
manganeso, plomo y cinc). En tramo del río de Las Residuos Peligrosos (DRP) perteneciente a la
Taguas se observó la presencia de metales tales Dirección Nacional de Control Ambiental de la
como arsénico, aluminio, cobre, plomo y cinc (fs. Subsecretaría de Control y Fiscalización Ambiental
1312/1314). y Prevención de la Contaminación de la ex SAyDS.
Asimismo, de las constancias agregadas en Expresó además que “(...) la intervención o
el transcurso de la presente investigación, surge injerencia de la SAyDS sobre la empresa
que en el marco de la causa nº 33551/15 generadora en la mina se circunscribe a las
caratulada “Actuaciones remitidas por fiscalía actividades de control sobre la gestión de aquellos
única de Jáchal con motivo de la denuncia de Saúl residuos que resulten peligrosos en los términos
245
de la Ley Nº 24.051 y que la explotación minera Anual, y en la medida de lo posible y las

genera como consecuencia de su actividad cuando competencias que le eran propias, efectuar un
deban ser enviados a disposición fuera de la relevamiento in situ en la zona del siniestro (fs.
jurisdicción provincial, revistiendo este el 157/162). Es decir, ante el suceso el organismo
supuesto de interjurisdiccionalidad contemplado reacciona reconociendo su poder de control en la
por el artículo 1º de la Ley Nº 24.051(...) en el provincia. De la documentación remitida por
marco de las competencias específicas de la Ley la SAyDS surge, entre otras cuestiones, que
Nº 24.051 la SAyDS ha extendido sucesivos MAGSA consignó entre los residuos peligrosos que
Certificados, siendo el último expedido el Nº4738, generaría los contemplados en el Anexo I de la Ley
aprobado por Resolución Nº 2/2011 (...) Cabe 24.051 como “Y33”, los cuales corresponden a
aclarar que entre las categorías sometidas a “cianuros inorgánicos” (fs. 27/31); en este sentido
control incluidas en dicho certificado no se mediante la resolución nº 1854 de fecha 22 de
encuentra la sustancia que, de acuerdo a la noviembre de 2007, la SAyDS le renovó a la
información publicada en los medios, habría empresa el Certificado Ambiental Anual
causado el incidente en cuestión, que sería incluyendo la categoría “Y48”(materiales y/o
utilizada en el proceso de producción”. elementos contaminados con residuos peligrosos
Destacó que no era el organismo categorías Y08, Y09, Y12, Y22, Y23, Y26, Y29, Y31,
encargado de autorizar la explotación minera y Y33 –cianuros inorgánicos-, Y34,Y35, Y42) (fs.
que tampoco intervenía en el control ambiental de 1014/1015).
la actividad llevada a cabo en la mina, pues la Por otro lado, dentro del expediente en
misma constituía un bien del dominio privado del cuestión obran diferentes reportes de la firma a la
estado provincial. En el mismo sentido, indicó que SAyDS respecto de “incidentes” ocurridos en la
tampoco intervenía en la aprobación del Estudio mina. Entre los mismos, figura un derrame de
de Impacto Ambiental (EIA) ni era la que 5554 litros de solución cianurada que habría
autorizaba o aprobaba las tecnologías y/o sucedido el día 31 de julio de 2011; otro de 1680
procesos utilizados por la mina en su explotación. litros a los cuatro meses; y otro de 1494 litros
Refirió finalmente que “(...)frente al evento acaecido el 22 de marzo de 2012. En cuanto a la
ocurrido en el emprendimiento minero intervención de la SAyDS en la mina, vale destacar:
instalado en la zona de Veladero, provincia de San una nota de fecha 17 de febrero de 2004, en la
Juan (...) quien suscribe instruyó a la cual la SAyDS informa al Jefe de la Delegación San
Subsecretaría de Control y Fiscalización Juan de la PFA que “(...) [e]ste organismo, sí
Ambiental y Prevención de la Contaminación a cuenta con el poder de policía de fiscalización y
que realizara las acciones correspondientes en el control para intervenir ante la actividad dela
marco de su competencia”. Por ello, detalló que empresa de generación, almacenamiento
luego de algunas reuniones mantenidas por transitorio, manipulación, transporte y/o
diferentes áreas de la SAyDS se concluyó la disposición final que se lleven a cabo en
necesidad de realizar con carácter de urgente una el ámbito administrativo de la ley 24.051, de
inspección en la mina dentro del marco de Decreto reglamentario 891/93 y normas
las actuaciones que ya se encontraban complementarias, exigencias que asimismo han
tramitando ante la Secretaría para la obtención sido internalizadas en la provincia de San Juan
por parte de la empresa del Certificado Ambiental mediante la ley 6.665” (fs. 196); así como también
246
informes de inspecciones realizadas por la SAyDS preservación del ambiente y a la prevención de la

en el proyecto Veladero a fin de verificar el contaminación en todas sus formas.
cumplimiento de la ley 25.675, ley 24.051 y A su vez, dentro de la órbita de la
legislación complementaria (los días día 9 y 10 de mencionada Subsecretaría funcionaba la
marzo de 2006, 15 y 16 de abril de 2008, 25 de Dirección Nacional de Control Ambiental cuya
febrero al 1 de marzo de 2013; 25 de marzo de responsabilidad primaria consistía en asistir a
2013, 28 de septiembre al 02 de octubre de 2015). la Secretaría de Ambiente y Desarrollo
Vale aclarar que en muchos de estos informes se Sustentable en todos los aspectos relacionados a
mencionan irregularidades; sin embargo no consta la fiscalización y control ambiental, en el marco de
qué se hizo al respecto. lo previsto en el artículo 41 de la Constitución
Finalmente, el Ministerio de Ambiente y Nacional, y en el ejercicio del poder de policía que
Desarrollo Sustentable de la Nación remitió la le compete a la jurisdicción por aplicación de la
pertinente normativa respecto a la competencia normativa ambiental; y entender en los aspectos
que poseía la entonces Secretaría de Ambiente y relativos a la fiscalización y control de los residuos
Desarrollo Sustentable de la Nación, a cargo de peligrosos de conformidad con las leyes 24.051
Sergio Lorusso al momento del hecho (v. fs. (Decreto Reglamentario 831/93, normas
1966/1997). complementarias) y 25.612.
Conforme el decreto 1919/2006 entre los La Dirección de Residuos Peligrosos, dentro
objetivos de dicha Secretaría se encontraba el de la Subsecretaría, tenía poder de policía
planificar y coordinar la inserción de la política ambiental en lo referente a residuos peligrosos e
ambiental en los Ministerios y en las demás áreas intervenir en la radicación de las industrias
de la Administración Pública Nacional; el generadoras de los mismos, en los casos que la
entender en la preservación, protección, legislación nacional así lo prevé; y efectuar el
defensa y mejoramiento del ambiente, en la control de las acciones relativas a la
utilización racional y conservación de los recursos implementación de la normativa vigente en
naturales, renovables y no renovables, la materia de generación, manipulación,
preservación ambiental del patrimonio natural y transporte, tratamiento y disposición final de
cultural y de la diversidad biológica tendientes a residuos peligrosos.
alcanzar un ambiente sano, equilibrado, apto para Finalmente, la Dirección de Prevención y
el desarrollo humano, en el marco de lo dispuesto Recomposición Ambiental debía coordinar con
en el artículo 41 de la Constitución Nacional. otros organismos públicos o privados,
Por su parte, la Subsecretaría de Control y nacionales, provinciales o municipales, todo
Fiscalización Ambiental y Prevención de la aspecto cuyo objeto sea el control y la
Contaminación, a cargo de Beatriz Domingorena al preservación de la calidad del agua, del aire y del
momento del hecho dañoso, debía asistir a suelo.
la Secretaría en la formulación e 3) Por otra parte y en torno a la
implementación de una política de fiscalización, intervención de la entonces Secretaría de Minería
control y preservación ambiental nacional; e del Ministerio de Planificación Federal,
implementar políticas, programas y proyectos Inversión Pública y Servicios de la Nación en el
vinculados al control ambiental, así como a la hecho investigado -tercer eje de la instrucción-, se
le requirió a dicho organismo las constancias de
247
todos aquellos permisos, autorizaciones o resolución de la entonces Secretaría de Industria,

concesiones efectuados dentro del ámbito de su Comercio y Minería nº 147, de fecha 09 de marzo
competencia, respecto a la actividad minera de1998, fue inscripta en el Registro de Inversiones
desarrollada por la firma Barrick Gold y/o Minera Mineras (fs. 60/61).Conforme el decreto
Argentina Gold SA en Veladero, provincia de San 1142/2003, entre los deberes que poseía la
Juan. La entidad manifestó que en lo relativo al Secretaría de Minería de la Nación se encontraba
ámbito de la jurisdicción, debería tenerse presente el promover los estudios e investigaciones
lo dispuesto por el art. 124 de la Constitución geológico-mineras, económico-financieras,
Nacional, el cual establecía que los recursos estadísticas y de mercado necesarios para
naturales son de dominio originario de los evaluar, planificar y coordinar el racional
estados provinciales, siendo la autoridad de aprovechamiento de los recursos mineros
aplicación las provincias, las cuales eran las que del país, contemplando la preservación del
ejercían el poder de concesión. Por ello, informó medio ambiente. Al momento del hecho la
que el estado nacional no otorgaba concesiones Secretaría de Minería de la Nación se encontraba
mineras, siendo los estados provinciales quienes incluida en la órbita del entonces Ministerio de
lo hacían con respecto a sus propios recursos Planificación Federal, Inversión Pública y Servicios.
mineros ubicados en sus respectivos territorios. En A su vez, la mencionada Secretaría se conformaba
su respuesta, también expresó que el art. 7 del por un Gabinete, una Dirección Nacional de
Código de Minería(ley nº 1919) establece que Minería y una Dirección Nacional de Planificación
“[l]as minas son bienes privados de la Nación o de Estratégica Regional. Del referido Decreto surge
las Provincias, según el territorio en que se que la Dirección Nacional de Minería,
encuentren”, motivo por el cual la competencia, la perteneciente a la Secretaría de Minería de la
jurisdicción y el poder de policía sobre las Nación, tenía responsabilidad es primarias y
cuestiones atinentes a los recursos minerales eran acciones a su cargo tales como “elaborar y
facultades provinciales, ejercidas por las proponer normas de seguridad e higiene para la
autoridades provinciales competentes, en su actividad minera”.
carácter de autoridad de aplicación. Hizo saber Asimismo, de la Resolución nº 58/2004 del
que “[e]n lo referido a los permisos y Ministerio de Planificación Federal, Inversión
autorizaciones, se informa que Minera Argentina Pública y Servicios de la Nación se aprobaron las
Gold S.A. operadora del Proyecto Veladero, se aperturas estructurales inferiores de dicha
encuentra inscripta en la Ley 24.196 ́Ley de cartera ministerial. En este sentido, se
Inversiones Mineras ́. Por lo cual la Dirección de desprende que en el ámbito de la Dirección
Inversiones y Normativa Minera, de esta Nacional de Minería también se creó la Dirección
Secretaría, como autoridad de aplicación de dicha de Economía Minera y Desarrollo y la
ley, extiende autorizaciones de importación y Dirección de Inversiones y Normativa Minera. A su
controla el destino en las condiciones que ella vez, en el marco de la Dirección Nacional de
establece” (fs.401/402). Finalmente, la Planificación Estratégica Regional se creó la
mencionada Secretaría remitió copia de las Dirección de Gestión Ambiental Minera y la
actuaciones CUDAP: PROY-S01:0012704/2006, Dirección de Asistencia al Productor Minero y
relativas al régimen establecido en la ley 24.196, Nuevos Mercados (v. fs. 1895).La Dirección de
de donde surge que la firma MAGSA, por Inversiones y Normativa Minera debía
248
instrumentar y administrar acciones emanadas de decreto 1919/06,ley 25.675, ley 24.051, decreto
la aplicación de las Leyes Nº 24.196 y24.402 y reglamentario891/93 y normas
normativas conexas, y ejercer los controles complementarias-, permitiendo que el proyecto
pertinentes; así como también proponer normas minero Veladero propiedad de la firma Minera
de seguridad e higiene minera que garanticen el Argentina Gold S.A funcionara sin los debidos
adecuado cumplimiento de las obligaciones en la controles estatales, al menos durante el año 2015.
materia (v. fs. 1926/1927):.Por su parte, la En este sentido, la investigación pudo determinar
Dirección de Gestión Ambiental Minera tenía por que desde el10 de enero de 2012la firma de
función el proponer e instrumentar sistemas de mención estaba operando sin el Certificado
monitoreo ambiental, en coordinación con las Ambiental Anual –el último expedido fue el Nº
Autoridades de Aplicación de la Ley Nº 24.585; y 4738, aprobado por Resolución Nº 2/2011-,
elaborar estudios e informes dirigidos a obtener documento que debía ser exigido por la SAyDS a
un conocimiento acabado dela evolución del fin de conocer, entre otras cuestiones, los residuos
ambiente en las áreas de influencia de los peligrosos que manipulaba la empresa y que
proyectos mineros, del impacto que la actividad debían someterse a fiscalización y control de la
imprime sobre la población y proponer medidas Dirección Nacional de Control Ambiental a su
tendientes a la mitigación de los mismos, cargo -la cual funcionaba dentro del ámbito de la
en coordinación con las Autoridades Mineras Subsecretaría de Control y Fiscalización
Provinciales. Ambiental y Prevención de la
Finalmente, el Ministerio de Energía y Contaminación-. Esta circunstancia, impidió
Minería de la Nación informó que “(...) la que la SAyDS supiera que la firma
estructura aprobada en el Decreto Nº 1142 del 26 manipulaba “soluciones cianuradas” en su proceso
de noviembre de 2003 y la Resolución Nº 58 del 11 productivo y por tanto, que fiscalizar a su debido
de febrero de 2004, estaban vigentes al12 de uso, máxime cuando debía hacerlo con especial
septiembre de 2015. En la fecha referida, el Ing. atención por el tipo de explotación -la cual
Jorge Omar MAYORAL (DNI Nº 14.894.810) ejercía planteaba la posibilidad de contaminación
el cargo de SECRETARIO DEMINERÍA DE LA interjurisdiccional por los grandes caudales
NACIÓN, el Dr. Miguel Ángel GUERRERO (DNI de agua utilizados para la extracción de
Nº5.824.277) ocupaba el cargo de Director metales- y su asentamiento en ambiente
Nacional de Minería y el Lic. David BORELLI (DNI periglacial. En este contexto, el12 y 13 de
Nº 11.184.910), estaba al frente de la septiembre de 2015 se produjo la rotura de una
Dirección de Inversiones y Normativa Minera. El de las válvulas de venteo en el circuito PLS (pila de
resto de los cargos creados a través de la lixiviación)lo que ocasionó el derrame de 1072 m³
normativa referida, se encontraban vacantes” (v. (un millón setenta y dos mil litros) de solución
fs. 1962). cianurada desde el canal norte de SLV (Sistema de
IV. Imputaciones y descargos.- Lixiviación en Valle) hacia el río Potrerillo hasta
Conforme la propuesta hecha por el Fiscal, llegar al Jáchal-parte integrante de la
se le atribuyó a Sergio Lorusso el “haber omitido Cuenca del Río Desaguadero - por la ausencia
actuar en el ámbito de sus funciones como de un muro de contención y porque la
Secretario de Ambiente y Desarrollo compuerta ubicada en el canal de desvío norte
Sustentable de la Nación –consagradas en estaba abierta –lo cual impidió que la sustancia
249
sea dirigida a la pileta de contingencia- .Con Contaminación de la SAyDS- tenía entre sus
posterioridad a tal derrame la SAyDS negó que la funciones la de entender en los aspectos relativos
firma manipulase tal sustancia, siendo que los a la fiscalización y control de los residuos
“cianuros inorgánicos”- consignados como “Y33” peligrosos de conformidad con las leyes
del Anexo I de la ley24.051 - formaban parte de las 24.051 y 25.612, motivo por el cual la
categorías de Control y Constituyentes de los SAyDS ostentaba poder de fiscalización y control
Certificados Ambientales Anuales de la empresa sobre la firma que explota Veladero. Todas estas
desde el año 2007 (por Resolución SAyDS nº 1854 obligaciones se vieron incumplidas por parte
de fecha 22 de noviembre de 2007) y que la firma del compareciente durante el periodo indicado”
había reportado a la SAyDS derrames de solución (v. fs. 2412/8).
cianurada previamente –los días 31/07/11, Lorusso explicó que como Secretario de
29/11/11 y 22/03/12-. Al momento del Ambiente no detentaba poder de policía alguno
derrame, la SAyDS debía entender en la sobre la mina Veladero y que el único control que
protección del ambiente, en la utilización ejercía era en torno a la inscripción de la empresa
racional y conservación de los recursos naturales, MAGSA en el registro de residuos peligrosos.
en la preservación ambiental del patrimonio Señaló que la SAyDS sólo tenía competencias en el
natural y cultural y de la diversidad biológica control de aquellos residuos peligrosos que fueran
tendientes a alcanzar un ambiente sano, enviados a disponer como residuos por fuera de la
equilibrado, apto para el desarrollo humano, en el provincia. Remarcó que la sustancia identificada
marco de lo dispuesto en el artículo 41 de la como “Y33”era un elemento utilizado en el
Constitución Nacional, como así también entender proceso productivo de la mina y no un residuo,
en la elaboración y actualización permanente del por lo cual no estaba bajo su órbita de control. En
diagnóstico de la situación ambiental nacional en este sentido, manifestó que la Secretaría a su
forma coordinada con organismos nacionales, cargo no intervenía en la aprobación de los
provinciales y municipales; debía asegurar la procesos productivos ni en el estudio de impacto
preservación, conservación, recuperación y ambiental, siendo la provincia –por intermedio de
mejoramiento de la calidad de los recursos sus Ministerios de Minería y Secretaría de
ambientales, tanto naturales como culturales, en Ambiente- la que poseía el poder de policía
la realización de las diferentes actividades ambiental sobre la mina. Finalmente, indicó que la
antrópicas; tenía el poder de policía de ley 25.675 permitía a la Secretaría colaborar con la
fiscalización y control para intervenir ante la provincia y que en ese marco fueron efectuadas
actividad de la empresa de generación, las visitas a Veladero. A preguntas de este Juzgado
almacenamiento transitorio, manipulación, manifestó que “lo que se derrama no es un
transporte y/o disposición final que se lleven a residuo peligroso, sino que es un elemento del
cabo en el ámbito administrativo de la ley 24.051, proceso productivo. Según las constancias de la
de Decreto reglamentario 891/93 y normas causa y todos los estudios efectuados a partir del
complementarias. Además, según el decreto derrame, no hubo daño en la salud de las
1919/06, la Dirección Nacional de Control personas, estando las aguas aptas para consumo
Ambiental de la SAyDS -la cual funcionaba dentro humano. Si no es residuo, no puedo pensar que se
delámbito de la Subsecretaría de Control y va a afectar el ambiente interjurisdicionalmente”.
Fiscalización Ambiental y Prevención de la
250
A Beatriz Domingorena, por su parte, se le cianurada desde el canal norte de SLV (Sistema de
imputó el “haber omitido actuar en el ámbito Lixiviación en Valle) hacia el río Potrerillo hasta
de sus funciones como Subsecretaria de llegar al Jáchal-parte integrante de la Cuenca del
Control y Fiscalización Ambiental y Prevención de Río Desaguadero-por la ausencia de un muro de
la Contaminación de la Secretaría de Ambiente y contención y porque la compuerta ubicada en el
Desarrollo Sustentable de la Nación –consagradas canal de desvío norte estaba abierta –lo cual
en Ley 25.675,la Ley 24.051, Decreto impidió que la sustancia sea dirigida a la pileta de
Reglamentario 831/93 y normas contingencia-.Con posterioridad a tal derrame la
complementarias-,junto con el entonces SAyDS negó que la firma manipulase tal
Secretario de Ambiente de la Nación, Sergio sustancia, siendo que los “cianuros inorgánicos”-
Lorusso, permitiendo que el proyecto minero consignados como “Y33”del Anexo I de la ley
Veladero propiedad de la firma Minera Argentina 24.051-formaban parte de las categorías de
Gold S.A funcionara sin los debidos controles Control y Constituyentes de los Certificados
estatales, al menos durante el año 2015. En este Ambientales Anuales de la empresa desde el año
sentido, la investigación pudo determinar que 2007 (por Resolución SAyDS nº 1854 de fecha 22
desde el10 de enero de 2012la firma de mención de noviembre de2007) y que la firma había
estaba operando sin el Certificado Ambiental reportado a la SAyDS derrames de solución
Anual –el último expedido fue el Nº 4738, cianurada previamente –los días 31/07/11,
aprobado por Resolución Nº 2/2011-, documento 29/11/11 y 22/03/12-. La Subsecretaría de
que debía ser exigido por la SAyDS a fin de Control y Fiscalización Ambiental y
conocer, entre otras cuestiones, los residuos Prevención de la Contaminación de la ex SAyDS
peligrosos que manipulaba la empresa y que a cargo de la compareciente en los días que
debían someterse a fiscalización y control de la ocurrió el derrame tenía funciones de fiscalización
Dirección Nacional de Control Ambiental a su y control en la mina de mención con el objetivo de
cargo -la cual funcionaba dentro del ámbito de la verificar el cumplimiento de la Ley 25.675, la
Subsecretaría de Control y Fiscalización Ambiental Ley24.051, Decreto Reglamentario 831/93 y
y Prevención de la Contaminación-. Esta normas complementarias; debía implementar
circunstancia, impidió que la SAyDS supiera que la políticas vinculadas al control ambiental así
firma manipulaba “soluciones cianuradas” en su como a la preservación del ambiente y a la
proceso productivo y por tanto, que fiscalizara prevención de la contaminación en todas sus
su debido uso, máxime cuando debía hacerlo formas. A su vez, dentro de la órbita de
con especial atención por el tipo de explotación -la la mencionada Subsecretaría funcionaba: la
cual planteaba la posibilidad de contaminación Dirección Nacional de Control Ambiental que
interjurisdiccional por los grandes caudales de debía asistir a la Secretaría de Ambiente y
agua utilizados para la extracción de metales- y su Desarrollo Sustentable en todos los aspectos
asentamiento en ambiente periglacial. En este relacionados a la fiscalización y control ambiental
contexto, el12 y 13 de septiembre de 2015 se y entender en los aspectos relativos a la
produjo la rotura de una delas válvulas de fiscalización y control de los residuos peligrosos de
venteo en el circuito PLS (pila de conformidad con las leyes 24.051 y 25.612, y la
lixiviación)lo que ocasionó el derrame de 1072 m³ Dirección de Residuos Peligrosos que debía
(un millón setenta y dos mil litros) de solución entender en la fiscalización de la generación,
251
manipulación, transporte, tratamiento y desde el canal norte de SLV (Sistema de

disposición final de residuos peligrosos” (v. fs. Lixiviación en Valle) hacia el río Potrerillo hasta
2452/7).Mediante un escrito Domingorena llegar al Jáchal –parte integrante de la cuenca del
manifestó que la intervención de la SAyDS en la río Desaguadero- por la ausencia de un muro de
explotación minera era excepcional ya que contención y porque la compuerta ubicada en el
intervenía solamente en los casos en que un canal de desvío norte estaba abierta –lo cual
emprendimiento estuviese ubicado en regiones impidió que la sustancia sea dirigida a la pileta de
inter-jurisdiccionales provinciales, o bien contingencia-. En este sentido, la investigación
abarcase dos provincias o fuera internacional pudo determinar que Minera Argentina Gold SA
o tuviera efectos ambientales más allá de las (MAGSA) se encontraba inscripta en el Registro de
fronteras locales. En caso de Veladero, dijo que la Inversiones Mineras a cargo de la Dirección de
intervención se limitaba al control de residuos Inversiones y Normativa Minera de la Secretaría
peligrosos generados por la mina y enviados a de mención, la cual debía ejercer controles de
disponer fuera de la jurisdicción local. Señaló que seguridad e higiene minera. Además la
la Subsecretaría no debía ejercer el control Dirección de Gestión Ambiental Minera de la
ambiental de la mina, sino la autoridad local. En Secretaría de tenía funciones directamente
este sentido, sostuvo que el certificado ambiental asociadas con el control ambiental de las
anual expedido por la Dirección de Residuos actividades mineras-tales como: proponer e
Peligrosos de la SAyDS no significaba ejercer instrumentar sistemas de monitoreo ambiental en
ningún tipo de poder de policía sobre la coordinación con las autoridades de aplicación de
explotación, sino que el mismo se limitaba a la ley 24.585; elaborar estudios e informes
acreditar que una empresa era apta para dirigidos a obtener un conocimiento acabado
manipular residuos peligrosos. Finalmente, de la evolución del ambiente en las áreas de
refirió que las inspecciones realizadas por la influencia de los proyectos mineros, del impacto
SAyDS tuvieron por objetivo colaborar con las que la actividad imprime sobre la población y
autoridades provinciales, quienes eran proponer medidas tendientes a la mitigación de
invitados a participar, y que esta información los mismos, en coordinación con las Autoridades
luego era puesta a disposición de la autoridad Mineras Provinciales-, siendo que este cargo
local. Finalmente a Jorge Mayoral se lo intimó por estuvo vacante durante todo el año 2015.
“haber omitido actuar enel ámbito de sus Finalmente, entre las funciones de la Secretaría
funciones como Secretario de Minería de la estaba la de promover estudios a fin de
Nación –consagradas en decreto 1142/2003, ley evaluar, planificar y coordinar el racional
24.196 y normas complementarias- permitiendo aprovechamiento de los recursos mineros
que el proyecto minero Veladero propiedad de la del país, contemplando la preservación del
firma Minera Argentina Gold S.A funcionara sin los medio ambiente. Dichas obligaciones se vieron
debidos controles estatales al menos durante los incumplidas por la Secretaría en cuestión a cargo
días 12 y 13 de septiembre de 2015, momento en del compareciente en las fechas referidas,
que se produjo la rotura de una de las válvulas de omitiendo también efectuar otros esfuerzos
venteo en el circuito PLS (pila de lixiviación)lo que -que normativamente le correspondía hacer-
ocasionó el derrame de 1072 m³ (un millón junto a autoridades provinciales a fin de controlar
setenta y dos mil litros) de solución cianurada y prevenir los impactos ambientales producidos
252
por la actividad minera” (v. fs.2439/46). Mayoral “no todo daño al medio ambiente merece una
mediante el escrito presentado como parte de su sanción penal ya que si no existe un peligro
descargo, manifestó que en materia ambiental concreto para la salud no existe delito”.
minera era de aplicación la ley 24.585, siendo las Finalmente, argumentó que aún considerando el
provincias y no el Estado nacional su autoridad de delito reprimido por el art. 248 del CP jamás se
aplicación. Señaló que para la protección de representó la posibilidad de estar cometiéndolo al
los recursos naturales existentes era no controlar aquello que históricamente se delegó
fundamental la evaluación de impacto ambiental, normativamente a las provincias. En el marco de la
exigida a todo proyecto minero previo a su audiencia celebrada y a preguntas de este
instalación, la cual también competía analizar Juzgado, manifestó que “mal se puede prejuzgar
a la autoridad local. En el caso de Veladero que un proyecto entero estuviera errado en su
sostuvo que todos los controles estatales control por una sola y única falla. Nosotros nos
requeridos fueron efectivamente llevados a comunicamos con la provincia, fue esta la que
cabo desde los organismos pertinentes y que la acudió al lugar, inmediatamente enviamos un
Secretaría a su cargo tuvo presencia constante en equipo técnico para apoyo a las autoridades de
el proyecto para velar el cumplimiento de la ley aplicación. Todo esto sucedió, recordemos en
24.196, siendo que el SEGEMAR participaba de las una plena tormenta de nieve por lo cual nuestra
visitas tendientes “a supervisar las tareas que se comisión se vio impedida de ingresar hasta que se
realizaban, sus modalidades así como los habilitó el paso. Se coordinaron acciones. Se
procesos, el estado de las instalaciones, de llevaron a cabo las medidas de contingencia por
equipos y maquinarias”, concluyendo que “no se parte de los trabajadores, ello conforme el
puede hablar de una responsabilidad por omisión protocolo que sirve para ello”.
de control de aquello que fue debidamente V. Valoración probatoria.-Considero que la
controlado”. Por otro lado argumentó que en el hipótesis delictiva planteada por el acusador
caso no se constató lesión alguna a los bienes público al inicio de esta investigación es
jurídicos protegidos por los tipos penales previstos suficientemente sólida y supera las objeciones
en la ley 24.051 ya que “no hubo contaminación expuestas por las defensas de los imputados al
en los ríos que corren por la cuenca del río Jáchal”, momento de efectuar sus descargos. Ello permite
argumentando que la empresa había informado a la adopción del temperamento de mérito previsto
su Secretaría que a las 48 horas de corregido el en el artículo 306 del C.P.P.N. en orden a los
incidente se hicieron muestreos de las aguas hasta hechos por los que fueran indagados en el grado
llega a Cuesta del Viento y “los análisis de certeza que esta etapa investigativa requiere.
determinaron que el valores de concentración de El 13 de septiembre de 2015 en la mina Veladero,
cianuro en el agua era cero”. Asimismo, aseguró provincia de San Juan, específicamente en la
que el volumen de solución cianurada escurrida al finalización del canal de desvío norte, un
Río Poterillos fue de 224 m³, conforme lo empleado de la empresa Minera Argentina Gold
informado por la firma. Consideró, además que el SA detectó un incremento inusual en el caudal y
resultado –derrame de solución cianurada- fue un fluido de color más oscuro de lo normal que
un hecho azaroso y accidental por lo que no había corría hacia el valle de Potrerillos -en dirección al
nexo de evitación alguno entre la omisión que se río del mismo nombre- que luego se determinaría
le imputaba y éste. Remarcó, por otro lado, que que eran 1072 m3 (un millón setenta y dos mil
253
litros) de solución cianurada proveniente del A la luz de ese proceso productivo, desde
circuito PLS (pila de lixiviación).Conforme los sus inicios la empresa Minera Gold Argentina SA
testimonios extraídos de la causa nro. 33550/15 solicitó su inscripción en el “Registro Nacional de
del Juzgado de Paz Letrado de Jáchal, San Juan, el Operadores y Generadores de Residuos
derrame fue producto de la rotura de una válvula Peligrosos” en su carácter de generador (conf.
de venteo, ubicada en la cañería de PLS, que se art. 14 y 15 de la ley 24.051). Además, al efectuar
quebró al congelarse. La solución alcanzó la tal solicitud consignó entre los residuos
cuenca hídrica mencionada, en vez de la pileta de peligrosos que generaría los contemplados en
contingencia, ya que la compuerta del canal norte el Anexo I de la Ley 24.051 como “Y33”, los cuales
se encontraba abierta desde el día 6 de corresponden a “cianuros inorgánicos”. Así fue
septiembre del 2015 conforme lo habían decidido que mediante la resolución nº1854 de fecha 22 de
en comité quienes luego fueron procesados en noviembre de 2007, la SAyDS le renovó a la
dichos autos. Si bien este derrame -y las empresa el último Certificado Ambiental Anual
circunstancias que rodearon y colaboraron en la incluyendo la categoría “Y48”(materiales y/o
producción de tal resultado- no es el hecho que elementos contaminados con residuos peligrosos
aquí se juzga –ni tampoco el controvertido-, lo categoríasY08, Y09, Y12, Y22, Y23, Y26, Y29, Y31,
cierto es que sí fue el puntapié inicial de esta Y33 –cianuros inorgánicos-, Y34,Y35, Y42). Este
investigación. En otras palabras: la conducta de los certificado tiene como fin el acreditar la
empleados de la mina es una circunstancia que aprobación del sistema de manipulación,
excede a los aquí imputados pero que operó como transporte, tratamiento o disposición final que los
un eslabón más en la cadena de incrementos de inscriptos aplicarán a los residuos peligrosos (art. 5
riesgos -falta de control en la toma de decisiones, de la ley). Resulta importante destacar –al ser una
las condiciones productivas, la forma de trabajar, cuestión controvertida en autos- que en caso de
la manipulación de residuos peligrosos y demás que los residuos sean generados en el territorio
cuestiones que acontecían en el proyecto minero provincial pero pudieren afectar a las personas o
Veladero-. Podríamos ilustrarla como la gota que al ambiente más allá de la frontera de la provincia
colmó el vaso. La lixiviación con cianuro era el en que se hubiesen generado será de aplicación la
método utilizado por la firma Barrick Gold en ley24.051, cuya autoridad de aplicación era en
Veladero para extraer oro, plata y demás metales septiembre de 2015 la Secretaría de Ambiente y
de la roca. La materia prima principal de este Desarrollo Sustentable de la Nación (conf. art. 1 y
procedimiento es el agua, que se usa para disolver 59 de la norma), a cargo de Sergio Lorusso. En este
el cianuro y permite que los metales extraídos sentido, debe tenerse presente que las aguas del
sean transportados. De ahí que la ubicación de la río Potrerillos, donde se encuentra Veladero,
mina sea a elevadas alturas en la montaña donde llegan al río Jáchal, que desemboca en el Río
se ubican las reservas de agua que posee la Bermejo, cuyas aguas finalmente llegan al río
provincia de San Juan, caracterizada por su Desaguadero. Se trata, entonces, de un recurso
extrema aridez. Que esté en altura también hídrico compartido entre las provincias de La
determina que los líquidos allí desechados Rioja, San Juan, San Luis, Mendoza y La Pampa. En
desciendan; si se mezclan con los ríos, van a bajar época estival aumenta el proceso de deshielo, el
siguiendo su cauce natural atravesando territorios caudal de aguas y sus consecuencias para todo el
más allá de los límites de la provincia de San Juan. sistema acuífero de la zona. Teniendo en cuenta la
254
interjurisdiccionalidad del recurso, los 1142/03, bajo la orbita de la Secretaría a cargo de

funcionarios federales de la SAyDS de ningún Mayoral en septiembre de 2015, la Dirección de
modo podían considerarse ajenos. Todo lo Inversiones y Normativa Minera tenía entre sus
contrario: su foco de atención debía estar puesto funciones ejercer los controles pertinentes, como
en Veladero para prevenir posibles daños así también proponer normas de seguridad e
ambientales producto de la manipulación de higiene minera que garanticen el adecuado
residuos peligrosos en un área especialmente cumplimiento de las obligaciones en la materia.
protegida justamente por sus reservas hídricas, Además, entre los objetivos de la Secretaría de
que contribuyen a generar los ríos – Minería de la Nación estaba el promover estudios
superficiales y subterráneos- e investigaciones a fin de evaluar, planificar y
interjurisdiccionales.Tal es así que la propia SAyDS coordinar el racional aprovechamiento de los
en varias de las inspecciones realizadas in situ a la recursos mineros del país, contemplando la
mina consignó en sus respectivas actas que tales preservación del medio ambiente. En este
fiscalizaciones se hacían con el objetivo de sentido, al momento del derrame la Dirección de
verificar el cumplimiento de la ley 25.675 y la Gestión Ambiental Minera de la ex Secretaría de
ley24.051. Y no sólo ello sino que también Minería tenía funciones directamente asociadas
admitió: “(...) [e]ste organismo, sí cuenta con el con el control ambiental de las actividades
poder de policía de fiscalización y control para mineras, tales como proponer e instrumentar
intervenir ante la actividad de la empresa de sistemas de monitoreo ambiental en coordinación
generación, almacenamiento transitorio, con las autoridades de aplicación de la ley 24.585
manipulación, transporte y/o disposición final que y elaborar estudios e informes dirigidos a obtener
se lleven a cabo en el ámbito administrativo de la un conocimiento acabado de la evolución del
ley 24.051, de Decreto reglamentario 891/93 y ambiente en las áreas de influencia de los
normas complementarias, exigencias que proyectos mineros, del impacto que la actividad
asimismo han sido internalizadas en la provincia imprime sobre la población y proponer medidas
de San Juan mediante la ley 6.665”(fs. 196 del tendientes a la mitigación de los mismos, en
CUDAP: EXP-JGM: 0052213/2010, reservado en coordinación con las autoridades mineras
Secretaría). provinciales. El primer punto controvertido, tal
En el caso de la Secretaría de Minería, si como se puede vislumbrar, alcanza otro matiz al
bien la ley 24.585 sostiene que la autoridad contrastarlo con la normativa descripta. Y es que
provincial será la encargada de la protección del tanto la Secretaría de Ambiente como la de
ambiente y la conservación del patrimonio natural Minería tenían poder de intervención. La primera
y cultural que pueda ser afectado por la actividad al tener la obligación de preservar el ambiente –
minera (art. 246 y 250), lo cierto es que en el como máxima autoridad ambiental a nivel
ámbito nacional se consignan varias obligaciones nacional-, de velar por la utilización racional y
en materia ambiental que deben interpretarse conservación de los recursos naturales y de
como complementarias. Ello, en miras del controlar los residuos peligrosos generados por
principio de solidaridad que rige entre la nación y MAGSA que, por los caudales de agua utilizados,
las provincias en pos de prevenir y mitigar los podían llegar a exceder el territorio de la provincia
efectos ambientales (art. 4 de la ley 25.675). En –lo que efectivamente sucedió-. La segunda, al
este sentido, según se desprende del decreto contar con una Dirección destinada justamente a
255
controlar de forma coordinada con las provincias nocivos o peligrosos que las actividades antrópicas
las empresas mineras del país en lo relativo a la generan sobre el ambiente para posibilitar la
preservación del ambiente. La SAyDS, como sustentabilidad ecológica, económica y social del
autoridad de aplicación de la ley 24.051 debía, desarrollo(conf. art. 2 de la ley 25.675). Sólo para
entre otras obligaciones, entender en la el caso de que la mina cumpliera con los requisitos
fiscalización de la generación de los residuos legales debía otorgarle el Certificado Ambiental
peligrosos, así como también, en el ejercicio del Anual.
poder de policía ambiental, en lo referente a En el plano de los hechos, MAGSA se
residuos peligrosos (conf. inc. c y d del art. 60).De encontraba operando en Veladero con dicho
hecho, el propio organismo reconoció tener poder certificado vencido desde el año 2012. Más allá de
de policía sobre los residuos generados en la falta administrativa, esto repercutía en los
Veladero (v. fs. 196 del expediente CUDAP: EXP- residuos objeto de control, los que sin certificado
JGM: 0052213/2010). emitido por la autoridad nacional quedaban en
Justamente el decreto 1919/06, obligaba a una especie de“limbo”. La firma había dado a
la Dirección Nacional de Control Ambiental de la conocer a la SAyDS varios derrames de solución
Subsecretaría de Control y Fiscalización Ambiental cianurada previos al de septiembre de
y Prevención de la Contaminación -a cargo de 2015; pero todos estos informes contenían
Domingorena en septiembre 2015- a coordinar datos proporcionados por la misma empresa que
con las provincias todo aspecto cuyo objeto sea el no eran luego constatados. El estado de los
control y la preservación de la calidad ambiental; materiales no estaba sometido a ningún tipo de
así como también, entender en los aspectos fiscalización externa. La ausencia de sistemas
relativos a la fiscalización y control de los residuos electrónicos de alarma –que reaccionen de modo
peligrosos de conformidad con las leyes 24.051 y inmediato- no era objeto de cuestionamientos, de
25.612. Asimismo, tal decreto, obligaba al ente a ahí su perduración en el tiempo. No hay
entender en la preservación, protección, defensa y constancias de que se haya auditado de modo
mejoramiento del ambiente, en la utilización completo el proceso productivo, los materiales
racional y conservación de los recursos naturales, utilizados, su recambio producto de la fatiga, las
renovables y no renovables, la preservación alarmas de detección temprana de accidentes. La
ambiental del patrimonio natural y cultural y de la empresa se controlaba a sí misma. Daba aviso a las
diversidad biológica tendientes a alcanzar un autoridades locales y nacionales, escogiendo qué y
ambiente sano, equilibrado, apto para el cómo anoticiar incidentes: los calificaba como
desarrollo humano, en el marco de lo dispuesto en “graves”, “medios” o “leves”, según su arbitrio.
el artículo 41 de la Constitución Nacional. Como Los funcionarios federales conocían las
máxima autoridad a nivel nacional en materia condiciones en que la mina operaba (v. fs.
ambiental la SAyDS, debía asegurar la 2777/2801 del expediente CUDAP: EXP-
preservación, conservación, recuperación y JGM:0052213/2010); no obstante, no ordenaron
mejoramiento de la calidad de los recursos medidas eficaces para prevenir y evitar derrames.
ambientales, tanto naturales como culturales, en Sin perjuicio de conocer que en Veladero se
la realización de las diferentes actividades estaba llevando a cabo una actividad altamente
antrópicas; promover el uso racional y sustentable riesgosa, que se manipulaba cianuro en el proceso
de los recursos naturales; prevenir los efectos de extracción del oro, que la forma de trabajo no
256
era segura para el ambiente-habida cuenta de los que el aguade deshielo tome contacto con el valle
derrames de solución cianurada que precedieron de lixiviación-; se sistematizó y engrosó la
el de septiembre de 2015-, la máxima autoridad compuerta del canal norte –la que fue traspasada
ambiental nacional no intervino e incumplió el ocasionando el derrame de la solución cianurada-;
mandato legal. Recién luego de los sucesos de se instaló un sistema de bombeo en la pileta de
septiembre de2015, de manera tardía, instruyó a contingencia; se hicieron tareas de mantenimiento
la Subsecretaría de Control y Fiscalización de canales y drenes para mejorar el escurrimiento
Ambiental y Prevención de la Contaminación “(...) superficial; se instaló una cámara para el
a que realizara las acciones correspondientes en el monitoreo continuo de las válvulas de venteo y de
marco de su competencia”. Es la propia SAyDS la los sistemas de PLS y Barren; se aumentó el
que termina reconociendo su poder de tamaño de las bermas de contención; se
fiscalización. Esa fiscalización es la que constata impermeabilizó el canal norte. Incluso, luego de
que el proceso productivo que estaba constatar notorias irregularidades –producto de
desplegando la firma presentaba falencias – tales inspecciones- el Ministerio de Ambiente de la
falencias que pudieron haber sido advertidas por Nación accionó ante la justicia federal de San Juan
la SAyDS en controles previos-, tales como: la falta en septiembre de 20162. Todas estas mejoras
de controles automáticos que permitieran la recién se hicieron luego de acontecido el derrame
detección temprana de incidentes por parte de la de solución cianurada de septiembre de 2015,
empresa (su detección quedaba a merced de pero debieron haberse efectuado antes –evitando
recorridas visuales–en el caso del derrame de el resultado dañoso- en cumplimiento de la
septiembre de 2015, el mismo fue advertido de obligación de control que recaía en2 “ Ĺ a
esta manera-); falta de diseño de las válvulas de presentación que hicimos ante la Justicia federal
venteo acorde a su exposición abajas tiene como principal objetivo cuidar el estado del
temperaturas; mal estado de la compuerta ambiente en la zona de Veladero. Para esto se
ubicada en el canal de desvío norte; falta de pidió que se lleve adelante un plan de obras que
impermeabilización del canal de desvío norte; garantice los estándares internacionales de
falta de trabajos de manutención de válvulas y operación que no se estaban respetando ́,dijo
compuertas; y falta de modificación de la altura de Bergman quien además agregó que el tema está
terraplenes (no existía una contención que ahora en manos de la Justicia federal y recalcó la
obstaculizara posibles derrames del valle de importancia de que Barrick cumpla con los
lixiviación sobre los terrenos linderos o el requisitos que habían sido planteados endicha
canal norte) (v.1058/1115). A partir del derrame presentación. ́Si bien fue a partir de nuestra
de septiembre de 2015, la SAyDS informa que ha demanda que la Justicia impidió que Barrick siga
enviado de manera periódica comisiones técnicas funcionando, ahora debe validar que se hayan
a efectos de evaluar el proceso productivo de la cumplido todos los procedimientos y que se
mina; comenzaron trabajos para el recambio de preserve el ambiente tal como lo estipula el
las válvulas de venteo bajo un sistema de artículo 41 de la Constitución Nacional ,́ aseguró el
calefacción -para evitar futuros ministro
congelamientos-; se efectuaron tareas de limpieza (http://ambiente.gob.ar/noticias/bergman-sobre-
de nieve en todas las tuberías y de los canales veladero-vamos-a-seguir-ejerciendo-el-control-
perimetrales Norte y Sur -que son los que evitan sobre-el-ambiente/). cabeza de los funcionarios
257
investigados –para “prevenir los efectos nocivos o de Gestión Ambiental Minera. Entre las funciones
peligrosos que las actividades antrópicas generan de la Secretaría estaba la de promover estudios a
sobre el medio ambiente”(cfr. art. 2.g de la ley fin de evaluar, planificar y coordinar el racional
25675)-. aprovechamiento de los recursos mineros del país,
Este cuadro consolida la sospecha de que contemplando la preservación del medio
la SAyDS omitió cumplir los deberes a su cargo, lo ambiente. Conforme surge del expediente, el ente
que se tradujo en una falta de precaución en el se limitó a avocarse al control formal de las
cuidado del medio ambiente. Esa no intervención disposiciones de la ley 24.196 por parte de la firma
produjo un incremento del riesgo no permitido MAGSA, prácticamente restringiendo sus acciones
que se hizo patente en el derrame conocido el 15 a meros actos administrativos de aprobación o
de septiembre de2015. El retraimiento del Estado rechazo de diferentes gastos que la firma decía
–más allá de lo que toca a la autoridad local- realizar bajo el ámbito de dicha normativa. Tal es
permitió espacios de discrecionalidad indebidos así, que “los controles” no detectaron falencias en
en una actividad que por su enorme riesgo debía la mina que sí fueron advertidas por las
ser objeto de un profundo y minucioso control. La comisiones técnicas que la visitaron con
ausencia de control, el déficit en el desempeño posterioridad al derrame y por el Departamento
estatal, pese al mandato legal, es una premisa de Delitos Ambientales de la PFA a partir de esta
necesaria para comprender lo que ocurrió en causa. Lo antedicho lleva a concluir que la
septiembre de2015.Por su parte, la entonces entonces Secretaría de Minería omitió cumplir
Secretaría de Minería de la Nación -a cargo de con sus obligaciones -las que
Mayoral en septiembre de 2015- por estar MAGSA normativamente le correspondían- a fin de
inscripta en el Registro de Inversiones Mineras controlar y prevenir los impactos
debía ejercer controles de seguridad e higiene ambientales producidos por la actividad minera.
minera en Veladero –a través de la Dirección de En suma, existió, por parte de los
Inversiones y Normativa Minera-. La Dirección de funcionarios federales imputados, falta de
Gestión Ambiental Minera de la Secretaría tenía precaución, principio fundamental que debe
funciones directamente asociadas con el control regir en materia ambiental. La Corte
ambiental de las actividades mineras, tales como: Interamericana de Derecho Humanos en una
proponer e instrumentar sistemas de monitoreo opinión consultiva reciente ha dicho que los
ambiental en coordinación con las autoridades de Estados tienen la obligación de prevenir daños
aplicación de la ley 24.585; elaborar estudios e ambientales significativos, dentro o fuera de su
informes dirigidos a obtener un conocimiento territorio. Con ese propósito en miras, “deben
acabado de la evolución del ambiente en las regular, supervisar y fiscalizar las actividades bajo
áreas de influencia de los proyectos mineros, su jurisdicción que puedan producir un daño
delimpacto que la actividad imprime sobre la significativo al medio ambiente; realizar estudios
población y proponer medidas tendientes a la de impacto ambiental cuando exista riesgo
mitigación de los mismos, en coordinación con las de daño significativo al medio ambiente;
Autoridades Mineras Provinciales. Varias establecer un plan de contingencia, a efecto de
direcciones creadas mediante Decreto tener medidas de seguridad y procedimientos
Nº1142/03 estaban vacantes al 12 de septiembre para minimizar la posibilidad de grandes
de 2015, entre la que se encontraba la Dirección accidentes ambientales, y mitigar el daño
258
ambiental significativo que se hubiere producido, aguas –en mayor o menor medida- se detectó
aún cuando hubiera ocurrido a pesar de acciones cianuro y otros metales, circunstancia que fue
preventivas del Estado” (CIDH, Opinión Consultiva atribuida a causas antropogénicas (v. fs. 1105 y
OC-23/17 de 15 de noviembre de 2017. Serie A 715/6); siendo que antes de la instalación de la
No. 23). Tanto la ley 24.051 como la 25.675 mina -en 2005- el agua del río Jáchal era apta para
vienen a cumplir con el compromiso, el consumo humano (v. fs. 642 vta). Además los
asumido internacionalmente, de promulgar valores de arsénico, boro, aluminio, manganeso y
una legislación ambiental efectiva –Declaración mercurio superaron los valores guía de calidad de
de Río sobre el Medio Ambiente y el agua para beber y vida acuática. También se halló
Desarrollo de 1992-.La imposición de efectividad – la presencia de zinc, cloruros y sulfatos por fuera
similar al concepto de tutela efectiva en materia de los límites permitidos establecidos por el
de derechos fundamentales- se explica en Código Alimenticio Argentino y la
que la característica predominante del ambiente Organización Mundial de la Salud. Asimismo,
es que una vez dañado es prácticamente el estudio bacteriológico efectuado arrojó que la
imposible de reparar; de allí que se hable mayoría de las muestras no eran aptas para el
también de “cumplimiento forzado” consumo humano (fs. 416/448 y fs.1320/1356).Si
(Lorenzetti, Ricardo Luis, “Teoría del Derecho bien el agua fluye, la contaminación afecta los
Ambiental”, La Ley, Buenos Aires, 2008, págs. sedimentos de los ríos. Cuando el cianuro se
51/52). La irreparabilidad del daño da concentra en dichos sedimentos forma complejos
protagonismo al principio precautorio en materia con elementos como el cobre (el cual es
ambiental (Declaración de Río –ppio. 15-,Ley abundante en la zona) que son muy tóxicos para la
General del Ambiente 25675 –art.4-, entre otros), fauna (fs. 672/708). Otro de los argumentos de su
el que analizado en relación a las políticas defensa radicó en asegurar que el derrame de
públicas, es decir, los funcionarios: “no es una solución cianurada fue de 224 m³ y no de 1072m³.
mera exhortación, puesto que cuando la ley Es cierto que este Juzgado vio interrumpida su
recepta el principio precautorio, éste tiene un investigación acerca del derrame como
valor normativo preciso de carácter consecuencia del reclamo inhibitorio de la justicia
delimitativo. Es un marco genérico del obrar, de Jáchal. Mas ello no impidió hacer un
dentro del cual existe discrecionalidad lícita y seguimiento de lo obrado en dicha jurisdicción y
fuera del cual hay ilicitud” (Lorenzetti, ob. cit., pág. así afirmar que, de acuerdo a la prueba allí
73).En este contexto de inacción por parte del reunida, si bien en un primer momento el
Estado, el 13 de septiembre de 2015, a partir del volumen calculado fue el que afirma el imputado,
derrame de un millón setenta y dos mil litros de luego ello fue corregido con el transcurso de los
solución cianurada –conf. testimonios de la causa días a 1072 m³. Por otro lado, lo argumentado por
33551/15 del Juzgado Letrado de Jáchal- se Lorusso en cuanto a que “el Y33[cianuro
contaminaron los ríos Potrerillo, De las Taguas, La inorgánico] no era un residuo sino un elemento
Palca, Blanco, di que Cuesta del Viento y Jáchal - que se utilizaba en el proceso productivo” carece
las aguas de este último desembocan en el Río de relevancia a la hora de demostrar el efectivo
Bermejo y finalmente llegan al río Desaguadero control que el ente a su cargo debía realizar en la
(fs. 1062)-. Al contrario de lo argumentado por la mina. El uso intensivo del agua para la extracción
defensa de Mayoral, en la totalidad de dichas de oro a cielo abierto era motivo suficiente cuanto
259
menos para suponer que dicha sustancia peligrosa trastoca el sistema racional de normas. La Ley
podía llegar a alcanzar otras provincias al ser General de Ambiente establece que la
arrastrada por ríos interjurisdiccionales (conf. art. interpretación y aplicación de toda norma a través
1 de la ley24.051). Tal manifestación no hace más de la cual se ejecute la política ambiental, debe
que corroborar la falta de control. hacerse de conformidad con el llamado principio
No puede ser considerada una excusa de congruencia, en virtud del cual “la legislación
válida la alegada inacción de ciertas autoridades provincial y municipal referida a lo ambiental
provinciales. En oportunidad de efectuar sus deberá ser adecuada a los principios y normas
descargos y a efectos de rechazar su fijadas en la presente ley; en caso de que así no
responsabilidad en la presente, Lorusso y fuere, éste prevalecerá sobre toda otra norma que
Domingorena interpretaron que los deberes y se le oponga” (art. 4).A partir de la inclusión del
competencias de los órganos federales tenían derecho al ambiente en nuestro texto
únicamente una “función administrativa” y “de constitucional (art. 41) se dictó la Ley General del
coordinación”. Mas resulta insostenible afirmar Ambiente nro. 25675,estableciendo los
que una ley -24.051- instituya a un organismo lineamientos de la “política ambiental nacional” –
como autoridad de aplicación y que ello no cfr. art. 2-.Se puede decir, entonces, que los
importe deberes de contenido material. El deber constituyentes entendieron que, sin perjuicio del
de actuar de forma coordinada es una exhortación respeto del dominio originario provincial de
a la cooperación en el plano del hacer. Pretender los recursos naturales, resultaba menester el
que el órgano de mayor jerarquía en la esfera establecimiento de una política ambiental
nacional en materia de protección ambiental nacional, uniforme, común, para todo el
posee funciones únicamente de coordinación–en territorio nacional en pos de garantizar una
el sentido de coordinación del trabajo de otros- protección ambiental consistente y efectiva,
implicaría interpretar a la legislación ambiental considerada de interés nacional. Esto inspira
como una mera declamación dogmática, o bien, la competencia legislativa del Congreso
una expresión de buena voluntad formal, sin miras Nacional para dictar leyes de presupuestos
a implementarse. Esto se contradice con el ya mínimos y la institución de un órgano de jerarquía
desarrollado principio de efectividad. Sin perjuicio en el marco del Poder Ejecutivo Nacional para
de lo antedicho, siquiera en oportunidad de alegar conducir la política ambiental nacional. Estos
las llamadas “funciones de coordinación” los conceptos no solo suprimen toda posibilidad
funcionarios dieron cuenta de ellas, ni de que el funcionario competente regule o
especificaron las acciones concretas desarrolladas actúe por debajo del piso de protección ambiental
en esos términos. Es decir que a los efectos sino que convierten a dicho comportamiento en
prácticos, la oposición genérica de este argumento una afrenta directa hacia la Constitución y las
frente al reproche planteado carece de todo valor. leyes que la reglamentan.
Se hizo también referencia a normativa provincial La CIDH ha puesto énfasis en marcar la
que habría resultado un obstáculo insalvable para existencia de una relación innegable entre la
el despliegue de las funciones asignadas por las protección del medio ambiente y la realización de
leyes y decretos que los obligaba como otros derechos humanos, en tanto la degradación
funcionarios de la entonces Secretaría de ambiental afecta el goce efectivo de los derechos
Ambiente y Secretaría de Minería. Este argumento humanos. Ha destacado una relación de
260
interdependencia e indivisibilidad entre los términos del artículo 77 del Código Penal de la
derechos humanos, el medio ambiente y el Nación, desempeñándose al momento de los
desarrollo sostenible, pues el pleno disfrute de sucesos como Secretarios de Ambiente y
todos los derechos humanos depende de un Desarrollo Sustentable de la Nación, Subsecretaria
medio propicio. Debido a esta estrecha conexión, de Control y Fiscalización Ambiental y Prevención
ha constatado que actualmente múltiples sistemas dela Contaminación y Secretario de Minería de la
de protección de derechos humanos reconocen el Nación, respectivamente.
derecho al medio ambiente sano como un La figura jurídica escogida, instituida con el
derecho en sí mismo, a la vez que no hay duda que objeto de preservar el correcto funcionamiento
otros múltiples derechos humanos son de la administración pública y la
vulnerables a la degradación del medio consecuente legalidad que deben revestir los
ambiente, todo lo cual conlleva una serie actos administrativos que emanan de su seno,
de obligaciones ambientales de los Estados a responsabiliza al funcionario público que, a partir
efectos del cumplimiento de sus obligaciones de del mal desempeño de sus funciones, omite dar
respeto y garantía de estos derechos3.A resultas cumplimiento a sus deberes y opta por
de lo anterior, los descargos de los ejercer arbitrariamente la autoridad
funcionarios que prestaron tareas tanto en la oportunamente a él conferida. Por tratarse de un
Secretaría de Ambiente y Desarrollo Sustentable delito especial propio, se satisface siempre que la
de la Nación como en la Secretaría de Minería de omisión allí referenciada sea llevada a cabo por un
la Nación no han logrado revertir la hipótesis funcionario público con competencia para dictar y
delictiva investigada –y en virtud de la cual el Dr. ejecutar el acto que se le imputa como omitido.
Ramiro González esbozó la imputación- ni En este sentido, el abuso de autoridad
constituyen causas legítimas de su accionar. puede consistir en una omisión: no ejecutar las
Los funcionarios a cargo de ambas agencias leyes cuyo cumplimiento le incumbiere al
-más allá de las interpretaciones normativas funcionario. No es fácil distinguir esta conducta de
que efectuaron al momento de declarar- la forma castigada por el art. 249 del CPPN. En el
incumplieron lo establecido por las leyes 25.675, caso del art. 248 el hecho debe revestir los
24.051 y los decretos1919/06 y 1142/03. caracteres de malicia señalados para la figura
VI. Calificación legal.- general, mientras que para el otro parece bastar la
Las conductas de Lorusso, incuria, el retardo, la negligencia en el desempeño
Domingorena y Mayoral pueden calificarse como de la función (Sebastián Soler, ob. op. cit). La
constitutivas del tipo previsto en el art. 248 in fine omisión requerida por el tipo penal es entendida
del Código Penal, cuyo texto reza: “Será reprimido como “la no realización de la acción
con prisión de un mes a dos años e inhabilitación jurídicamente indicada como prestación
especial por doble tiempo, el funcionario público positiva de salvaguarda de un bien jurídico” (Silva
que (...) no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento Sánchez, Jesús M., El delito de omisión. Ed. Bdef.
le incumbiere”. Nos hallamos ante lo que la Buenos Aires, 2003, pág. 352 y ss).En el caso, a
doctrina denomina delito especial propio, en tanto Lorusso se le reprocha el haber omitido dar
requiere del sujeto activo la calidad especial de cumplimiento a sus deberes como autoridad de
funcionario público. No quedan dudas que los aplicación de la ley 24.051.Sus facultades y
nombrados revestían dicho carácter, en los obligaciones, en lo que este caso atañe se
261
encontraban contenidas en la variedad de políticas, programas y proyectos vinculados al

artículos citados que regulaban su accionar como control ambiental, así como a la preservación del
autoridad de aplicación de la misma (conf. art. ambiente y a la prevención de la contaminación
59°), entre las que se destacan: entender en la en todas sus formas. A su cargo tenía la Dirección
fiscalización de la generación, manipulación, Nacional de Control Ambiental, la que debía
transporte, tratamiento y disposición final de los coordinar con otros organismos públicos,
residuos peligrosos (inc. c, art. 60) y entender en nacionales, provinciales o municipales todo
el ejercicio del poder de policía ambiental, en lo aspecto cuyo objeto sea el control y la
referente a residuos peligrosos (inc. d art. 60); así preservación de la calidad ambiental; así como
como otorgar el Certificado Ambiental(conf. art. entender en los aspectos relativos a la fiscalización
5°). Tampoco dio cumplimiento a las previsiones y control de los residuos peligrosos de
del decreto 1919/06 que lo obligaban a ocuparse conformidad con las leyes 24.051 y 25.612.
en la preservación, protección, defensa y Además, bajo su órbita estaba la Dirección de
mejoramiento del ambiente, en la utilización Residuos Peligrosos, la cual debía fiscalizar la
racional y conservación de los recursos naturales, generación, manipulación, transporte, tratamiento
renovables y no renovables, la preservación y disposición final de residuos peligrosos y ejercer
ambiental del patrimonio natural y cultural y de la el poder de policía ambiental en lo referente a
diversidad biológica tendientes a alcanzar un residuos peligrosos y la Dirección de Prevención y
ambiente sano, equilibrado, apto para el Recomposición Ambiental que debía coordinar
desarrollo humano, en el marco d elo dispuesto en con otros organismos públicos o privados,
el artículo 41 de la Constitución Nacional. nacionales, provinciales o municipales, todo
Como máxima autoridad a nivel aspecto cuyo objeto sea el control y la
nacional en materia ambiental también estaba preservación de la calidad del agua, del aire y del
obligado al cumplimiento del artículo segundo de suelo .A Mayoral, finalmente se le reprocha
la ley 25.675: asegurar la preservación, el incumplimiento de las previsiones exigidas
conservación, recuperación y mejoramiento de la por el decreto 1142/03, a saber: promover los
calidad de los recursos ambientales, tanto estudios e investigaciones para evaluar,
naturales como culturales, en la realización de las planificar y coordinar el racional
diferentes actividades antrópicas (inciso a); aprovechamiento de los recursos mineros
promover el uso racional y sustentable de los del país, contemplando la preservación del
recursos naturales (inciso d); y prevenir los efectos medio ambiente; proponer e instrumentar
nocivos o peligrosos que las actividades antrópicas sistemas de monitoreo ambiental, en
generan sobre el ambiente para posibilitar la coordinación con las Autoridades de Aplicación de
sustentabilidad ecológica, económica y social del la Ley Nº 24.585; proponer y elaborar
desarrollo (inciso g). Previsiones que también adecuaciones permanentes al marco regulatorio
habría incumplido. ambiental minero; y elaborar estudios e informes
A Domingorena se le reprocha el haber dirigidos a obtener un conocimiento acabado de la
omitido dar cumplimiento a las previsiones del evolución del ambiente en las áreas de influencia
decreto 1919/06 que la obligaban como de los proyectos mineros, del impacto que la
Subsecretaría de Control y Fiscalización Ambiental actividad imprime sobre la población y proponer
y Prevención de la Contaminación a implementar medidas tendientes a la mitigación de los mismos,
262
en coordinación con las Autoridades Mineras por parte del Estado durante el desarrollo de la
Provinciales. En el caso concreto, tal como persecución penal, mas obra como una alternativa
formuló el fiscal, se verificaron claras omisiones estrictamente excepcional, y se erige como
por parte de los funcionarios públicos criterio rector para evaluar la razonabilidad de
imputados de las obligaciones consignadas en la las restricciones que se pretendan imponer
normativa descripta. Los decretos mencionados respecto de dicha libertad y la relación de
–nro. 1919/06 y 1142/03- fueron sancionados proporcionalidad que debe existir entre tales
con la finalidad de delimitar las funciones tanto de medidas, los fines que con éstas se persiguen y la
la Secretaría de Ambiente como de la Secretaría prognosis de la pena para el caso (Conf.
de Minería con sustento en la ley de Ministros – Maier Julio B.J., Derecho Procesal Penal I.
nro. 22.520- que consagraba la existencia de los Fundamentos, Editores del Puerto, Buenos Aires,
Ministerios de los que formaban parte los 1999, Pág. 512 y ss.).Bajo esos presupuestos, y
imputados. Es decir, determinaban al momento de atendiendo a que la restricción a la libertad
los hechos lo que los funcionarios debían o podían ambulatoria constituye la forma en la cual se
hacer de acuerdo con la Constitución y con la ley. materializa, en definitiva, tanto el uso de la
Todos estos incumplimientos en su carácter de coerción material -prohibida antes del dictado de
funcionarios públicos los ubican como coautores una sentencia de condena que impone una pena
del delito previsto en el art. 248 in fine del Código que adquiera carácter firme-, como aquella propia
Penal, el cual por ser un delito de pura actividad se del ámbito procesal en su aspecto más gravoso –
adjudica con la mera concreción de la omisión detención, prisión preventiva-, sólo podrá hallar
debida, no requiriendo el tipo penal el justificación esta última en la medida que resulte
acaecimiento de resultado final alguno, que indispensable para asegurar los fines que persigue
lesione otro bien jurídico de la ya vulnerada el procedimiento, es decir: la averiguación de la
administración pública (D’Alessio, Andrés José, verdad y la actuación de la ley penal (Conf. Art.
Código Penal comentado y anotado. La Ley, 280 del C.P.P.).
Buenos Aires, 2004, T. II, pág. 798 y ss). La orden de prisión preventiva supone que,
VII. Medidas cautelares.- previamente, quien la dicta, haya examinado la
VII. a) De tipo personal.-Para ingresar en el imputación a la luz de los elementos de
análisis de la procedencia de la medida cautelar prueba incorporados al procedimiento penal, y el
personal -Art. 312 del C.P.P.- es necesario señalar eventual descargo del imputado –ya detenido o
que, el reconocimiento constitucional de la todavía en libertad- en su indagatoria, más las
garantía de toda persona a ser tratada como consecuencias probatorias que de ella emergen o
inocente hasta que en un juicio respetuoso del producidas por iniciativa de su defensa, y llegado a
debido proceso se demuestre su culpabilidad(Art. la conclusión de que existe una gran probabilidad
18 de la C.N.) y el derecho general a la libertad de condena al final del procedimiento, esto es,
ambulatoria del que goza todo habitante (Art. 14 una gran probabilidad de que el imputado haya
de la C.N.), permite derivar como principio en la participado culpablemente en un hecho punible
materia el derecho a la libertad física y objeto del procedimiento. Ello constituye aquello
ambulatoria del sujeto sometido a proceso que la legislación procesal argentina tradicional
durante el transcurso de éste. El axioma conoce es de antaño como procesamiento. El
precedente no imposibilita todo uso de la coerción procesamiento es, pues, un primer presupuesto
263
de la decisión que mantiene al imputado en debe tenerse en cuenta las costas que puedan
prisión preventiva (Maier, Julio B. J. “Derecho imponerse que incluyen el pago de la tasa de
Procesal Penal. III. Parte general. justicia, los honorarios de los abogados
Actosprocesales”, Ed. Del Puerto s.r.l., Buenos particulares de los imputados, y los demás gastos
Aires, 2011, pág. 416 y sgte.).No obstante, a que se hubieren originado por la tramitación de la
efectos de resolver en la materia, corresponde causa. A partir de aquellos parámetros, se deben
analizar sien el legajo se observa la existencia de considerar: a) el monto de la tasa de justicia fijada
parámetros que funden la necesidad de restringir en la acordada n° 498/91 de la Corte Suprema de
la libertad vinculados concretamente al riesgo de Justicia ($ 69.67), b) que todos los imputados son
su fuga o de entorpecimiento de la investigación, asistidos por defensa particular; c) que, a esta
únicas circunstancias que, previo juicio de altura, no se verifica la ocurrencia de otros gastos
proporcionalidad con la pena esperada, que hayan demandado la tramitación del
habilitarían tolerar en forma excepcional la expediente y con particular relevancia. En otro
restricción cautelar de su libertad ambulatoria en orden, también debe considerarse que se ha
esta instancia (Conf. C.C.C.Fed., Sala II, C. N° constituido querella y que existe la posibilidad de
44.995, reg. 1314, Rta. 16/12/2010, y C.C.C.Fed., y que haya ocurrido una afectación a distintos
Sala II, C. N° 32.400, reg. 35.270, 25/10/2012, bienes jurídicos como consecuencia de las
entre otros). Bajo tales parámetros, corresponde conductas ilícitas. Las conductas reprochadas
hacer las siguientes apreciaciones en torno a la afectaron a la Administración Pública: fue afectada
existencia o no de riesgo procesales. En cuanto a por los funcionarios que incumplieron el mandato
la pena en expectativa, el artículo 248 del Código legal contenido en las leyes nacionales. Pero a la
Penal prevé una pena máxima que permitiría, en par, aun cuando el comportamiento reviste
caso de recaer condena, que ella fuese dejada en relevancia penal sin necesidad de otro resultado
suspenso (art. 26 del C.P.). El principio de más que el incumplimiento en sí, no cabe ignorar
proporcionalidad, por ende, desautoriza la prisión aquí la posibilidad cierta de afectación de otros
preventiva en este caso. No se avizora la bienes jurídicos como consecuencia de dicho
posibilidad de obstruir la investigación, donde ya proceder: me refiero al bien colectivo ambiente y,
se ha producido la prueba determinante para más precisamente, al derecho fundamental al
alcanzar el grado de sospecha que justifica la agua potable. El agua es un bien que pertenece a
presente decisión. Tampoco se han advertido de la esfera social de tutela. Para estos bienes el
su parte maniobras de destrucción de prueba o de legislador establece la precedencia de la tutela
entorpecimiento. Ergo, considero que sus preventiva, es decir, primero prevenir, luego
procesamientos corresponden dictarse sin prisión restituir y finalmente, reparar el daño
preventiva (conf. art. 310 del ritual). causado. Habiendo arribado a esta última
VII. b) De tipo patrimonial.- El embargo instancia es preciso entender que la
previsto por el artículo 518 del Código Procesal reparación tiene su base en el pasado, en los
Penal dela Nación tiene por fin garantizar de modo daños ya producidos y en la determinación de las
suficiente una eventual pena pecuniaria, las costas responsabilidades consiguientes (Lorenzetti, ob,
del proceso y las responsabilidades civiles op. Cit). El artículo 27 de la ley 25.675 define el
emergentes. En tal sentido, a los fines de fijar el daño ambiental como “toda alteración relevante
monto que acompañará al presente resolutorio, que modifique negativamente el ambiente, sus
264
recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los la obligación” (Lorenzetti, ob. Op cit).A la luz de
bienes o valores colectivos”. Dicha norma estas facultades, es que habré de remitir copia
establece que “el generador de efectos certificada dela presente resolución al Ministerio
degradantes del ambiente, actuales o futuros, es de Ambiente y Desarrollo Sustentable dela Nación
responsable de los costos de las acciones y al Ministerio de Energía y Minería de la Nación, a
preventivas y correctivas de recomposición” (art. los efectos de que procedan en el ámbito de sus
4º) y que quien cause el daño ambiental será deberes y competencias. Por todo lo argumentado
objetivamente responsable de su restablecimiento en extenso a lo largo de la presente es que;
al estado anterior a su producción y que en caso RESUELVO:
de que no sea técnicamente factible corresponde I.- DICTAR EL PROCESAMIENTO SIN
una indemnización sustitutiva (art. 30). Nuestro PRISIÓNPREVENTIVA de SERGIO GUSTAVO
Máximo Tribunal ha dicho que “la mejora o LORUSSO, BEATRIZDOMINGORENA y JORGE
degradación del ambiente beneficia o perjudica a OMAR MAYORAL, de las demás condiciones
toda la población, porque es un bien que personales obrantes en autos, por
pertenece a la esfera social y transindividual, y de encontrarlos prima facie penalmente
allí deriva la particular energía con que los jueces responsables, en calidad de autores del
deben actuar para hacer efectivos estos mandatos delito de abuso de autoridad (art. 248 in fine y
constitucionales” (fallo “Mendoza” del 20 de 45 del Código Penal de la Nación y art. 306 del
junio de 2006, CSJN, considerando 18º).Así las Código Procesal Penal de la Nación).
cosas, de momento, la medida cautelar se II.- MANDAR A TRABAR EMBARGO sobre
ordenará por un monto que procure abarcar los los bienes y dinero de SERGIO GUSTAVO LORUSSO
rubros señalados. En consecuencia impondré la y JORGE OMARMAYORAL por la suma de $
suma de dos millones de pesos, en concepto de 2.000.000 (dos millones de pesos),
embargo sobre los bienes de Lorusso y Mayoral y, respectivamente, debiendo formarse para ello el
un millón de pesos sobre los de Domingorena. incidente correspondiente (art. 518 del CPPN).
VIII. La eficacia del proceso penal en III.- MANDAR A TRABAR EMBARGO sobre
general y de este en particular conduce a superar los bienes y dinerode BEATRIZ DOMINGORENA por
los estadios meramente declarativos, y es que la suma de $ 1.000.000 (un millón de pesos),
“demasiadas declaraciones y pocas concreciones debiendo formarse para ello el incidente
deterioran la imagen del derecho y la confianza correspondiente (art. 518 del CPPN).
presupuestas en el sistema judicial” (Lorenzetti, IV. REMITIR COPIA CERTIFICADA DE LA
ob. Op. Cit). De ahílas amplias facultades que la ley PRESENTE RESOLUCIÓN al Ministerio de Ambiente
general de ambiente otorga al juez (art. 32). En y Desarrollo Sustentable de la Nación y al
este sentido, en conflictos ambientales la espera Ministerio de Energía y Minería de la Nación, a los
“consume” el bien jurídico protegido. “El efectos de que procedan en el ámbito de sus
incumplimiento da lugar a la ejecución por otro. El deberes y competencias.
juez puede adoptar todas las providencias V. Notifíquese a las partes y regístrese.-
adecuadas para la tutela específica de las
obligaciones de hacer o de no hacer. Puede (...)
determinar medidas para la obtención del
resultado práctico equivalente al cumplimiento de
265
LORUSSO, SERGIO GUSTAVO Y Federal N° 7, en virtud de lo dispuesto en el art.

196 del CPP.
OTROS S/ENVENENAMIENTO O Sin perjuicio de ello, el día 18 de junio

próximo pasado, la querella –“Asamblea Jáchal no
ADULT.AGUAS ,MEDIC. ,O ALIM., se toca”- presentó directamente ante este tribunal

un escrito por medio del cual solicita una serie de
TRAFICO MERCAD.PELIGROSAS medidas de prueba que, por la naturaleza y el

alcance de aquellas, su producción queda sólo
P/SALUD reservada a los jueces. En esas condiciones

corresponde que este tribunal analice la
29 de Junio de 2018 pertinencia de ellas, y resuelva en consecuencia.
Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª II. Tal y como surge de dicha presentación,
14 de la Capital Federal. el 28 de febrero de 2016 la Universidad Nacional
de Cuyo habría efectuado un análisis de las aguas
de la cuenca del río Jáchal y obtuvo niveles de
contaminación que superaban ampliamente los
parámetros permitidos así como también los
SINTESIS DEL FALLO valores que surgieron al analizar dichos ríos luego
del derrame en Veladero de septiembre de 2015.
En el marco de una investigación penal se A modo de ejemplo, señalaron que los valores de
ordenaron varios estudios y análisis en relación a mercurio eran incluso superiores (nueve veces)
los probables o posibles impactos de la actividad a los que surgieron luego de dicho
minera en una región de la Provincia de San Juan acontecimiento.
(estudio de calidad de aguas y suelos, estudios Manifestaron que los estudios realizados
sobre la población y analisis de especies vegetales durante el periodo 2004- 2010 por el Centro de
y animales).- Investigación para la Prevención de la
Contaminación Ambiental Minero Industrial
(CIPCAMI) arrojaron niveles de mercurio,
DICTAMEN manganeso y aluminio que no superaban los
límites fijados por la ley 24.051; y que,
//-nos Aires, 29 de junio de 2018.- contrapuestos con los valores actuales,
AUTOS Y VISTOS: evidencian un aumento considerable de
Para resolver en la presente causa nro. contaminación en las aguas de la cuenca.
10049/2015, caratulada “Lorusso, Sergio Refirieron que el mercurio era el elemento
Gustavo y otros s/ envenenamiento o determinante para averiguar, cuantificar y medir
adulteración de aguas...”, del registro del Juzgado el impacto de los derrames en la mina Veladero ya
a mi cargo, Secretaría Nº 14. que, a diferencia del cianuro –que podía ser
Y CONSIDERANDO: neutralizado con hipoclorito de sodio- era capaz
I. Que la instrucción de esta encuesta se de perdurar en el tiempo y por varios kilómetros,
encuentra delegada en el señor fiscal a cargo de la por lo que podía detectarse aguas abajo.
Fiscalía Nacional en lo Criminal y Correccional
266
Apuntaron a que se desconocía si los sigue en curso en el ámbito del Ministerio Público
valores detectados respondían a nuevos Fiscal.
derrames en la mina Veladero o si eran producto IV. A fin de evacuar los interrogantes
de una contaminación constante. expuestos por la querella, y que requieren de una
A partir de ello, solicitaron que sean urgente respuesta, considero que las medidas de
recabados diferentes documentos a efectos de resorte jurisdiccional solicitadas lucen razonables,
dar respaldo a sus dichos; que se allane el sin perjuicio de que los restantes requerimientos
laboratorio SGS a fin de obtener todos los deberán ser evacuados por el fiscal, quien se
resultados de los monitoreos de análisis del agua encuentra a cargo de la instrucción.
de los distintos ríos de la cuenca del río Dispuesto lo que precede, y ya
Jáchal y del agua de abastecimiento humano introduciéndome en el análisis del pedido, la
del departamento de Iglesia y Jáchal desde el 1ero medida deviene necesaria ya que las sospechas
de agosto de 2015 a la fecha; que se le reciba aquí generadas deben ser despejadas,
declaración testimonial a Jimena Daneri a fin de principalmente, para garantizar el derecho a la
que amplíe información sobre el uso del salud de las presuntas víctimas y la protección del
hipoclorito de sodio; y finalmente, que se lleven a medio ambiente, así como por el interés por el
cabo medidas tendientes a estudiar la afectación descubrimiento de la verdad que guía al
humana y de los ecosistemas producto de los procedimiento penal.
derrames ocurridos en Veladero. También se configura el requisito de la
III. Recordemos que con fecha 11 de abril idoneidad al advertirse que atendiendo a la
pasado fueron procesados Sergio Gustavo Lorusso complejidad del caso, las medidas en cuestión
, Beatriz Domingorena y Jorge Omar Mayoral por resultan útiles y necesarias teniendo en cuenta los
encontrar los autores del delito de abuso de intereses puestos en juego en este caso concreto,
autoridad al haber omitido actuar en el ámbito de acorde con la salvaguarda de los derechos
sus funciones como funcionarios públicos individuales.
permitiendo que el proyecto minero Veladero Y en cuanto a la proporcionalidad ,
propiedad de la firma Minera Argentina Gold también logra configurarse a tenor de las
S.A Funcionara sin los debidos controles estatales, características propias del delito investigado.
al menos durante el año 2015, contexto en el que En esta dirección y toda vez que la
se produjo el derrame de 1072 m³ de solución gravedad y trascendencia de los hechos expuestos
cianurada hacia el río Potrerillo. Actualmente requiere que aquellas diligencias recomendadas se
dicho temperamemnto se encuentra a estudio lleven a cabo sin dilación alguna, habida cuenta
de la Alzada a partir de las impugnaciones de las que el paso del tiempo podría atentar contra la
defensas. salud de las personas y la recolección de
El objeto procesal de la presente causa fue elementos útiles para la investigación, entiendo
ampliado por el fiscal Ramiro González a partir de apropiado que se haga lugar a las medidas
que se tomara conocimiento de dos nuevos solicitadas en el punto 1 del escrito que antecede,
derrames de similares características en el con intervención de las partes habida cuenta de su
emprendimiento minero Veladero – uno el día 8 carácter de irreproducibles (arts. 258 y 259 del
de septiembre de 2016 y otro el 28 de marzo de CPPN).
2017-. Respecto de estos sucesos, la investigación En virtud de lo expuesto,
267
RESUELVO: d) Un estudio sobre la población de las

I. Atento a los numerosos estudios que en distintas localidades de Iglesias y Jáchal,
la materia ha efectuado la Universidad Nacional Provincia de San Juan (particularmente,
de Cuyo, muchos de los cuales han sido aquellas comunidades que se encuentren cercanas
incorporados a esta causa, y a su cercanía a los ríos Potrerillo, Las Taguas, La Palca, Blanco,
geográfica con el proyecto minero Veladero, así Jáchal y dique Cuesta del Viento) tendiente a
como también a la intervención que ha tenido el determinar si los niveles de metales pesados en
Departamento de Delitos Ambientales de la PFA sus organismos se adecuan a los valores normales.
en el marco de la instrucción, solicítese a su Deberá consignarse cuál fue el impacto en la salud
Rector/a y Jefe/a, respectivamente, que tengan a que sufrieron y/o sufren.
bien realizar en forma mancomunada : Para ello, deberán extraerse muestras de
a) Un amplio estudio relativo a la calidad sangre y orina de los habitantes del lugar que
de las aguas que se consumen en distintas estén dispuestos a realizar los exámenes ,
localidades del Departamento de Iglesias y en el entrevistarse con las personas que viven en dichos
Departamento de Jáchal, ambos de la Provincia de sitios a fin de saber si tienen síntomas de
San Juan. Se deberá detectar la presencia de afecciones relacionadas con el consumo de
mercurio, aluminio, manganeso y demás metales mercurio o metales pesados relacionados con la
pesados que podrían relacionarse con la actividad actividad minera, si hicieron consultas médicas, en
minera; así como también detectar, si es posible, su caso, dónde y los diagnósticos realizados.
la presencia de hipoclorito de sodio. Deberá Dado el carácter de querellantes que
analizarse el agua de red y el agua de los pozos revisten algunos de los vecinos de Jáchal, se
utilizados por los pobladores – seleccionando pedirá a la Asamblea “Jáchal no se toca” que
casos testigos-. elabore un listado con aspirantes a participar de la
b) Un análisis en diferentes especies medida, con acreditación del lugar de residencia.
vegetales y animales de los departamentos de Por otro lado, se librará oficio a la/el
Iglesias y Jáchal de la provincia de San Juan para Decanx de la UNCUYO y al Jefx del Departamento
detectar la presencia de mercurio, aluminio, de Delitos Ambientales de la PFA a fin de que
manganeso, metales pesados y/u otros tome conocimiento de las diligencias que deberán
parámetros que podrían relacionarse con la practicarse, para que designe personal e indique
actividad minera. Asimismo, en caso de una fecha estimativa en la que las medidas
corresponder, se deberá indicar de qué modo la solicitadas se llevarán a cabo, de acuerdo a los
presencia de tales parámetros podrían recursos y logística que se necesiten y, desde ya,
comprometer la vida animal y vegetal, como así con la celeridad que impone el caso .
también la salud de las personas que consumen Finalmente, se hará saber a los
dichas especies. profesionales y personal designado que podrán
c) Tomas de muestras de suelo en las presentarse a la Fiscalía Federal nro. 7 y/o ante
desembocaduras de los ríos Blanco, Potrerillo, La este Juzgado a fin de conocer mayores datos de
Palca, Las Taguas y Jáchal a fin de determinar la los sucesos aquí investigados.
presencia de mercurio, aluminio, manganeso y Por otro lado, si bien la misma deberá
demás metales pesados, y en su caso, indicar los llevarse a cabo en extraña jurisdicción, previo al
valores hallados. libramiento del exhorto correspondiente, estése a
268
la espera de la designación de los profesionales y

personal de la Universidad Nacional de Cuyo y de
la PFA y a la fecha estimativa en que se llevará a
cabo la medida encomendada en el punto d).
II. Notifíquese a las partes, mediante
cédula de urgente diligenciamiento, en los
términos del art. 258 y 259 del CPPN respecto de
las medidas consignadas en el punto I de la
presente resolución.
269
CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR adelante, CEMINCOR) y la Asociación de

Profesionales de la Comisión Nacional de Energía
GOBIERNO DE LA PROVINCIA – Atómica y la Actividad Nuclear (en adelante,

APCNEAN) contra la ley provincial 9526, que
ACCIÓN DECLARATIVA DE prohíbe la actividad minera metalífera en la

modalidad de cielo abierto, la actividad minera de
INCONSTITUCIONALIDAD minerales nucleares y, el uso de determinadas

sustancias químicas contaminantes (fs. 510/541
19 de Octubre de 2018 del expediente principal, al que me referiré salvo
Procuración General de la Nación. aclaración en contrario).
En primer término, el tribunal sostuvo que
Provincia de Córdoba.
la provincia dictó la ley 9526 en ejercicio de su
competencia en materia ambiental y a fin de
complementar las normas nacionales que
SINTESIS DEL DICTAMEN protegen el ambiente en el ámbito de la minería.
Señaló que si bien las provincias delegaron
La Procuración dictamina para que se en la Nación el dictado de los códigos de fondo,
confirme la sentencia del máximo tribunal entre ellos, el de minería, ello no impide que
provincial que rechazó los planteos de conserven el poder de policía de seguridad,
inconstitucionalidad contra la ley local que prohíbe moralidad y salubridad sobre la actividad en
la actividad minera metalífera en la modalidad de cuestión.
cielo abierto, la actividad minera de minerales En particular, afirmó que el reparto de
nucleares y el uso de determinadas sustancias competencias vinculadas a la conservación y
químicas contaminantes. cuidado del medio ambiente se rige por los
Considera que la ley es coherente con los principios de complementación y armonización
principos ambientales y que no vulnera el principio adoptados en el artículo 41 de la: Constitución
de legalidad. NacionaL De acuerdo con ello, el Estado Nacional
dicta los presupuestos mínimos de protección y las
provincias pueden adoptar sus regulaciones
DICTAMEN propias, siempre que no disminuyan los
estándares previstos en la normativa nacionaL En
este sentido, apuntó que el piso mínimo en
CSJ 1666/2016/RHl
materia ambiental establecido por la ley 24.585
"CEMINCOR y otro el Superior Gobierno de la
para la actividad minera es complementado por la
Provincia de Córdoba si acción declarativa de
ley locaL Mencionó que la facultad de las
inconstitucionalidad"
provincias de completar las normas nacionales fue
expresamente reconocida por la Corte Suprema
S u p r e m a C o r t e:
en el caso "Villivar" (Fallos: 330:1791). Agregó que
I.- El Tribunal Superior de Justicia de la
el artículo 233 del Código de Mineria reconoce esa
provincia de Córdoba rechazó la acción declarativa
de inconstitucionalidad entablada por la Cámara atribución de competencias.
Empresaria Minera de la Provincia de Córdoba (en
270
Explicó que la ley 9526 no se encuentra en daños a elementos vitales para la supervivencia
contradicción manifiesta con el Código de Minería, humana. Afirmó que la experiencia demostró que
puesto que mientras que éste rige las relaciones la aplicación de rigurosos procedimientos de
jurídicas, los derechos y las obligaciones que control sobre este tipo de actividad no es una vía
surgen de la actividad minera, la ley provincial idónea para proteger el medio ambiente. Relató
prohíbe, con propósitos ambientales, el uso de diversos accidentes ambientales acontecidos en la
ciertas técnicas de explotación y la utilización de provincia, en particular, el de la planta de
ciertas sustancias en los procesos mineros. procesamiento de uranio en la mina conocida
En segundo término, recordó que el como "Los Gigantes". Agregó que la norma
derecho de trabajar y a ejercer toda industria lícita provincial se ajusta al principio precautorio y a la
no es absoluto, sino que se encuentra sujeto a tendencia en el derecho comparado a la
reglamentación. En ese marco, sostuvo que las prohibición de estas actividades.
restricciones previstas en la norma cuestionada Por último, señaló que la medida adoptada
son razonables en atención a la magnitud de las respeta el principio de proporcionalidad, pues
consecuencias que la mineria a cielo abierto y el restringe determinadas metodologías y
uso de sustanciales tóxicas causan al medio procedimientos de explotación minera pero no
ambiente y al agua, que son elementos vitales prohíbe la actividad en sí misma ni extingue el
para la supervivencia humana. derecho minero obtenido mediante concesión.
Destacó que existe consenso Em la Por esas razones, concluyó que la ley local
literatura respecto a que ninguna actividad es razonable en tanto constituye una medida de
industrial es tan agresiva al ambiente como la tutela esencialmente preventiva y cumple con el
minería a cielo abierto. Agregó que los debates deber constitucional de garantizar que las
parlamentarios dan cuenta de los graves daños generaciones futuras puedan seguir gozando de
que producen ese tipo de explotación minera y la bienes ambientales.
minería de minerales nucleares. Relató que la II.- Contra dicho pronunciamiento, las
minería acielo abierto afecta las aguas accionantes interpusieron recurso extraordinario
superficiales y subterráneas o freáticas y los (fs. 557/579), que contestado (fs. 619/634) fue
suelos, contamina el aire, e impacta sobre la flora, denegado por el a qua (fs. 644/652), lo que originó
la fauna, las poblaciones y el microclima. Agregó la queja en examen (fs. 120/124 del cuaderno
que los procesos de lixiviación y flotación con respectivo) .
sustancias tóxicas emplean millones de litros de Las recurrentes alegan la existencia de una
agua que se contaminan de manera irreversible, cuestión federal toda vez que la sentencia rechazó
tornándose inaptos para el consumo humano, la el planteo de inconstitucionalidad deducido contra
agricultura y la ganadería. Puntualizó que el la ley local 9526.
cianuro, que es el elemento mediante el cual se Manifiestan que los derechos, obligaciones
desarrolla la minería a cielo abierto, produce y procedimientos referentes a la adquisición,
graves e irreversibles efectos en atención a los explotación y aprovechamiento de sustancias
accidentes que suelen ocasionarse y a los minerales es materia regulada por el Código de
desechos producidos. Minería, que concierne exclusivamente al
Consideró que la severa restricción Congreso de la Nación. Por esa razón, estiman que
contenida en la ley 9625 es eficaz a fin de prevenir la norma
271
local reguló cuestiones en violación a lo todas sus etapas, de minerales nucleares tales
dispuesto por los artículos 75, inciso 12, y 126 de como el uranio y el torio, controvierte el artículo 1
la Constitución Nacional. Enfatizan que las de la Ley Nacional de la Actividad Nuclear 24.804,
regulaciones locales son incompatibles con las según el cual el Estado Nacional fija la política
nacionales, ya que fijan prohibiciones distintas y nuclear y ejerce las funciones de investigación y
más gravosas que las establecidas en el Código de desarrollo, regulación y fiscalización, a través de la
Minería. Agregan que la política minera que surge Comisión Nacional de Energía Atómica y de la
de la ley local frustra la prevista por el Congreso Autoridad Regulatoria Nuclear. Enfatizan que la
de la Nación, que permite la minería a cielo ley no sólo avanza sobre materias delegadas a la
abierto. Nación, sino que impide dotar a la actividad
Consideran que la ley provincial fija una nuclear de su principal msumo, que es el úranio,
presunción que no admite prueba en contrario, comprometiendo la política nuclear y energética
vumerando los artículos 4, 11, 12, y 13 de la ley nacional, así como diversos programas y
25.675, que establecen procedimientos de proyectos, como la usina nuclear ubicada en Río
evaluación de impacto ambiental a fin de evaluar Tercero, las plantas de producción de cobalto y de
si la actividad es ambientalmente sustentable. dióxido de uranio, y el asentamiento de la
Sostienen que las restricciones que la ley Regional Centro de la Gerencia de Explotación de
establece equivalen, en los hechos, a prohibir la Materias Primas Nucleares.
actividad minera, afectándose de ese modo su Por otra parte, critican la interpretación
derecho de trabajar y ejercer toda industria lícita, realizada sobre el precedente "Villivar". Aducen
así como también el de propiedad, previstos en los que la ley impugnada en autos no es equiparable a
artículos 14 y 17, respectivamente, de la la ley 4023 de la provincia Chubut, discutida en
Constitución Nacional. Arguyen que la actividad ese caso, pues aquella, si bien prohíbe la actividad
puede ejercerse sin agredir el ambiente y que la minera metalífera a cielo abierto y la utilización de
autoridad local cuenta con instrumentos jurídicos cianuro en los procesos de producción minera,
y científicos para fiscalizarla, dado que la permite que el Consejo Provincial de Ambiente
tecnología actual permite neutralizar los residuos defina las áreas excluidas de esa prohibición,
líquidos, sólidos y gaseosos, ofreciendo incluso previa audiencia pública y evaluación de impacto
respuestas a contingencias de emergencia. ambiental que acredite la sustentabilidad del
Destacan que la prohibición es desproporcionada, proyecto.
máxime cuando puede ser desarrollada de modo III. El recurso extraordinario fue mal
sustentable en los términos del artículo 41 de la denegado en lo referido a la cuestión federal, toda
Constitución Nacional. vez que se ha cuestionado la validez de una ley
Critican la técnica legislativa adoptada por provincial (ley 9526) por vulnerar normas
la norma, pues utiliza conceptos indeterminados federales (arts. 14, 17, 18, 19, 28, 41, 75, inc. 12, y
que agreden el principio de reserva legal y la 126 de la Constitución Nacional y leyes 24.804 y
seguridad jurídica, siendo imposible precisar la 25.675) y la decisión del superior tribunal
prohibición de la norma. provincial ha sido en favor de la validez de la
Además, argumentan que el artículo 2 de la norma local (art. 14, inc. 2, ley 48; dictamen de la
ley impugnada, al prohibir en todo el territorio de Procuración General de la Nación, causa S.C. T. 79,
la Provincia de Córdoba la actividad minera, en L. XLIV, "Telefónica Comunicaciones Personales SA
272
cl Municipalidad de Rosario", 13· de marzo de previsiones de los artículos 1 y 3 de esa norma en

2009). el término de seis meses a partir de la publicación
En consecuencia, entiendo que la queja es de la misma, bajo apercibimiento de declarar la
admisible. caducidad de la concesión minera.
IV. A los fines de analizar los planteos
traídos por las recurrentes, cabe señalar que el V. Cabe adelantar que, en mI opinión, el
artículo 1 de la ley 9526 prohíbe, en todo el recurso no debe prosperar dado que, por las
territorio de la provincia de Córdoba, la actividad razones que expondré a continuación, las
minera metalífera en la modalidad de cielo abierto impugnantes no han logrado demostrar, en el
y en todas sus etapas, constituidas por cateo, marco de la acción declarativa de
prospección, exploración, explotación, desarrollo, inconstitucionalidad entablada, que la norma
preparación, extracción y almacenamiento de cuestionada haya regulado aspectos vedados a la
sustancias minerales. provincia en materia de protección ambiental en
El artículo 2 prohíbe la actividad mmera, en el ámbito de la actividad minera o bien que sea
todas sus etapas, de minerales nucleares tales incompatible con los derechos, cláusulas
como el uranio y el torio. Esa norma rige para las constitucionales y leyes federales que invocan.
minas actualmente concedidas, que deben En primer lugar, entiendo que la provincia
proceder al cierre. de Córdoba dictó la ley 9526 en ejercicio de sus
Por su parte, el artículo 3 veda el uso de facultades ambientales y, más precisamente, a fin
cianuro, cianuro de sodio, bromuro de sodio, de completar las normas nacionales que protegen
yoduro de sodio, mercurio, ácido sulfúrico, ácido el ambiente en el desarrollo de la actividad
clorhídrico, ácido fluorhídrico, ácido nítrico y toda minera, sin alterar las competencias ejercidas por
otra sustancia química contaminante, tóxica y/o el Estado Nacional para dictar los códigos de fondo
peligrosa incluida en el anexo 1 de la ley 24.051, en los términos del artículo 75, inciso 12, de la
y/o que posea alguna de las características Constitución Nacional.
enunciadas en el anexo II de la ley 24.051 y En efecto, la ley 9526 adoptó diversas
normas concordantes, o las que en el futuro las medidas a fin de tutelar el medio ambiente y, en
reemplacen. Esta prohibición rige para los particular, los cursos de agua, previniendo daños
procesos mineros de prospección, cateo, irreversibles. Los antecedentes parlamentarios
exploración, explotación, desarrollo, preparación, evidencian la preocupación de los legisladores
extracción, almacenamiento, industrialización y/o locales por prevenir la contaminación de los ríos,
procesos descriptos en el inciso b del artículo 249 lagos y cursos de aguas con químicos, metales o
del Código de Minería, de minerales metalíferos por drenaje ácido, pues "una vez que comienza el
obtenidos a través de cualquier método proceso de contaminación, detener y reparar los
extractivo, cualquiera sea el lugar de la provincia daños causados al ambiente o a las comunidades
en el que éstos se desarrollen. cercanas, es extremadamente difícil y los costos
Finalmente, en su artículo 4, la ley local en muchos casos pueden ser millonarios" (fs. 417;
prevé que los titulares de concesiones y/o de en igual sentido, fs. 421/423 y 426/428).
derechos mineros que involucren minerales En esas circunstancias, cabe recordar que
metalíferos y/o aquellas personas que los el artículo 41 de la Constitución Nacional reconoce
ejerciten deben adecuar todos sus procesos a las en materia ambiental competencias al Estado
273
Nacional y a las provincias, que se orgamzan bajo una atribución que traduce un grado de valoración
el principio de complementariedad. De acuerdo con relación al fin especial de carácter preventivo
con ese reparto, el gobierno federal tiene que persigue, la protección del medio ambiente"
facultades para definir los presupuestos mínimos (considerando 6°).
de protección, y los gobiernos locales para Los doctores Lorenzetti, Fayt y Petracchi,
complementar esos presupuestos, aumentando el en el caso registrado en Fallos: 330:1791,
nivel de protección ambiental establecido por el ''Villivar'', destacaron que, con arreglo al artículo
piso de protección inderogable fijado por la 41 de la Constitución Nacional, "corresponde a la
Nación. Nación dictar las normas que contengan los
Al respecto, la Corte Suprema ha señalado presupuestos minimos de protección y a las
en el precedente registrado en Fallos: 338: 1183, provincias, las normas necesarias para
"Papel Prensa", que "el ejercicio de las complementarlas, ya que complementar supone
competencias concurrentes que la Constitución agregar alguna exigencia o requisito no contenido
Nacional consagra en los arts. 41, 43, 75, incs. 17, en la legislación complementada" (considerando
18, 19 Y 30, Y 125, entre otros, no implica enervar En línea con ese reparto de competencias
los ámbitos de actuación de ninguna órbita del establecido por la Constitución Nacional, el
gobierno, sino que importa la interrelación, artículo 233 del Código de Minería dispone que
cooperación y funcionalidad en una materia "los mineros pueden explotar sus pertenencias
común de incumbencia compartida, como es el libremente, sin sujeción a otras reglas que las de
caso de la protección del medioambiente, sin su seguridad, policía y conservación del ambiente.
perjuicio del poder de policía que, en primer La protección del ambiente y la conservación del
término, está en cabeza de las provincias. Este patrimonio natural y cultural en el ámbito de la
tipo de complementación a nivel constitucional es actividad minera quedarán sujetas a las
el que se dispone en el arto 41 de la Constitución disposiciones de la Sección Segunda de este Título
Nacionar' (considerando 5°). y a las que oportunamente se establezcan en
Luego, precisó que "[eln esas condiciones, virtud del Artículo 41 de la Constitución Nacional'
los estados provinciales y el Estado Nacional están (énfasis agregado).
facultados por la Constitución Nacional para Bajo esas premisas, entiendo que la
legislar en materia' ambiental y ejercer provincia de Córdoba, a través de la ley 9526, ha
atribuciones propias en tanto y en cuanto no ejercido sus facultades constitucionales para
invadan efectiva y concretamente los aspectos complementar y establecer mayores exigencias o
reglados por cada jurisdicción en su esfera de requisitos en materia ambiental que los previstos
injerencia" (considerando 5°). por la legislación nacional aplicables en la especie,
Además, en dicho precedente se ha esto es, la ley 25.675 y la Sección Segunda del
reconocido que "[en tales condiciones, la Nación Título XIII del Código de Minería, denominada "De
legisla las pautas mínimas de protección, y al ser la protección ambiental para la actividad",
esta una facultad compartida por su objeto, la incorporada por la ley 24.585 (dock Fallos
autoridad provincial ejerce la porción del poder 330:1791, votos cit.).
estatal que le corresponde con base En este contexto, los agravios de las
constitucional; extremo que implica que la recurrentes basados en las diferencias entre las
provincia en su ámbito propio realiza en plenitud leyes nacionales que establecen los presupuestos
274
mínimos de protección ambiental y la ley local no términos del artículo 41 de la Constitución

son suficientes para mostrar su invalidez NacionaL Tal como entendieron los votos citados
constitucionaL En efecto, como se dijo, el principio del caso ''Villivar'', la actividad minera se
que regula el reparto de competencias en materia encuentra sujeta a normas ambientales dictadas
ambiental es el de complementariedad, que por las autoridades locales.
autoriza a las provincias a establecer, por encima Tampoco los accionantes han demostrado
de los contenidos mínimos, regulaciones más que la norma cuestionada obstaculice la
estrictas que las nacionales, pues apunta a la regulación prevista en el código de fondo sobre los
optimización de la tutela ambiental en resguardo derechos, obligaciones y procedimientos
de las características específicas, geográficas, referentes a la adquisición, explotación y
climáticas, poblaciones y socioculturales del aprovechamiento de las sustancias minerales. Al
entorno provinciaL En este sentido, no se respecto, la Corte Suprema ha destacado que el
encuentra controvertido que las medidas ejercicio por las autoridades locales de las
implementadas por la ley local maximizan la facultades de poder de policía sólo puede
protección ambiental establecida por las leyes considerarse incompatible con las ejercidas por las
24.585 y 25.675, por lo que el artículo 41 de la autoridades nacionales cuando, entre ambas,
Constitución Nacional no se encuentra vulnerado. medie una repugnancia efectiva, de modo que el
Por otro lado, entiendo que el ejercicio de conflicto devenga inconciliable (Fallos: 334: 1113,
competencias ambientales realizado por la "Empresa Distribuidora", por remisión al dictamen
provincia de Córdoba a través de la ley 9526 no de esta Procuración General, y sus citas). En el
avanza sobre las facultades exclusivas del marco de esta acción declarativa, las impugnantes
Congreso de la Nación para dictar el Código de se han limitado a realizar aflrmaciones
Minería (art. 75, inc. 12, Constitución Nacional). dogmáticas, sin puntualizar y, menos aún,
Tal como dispone el artículo 1 de ese código, éste acreditar la existencia de una incompatibilidad de
"rige los derechos, obligaciones y procedimientos esa índole.
referentes a la adquisición, explotación y En lo que atañe a la regulación del medio
aprovechamiento de las sustancias minerales", ambiente en materia de minería nuclear cabe
mientras que la ley 9526 regula ciertas arribar a idénticas conclusiones. Ello pues, el
condiciones técnicas de la explotación sobre la artículo 205 del Código de Minería, que se
base de criterios de protección ambiental que encuentra inserto en el Título XI titulado "De los
considera conducentes para el bienestar de la minerales nucleares", prevé que la exploración y
comunidad para la que gobierna (doctr. Fallos: explotación de esos minerales se regirán por las
318:992, "Roca", considerando 7°). No puede disposiciones de ese cuerpo legal referidas a las
obviarse que, en un régimen federal, conviven minas de primera y segunda categoría, en todo lo
diversas regulaciones sobre una misma materia; que no se encuentre modiflcado en ese título. De
en el caso, el propio artículo 233 del Código de la lectura de ese título no se advierte
Minería, que se encuentra inserto en el título contradicción alguna con el artículo 233 citado
"Condiciones técnicas de la explotación", prevé supra, por lo que resulta plenamente aplicable lo
que los mineros se encuentran sujetos a las reglas allí dispuesto en cuanto a la sujeción de la
vinculadas a la conservación del ambiente actividad minera a las normas ambientales que se
dictadas por la Nación y por las provincias en los
275
dicten conforme los términos del artículo 41 de la Nacional; arto 11, Protocolo adicional a la
Constitución Nacional. Convención Americana sobre Derechos Humanos
Tampoco en este aspecto las recurrentes en materia de Derechos Económicos, Sociales y
lograron acreditar una interferencia concreta con Culturales, "Protocolo de San Salvador"; también
la política nuclear fljada por el Estado NacionaL Al puede consultarse, principio 6, Declaración de
respecto, observo que las apelantes no Estocolmo de 1972, emitida por Conferencia de las
individualizaron cuáles son las minas de minerales Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente
nucleares que deberían cesar su actividad a partir Humano; principio 8, Declaración de Río de 1992,
de la sanción de la norma, ni han demostrado que emitida por Conferencia de las Naciones Unidas
los proyectos, reactores y equipos de medicina sobre el Medio Ambiente Humano); así como el
nuclear que supuestamente se verían afectados derecho al agua, esto es, el derecho de todos de
por la ley impugnada se hallen efectivamente disponer de agua suficiente, salubre, aceptable,
abastecidos por minerales provenientes de la accesible y asequible para uso personal y .
provincia de Córdoba. doméstico (arts. 11 y 12, Pacto InternacionaÍ de
Nótese que del debate parlamentario y de los Derechos Económicos, Sociales y Culturales;
los informes acompañados en la causa surge que arto 24, párr. 2.c, Convención sobre los Derechos
la actividad minera de la provincia de Córdoba se del Niño; arto 14, párr. 2.h, Convención sobre la
halla orientada principalmente a la obtención de Eliminación de Todas las Formas de Discriminación
minerales no metalíferos en canteras y que contra la Mujer; arto 28, párr. 2.a, Convención
actualmente no habría minas activas de uranio en sobre los Derechos de las Personas con
el éjido provincial (ver prueba informativa ofrecida Discapacidad; Observación General nro. 15 del
a fs. 91 y producida a fs. 411/412, en especial, pto. Comité de Derechos Económicos, Sociales y
8; fs. 416/417, 422, 428 y 430). Culturales, "El derecho al agua" [artículos 11 y 12
del Pacto Internacional de los Derechos
VI. En segundo lugar, y en el marco de la Económicos, Sociales y Culturales], 29° período de
acción declarativa entablada, entiendo que las sesiones 2002, HRI/GEN/1IRev.7 at 117 [2002];
recurrentes no han demostrado que la ley 9526 arto 66, Constitución de la Provincia de Córdoba;
haya restringido, en forma irrazonable, sus al respecto, también puede observarse, Plan de
derechos de trabajar y ejercer toda industria lícita, Acción de Mar del Plata, marzo de 1977, aprobado
así como con su derecho de propiedad, previstos por la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el
en los artículos 14 y 17 de la Constitución Agua; resoL A/RES/64/292 de la Asamblea General
Nacional. de Naciones Unidas, emitida en la sesión de 28 de
Tal como surge de los debates julio de 2010; resol AGIRES. 2760 (XLII· 0112) de la
parlamentarios (fs. 415/432), la finalidad de Asamblea General de la OEA, titulada "El derecho
interés público de las medidas adoptadas por la humano al agua potable y al saneamiento",
ley 9526 es preservar el derecho de todos los aprobada en la cuarta sesión plenaria, el 5 de
habitantes a gozar de un ambiente sano, junio de 2012; además, Fallos: 337:1361, "Kersich"
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para considerando 12° y 340:1695, "La Pampa",
que las actividades productivas satisfagan las considerando 11°).
necesidades presentes sin comprometer las de las En particular, esos antecedentes
generaciones futuras (art. 41, Constitución parlamentarios dan cuenta de los efectos nocivos
276
e irreversibles que las condiciones técnicas de existencia de riesgos ciertos de que los diques de
explotación minera previstas en esa ley causan al colas produzcan filtraciones que pueden
medio ambiente y, en especial, al agua, en la contaminar gravemente el agua superficial y
provincia de Córdoba. subterránea.
En el citado debate, los legisladores A su vez, ponderaron la nocividad de esos
explicaron que la minería metalífera a cielo efectos sobre la base de las particularidades de la
abierto remueve cientos de toneladas de tierra y provincia, donde la mayor parte de la población se
roca, "agravando los procesos de desertificación, provee del recurso del agua a partir de las cuencas
alterando el normal escurrimiento de las aguas y hídricas y donde el acceso al agua es crítico,
por consecuencia de cuencas completas" (fs. 417 y máxime en la estación seca, y sobre la base de las
424). Agregaron que esos emprendimientos economías regionales, en particular, el turismo (fs.
generan roca residual, que contiene 418, 421, 425).
"concentraciones de sulfatos, metales tóxicos, Finalmente, enunciaron todos los estudios
nometales y componentes radioactivos" y que es que acreditan la toxicidad del uranio y el torio (fs.
"desechada en pilas sobre la superficie del suelo al 419 y 425), así como los graves antecedentes
borde de los tajos o fuera de las obras, registrados como consecuencia de la minería del
ocasionando así que muchos de estos uranio en Córdoba, en el resto del país y el mundo
contaminantes se dispersen en el ambiente: se (fs. 419 y 426). En esa ocasión, se recordó que la
filtren a las aguas superficiales y subterráneas" (fs. explotación conocida como "Los Gigantes"
417/418 y 424; en similar sentido fs. 422 y 423 y produjo una catástrofe ambiental.
430/431). Advirtieron que es imposible Frente a ello, los accionantes no
técnicamente prever la extensión geográfica de los acompañaron ni produjeron pruebas que rebatan
daños (fs. 418 y 425). la veracidad de esa información, en particular, que
Luego, expusieron que "los procesos de la minería a cielo abierto y la minería del uranio
lixiviación y flotación con sustancias tóxicas pueden producir en el entorno provincial efectos
emplean millones de litros de agua que se graves e irreversibles a la integridad del ambiente,
contaminan por el aporte de las sustancias tóxicas a la salud de la población y al acceso al agua.
que utilizan: cianuro, mercurio, ácido sulfúrico, Por el contrario, el informe del geólogo
entre otras. Estos gigantes volúmenes de agua, Seara, obrante a fojas 261/268, ratifica las
recurso de altísimo valor para la vida, no será apta conclusiones de los antecedentes parlamentarios,
nunca más para el consumo humano, ni de enfatizando el uso extraordinario de agua y la
ganado, ni de cultivos" (fs. 418 y 425). Precisaron contaminación ambiental causada por la minería a
que un emprendimiento de minería a cielo abierto cielo abierto. Agrega que "[l]a sustentabilidad de
a gran escala emplea 86.400.000 litros de agua por un emprendimiento implica que el mismo pueda
dia (fs. 425). mantenerse en el tiempo y ser compatible con el
Destacaron que "los enormes volúmenes resto de las actividades; el caso de la megaminería
de agua empleados por estas explotaciones son dista mucho de ser sustentable. Donde hay
dejados en el lugar como 'residuo', acumulado en minería no puede haber otra cosa: contamina el
diques de cola, pues contiene además de dichas agua, elimina toda posibilidad de usar la misma en
sustancias varios metales pesados producto de las los quehaceres, envenena el suelo, desequilibra el
labores mineras" (fs. 425). Enfatizaron la medio ambiente porque elimina la vegetación, la
277
fauna emigra, pérdida de la biodiversidad, las (Fallos: 339:142, "Cruz", considerando 3°). La
actividades recreativas y turísticas no pueden Corte Suprema enfatizó que, cuando se persigue la
practicarse. El aire se contamina con el particulado tutela del bien colectivo, tiene prioridad absoluta
venteado luego de las voladuras y de los trabajos la prevención del daño futuro (Fallos: 329:2316,
de molienda de roca" (fs. 267). Además, allí se "Martinez").
describe que los diques de colas construidos en Para más, tal como señalé al emitir
nuestro país tienen un sistema de dictamen en la causa CSJ 318/2014 (50·M)/CSl,
impermeabilización que no garantiza que un "Mamani, Agustín Pío y otros cl Estado Provincial -
movimiento sísmico no sea capaz de agrietar la Dirección Provincial de Políticas Ambientales y
base compactada generando una brecha por Recursos Naturales y la Empresa Cram SA si
donde escape el líquido almacenado (264/266). recurso", el principio precautorio dispone que en
En el mismo sentido, se observa que, según caso de que exista peligro de daño grave e
surge de las constancias de autos, la mina de irreversible la ausencia de información o certeza
uranio Schlagintweit ("Los Gigantes") que fue científica no debe utilizarse como razón para
explotada en la provincia de Córdoba hasta el año postergar la adopción de medidas eficaces para
1991 produjo y sigue produciendo daños impedir la degradación del ambiente (dictamen
ambientales serios que carecen de una del 4 de noviembre de 2016 y sus citas).
remediación definitiva (fs. 262/263; 269/299; 411 Por último, no advierto que la norma local
y vta.). Los informes de auditoría de cierre de esa vulnere el principio de legalidad que se desprende
mina dan cuenta de los graves pasivos de los artículos 18 y 19 de la Constitución
ambientales (fs. 269/299). Nacional, toda vez que describe de manera clara
A su vez, los legisladores locales cuáles son las condiciones técnicas de explotación
entendieron que los graves e irreversibles efectos minera que no se encuentran permitidas y las
que producen las condiciones técnicas de sustancias que no es posible utilizar para el
explotación minera previstas .en la ley 9526 en el ejercicio de esa actividad dentro de la provincia de
ambiente y el agua, así como la ineficacia Córdoba. Asimismo, los conceptos utilizados en el
demostrada por otras formas de control, texto legal impugnado, tales como cielo abierto,
demandan su prohibición. Por su lado, las son de uso común en el ámbito de la actividad
recurrentes si bien cuestionaron el alcance de la específica, los minerales metalíferos y nucleares se
medida, no acreditaron la existencia de otros hallan enunciados en el Código de Minería (arts. 3
medios que sean idóneos y eficaces para evitar la y 206) Y las sustancias química contaminantes,
lesión de esos bienes comunes y de los derechos tóxicas y/o peligrosas se encuentran detalladas en
fundamentales en juego. los Anexos 1 y II de la ley nacional 24.051 -a los
En ese contexto, observo que la medida que remite la norma provincial-, por lo que cabe
adoptada por la ley cuestionada es coherente con descartar las imprecisiones alegadas por las
los principios de prevención del daño, precaución apelantes.
y sustentabilidad, que guían el derecho ambiental Las consideraciones aquí vertidas deben
y se encuentran prescriptos en el artículo 4 de la conjugarse con el principio según el cual la
Ley General del Ambiente 25.675. Tales principios declaración de inconstitucionalidad de una norma
deben imperar ante la creación de un riesgo con legal constituye la última ratio del orden jurídico, a
efectos desconocidos y, por lo tanto, imprevisibles la que sólo cabe acudir cuando no existe otro
278
modo de salvaguardar algún derecho o garantía

amparado por la Constitución, si no es a costa de
remover el obstáculo que representan normas de
inferior jerarquía (dictámenes de la Procuración
General de la Nación, causas FSA
1l000130/2011/1/RH1, "AMX Argentina SA cl
Municipalidad de General Güemes sI acción
meramente declarativa de inconstitucionalidad" y
FCB 13210006/20061CSl - CA, "Telefónica Móviles
Argentina SA cl Municipalidad de Córdoba sI
acción meramente declarativa de
inconstitucionalidad", del 11 de abril de 2017, y su
cita). Esa situación excepcional no se configura en
el caso, en especial, si se pondera que la finalidad
de la norma es resguardar derechos que cuentan
con especial tutela constitucional, como el
derecho al medio ambiente sano y equilibrado y el
derecho al agua y que las actoras no demostraron
de manera suficiente los agravios invocados.
VII. Por lo expuesto, opino que
corresponde rechazar el recurso extraordinario y
confirmar la sentencia apelada.
ES COPIA
Buenos Aires, de octubre de 2018.
VICTOR ABRAMOVICH
279
los Glaciares y el Ambiente Periglacial (de aquí

en adelante “Ley de Glaciares”).
BARRICK EXPLORACIONES Para fundar su pedido de nulidad, las
concesionarias del emprendimiento minero
ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ binacional “Pascua Lama” cuestionaron el
procedimiento legislativo que dio lugar a la
ESTADO NACIONAL S/ ACCIÓN sanción de la Ley de Glaciares. Alegaron que la
Cámara de Senadores, al conocer por reenvío el
DECLARATIVA DE proyecto de ley al que había dado origen, no
podía suprimir un artículo que la Cámara de
INCONSTITUCIONALIDAD Diputados había agregado en su calidad de
revisora.
4 de junio de 2019 Sostuvieron que la eliminación de esa
Corte Suprema de Justicia de la Nación. disposición del proyecto de ley redundaba en la
Provincia de San Juan. nulidad de la norma en su totalidad; en ese
marco plantearon la inconstitucionalidad del
artículo 177 del Reglamento de la Cámara de
Senadores. En subsidio, plantearon la
SINTESIS DEL FALLO inconstitucionalidad de los artículos 2°
(“definición”), 3° (“inventario”), 5° (“realización
La Corte Suprema de Justicia de la Nación del inventario”), 6° (“actividades prohibidas”), 7°
rechaza la acción de empresas mineras en la que
(“evaluación de impacto ambiental”), y 15
solicitan que se declare la nulidad, y en subsidio la
(“disposición transitoria”) de la Ley de Glaciares
inconstitucionalidad de la ley 26.639 que estableció el
Régimen de Presupuestos Mínimos para la por considerar que sus textos suscitaban tres
Preservación de Glaciares y el Ambiente Periglacial. agravios.
Adujeron en primer término que sus
previsiones configuraban un exceso en el
ejercicio de las competencias federales de
SENTENCIA
regulación de los presupuestos mínimos de
protección del ambiente, y que por ende su
dictado violaba el dominio originario de la
Buenos Aires, 4 de junio de 2019. Vistos
Provincia de San Juan sobre los recursos
los autos: “Barrick Exploraciones Argentinas S.A.
naturales que se encuentran en su territorio
y otro c/ Estado Nacional s/ acción declarativa de
(artículos 41 y 124 de la Constitución Nacional).
inconstitucionalidad”, de los que Resulta: I) Que
En segundo lugar, argumentaron que la Ley de
Barrick Exploraciones Argentinas S.A. y
Glaciares colisionaba con el Tratado de
Exploraciones Mineras Argentinas S.A. iniciaron
Integración y Complementación Minera
una acción declarativa ante el Juzgado Federal
celebrado con la República de Chile (B.O. 30 de
de San Juan, solicitando que se declare la
marzo de 2000), una norma de superior jerarquía
nulidad, y en subsidio la inconstitucionalidad, de
legal. Finalmente, sostuvieron que los referidos
la ley 26.639 que estableció el Régimen de
artículos de la ley 26.639 violaban su derecho
Presupuestos Mínimos para la Preservación de
280
adquirido a la exploración y explotación minera mínimos, y “no ha dejado espacio alguno” para
protegido por los artículos 14 y 17 de la la legislación local (fs. 166 vta.). Respecto del
Constitución Nacional. artículo 124 de la Constitución Nacional entendió
Explicaron que la Ley de Glaciares que el Estado Nacional tiene prohibido disponer
obligaba a los emprendimientos mineros que al o gestionar recursos que pertenecen a las
momento de su sanción ya se encontraran en provincias sin su consentimiento. En su
ejecución sobre glaciares y periglaciares a concepto, la Ley de Glaciares colisiona con los
someterse a una nueva auditoría y que de ello artículos 113, 117 y 118 de la Constitución
podría derivarse una medida adicional de provincial e interfiere por lo tanto con la forma
protección ambiental, el cese o el traslado. La en que ella ha resuelto gestionar sus recursos
nueva regulación afectaba de este modo los naturales mediante la confección de un
derechos adquiridos de exploración y inventario provincial de glaciares en el marco de
explotación minera obtenidos a través de la la ley 8144 de protección de glaciares locales y
aprobación por parte de la Secretaría de Minería de su decreto reglamentario 899/2010. III) Que
de la Provincia de San Juan de su informe de el juez federal de San Juan dictó una medida
impacto ambiental (resoluciones SEM 121/2006 cautelar por la cual suspendió la aplicación de los
y SEM 203/2009). artículos 2°, 3°, 5°, 6°, 7° y 15 de la Ley de
II) Que la Provincia de San Juan solicitó Glaciares para el ámbito del emprendimiento
intervenir en el proceso como litisconsorte “Pascua Lama” al suponer que la Ley de Glaciares
activo (fs. 133/216). Coincidió con las actoras en creaba “un estado de intranquilidad e
cuanto pretendían que se declare la nulidad de la incertidumbre para los representantes de las
Ley de Glaciares por haber sido sancionada al empresas actoras que verían afectado el
margen del procedimiento legislativo que patrimonio y los derechos adquiridos”. Más
establece la Constitución Nacional. También en tarde, el juez aceptó la intervención de la
cuanto alegaron que las señaladas disposiciones provincia y se declaró incompetente (fs.
-a las que agregó los artículos 9° (“autoridad de 102/106, 110, 221/223).
aplicación”) y 10 (“funciones”)- violan los IV) Que esta Corte Suprema de Justicia de
artículos 41 y 124 de la Constitución Nacional. la Nación resolvió declarar su competencia
Explicó que el artículo 41 deslindó la originaria, ordenó el traslado de la demanda al
competencia en materia ambiental entre el Estado Nacional y revocó la medida cautelar
Estado Federal y las provincias de forma tal que dictada por el juez federal. Para hacerlo,
el Congreso Nacional únicamente puede regular consideró que esa decisión suspendía la
los presupuestos mínimos, pero no puede dictar aplicación de la ley con un fundamento
“una ley ordinaria que regule la totalidad de la contradictorio, pues por un lado sostenía que la
materia” (fs. 166). Ley de Glaciares contenía “una definición amplia,
Sostuvo que la Ley de Glaciares define el imprecisa” que creaba el señalado “estado de
ambiente glaciar y periglacial de forma intranquilidad e incertidumbre”; pero por el otro
demasiado amplia y prohíbe de manera absoluta lado suspendía su aplicación lo que neutralizaba
ciertas actividades como la minería. De esta precisamente “los procedimientos establecidos
interpretación, la Provincia de San Juan concluyó por la propia ley para generar la precisión que
que el Estado Nacional excedió los presupuestos
281
requiere el peticionante” (fs. 416/419 y la eliminación de un artículo. Observó además

477/480). que el artículo suprimido del proyecto de ley
V) Que al contestar demanda el Estado implicaba prohibiciones más gravosas para las
Nacional sostuvo “de manera preliminar” que el concesionarias que aquellas restricciones
planteo de las actoras resultaba abstracto obrantes finalmente en el texto aprobado. Indicó
porque sus derechos subjetivos no habían sido que en el trámite legislativo la Cámara de
vulnerados. No existía -afirmó- un acto concreto Senadores había aprobado las modificaciones a
de ejecución de la Ley de Glaciares que las su proyecto, a excepción del artículo eliminado,
afecte; ello impedía la intervención del Poder con la misma mayoría que lo había hecho la
Judicial (fs. 973/1040, en especial fs. 973 cámara revisora. Por último, alegó que ese
vta./977 vta.). artículo, que constituía además una disposición
Explicó que las demandantes no transitoria, no alteraba el espíritu del proyecto
aportaron ningún elemento que “permita inferir de ley aprobado en ambos recintos (fs. 993/997).
la vinculación existente entre la tacha de En cuanto a la inconstitucionalidad de las
inconstitucionalidad que formulan y su situación normas señaladas de la Ley de Glaciares, la
concreta” (fs. 975 vta.). Para demostrar la mera demandada alegó que ellas constituyen el
“especulación teórica” que traducía la demanda, presupuesto mínimo ambiental y que no violan
hizo notar que al tiempo en que contestaba la la autonomía provincial, por lo que se
demanda la actividad minera de las encuentran al amparo de los artículos 41, 124 y
concesionarias se encontraba en pleno 75 inciso 12 de la Constitución Nacional. En este
desarrollo (fs. 975 vta.). Respecto de la vía sentido, explicó cómo el artículo 11 de la ley
elegida, alegó que la acción declarativa no era la 26.639 resguarda la jurisdicción local para
vía procedente ya que no se reunían los establecer las sanciones a su incumplimiento, y
recaudos para su admisibilidad. Desde su que la norma no configura una prohibición
perspectiva, la falta de concreción de un agravio absoluta y persecutoria de la actividad minera
discernible en la demanda obturaba lógicamente sino que se limita a restringir la actividad
también la procedencia de la acción declarativa. económica que pueda afectar el recurso hídrico
En suma, concluyó que las litisconsortes no protegido dependiendo del lugar en el que se
podían acreditar un caso justiciable toda vez que emplace y atendiendo a la previa determinación
la mera entrada en vigencia de la ley y la de la autoridad de aplicación. Agregó que no
creación de un órgano de aplicación no les puede configurarse la violación a un derecho
generaba ningún perjuicio (fs. 979 vta.). adquirido cuando el propio Código de Minería
Seguidamente contestó los planteos de fondo de dictado al amparo del artículo 75, inciso 12, de la
la demanda. Señaló que el cuestionamiento de Constitución Nacional prevé que las
nulidad en base a los defectos alegados en el explotaciones deben sujetarse a las reglas de
proceso legislativo de sanción de la Ley de conservación del ambiente (fs. 979 vta./1040).
Glaciares no podía prosperar, pues ese VI) Que las actoras contestaron los
procedimiento es ajeno a las facultades respectivos traslados conferidos con motivo de
jurisdiccionales de los tribunales. Resaltó que la defensa preliminar concerniente al carácter
ello era notorio en el caso, ya que los senadores abstracto de la demanda. Indicaron que al
habían evaluado y resuelto de manera fundada tratarse de una acción declarativa no se requiere
282
la existencia de un daño concreto sino de un IX) Que finalmente las concesionarias

peligro cierto e inminente de que este se presentaron un escrito en el que ampliaron los
producirá. Observaron que de haberse fundamentos relativos a la existencia del caso
configurado un perjuicio, habrían solicitado una judicial; realizaron asimismo distintas
reparación en lugar de una declaración de consideraciones a raíz de la culminación del
inconstitucionalidad. Remarcaron que la Inventario Nacional de Glaciares (fs. 1246/1259
provincia ya había confeccionado su propio vta.).
inventario de glaciares el cual había sido Considerando:
remitido al Estado Federal “a fin de adelantar el 1°) Que corresponde tratar en primer
cumplimiento del inventario que el ente nacional término el cuestionamiento al procedimiento
debe efectuar de acuerdo a la ley de legislativo que dio lugar a la sanción de la Ley de
presupuestos mínimos” (fs. 1122) y solicitaron Glaciares.
que el Estado Nacional informara acerca del 2°) Que la jurisprudencia de este Tribunal
estado de avance de ese relevamiento. Por su ha reconocido límites a las cuestiones
parte, la Provincia de San Juan contestó que justiciables, y ha sido muy prudente al momento
experimentaba un daño actual en tanto la mera de controlar el procedimiento o trámite
sanción de la Ley de Glaciares configura un parlamentario de las leyes formales. En el caso
avance de la Nación sobre facultades propias de “Cullen c/ Llerena” (Fallos: 53:420), dictado en el
la provincia (fs. 1129). año 1893, afirmó que el departamento judicial
VII) Que posteriormente, el Tribunal no podía contestar ni sobre el fondo ni sobre la
solicitó al Ministerio de Ambiente y Desarrollo forma de las deliberaciones en las que el
Sustentable de la Nación que indicara cuál era el Congreso había ejercido una atribución política,
grado de realización del Inventario Nacional de pues constituía “una regla elemental de nuestro
Glaciares ordenado en el artículo 3° de la ley derecho público, que cada uno de los tres altos
26.639 (fs. 1163). El referido ministerio informó poderes que forman el Gobierno de la Nación,
que el cronograma para la confección del aplica é interpreta la Constitución por sí mismo,
inventario preveía tres niveles de relevamiento y cuando ejercita las facultades que ella les
que para ese entonces el primer nivel se confiere”. Varias décadas más tarde,
encontraba en la fase inicial (fs. 1168, 1172 y específicamente respecto del procedimiento de
decreto reglamentario 207/2011). Respecto de formación y sanción de leyes, al considerar el
las diferentes sub-cuencas correspondientes a caso “Soria de Guerrero” (Fallos: 256:556) esta
los ríos Jáchal y San Juan en la Provincia de San Corte remarcó los límites a los que sujeta su
Juan, manifestó que se encontraban en un intervención a fin de no transgredir el principio
estado avanzado pero aún pendiente de revisión republicano de división de poderes, afirmando
técnica (fs. 1184). que “las facultades jurisdiccionales del Tribunal
VIII) Que el Estado Nacional informó que no alcanzan, como principio, al examen del
mediante resolución 358/2018 del entonces procedimiento adoptado en la formación y
Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable sanción de las leyes, sean ellas nacionales o
se había culminado y publicado el Primer provinciales”, por lo que no constituye cuestión
Inventario Nacional de Glaciares de la República justiciable lo atinente al procedimiento adoptado
Argentina (fs. 1203/1244). por el Poder Legislativo para la formación y
283
sanción de las leyes, salvo “el supuesto de incorporación de “nuevas adiciones o

demostrarse la falta de concurrencia de los correcciones”. Descartada la hipótesis de “incluir
requisitos mínimos e indispensables que nuevas adiciones” -que por su naturaleza no
condicionan la creación de la ley”. Este criterio resulta aplicable al presente, ya que el Senado
fue posteriormente ratificado por diversos eliminó en el caso una cláusula introducida por
pronunciamientos (Fallos: 321:3487, “Nobleza Diputados-, cabría considerar si la veda genérica
Piccardo”; y 323:2256, “Famyl”). La doctrina de de “correcciones” (“alteración o cambio que se
“Soria de Guerrero” apunta a controlar el hace en las obras escritas o de otro género, para
cumplimiento de los aspectos constitutivos del quitarles defectos o errores, o para darles mayor
procedimiento legislativo, en el entendimiento perfección”, conforme el diccionario de la Real
de que toda otra cuestión que precede la Academia Española) constituiría una categoría
existencia formal de la ley constituye un ámbito general abarcativa de las potenciales
del debate político en el que participan el “eliminaciones” (“acción o efecto de quitar o
Congreso y el Presidente de la Nación. El Poder separar algo, prescindir de ello”, conforme la
Judicial interviene solamente para verificar que misma fuente), que -en cuanto tales- también se
se hayan cumplido los requisitos mínimos e encontrarían prohibidas por la Norma Suprema.
indispensables para que exista la ley, Dicho de otro modo: se trata de interpretar si
correspondiendo a quien alegue tal defecto “introducir nuevas correcciones” constituiría una
demostrar -tal la terminología de “Soria de categoría general, dentro de la cual quedaría
Guerrero” en el considerando 3°- en qué medida comprendida, y por lo tanto también vedada, no
no se darían los requisitos mínimos e solo la suma de elementos a la norma y su
indispensables señalados. modificación, sino también la potencial
3º) Que en el sub judice, las litisconsortes “supresión de alguna adición” que hubiera sido
sostuvieron que la infracción constitucional se introducida por la cámara revisora. Una línea de
configuró cuando, al sancionar la Ley de exégesis literal y formal permitiría concluir que,
Glaciares, el Senado eliminó uno de los artículos al vedar que la Cámara de origen pueda
del proyecto de ley y aprobó las restantes introducir correcciones a las realizadas por la
modificaciones que Diputados había introducido Cámara revisora, el texto constitucional prohíbe
en su calidad de cámara revisora. De esta forma toda alteración o modificación del proyecto
–sostienen- se habría violado la prohibición de aprobado, independientemente de su magnitud,
que la cámara de origen -al tratar el proyecto por contenido o carácter, ya sea por agregar pautas,
reenvío- introduzca “nuevas adiciones o cambiarlas o bien eliminarlas, sin que se admitan
correcciones a las realizadas por la Cámara excepciones, grados o matices. En esta línea de
revisora” (artículo 81 de la Constitución análisis, la aprobación brindada por la Cámara de
Nacional). Una aproximación literal al tenor del origen a las modificaciones introducidas por la
artículo constitucional en cita evidencia que el revisora debería ser in totum. Otra línea de
texto no contempla expresamente la hipótesis exégesis, de carácter contextual, sostiene que -a
de la introducción de “supresiones o los efectos de establecer su sentido y alcance en
eliminaciones” por la Cámara de origen, lo que el marco de la doctrina que emerge de “Soria de
exige ponderar si tales actos se encuentran Guerrero”- los textos legales no deben ser
incluidos entre los vedados, consistentes en la considerados aisladamente sino
284
correlacionándolos con los que disciplinan la Por ello, esta Corte ha sostenido que las
misma materia, como un todo coherente y manifestaciones de los miembros informantes de
armónico, como partes de una estructura las comisiones de las Honorables Cámaras del
sistemática considerada en su conjunto y Congreso (Fallos: 33:228; 100:51; 114:298;
teniendo en cuenta la finalidad perseguida por 115:186; 328:4655) y los debates parlamentarios
aquellos (Fallos: 244:129; 302:804; 315:2157; (Fallos: 114:298; 313:1333) constituyen una
330:3426; 331:2550; 338:962, 1156, entre valiosa herramienta para desentrañar la
muchos otros). En esta línea de análisis, el interpretación auténtica de una ley. De ahí que
tratamiento legislativo dado por la Cámara de la interpretación auténtica brindada por ambas
origen a las modificaciones introducidas por la Cámaras del Congreso, con más razón cuando ha
revisora, analizadas que sean las circunstancias recibido expreso tratamiento en el debate
del caso, podría considerarse razonable y, por legislativo, pueda excluir de los sentidos posibles
tanto, reputarse válida la norma sancionada. del texto aquellos que –según considera el
4°) Que desde antaño esta Corte ha legislador- no debieron haberse incluido,
sostenido, como titular del Departamento siempre que ello resulte razonable en los
Judicial del Gobierno Federal, que sus altas términos del artículo 28 de la Norma Suprema.
responsabilidades le imponen considerar las 5°) Que aplicando los criterios reseñados,
respuestas institucionales aprobadas por los cabe considerar que la innovación introducida
otros Poderes de la Nación en el ámbito de sus por la Cámara de origen al tratar el proyecto
atribuciones respectivas, dado que la obligación remitido por la Cámara revisora, versaba sobre
de dar respuesta jurisdiccional razonablemente una de las disposiciones finales de la ley,
fundada a las partes no puede llevar al juez a ordenando que “en las áreas potencialmente
sustituir con su criterio u opinión la voluntad de protegidas por la presente ley, no se autorizará
los poderes representativos (“Apaza León, Pedro la realización de nuevas actividades hasta tanto
Roberto” -Fallos: 341:500- voto del juez Rosatti). no esté finalizado el inventario y definidos los
Ello así pues “en todo Estado soberano el poder sistemas a proteger. Ante la solicitud de nuevos
legislativo es el depositario de la mayor suma de emprendimientos, el IANIGLA (Instituto
poder y es, a la vez, el representante más Argentino de Nivología, Glaciología y Ciencias
inmediato de la soberanía…” (Fallos: 180:384; Ambientales) priorizará la realización del
182:411; 318:1154, voto de los jueces Petracchi y inventario en el área en cuestión”. Al momento
Bossert; 328:2056, voto del juez Maqueda) “[E]s de sancionar la Ley de Glaciares, se discutió en el
el genuino representante del pueblo y su Senado si la supresión de un artículo del
carácter de cuerpo colegiado la garantía proyecto revisado vulneraba el artículo 81 de la
fundamental para la fiel interpretación de la Constitución Nacional. Para descartar la objeción
voluntad general…” (Fallos: 201:249, 269). Es constitucional, la mayoría que aprobó la sanción
que en el debate legislativo se traduce de forma de la ley 26.639 en esas condiciones se sustentó:
más genuina la participación de todas las voces a) en la existencia de una norma parlamentaria
sociales y se consolida la idea fundamental de que aprobó un texto específico, “acordado entre
participación y decisión democrática, ambas Cámaras en 1995 en sentido similar al
afianzándose de este modo el valor que la Constitución prevé para el veto parcial: es
epistemológico de la democracia deliberativa. decir que el presidente de la República puede
285
vetar total o parcialmente un proyecto. De la Parlamentaria de la Honorable Cámara de

misma manera, se acordó entre ambas Cámaras Diputados de la Nación, Buenos Aires, 1999, p.
que la Cámara de origen podía aceptar, total o 275). En esa acta se acordó que cuando un
parcialmente, lo que la Cámara revisora hubiera proyecto de ley volvía a la Cámara de origen con
modificado. Esto, incluso, fue incorporado adiciones o correcciones introducidas por la
expresamente en el Reglamento del Senado, en Cámara revisora, aquella podía aprobar algunas
su artículo 177.” (Secretario Estrada, p. 120 de la adiciones y desechar otras, mas no podía
versión taquigráfica de las sesiones del 29 y 30 introducir nuevas modificaciones.
de septiembre de 2010). En la misma dirección, En consecuencia, la reglamentación
se expuso: “quiero señalar que esto no se trata específica y la práctica parlamentaria se orientan
solamente de la interpretación de algún debate, en el sentido de convalidar lo actuado por la
de algún senador o de algún antecedente que Cámara de origen, en la medida en que tal
hubiera por allí sino que tiene que ver con una intervención no peca de irrazonable. Conviene
interpretación que las dos cámaras hicieron en el recordar que “El acierto o error, el mérito o la
año 1995 y por la cual se suscribió un acta por conveniencia de las soluciones legislativas, no
sus autoridades” (Senador Sanz, p. 207 de la son puntos sobre los que al Poder Judicial quepa
versión taquigráfica de las sesiones del 29 y 30 pronunciarse, solo casos que trascienden ese
de septiembre de 2010); y b) en la práctica ámbito de apreciación para internarse en el
parlamentaria: “estamos haciendo algo que campo de lo irrazonable, inicuo o arbitrario
hemos hecho de manera reiterada en esta habilitan la intervención de los jueces” (Fallos:
Cámara. Muchas veces hemos excluido artículos 340:1480, entre muchos otros). En mérito a lo
que venían de la Cámara de Diputados. Hay dicho, es dable concluir que la eliminación
antecedentes suficientes al respecto” (Senador realizada por el Senado no resulta de entidad tal
Pichetto, p. 206 de la versión taquigráfica de las que implique la falta de concurrencia de los
sesiones del 29 y 30 de septiembre de 2010). El requisitos mínimos e indispensables que
citado artículo 177 del reglamento de la Cámara condicionan la creación de la ley.
de Senadores de la Nación ordena que 6°) Que, sin perjuicio de ello, debe
“…Cuando un proyecto de ley vuelve al Senado observarse que el control judicial requerido solo
como Cámara de origen con adiciones o hubiese podido prosperar en la medida en que
correcciones, ésta puede aprobar o desechar la existiese una causa contenciosa. En efecto,
totalidad de dichas adiciones o correcciones, o constituye inveterada doctrina de este Tribunal
aprobar algunas y desechar otras, no pudiendo que sus pronunciamientos se encuentran
en ningún caso introducir otras modificaciones condicionados a la presentación de “casos
que las realizadas por la Cámara revisora…”. El justiciables”. Esta condición se configura cuando
antecedente de la norma fue un acuerdo concurren dos recaudos: por una parte, debe
celebrado el 26 de octubre de 1995 entre ambas tratarse de una controversia que persigue la
cámaras del Congreso Nacional “a fin de determinación del derecho debatido entre
compatibilizar la interpretación del partes adversas, fundado en un interés
procedimiento previsto en el artículo 81 de la específico, directo, o inmediato atribuible al
Constitución nacional” (Práctica Parlamentaria, litigante; por otra, la causa no debe ser abstracta
editado por el Instituto de Capacitación en el sentido de tratarse de un planteo
286
prematuro o que hubiera devenido insustancial “no es una demanda, sino una consulta” (Fallos:
(Fallos: 307:2384, “Constantino Lorenzo”, entre 2:253, “Pérez”). En consecuencia, ante la falta
muchos otros). de un agravio discernible respecto de una
7°) Que esta doctrina es aplicable a las cuestión justiciable, cabe desestimar el planteo
acciones declarativas, dado que este de inconstitucionalidad del trámite por el cual se
procedimiento no tiene carácter simplemente aprobó la ley 26.639 y del procedimiento
consultivo, ni importa una indagación establecido en el artículo 177 del Reglamento de
meramente especulativa (Fallos: 307:1379, la Cámara de Senadores.
“Santiago del Estero c/ Nación Argentina” 9º) Que en atención al rechazo del
reiterada en Fallos: 325:474; 326:4774, entre planteo principal, corresponde seguidamente
muchos otros). Su admisibilidad depende de que considerar la inconstitucionalidad que en
emerja un “caso” apto para la intervención de un subsidio se solicita en la demanda. Resulta
tribunal de justicia, como ya sostuvo este entonces necesario individualizar cuál sería -y en
Tribunal cuando por esta misma vía se impugnó qué consistiría- el “acto en ciernes” que se teme,
la misma Ley de Glaciares (Fallos: 337:1540, no ya referido a la impugnación al procedimiento
“Cámara Minera de Jujuy”). Si bien no se legislativo sino a la aplicación de la ley en sí.
requiere un daño efectivamente consumado, la 10) Que por las razones que a
acción declarativa tiene por finalidad precaver continuación se expondrán, cabe señalar que
las consecuencias de un “acto en ciernes”. Sobre tampoco se acreditaron los requisitos de
la base de esta premisa, es necesario para la concreción del “acto en ciernes” que habilitan la
procedencia de acciones como la aquí entablada procedencia de la acción declarativa respecto de
que: (i) medie actividad administrativa que este planteo subsidiario. Ni las concesionarias ni
afecte un interés legítimo; (ii) el grado de la Provincia de San Juan probaron que
afectación sea suficientemente directo; y (iii) concurriera un acto de ejecución de la norma
aquella actividad tenga concreción bastante que las afectara; en el caso de San Juan,
(Fallos: 307:1379, “Santiago del Estero” ya tampoco explicó de qué forma la mera vigencia
citado, entre muchos otros). de la ley incidía en sus prerrogativas federales.
8°) Que la aplicación de la doctrina 11) Que por una parte, las concesionarias
referida al “caso justiciable” lleva en el sub judice no individualizaron en ninguna de sus
a rechazar el planteo de las actoras, en tanto no presentaciones un acto administrativo que
acreditaron interés jurídico suficiente respecto aplicara las alegadas restricciones de la Ley de
del perjuicio que podría acarrearles la Glaciares (artículos 6°, 7° y 15) a la concesión del
eliminación de una cláusula que prohibía emprendimiento minero Pascua Lama. De hecho,
“nuevas actividades hasta tanto no esté la ausencia de un “acto en ciernes” queda de
finalizado el inventario y definidos los sistemas a manifiesto de los propios términos de la
proteger”, limitando su cuestionamiento a la demanda en la que afirma que la Ley de
supuesta defensa de la mera legalidad, hipótesis Glaciares “habilita a la autoridad de aplicación a
que excede el marco de actuación del Poder emitir actos administrativos que pongan en
Judicial (Fallos: 331:1364, “Zatloukal”). Esta ejecución cualquiera de las normas cuestionadas
Corte ya sostuvo en 1865 que si de la de la ley, lo que podría abarcar y afectar amplias
formulación de la petición no surge el agravio superficies de las concesiones mineras” (fs. 27
287
vta.). Para retomar las palabras de las actoras, no juicio las facultades legales del Estado Nacional.
se está en presencia de un “acto en ciernes” sino Por aplicación de la misma regla atinente a la
de la “habilitación” legal para que -una vez legitimación constitucional, este Tribunal sí
cumplidas ciertas etapas que podrán concretarse consideró que se configuraba un caso judicial
o no- la autoridad de aplicación dicte el acto cuando el Estado Nacional acreditó la existencia
administrativo que pudiese corresponder de de un acto administrativo de la Provincia del
acuerdo a las alternativas que prevé la Ley de Neuquén por la que intimó al Estado Nacional a
Glaciares. Por lo demás, esta conclusión no es abstenerse de autorizar la pesca en el Parque
novedosa en la jurisprudencia de este Tribunal Nacional “Laguna Blanca” (CSJ 2517/2005 (41-
en relación a la Ley de Glaciares. Ante la falta de A)/CS1, sentencia del 30 de diciembre de 2014).
realización del inventario, ya sostuvo en un También resolvió que se encontraba acreditado
precedente que la falta de precisión atinente a la presencia de un “caso judicial” cuando la
los recursos hídricos que quedarían protegidos misma provincia planteó la invalidez de actos
obstaculizaba delinear el “acto en ciernes” que administrativos por los cuales el Estado Nacional
habilitaría la procedencia de una acción había registrado la personería jurídica de ciertas
meramente declarativa (Fallos: 337:1540, comunidades originarias (Fallos: 341:1148).
“Cámara Minera de Jujuy”). 13) Que a diferencia de aquellos
12) Que por otra parte, la Provincia de supuestos, en el presente caso no se advierte
San Juan tampoco individualizó algún acto “en algún “acto en ciernes” de las autoridades de
ciernes” del Estado Nacional dictado al amparo aplicación de la norma que revelen los peligros
de la Ley de Glaciares que hubiera afectado sus denunciados. Frente a esta carencia, la
prerrogativas provinciales. Esa carga resultaba invocación en abstracto por parte de la provincia
necesaria porque el requisito de causa o de la regla que establece el dominio originario de
controversia ha sido también aplicado a acciones sus recursos naturales (artículo 124) con el
declarativas en las que el Estado Nacional y objeto de desvirtuar otra regla de igual jerarquía
alguna provincia han sido contrapartes. Así, en que establece el mandato al Estado Nacional de
un supuesto en el que el Estado Nacional dictar los presupuestos mínimos ambientales
demandó a la Provincia del Neuquén para que se para toda la Nación (artículo 41) genera una
declarase la inconstitucionalidad de ciertos superflua e innecesaria tensión entre dos
artículos de la constitución provincial referidos a cláusulas constitucionales. Antes que buscar la
la protección del ambiente, esta Corte sostuvo confrontación de sus mandatos, los artículos 41 y
que el planteo resultaba improcedente “en la 124 de la Constitución Nacional deben ser
medida en que no se había demostrado la interpretados buscando adaptar la gestión de los
existencia de actividad alguna por parte de las recursos naturales a las directivas de la cláusula
autoridades provinciales que en forma actual ambiental, para cumplir de la forma más
ponga en peligro el derecho que se intenta fidedigna posible un mecanismo propio del
ejercer” (Fallos: 333:487, considerando 7°). Se federalismo concertado que estableció el
trataba –explicó el Tribunal- de un planteo constituyente reformador de 1994. En ese
abstracto de la Administración de Parques marco, la tarea de concertación federal es
Nacionales porque no individualizaba ningún primariamente de las autoridades políticas
acto provincial que hubiera puesto en tela de nacionales y provinciales, que deben conjugar
288
intereses para potenciar el cumplimiento del por el diálogo federal antes que por la
texto constitucional, sin vaciar de contenido el intervención de los jueces.
modelo federal del Estado ni el proyecto 15) Que a la luz de estas consideraciones,
ambiental de la Constitución. En este punto cabe la colisión normativa entre derecho federal y
recordar que el poder delegado a la Nación por derecho provincial por la mera vigencia de la Ley
las provincias de establecer los presupuestos de Glaciares que plantea la Provincia de San Juan
mínimos ambientales no constituye una mera no alcanza para evidenciar cuál sería la
declaración teórica (Fallos: 329:2975), sino que incidencia de esa ley sobre la esfera de sus
el Estado Nacional recibió la facultad de derechos y prerrogativas constitucionales. En
instrumentar mediante ese tipo de leyes los efecto, la Ley de Glaciares prevé diferentes
medios para lograr el fin constitucional de “un respuestas (que abarcan desde prohibiciones
ambiente sano, equilibrado, apto para el hasta el dictado de medidas adicionales de
desarrollo humano” (artículo 41). protección ambiental) y sujeta esos remedios a
14) Que al calibrar la densa y compleja la decisión que adopten las autoridades de la
tarea política que deben cumplir los actores del norma sobre la base de condiciones previas
federalismo para coordinar eficazmente los (como la confección del Inventario Nacional de
intereses nacionales y provinciales en pos del Glaciares y auditorías ambientales). La norma
mandato ambiental de la Constitución Nacional clasifica las actividades que podrían afectar los
se advierte la inconveniencia de generar una recursos hídricos protegidos de la siguiente
prematura intervención judicial. De ahí la forma: (I) nuevas actividades prohibidas, en el
importancia de requerir que se acredite un acto artículo 6°; (II) actividades prohibidas en
(aunque sea en ciernes) que concretice la ejecución, en el artículo 15; (III) actividades a
controversia para habilitar la intervención del evaluar; y (IV) actividades permitidas, ambas
Poder Judicial ante un potencial litigio entre el enumeradas en el artículo 7°. Según el tipo de
Estado Nacional y una provincia. De hecho, este actividad de que se trate, establece diferentes
Tribunal ya ha sostenido que en el marco del consecuencias. Para la segunda categoría, esto
deslinde de competencias entre Nación y es las actividades prohibidas que al momento de
provincias –en un supuesto en el que se la sanción de la ley ya se encontraban en
cuestionaban cláusulas ambientales de la ejecución, la Ley de Glaciares prevé que deberán
constitución neuquina- la existencia de una someterse a una auditoría ambiental y “en caso
“controversia” resulta “una exigencia” de verificarse impacto significativo sobre
constitutiva de la vigencia del sistema federal, glaciares o ambiente periglacial … las
“dado el reconocimiento a la autonomía autoridades dispondrán las medidas pertinentes
institucional que la Constitución Nacional para que se cumpla la presente ley, pudiendo
acuerda a las provincias argentinas, y de la que el ordenar el cese o traslado de la actividad y las
gobierno federal es garante” (Fallos: 333:487, medidas de protección, limpieza y restauración
considerando 10). De otra forma, se corre el que correspondan” (artículo 15). Resulta claro
riesgo de que con el ejercicio del control de que en virtud del sistema previsto en la Ley de
constitucionalidad se intervenga en cuestiones Glaciares, el desarrollo de su implementación
de política ambiental que pueden ser resueltas exigirá de definiciones técnicas y de un esfuerzo
hermenéutico por parte de otras autoridades. En
289
esta instancia, un pronunciamiento del Tribunal voluntad de un sujeto que es su propietario”

sería prematuro y el resultado de una mera (Fallos: 340:1695, considerando 5°).
especulación teórica. Específicamente respecto del acceso al agua
16) Que conforme a lo evaluado en los potable, ha dicho que es un derecho cuya tutela
considerandos 1° a 15, debe concluirse que no implica modificar una visión según la cual “la
hay inconstitucionalidad derivada del regulación jurídica del agua se ha basado en un
procedimiento de sanción de la ley cuestionada y modelo antropocéntrico, que ha sido puramente
que tampoco se acreditó una lesión a los dominial al tener en cuenta la utilidad privada
derechos de los demandantes derivados de un que una persona puede obtener de ella o bien en
acto de ejecución, aún en ciernes. función de la utilidad pública identificada con el
17) Que sin perjuicio de ello, puede Estado… El paradigma jurídico que ordena la
agregarse que cuando existen derechos de regulación del agua es eco-céntrico, o sistémico,
incidencia colectiva atinentes a la protección del y no tiene en cuenta solamente los intereses
ambiente –que involucran en los términos de la privados o estaduales, sino los del mismo
Ley de Glaciares, la posibilidad de estar sistema, como bien lo establece la ley general
afectando el acceso de grandes grupos de del ambiente” (Fallos: 337:1361 y 340:1695).
población al recurso estratégico del agua 18) Que lo señalado en el considerando
(artículo 1°)- la hipotética controversia no puede anterior es de particular relevancia en la medida
ser atendida como la mera colisión de derechos en que la ley 26.639 establece la “protección de
subjetivos. En efecto, la caracterización del los glaciares y del ambiente periglacial con el
ambiente como “un bien colectivo, de objeto de preservarlos como reservas
pertenencia comunitaria, de uso común e estratégicas de recursos hídricos para el
indivisible” (Fallos: 340:1695, “La Pampa, consumo humano; para la agricultura y como
Provincia de c/ Mendoza, Provincia de” y proveedores de agua para la recarga de cuencas
329:2316) cambia sustancialmente el enfoque hidrográficas; para la protección de la
del problema, que no solo debe atender a las biodiversidad; como fuente de información
pretensiones de las partes. La calificación del científica y como atractivo turístico” (artículo 1°).
caso exige “una consideración de intereses que Crea además el Inventario Nacional de Glaciares
exceden el conflicto bilateral para tener una para “determinar los principales factores
visión policéntrica, ya que son numerosos los climáticos que afectan la evolución de las
derechos afectados. Por esa razón, la solución reservas estratégicas de recursos hídricos en el
tampoco puede limitarse a resolver el pasado, corto y largo plazo” e “identificar posibles
sino, y fundamentalmente, a promover una impactos por la pérdida de las masas de hielo
solución enfocada en la sustentabilidad futura, que podría tener sobre el manejo de los recursos
para lo cual se exige una decisión que prevea las hídricos y otras actividades humanas asociadas”
consecuencias que de ella se derivan”. El (artículo 3° y decreto 207/2011). La Ley de
ambiente –ha dicho este Tribunal- “no es para la Glaciares puso al Instituto Argentino de
Constitución Nacional un objeto destinado al Nivología, Glaciología y Ciencias Ambientales
exclusivo servicio del hombre, apropiable en (IANIGLA) a cargo de la realización del señalado
función de sus necesidades y de la tecnología inventario (artículo 5°). En los estudios que
disponible, tal como aquello que responde a la precedieron a su elaboración, ese instituto
290
evidenció la reducción de los glaciares en el federalismo concertado acuñado en la cláusula

sector cordillerano de nuestro país, advirtió las ambiental de la Constitución Nacional.
fluctuaciones frontales durante los últimos 120 20) Que esta lectura se inscribe en el
años de distintos glaciares y señaló que, en la consenso internacional que aprobó el Acuerdo
actualidad, el retroceso de los glaciares es un de París en 2015, ratificado por la República
fenómeno generalizado en los Andes (Inventario Argentina en 2016, sobre calentamiento
Nacional de Glaciares y Ambiente Periglacial: climático. En su texto se tuvo presente que para
Fundamentos y Cronograma de Ejecución. dar una respuesta “progresiva y eficaz a la
Documento preparado por el Instituto Argentino amenaza apremiante del cambio climático”
de Nivología, Glaciología y Ciencias Ambientales debía reconocerse la “importancia de evitar,
(IANIGLA). Unidad Ejecutora del Consejo reducir al mínimo y afrontar las pérdidas y los
Nacional de Investigaciones Científicas y Técnicas daños relacionados con los efectos adversos del
(CONICET) en cumplimiento con lo establecido cambio climático, incluidos los fenómenos
por la Ley 26.639 de Presupuestos Mínimos para meteorológicos extremos y los fenómenos de
la Preservación de los Glaciares y del Ambiente evolución lenta, y la contribución del desarrollo
Periglacial del 28 de Octubre de 2010, p. 14). sostenible a la reducción del riesgo de pérdidas y
19) Que los múltiples objetivos que la Ley daños (artículo 8° del Acuerdo de París, 12 de
de Glaciares identifica para establecer la diciembre de 2015, 21a Conferencia de las Partes
protección de las zonas de glaciares y (COP) de la Convención Marco de Naciones
periglaciares –entre las cuales vale nuevamente Unidas sobre Cambio Climático).
resaltar su función de reserva de agua para el 21) Que, así, la perspectiva global
consumo humano y el respeto de la emergente del derecho del cambio climático
biodiversidad (artículo 1°)- dan cuenta del invita a reforzar la visión policéntrica propuesta
alcance de la novedosa problemática ambiental para los derechos colectivos al tiempo que
que sus previsiones procuran afrontar. En efecto, evidencia la dificultad del proceso bilateral
el legislador conectó los efectos de ciertos tradicional para responder a la problemática
procesos extractivos -más específicamente, la ambiental. En ese sentido el Acuerdo de París
posible incidencia de la minería a gran escala en también señala en sus considerandos la utilidad
ciertas regiones del país- sobre la preservación y que puede revestir el concepto de “justicia
conservación de los glaciares como “reservas climática” entendida como la perspectiva que
estratégicas” proveedoras de agua para el intenta integrar una multiplicidad de actores
planeta (artículo 1° de la ley citada). Ante este para abordar de manera más sistémica la
tipo de mandas legislativas –y en la medida en protección de los ecosistemas y la biodiversidad.
que los derechos colectivos ambientales han de Es por ello que frente a las previsiones de la Ley
ser tomados en serio– forzosamente su de Glaciares que apuntan a proteger derechos de
operatividad abre novedosos ámbitos de incidencia colectiva –y de un carácter
deliberación política y responsabilidad jurídica especialmente novedoso-, los jueces deben
insospechada pocas décadas atrás. De ahí la ponderar que las personas físicas y jurídicas
utilidad del diálogo constructivo al que alude - pueden ciertamente ser titulares de derechos
entre Nación y provincias- el concepto de subjetivos que integran el concepto
constitucional de propiedad, amparados en los
291
términos y con la extensión que les reconoce el gravedad cuando el objetivo que tuvo en miras la
ordenamiento jurídico y la jurisprudencia de este voluntad legislativa fue la protección de bienes
Tribunal. Mas también deben considerar que ese con un valor ambiental, económico y social
derecho individual debe ser armonizado con los crítico para la población actual y las
derechos de incidencia colectiva (artículos 14 y generaciones futuras.
240 del Código Civil y Comercial de la Nación) 23) Que en síntesis de todo lo expuesto,
para asegurar que el ejercicio de la industria la demanda iniciada por Barrick Exploraciones
lícita sea sustentable (artículos 1°, 2° y 4° de la Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras
Ley General del Ambiente 25.675). Todo ello en Argentinas S.A. resulta inadmisible porque no
consideración de los objetivos generales de bien demuestra que la Ley de Glaciares les cause un
común, como aquel que la comunidad agravio discernible respecto de una cuestión
internacional ha trazado para garantizar justiciable. En efecto, el planteo referido a la
“modalidades de consumo y producción violación del debido proceso legislativo exige
sostenibles” en la Agenda 2030 sobre Desarrollo recordar que la jurisprudencia de este Tribunal
Sostenible aprobado por la Organización de establece que no constituye cuestión justiciable
Naciones Unidas el 25 de septiembre de 2015 lo atinente al procedimiento adoptado por el
(A/RES/70/1 de la Asamblea General de las Poder Legislativo para la formación y sanción de
Naciones Unidas, objetivo 12). En suma, el juicio las leyes, salvo el supuesto de incumplimiento de
de constitucionalidad de un posible acto lesivo los requisitos constitucionales mínimos e
derivado de la ley 26.639 –acreditada que fuera indispensables que condicionan la creación de la
la existencia de una causa judicial- debe ser ley. Para configurar la justiciabilidad de la
analizado en el contexto de ponderación de los cuestión, resultaba entonces dirimente acreditar
diversos derechos y bienes involucrados. el señalado incumplimiento, máxime cuando los
22) Que cabe finalmente señalar que para actores reeditaban una cuestión que había sido
que ello sea posible se requiere de una actividad tratada en el debate del Senado y desestimada a
por parte del Estado que traiga certeza a la la luz del reglamento de esa cámara y de los
resolución de las posibles controversias antecedentes legislativos que señalaron los
ambientales. Sin embargo, el Poder Ejecutivo legisladores (considerandos 1° a 5°). Ello, sin
incurrió en una demora de más de siete años en perjuicio de observar que tampoco surge de la
cumplir con el mandato específico del Congreso demanda la existencia de un agravio -en los
Nacional de confeccionar dentro del plazo cierto términos en que lo exigen los presupuestos de
de 180 días el Inventario Nacional de Glaciares admisibilidad de una acción declarativa- causado
para las zonas prioritarias (artículo 15 de la ley por un “acto en ciernes” ya sea respecto de la
26.639). La Ley de Glaciares se publicó en el impugnación del procedimiento legislativo
Boletín Oficial el 28 de octubre de 2010, mas (considerandos 6° a 8°) o respecto de la
hubo de esperar hasta el 22 de febrero de 2016 aplicación de la ley (considerandos 9° a 11).
para que el Poder Ejecutivo dictara el Respecto de la Provincia de San Juan el planteo
procedimiento técnico general de regulación del tampoco supera ese umbral. No individualizó
Inventario Nacional de Glaciares (resolución ningún “acto en ciernes” del Estado Nacional
SAyDS 1141/2015). Esta dilación en la puesta en dictado al amparo de la Ley de Glaciares por el
funcionamiento de la ley cobra especial que se hubiera afectado sus prerrogativas
292
provinciales. El artículo 41 –que establece las Voto del Señor Presidente Doctor Don
facultades federales de dictar los presupuestos Carlos Fernando Rosenkrantz
mínimos ambientales- y el 124 –que afirma el Resulta:
dominio originario de las provincias sobre sus I) A fs. 13/82, Barrick Exploraciones
recursos naturales- deben ser interpretados Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras
buscando la adaptación de la gestión de los Argentinas S.A. (en adelante, “las
recursos naturales para cumplir de la forma más concesionarias”), en su condición de titulares de
fidedigna posible el proyecto ambiental de concesiones para la exploración y explotación del
federalismo concertado que establece la sector argentino del proyecto binacional
Constitución Nacional. Esa tarea de denominado “Pascua Lama”, interpusieron una
interpretación constitucional es primariamente acción declarativa contra el Estado Nacional a fin
de las autoridades federales y provinciales, que de que se declarase la nulidad de la ley 26.639
deben conjugar intereses en el plano del debate que estableció el Régimen de Presupuestos
político para potenciar el cumplimiento del texto Mínimos para la Preservación de los Glaciares y
constitucional, sin vaciar de contenido el modelo del Ambiente Periglacial (en adelante, la “Ley de
federal del Estado ni el proyecto ambiental de la Glaciares”). En subsidio, las concesionarias
Constitución (considerandos 12 a 16). solicitaron la inconstitucionalidad de los artículos
Finalmente, cuando existen derechos de 2°, 3°, 5°, 6°, 7° y 15 de la Ley de Glaciares.
incidencia colectiva atinentes a la protección del Asimismo, las actoras pidieron la concesión de
ambiente –que involucran en los términos de la una medida cautelar de no innovar que
Ley de Glaciares, la posibilidad de estar suspendiera la aplicación de la Ley de Glaciares.
afectando el acceso de grandes grupos de A los fines de fundar el pedido de declaración de
población al recurso estratégico del agua- la nulidad de la Ley de Glaciares, las concesionarias
hipotética controversia no puede ser atendida cuestionaron el procedimiento legislativo que
como la mera colisión de derechos subjetivos, dio lugar a la sanción de dicha ley. Sostuvieron
sino que debe ser abordada desde una que la Cámara de Senadores, al conocer por
perspectiva que integra de manera sistémica la reenvío el proyecto de ley que le había dado
protección de los ecosistemas y la biodiversidad origen, no podía suprimir un artículo que la
(considerandos 17 a 22). Cámara de Diputados había agregado en su
Por ello, se resuelve: I) Rechazar la calidad de Cámara revisora. Alegaron que el
demanda interpuesta por Barrick Exploraciones Senado solo podía —de acuerdo con el régimen
Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras previsto en el artículo 81 de la Constitución
Argentinas S.A., con costas. II) Rechazar la Nacional— (a) insistir en el proyecto original o
demanda interpuesta por la Provincia de San (b) aprobar, sin modificaciones, el proyecto de la
Juan, con costas en el orden causado (artículo 1° Cámara de Diputados. Sin embargo, según las
del decreto 1204/2001). Notifíquese y, actoras, el Senado ejerció una opción que no
oportunamente, archívese. Carlos Fernando está prevista en el artículo 81 de la Constitución
Rosenkrantz (según su voto)– Elena I. Highton de Nacional y que, por ende, tornaría nula la Ley de
Nolasco (según su voto)- Juan Carlos Maqueda - Glaciares. También solicitaron que se declarara
Ricardo Luis Lorenzetti - Horacio Rosatti. la inconstitucionalidad del artículo 177 del
Reglamento del Senado por contradecir el
293
artículo 81 de la Constitución Nacional, en el con el artículo 15 de la Ley de Glaciares

caso en que se afirmase que la sanción parcial sostuvieron que obliga a las actividades mineras
referida encuentra fundamento en dicho artículo que, al momento de su sanción, se encontraren
según el cual “…cuando un proyecto de ley en ejecución sobre glaciares y periglaciares a
vuelve al Senado como Cámara de origen con someterse a una nueva auditoría y que, en el
adiciones o correcciones, ésta puede aprobar o caso de verificarse impacto significativo sobre
desechar la totalidad de dichas adiciones o glaciares o ambiente periglaciar, podía ordenarse
correcciones, o aprobar algunas y desechar una medida adicional de protección ambiental,
otras, no pudiendo en ningún caso introducir el cese o el traslado. Según las actoras, la nueva
otras modificaciones que las realizadas por la regulación afectaba de este modo los derechos
Cámara revisora. En tal caso se omitirá la adquiridos de exploración y explotación minera
votación en general”. En relación con el pedido de Pascua Lama en los términos y condiciones
de declaración de inconstitucionalidad de la Ley del estudio de impacto ambiental aprobado por
de Glaciares, las actoras sostuvieron que la las autoridades provinciales competentes.
referida ley configuraba un exceso en el ejercicio Finalmente, las demandantes argumentaron que
de las competencias federales de regulación de la Ley de Glaciares violaba sus derechos
los presupuestos mínimos de protección del amparados por las disposiciones del Tratado de
ambiente toda vez que, en violación del artículo Integración y Complementación Minera, su
41 de la Constitución Nacional, no permite a las Protocolo Complementario y, específicamente,
provincias la emisión de normativa ambiental el Protocolo Adicional que tienen jerarquía
complementaria más rigurosa. Además, superior a las leyes de la Nación. En especial,
indicaron que el artículo 6° de la Ley de Glaciares indicaron que el artículo 6° de la Ley de
—que prohíbe ciertas actividades— regula la Glaciares, en cuanto discrimina la actividad de
gestión de los recursos naturales provinciales en explotación minera, violaría el artículo 1º del
violación del artículo 124 de la Constitución tratado antes referido y los artículos 1º, 2º y 3º
Nacional. Asimismo, las actoras alegaron que los de su Protocolo Adicional.
artículos impugnados de la Ley de Glaciares II) A fs. 102/106 vta., el juez federal de
violaban sus derechos de propiedad sobre sus San Juan resolvió hacer lugar a la medida
concesiones mineras adquiridos bajo las normas cautelar solicitada por las actoras y dispuso la
del Código de Minería (artículo 17 de la suspensión de los artículos 2°, 3°, 5°, 6°, 7° y 15
Constitución Nacional) y a trabajar y ejercer toda de la Ley de Glaciares para el ámbito del
industria lícita (artículo 14 de la Constitución emprendimiento “Pascua Lama” de la Provincia
Nacional). En este sentido, indicaron que la de San Juan y a fs. 110, a pedido de las actoras,
categórica e irrazonable prohibición establecida ordenó la citación de la Provincia de San Juan.
mediante el artículo 6° de la Ley de Glaciares — III) A fs. 153/216, la Provincia de San Juan
en cuanto dispone la abrogación lisa y llana de solicitó intervenir como litisconsorte activo y
una actividad lícita y la posibilidad de que se sostuvo que coincidía con los argumentos
efectúen estudios y/o análisis que demuestren la expuestos por la actora con fundamento
inexistencia de impactos significativos— implica sustancialmente en los artículos 41 y 124 de la
la manifiesta transgresión de la garantía Constitución Nacional, en la ley 25.675, en la
constitucional de industria y trabajo. En relación Constitución provincial y en otras disposiciones
294
locales. También sostuvo que, según las normas “una ley ordinaria que regule la totalidad de la
de derecho sustancial, pudo haber demandado materia” (fs. 166). Sostuvo que la Ley de
directamente como actora o bien comparecido Glaciares no es de presupuestos mínimos sino de
como tercero voluntario en los términos del máxima normatividad y “no ha dejado espacio
artículo 90 del Código Procesal Civil y Comercial alguno” para la provincia para regular,
de la Nación. Indicó que, si pudo obrar de ese complementar, desarrollar dicha materia en
modo, podía participar como parte plena y relación con su propia jurisdicción, recursos y
litisconsorte principal en un proceso en el cual se territorio (fs. 166 vta.). Respecto del artículo 124
dirime nada menos que las atribuciones de la Constitución Nacional, la Provincia de San
constitucionales provinciales sobre preservación Juan entendió que el Estado Nacional tiene
y protección del medio ambiente, la disposición prohibido disponer o gestionar recursos que
y manejo de los recursos naturales y el ejercicio pertenecen a las provincias sin su
de su jurisdicción. Pidió, asimismo, que se consentimiento. Según la provincia, la Ley de
declarara la competencia originaria de esta Corte Glaciares colisiona con los artículos 113, 117 y
y se concediera una medida cautelar de no 118 de la Constitución de San Juan e interfiere,
innovar por medio de la cual se dispusiera la por lo tanto, con la forma en que la provincia ha
suspensión de la aplicación de la totalidad de las resuelto gestionar sus recursos naturales a
disposiciones de la Ley de Glaciares. Para fundar través de la confección de un inventario
su pedido, entendió que la Ley de Glaciares provincial de glaciares en el marco de la ley 8144
alteraba la jurisdicción local, afectaba la de protección de glaciares locales y de su
autonomía provincial y el sistema federal y decreto reglamentario 899/2010.
conculcaba las facultades no delegadas de la IV) A fs. 221/223, el juez federal
provincia y su competencia en materia de incorporó al Estado provincial al proceso en
protección del medio ambiente y disposición de virtud de considerarlo litisconsorte principal en
sus recursos naturales. En lo sustancial, la los términos de los artículos 90, inciso 2° y 91,
Provincia de San Juan coincidió con las actoras segundo párrafo, de la ley adjetiva (ver fs. 222,
en cuanto a la pretensión de que se declarara la segundo párrafo), declaró su incompetencia y
nulidad de la Ley de Glaciares por haber sido ordenó la remisión de las actuaciones a esta
sancionada al margen del procedimiento Corte a los efectos de que se continuara con su
legislativo que establece la Constitución trámite ante la instancia prevista en el artículo
Nacional. También en cuanto alegaron que las 117 de la Constitución Nacional.
señaladas disposiciones de la Ley de Glaciares — V) A fs. 364/391, el Estado Nacional
a las que agregó los artículos 9° (“autoridad de solicitó que se revocara la medida cautelar
aplicación”) y 10 (“funciones”)— violaban los concedida a fs. 102/106 vta. VI) A fs. 416/419,
artículos 41 y 124 de la Constitución Nacional. La esta Corte Suprema resolvió, entre otras
provincia explicó que el artículo 41 de la cuestiones, declarar su competencia para
Constitución Nacional deslindó la competencia conocer en esta causa por vía de la instancia
en materia ambiental entre el Estado Federal y originaria prevista en los artículos 116 y 117 de la
las provincias de forma tal que el Congreso Constitución Nacional y correr traslado al Estado
Nacional únicamente puede regular los Nacional de la demanda interpuesta y de la
presupuestos mínimos pero no puede dictar pretensión introducida por la Provincia de San
295
Juan. A los fines de fundar su competencia vías procesales previstas por nuestro sistema
originaria, esta Corte sostuvo que correspondía legal no le resultaban aptas para hacer valer los
reconocerle a la Provincia de San Juan “la derechos que se le habrían lesionado (fs. 977 vta.
condición de parte sustancial en virtud del a 979 vta.). Seguidamente, el Estado Nacional
interés directo que tiene en el litigio” contestó los planteos de fondo de la demanda.
(considerando 2°). Señaló que el cuestionamiento de nulidad en
VII) A fs. 477/480, esta Corte Suprema — base a los defectos alegados en el proceso
entre otras cuestiones— resolvió revocar por legislativo de sanción de la Ley de Glaciares no
contrario imperio la medida cautelar ordenada podía prosperar, pues ese procedimiento era
por el juez federal y dispuso su levantamiento. ajeno a las facultades jurisdiccionales de los
VIII) A fs. 973/1040, el Estado Nacional tribunales. Resaltó que ello era notorio en el
contestó la demanda. Sostuvo “de manera caso ya que los senadores habían evaluado y
preliminar” que el planteo de las actoras resuelto de manera fundada la eliminación de un
resultaba abstracto porque sus derechos artículo. Observó, además, que el artículo
subjetivos no habían sido vulnerados ya que no suprimido del proyecto de ley implicaba
existía un acto concreto de ejecución de la Ley prohibiciones más gravosas para las
de Glaciares a su respecto, lo que impedía la concesionarias y para la provincia que aquellas
intervención del Poder Judicial (fs. 973/1040, en restricciones obrantes finalmente en el texto
especial fs. 973 vta./977 vta.). Explicó que las aprobado. Por ello, sostuvo que no se advertía
demandantes no aportaron ningún elemento cuál era el agravio real que pudieran tener las
que “permita inferir la vinculación existente actoras si, en definitiva, el texto denunciado por
entre la tacha de inconstitucionalidad que ellas suponía una prohibición mayor a la
formulan y su situación concreta” (fs. 975 vta.). contemplada en el texto aprobado. Indicó que,
Para demostrar la mera “especulación teórica” en el trámite legislativo, la Cámara de Senadores
que traducía la demanda, hizo notar que al había aprobado las modificaciones a su proyecto
tiempo en que contestaba la demanda la —a excepción del artículo eliminado— con la
actividad minera de las concesionarias se misma mayoría que lo había hecho la cámara
encontraba en pleno desarrollo (fs. 975 vta. y revisora. Por último, alegó que ese artículo —
976). Respecto de la vía elegida, alegó que la que constituía además una disposición
acción declarativa no era la vía procedente ya transitoria— no alteraba el espíritu del proyecto
que no se reunían los recaudos para su de ley aprobado en ambos recintos (fs. 993/997
admisibilidad. Señaló que bastaba una lectura de vta.).
la demanda para advertir que las litisconsortes En cuanto a la inconstitucionalidad de las
no se veían afectadas por ninguna incertidumbre normas señaladas de la Ley de Glaciares, la
y el planteo evidenciaba solamente su demandada alegó que constituían el
disconformidad con el régimen establecido por presupuesto mínimo ambiental y que no
la Ley de Glaciares. Agregó que, al no acreditarse violaban la autonomía provincial. En este
tal estado de incertidumbre, no era posible sentido, explicó que el artículo 11 de la Ley de
alegar ningún perjuicio que se derivara de él. Glaciares resguarda la jurisdicción local para
Finalmente, sostuvo que la accionante no había establecer las sanciones a su incumplimiento y
expresado los motivos por los cuales las otras que la norma no configura una prohibición
296
absoluta y persecutoria de la actividad minera que había sido remitido al Estado Federal “a fin
sino que se limita a restringir la actividad de adelantar el cumplimiento del inventario que
económica que puede afectar el recurso hídrico el ente nacional debe efectuar de acuerdo a la
protegido dependiendo del lugar en el que se ley de presupuestos mínimos” (fs. 1122 vta.) y
emplace y atendiendo a la previa determinación solicitaron que el Instituto Argentino de
de la autoridad de aplicación. Agregó que no Nivología, Glaciología y Ciencias Ambientales (en
podía configurarse la violación a un derecho adelante, el “IANIGLA”) informara acerca del
adquirido cuando el propio Código de Minería estado de avance de ese relevamiento.
dictado al amparo del artículo 75 inciso 12 de la XI) A fs. 1128/1151, la Provincia de San
Ley Suprema prevé que las explotaciones deben Juan contestó el traslado ordenado por esta
sujetarse a las reglas de conservación del Corte. En relación con el planteo de ausencia de
ambiente (artículo 232 del Código de Minería “caso”, sostuvo que el perjuicio que
entre otros citados, fs. 979 vta./1040). experimentaba no era “conjetural” o “teórico”
IX) A fs. 1116, esta Corte tuvo por sino que era actual en tanto la mera sanción de
contestada la demanda y resolvió, entre otras la Ley de Glaciares configura un avance de la
cuestiones, que se corriera traslado del planteo Nación sobre las facultades propias de la
efectuado por el Estado Nacional relativo a la provincia. Sostuvo que se trataba de una de las
ausencia de caso, causa o controversia y de la típicas controversias reservada por la
documentación acompañada a las Constitución para el tratamiento originario de la
concesionarias y a la Provincia de San Juan. Corte, esto es, la evidente colisión de derechos
X) A fs. 1120/1126 vta., las concesionarias entre los Estados Provinciales y el Estado
contestaron el traslado conferido con motivo de Nacional en el ejercicio de sus facultades
la defensa preliminar concerniente al carácter constitucionales. Indicó que nada más concreto,
abstracto de la demanda. Indicaron que, al cierto, tangible y actual que el avasallamiento en
tratarse de una acción declarativa, no se que incurrió el Estado Nacional al sancionar una
requería la existencia de un daño concreto sino ley que, en un excesivo ejercicio de facultades y
de un peligro cierto e inminente de que este se arrogándose como propias atribuciones que no
producirá. Observaron que, de haberse lo son, reglamenta disposiciones que conculcan
configurado un perjuicio, habrían solicitado una facultades y derechos originarios e indelegables
reparación del daño en lugar de una declaración de la provincia que le garantizan el dominio de
de inconstitucionalidad. En ese sentido, sus recursos naturales y la posibilidad de
sostuvieron que al momento de realizarse el establecer las pautas que considera razonables
Inventario Nacional de Glaciares (en adelante, el para el ejercicio del poder de policía en materia
“ING”) claramente existirá un “caso judicial” de medio ambiente dentro de una esfera que le
pero ya no será una acción meramente es propia y excluyente. Alegó que los glaciares de
declarativa, pues ya nada habrá que declarar en todo tipo y terreno son recursos de dominio
ese momento en que el daño estará consumado originario, inalienable e imprescriptible de la
si el Proyecto Pascua Lama queda ubicado en las Provincia de San Juan (conf. artículos 124 de la
zonas prohibidas por la Ley de Glaciares. Constitución Nacional y 113 de la Constitución
Remarcaron que la provincia ya había provincial) y la competencia para regularlos y
confeccionado su propio inventario de glaciares disponer de ellos no es de la Nación ni siquiera a
297
título de “presupuestos mínimos” sino de la indagación meramente teórica, consultiva o

provincia en forma exclusiva y excluyente. Con especulativa dado que su mandante es una
posterioridad, reiteró sus argumentos relativos a empresa minera, debidamente instalada en el
la inconstitucionalidad de ciertos artículos de la país y con un proyecto actualmente en marcha y
Ley de Glaciares. en plena ejecución, que “podría verse afectado
XII) Posteriormente, esta Corte solicitó al en cualquier momento por el peligro ‘en ciernes’
Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable que generan los artículos 2°, 6° inc. c) y 7° de la
de la Nación que indicara cuál era el grado de Ley de Glaciares” (fs. 1258). Alegaron que la
realización del ING ordenado en el artículo 3° de confección del ING no modifica el planteo
la Ley de Glaciares (fs. 1163). El referido original dado que dicho inventario es un
ministerio informó que el cronograma para la relevamiento o registro, una suerte de
confección del inventario preveía tres niveles de “fotografía”, de una situación en un determinado
relevamiento y que para ese entonces el primer momento, que determina dónde están
nivel se encontraba en la fase inicial (fs. 1168, actualmente los glaciares y las “geoformas
1172 y decreto reglamentario 207/2011). periglaciares” (artículo 3°). Pero, para las
Respecto de las diferentes sub-cuencas concesionarias, “en modo alguno el ING es un
correspondientes a los ríos Jáchal y San Juan en valladar que ponga a mi parte a cubierto de los
la Provincia de San Juan, manifestó que se daños que podría experimentar en caso de que
encontraban en un estado avanzado pero aún alguna autoridad, nacional o provincial, con
pendiente de revisión técnica (fs. 1184). fundamento en los términos vagos o imprecisos
XIII) A fs. 1203/1244, el Estado Nacional de la Ley de Glaciares, entendiera que mi parte
informó que, mediante resolución 358/2018 del está llevando adelante la explotación minera en
entonces Ministerio de Ambiente y Desarrollo un lugar prohibido” (fs. 1258 vta.).
Sustentable, se había publicado el Primer ING de Considerando que:
la República Argentina. A fs. 1246/1259 vta., las 1°) A los fines de delimitar el thema
concesionarias presentaron un escrito en el cual decidendum es importante destacar que, en el
ampliaron los fundamentos relativos a la estado procesal actual del expediente, este
existencia de caso judicial expresados en el curso Tribunal debe resolver la defensa de falta de
de este proceso. Sostuvieron que el Estado caso interpuesta por el Estado Nacional y que
Nacional ya había confeccionado el ING y la fue objeto del traslado ordenado a fs. 1116.
provincia había cumplido con la auditoría del 2°) En relación con la defensa de falta de
artículo 15 de la Ley de Glaciares y concluido que caso, corresponde señalar que tanto el planteo
los proyectos Pascua Lama y Minera Veladero de nulidad como el de inconstitucionalidad de la
“no afectan ninguna de las geoformas Ley de Glaciares fueron ventilados por las
protegidas, por lo que (…) las actividades de… actoras en el marco de una acción meramente
(su)…representada en nada afectan el ING”. Sin declarativa interpuesta en los términos del
embargo, indicaron que la existencia de caso artículo 322 del Código Procesal Civil y Comercial
judicial no depende, única ni exclusivamente, de de la Nación. Por lo tanto, el control judicial
que el IANIGLA haya confeccionado el ING, ni de requerido a esta Corte en autos solo puede ser
cuáles sean los resultados de este (fs. 1247 vta.). ejercido en la medida en que se encuentren
Afirmaron que su demanda no se trata de una
298
satisfechos los requisitos a los que se encuentra (confr. Fallos: 307:1379; 325:474; 328:502, 3586;
sujeta la procedencia de este tipo de acciones. 340:1338, entre otros).
3°) Como lo ha dicho de manera 5°) Es de destacar que la inexistencia de
invariable esta Corte, la acción declarativa de actividad administrativa no implica, de forma
certeza debe responder a una “causa” o “caso automática, la improcedencia de la acción
contencioso” (artículos 116, Constitución declarativa. En efecto, la situación de
Nacional, 2°, ley 27), no pudiendo tener un incertidumbre que afecta al ejercicio de un
carácter simplemente consultivo ni importar una derecho puede derivarse de un contexto
indagación meramente especulativa (Fallos: normativo o administrativo que el peticionario
307:1379; 325:474; 328:502; 341:289; voto de puede tener legítimo interés en esclarecer de
los jueces Highton de Nolasco y Rosenkrantz en forma inmediata, sin estar obligado a propiciar o
Fallos: 341:101, entre muchos otros). El soportar un acto administrativo que concrete su
sometimiento riguroso del control judicial sobre agravio. Sin embargo, en casos de esta
las actividades ejecutiva y legislativa a la naturaleza es el actor quien debe acreditar que
existencia de “un caso” o “controversia judicial” esa incertidumbre afecta de modo directo sus
se funda en la necesidad de preservar el derechos, a través de la exposición de los
principio de división de poderes, lo que excluye presupuestos de la acción y la demostración de
la posibilidad de dar trámite a pretensiones en que concurren en el caso. Así, debe hacer
las cuales la aplicación de las normas o actos de manifiesta la existencia de una actividad o un
los otros poderes no hayan dado lugar a un litigio contexto normativo que, en forma actual, ponga
contencioso para cuyo fallo se requiera el en peligro el o los derechos invocados o les
examen del punto constitucional propuesto cause lesión con concreción suficiente para
(Fallos: 325:474 y sus citas). justificar la actuación del Poder Judicial (confr.
4°) En el contexto de una acción voto de los jueces Highton de Nolasco y
declarativa como la que aquí se plantea, la Rosenkrantz en Fallos: 341:101, considerando 9°;
configuración del caso judicial exige que la disidencia del juez Rosenkrantz en Fallos:
pretensión tenga por finalidad precaver las 341:1017 y sus citas).
consecuencias de un “acto en ciernes” —al que 6°) Partiendo de estas premisas,
se le atribuye ilegalidad o arbitrariedad corresponde analizar si, en autos, se presenta un
manifiesta— y fijar las relaciones legales que caso contencioso entre el Estado Nacional y las
vinculan a las partes en conflicto (Fallos: concesionarias y/o entre el Estado Nacional y la
307:1379; 310:606; 325:474; 328:502, 3586; Provincia de San Juan que habilite el ejercicio de
330:3109; 340:1338; 341:289, entre otros). la jurisdicción de esta Corte. Dicho análisis debe
Desde esta premisa y después de subrayar que hacerse por separado teniendo en cuenta la
no se requiere un daño efectivamente diferente naturaleza de los agravios invocados
consumado, esta Corte ha exigido como por cada uno de los litisconsortes.
requisitos de procedencia de la vía procesal 7°) En relación con las concesionarias,
intentada: a) que medie actividad administrativa resulta palmario que los requisitos a los que se
que afecte un interés legítimo; b) que el grado encuentra supeditada la procedencia de una
de afectación sea lo suficientemente directo; y c) acción declarativa de certeza no se encuentran
que aquella actividad tenga concreción bastante cumplidos en el sub lite. En primer lugar, las
299
concesionarias no han probado actividad apreciarse, las concesionarias se han agraviado

administrativa alguna de parte de las del hecho de poder verse afectadas por la Ley de
autoridades nacionales que tenga concreción Glaciares en el caso de querer desarrollar nueva
bastante y afecte de un modo suficientemente actividad minera o en el supuesto de que se
directo un interés legítimo suyo. En efecto, del modificara el ING y se entendiera que están
expediente no resultan los extremos que las desarrollando la explotación minera en un lugar
concesionarias debían demostrar, a saber: la prohibido. Como surge palmario, el agravio
lesión o amenaza que podría afectar en grado invocado por las concesionarias no pasa de ser
suficientemente concreto sus derechos. Por el un planteo meramente conjetural pues su
contrario, nada parece perturbar —de acuerdo al concreción depende de hechos futuros
relato de las actoras— el normal funcionamiento contingentes. En segundo lugar, las
de su actividad minera. Más aun, la ausencia de concesionarias tampoco han demostrado que la
un “acto en ciernes” surge evidente de los mera vigencia de la Ley de Glaciares genere una
propios términos de los escritos presentados por situación de incertidumbre que afecte al
las concesionarias a lo largo del expediente. En la ejercicio de sus derechos. Muy por el contrario,
demanda —que fue interpuesta con anterioridad las concesionarias han reconocido que la
a la confección del ING— las concesionarias vigencia de la Ley de Glaciares en nada impide,
sostuvieron que “la gran amplitud con que la LG en la actualidad, el ejercicio de su actividad
define a los glaciares y al ambiente periglacial, en minera en las mismas condiciones de las que
su artículo 2°, habilita a la autoridad de gozaban con anterioridad a la sanción de la
aplicación a emitir actos administrativos que referida norma. En conclusión, la inexistencia de
pongan en ejecución cualquiera de las normas un caso o controversia entre las concesionarias y
cuestionadas de la ley, lo que podría abarcar y el Estado Nacional impide que esta Corte se
afectar amplias superficies de las Concesiones pronuncie respecto de los planteos de
Mineras sobre las cuales BEASA y EMASA poseen inconstitucionalidad y nulidad de la Ley de
derechos mineros” (fs. 27 vta.). Luego de la Glaciares. Se excedería en mucho la función
realización del ING, las concesionarias encomendada al Poder Judicial si se diese
modificaron su entendimiento acerca de la trámite a la demanda interpuesta por las actoras
existencia de un “caso judicial”. A fs. 1247 en tanto es de absoluta evidencia que su examen
sostuvieron que —si bien los proyectos en exigiría emitir un pronunciamiento de carácter
ejecución en Pascua Lama y Veladero no afectan teórico, función que, como se señaló
las geoformas protegidas por la Ley de anteriormente, le está vedada a esta Corte
Glaciares— igualmente podrían verse afectadas ejercer (Fallos: 325:474; 330:3777, voto de los
en dos situaciones: (i) en el caso de querer jueces Highton de Nolasco y Rosenkrantz en
desarrollar nueva minería (fs. 1247 vta.) o (ii) en Fallos: 341:101, entre otros).
el supuesto que, en el futuro, “alguna autoridad, 8°) A idénticas conclusiones, aunque por
nacional o provincial, con fundamento en los razones parcialmente diversas, cabe arribar en lo
términos vagos e imprecisos de la Ley de que concierne a la configuración de un caso o
Glaciares, entendiera que mi parte está llevando controversia entre el Estado Nacional y la
adelante la explotación minera en un lugar Provincia de San Juan. De acuerdo con los
prohibido” (fs. 1258 vta.). Como puede términos propuestos en su escrito inicial, la
300
pretensión de la Provincia de San Juan se manera directa las prerrogativas constitucionales

encamina a precaver los efectos de un acto que invoca. En efecto, la provincia no ha
legislativo —la Ley de Glaciares— al que se identificado actuación administrativa de parte
atribuye ilegitimidad y lesión al régimen del Estado Nacional dirigida a ella que, de modo
constitucional federal, sobre la base de que el suficientemente directo, incida sobre las
gobierno nacional habría invadido un ámbito de prerrogativas constitucionales que intenta
competencias del gobierno provincial. En efecto, defender en su demanda. La Provincia de San
la Provincia de San Juan planteó la Juan tampoco ha demostrado que el contexto
inconstitucionalidad de los artículos 1°, 2°, 3°, 5°, normativo existente luego de la sanción de la Ley
6°, 7°, 8°, 9°, 10 y 15 de la referida ley con el de Glaciares, por sí solo, le esté causando una
fundamento de que, con su sanción, el Estado lesión concreta o, al menos, le genere un riesgo
Nacional habría “alterado las jurisdicciones cierto de padecerla si ello no es oportunamente
locales” en contra de la prohibición contenida en conjurado por la actuación del Poder Judicial. En
el artículo 41 de la Constitución Nacional y efecto, la provincia ha alegado, de forma muy
afectado los derechos originarios de la Provincia genérica, que la mera sanción de la Ley de
de San Juan sobre los recursos naturales Glaciares configura un avance de la Nación sobre
presentes en su territorio en violación del sus propias prerrogativas ya que conculcaría
artículo 124 de nuestra Constitución Nacional. facultades y derechos originarios e indelegables
Asimismo, la provincia alegó que ciertas que le garantizan el dominio de sus recursos
previsiones de la Ley de Glaciares afectan el naturales y la posibilidad de establecer las
artículo 113 de la Constitución de San Juan que pautas que considera razonables para el ejercicio
expresamente dispone que el Estado Nacional no del poder de policía en materia de medio
podrá disponer de los recursos naturales de la ambiente dentro de una esfera que le es propia y
provincia “sin el previo acuerdo de ésta, excluyente (fs. 1128/1151). Sin embargo, la
expresado por ley”. De manera preliminar, cabe provincia no ha logrado demostrar, de forma
destacar que la Provincia de San Juan tiene concreta, el modo en que el avance que habría
legitimación activa para reclamar en juicio en efectuado el Congreso Nacional afecta el
defensa de su autonomía política (Fallos: ejercicio de atribuciones constitucionales que
341:1148 y sus citas). Sin embargo, esta son propias y/o de algún modo impacta en las
circunstancia no es suficiente para tener por actividades de índole minera que se desarrollan
habilitada la jurisdicción de los tribunales en su territorio. Mas bien, en los términos
nacionales (artículos 116 de la Constitución propuestos por la provincia, su planteo resulta
Nacional y 2° de la ley 27). Para ello también es asimilable a una demanda de derogación
necesario que los agravios que la provincia genérica de la Ley de Glaciares que no puede ser
invoca tengan el nivel de concreción o madurez considerada por este Tribunal sin exceder
necesario para conformar un caso o causa ampliamente la función de decidir causas
contenciosa, extremo este que no se configura establecidas en el artículo 116 de la Constitución
en autos. La Provincia de San Juan no ha Nacional.
invocado de forma sólida un “acto en ciernes” — Por ello, se resuelve:
al que se le atribuye ilegalidad o arbitrariedad I) Rechazar la demanda interpuesta por
manifiesta— que, en forma actual, afecte de Barrick Exploraciones Argentinas S.A. y
301
Exploraciones Mineras Argentinas S.A., con para insistir en el proyecto original, o bien
costas. aprobar, sin modificaciones, el proyecto de la
II) Rechazar la demanda interpuesta por Cámara de Diputados; circunstancia que torna
la Provincia de San Juan, con costas en el orden nula la Ley de Glaciares. Aclararon que en el caso
causado (artículo 1° del decreto 1204/2001). de que se entendiera que tal proceder encuentra
Notifíquese y, oportunamente, archívese. Carlos fundamento en el texto del artículo 177 del
Fernando Rosenkrantz. Reglamento del Senado que establece “…cuando
un proyecto de ley vuelve al Senado como
Voto de la Señora Vicepresidenta Doctora Cámara de origen con adiciones o correcciones,
Doña Elena I. Highton de Nolasco ésta puede aprobar o desechar la totalidad de
Resulta: dichas adiciones o correcciones, o aprobar
I) A fs. 13/82, Barrick Exploraciones algunas y desechar otras, no pudiendo en ningún
Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras caso introducir otras modificaciones que las
Argentinas S.A., en su condición de titulares de realizadas por la Cámara revisora. En tal caso se
concesiones para la exploración y explotación del omitirá la votación en general”, solicitaron que
sector argentino del proyecto binacional se declare la inconstitucionalidad de dicha
denominado “Pascua Lama”, interpusieron una cláusula reglamentaria por contradecir el
acción declarativa de inconstitucionalidad, mencionado artículo 81 de la Constitución
fundada en el artículo 322 del Código Procesal Nacional. En relación con el pedido de
Civil y Comercial de la Nación, contra el Estado declaración de inconstitucionalidad de la ley, las
Nacional a fin de que se declare la nulidad de la actoras sostuvieron que los artículos
ley 26.639 que estableció el “Régimen de impugnados conculcan sus derechos a trabajar y
Presupuestos Mínimos para la Preservación de ejercer toda industria lícita y de propiedad sobre
los Glaciares y del Ambiente Periglacial” (en sus concesiones mineras (artículos 14 y 17 de la
adelante, la “Ley de Glaciares”). En forma Constitución Nacional). A su vez, las
subsidiaria, las actoras solicitaron que se declare concesionarias argumentaron que la Ley de
la inconstitucionalidad de los artículos 2°, 3°, 5°, Glaciares viola los derechos de las actoras
6°, 7° y 15 de la Ley de Glaciares. Asimismo, amparados por las disposiciones del Tratado de
requirieron la concesión de una medida cautelar Integración y Complementación Minera, su
de no innovar que suspendiera la aplicación de Protocolo Complementario y, específicamente,
dicho cuerpo legal. Al fundar el pedido de el Protocolo Adicional, que tienen jerarquía
declaración de nulidad, las concesionarias superior a las leyes de la Nación. Asimismo, las
sostuvieron que la norma fue sancionada en empresas actoras alegaron que la norma
violación del procedimiento legislativo configura un exceso en el ejercicio de las
establecido en el artículo 81 de la Constitución competencias federales de regulación de los
Nacional. Expresaron que la Cámara de presupuestos mínimos de protección del
Senadores suprimió un artículo que la Cámara de ambiente, al no dejar margen a las provincias
Diputados había agregado en su calidad de para la emisión de normativa ambiental
cámara revisora, cuando solo estaba habilitada complementaria (artículo 41 de la Constitución
—de acuerdo con el régimen previsto en el Nacional). Además, expresaron que su artículo 6°
referido artículo 81 de la Ley Fundamental— viola el artículo 124 de la Constitución Nacional
302
al regular —prohibiendo ciertas actividades— la Constitución Nacional deslindó la competencia

gestión de los recursos naturales provinciales. en materia ambiental entre el Estado Federal y
II) A fs. 102/106 vta., el juez federal de las provincias de forma tal que el Congreso
San Juan resolvió hacer lugar a la medida Nacional únicamente puede regular los
cautelar solicitada por las actoras y dispuso la presupuestos mínimos pero no puede dictar
suspensión de los artículos 2°, 3°, 5°, 6°, 7° y 15 “una ley ordinaria que regule la totalidad de la
de la Ley de Glaciares para el ámbito del materia” (…), “pues existe un ámbito que
emprendimiento “Pascua Lama” de la Provincia pertenece a las provincias, el que es indisponible
de San Juan. A fs. 110, a pedido de las actoras, y exclusivo de ellas y sobre el que no se aplicará
ordenó la citación de la Provincia de San Juan. este principio de supremacía federal” (fs. 166).
III) A fs. 153/216, la Provincia de San Juan En esta inteligencia, sostuvo que la Ley de
solicitó intervenir como litisconsorte activo y Glaciares “no es de presupuestos mínimos sino
manifestó que compartía los argumentos de máxima normatividad” y “no ha dejado
expuestos por la actora con fundamento en los espacio alguno a la provincia para regular,
artículos 41 y 124 de la Constitución Nacional, en complementar, desarrollar dicha materia en
la ley 25.675 General del Ambiente, en la relación a su propia jurisdicción, propios recursos
Constitución provincial y en otras disposiciones y territorio” (fs. 166/166 vta.). En relación con la
locales. Requirió que se declare la competencia afectación del artículo 124 de la Constitución
originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacional, la provincia indicó que el Estado
Nación y se conceda una medida cautelar de no Nacional tiene prohibido disponer o gestionar
innovar por medio de la cual se disponga la recursos que pertenecen a las provincias sin su
suspensión de la aplicación de la totalidad de las consentimiento. Según expuso, la Ley de
disposiciones de la Ley de Glaciares. Para fundar Glaciares colisiona con los artículos 113, 117 y
su pedido, afirmó que la Ley de Glaciares altera 118 de la Constitución de la Provincia de San
la jurisdicción local, afecta la autonomía Juan e interfiere con la forma en que la provincia
provincial y el sistema federal y conculca las ha resuelto gestionar sus recursos naturales a
facultades de la provincia no delegadas, así como través de la confección de un inventario
su competencia en materia de protección del provincial de glaciares en el marco de la ley 8144
medio ambiente y disposición de sus recursos local de protección de glaciares y de su decreto
naturales. En lo sustancial, la Provincia de San reglamentario 899/2010.
Juan coincidió con las actoras en cuanto IV) A fs. 221/223, el juez federal
pretenden que se declare la nulidad de la Ley de incorporó al proceso a la provincia en virtud de
Glaciares por haber sido sancionada en violación considerarla litisconsorte principal en los
del procedimiento que para la formación y términos de los artículos 90, inc. 2° y 91,
sanción de las leyes establece la Constitución segundo párrafo, del Código Procesal Civil y
Nacional, y también en cuanto alegaron que las Comercial de la Nación, declaró su
señaladas disposiciones de la ley —a las que incompetencia y ordenó la remisión de las
agregó los artículos 9° y 10, sobre la autoridad de actuaciones a esta Corte a los efectos de que se
aplicación y sus funciones— violan los artículos continúe con su trámite ante la instancia prevista
41 y 124 de la Constitución Nacional. La en el artículo 117 de la Constitución Nacional. A
provincia explicó que el artículo 41 de la fs. 364/391, el Estado Nacional solicitó que se
303
revoque la medida cautelar concedida a fs. que dicha normativa no configura una
102/106. prohibición absoluta y persecutoria de la
V) A fs. 416/419, esta Corte resolvió, minería, sino que se limita a restringir la
entre otras cuestiones, declarar su competencia actividad económica que pueda afectar el
para conocer en esta causa por vía de la recurso hídrico protegido, según el lugar en que
instancia originaria prevista en los artículos 116 y se emplace y de acuerdo a la previa
117 de la Constitución Nacional, y correr traslado determinación de la autoridad de aplicación.
al Estado Nacional de la demanda interpuesta Agregó que no puede configurarse la afectación
por las concesionarias y de la pretensión de un derecho adquirido al amparo del Código
introducida por la Provincia de San Juan. A fs. de Minería, cuando este mismo cuerpo
477/480, este Tribunal resolvió revocar por normativo prevé que las explotaciones mineras
contrario imperio la medida cautelar ordenada deben sujetarse a las reglas de conservación del
por el juez federal y dispuso su levantamiento. ambiente (fs. 979 vta./1040).
VI) A fs. 973/1040, el Estado Nacional VII) A fs. 1116, esta Corte tuvo por
contestó demanda. En primer lugar, sostuvo que contestada la demanda y resolvió, entre otras
el planteo de las actoras resultaba abstracto cuestiones, que se corriese traslado por el plazo
porque sus derechos subjetivos no habían sido de cinco días a las concesionarias y a la Provincia
vulnerados, ya que no existía un acto concreto de San Juan del planteo relativo a la ausencia de
de ejecución de la Ley de Glaciares a su respecto, caso efectuado por el Estado Nacional y de la
lo que impedía la intervención del Poder Judicial. documentación acompañada por este.
Entre otros argumentos, para demostrar la mera VIII) A fs. 1120/1126 vta., las
“especulación teórica” en que consistía la concesionarias contestaron el traslado conferido.
demanda, el Estado Nacional remarcó que la Indicaron que al tratarse de una acción
actividad minera de las concesionarias se declarativa no se requiere la existencia de un
encontraba en pleno desarrollo (fs. 975 vta. y daño concreto, sino de un peligro cierto e
976). Cuestionó la vía elegida, por cuanto, a su inminente de que este se producirá. Expresaron
criterio, no se reunían los recaudos para su que de haberse configurado un perjuicio habrían
admisibilidad. Al responder los planteos de solicitado una reparación del daño en lugar de
fondo, manifestó que el cuestionamiento de una declaración de inconstitucionalidad. Así,
nulidad en base a los defectos alegados en el señalaron que si al momento de realizarse el
proceso legislativo de sanción de la Ley de Inventario Nacional de Glaciares el Proyecto
Glaciares no podía prosperar por ser una Pascua Lama quedara comprendido en las zonas
cuestión ajena a las facultades jurisdiccionales de actividad minera prohibida, el daño estaría
del Poder Judicial. En cuanto al planteo de consumado.
inconstitucionalidad, la demandada sostuvo que IX) A fs. 1128/1151 la Provincia de San
las normas cuestionadas constituyen el Juan contestó el traslado ordenado por esta
presupuesto mínimo para la preservación Corte. En relación con el planteo de ausencia de
ambiental y que no violan la autonomía caso, sostuvo que el perjuicio que
provincial, por lo que guardan conformidad con experimentaba no era “conjetural” o “teórico”,
los artículos 41, 124 y 75, inciso 12 de la sino actual, por cuanto la mera sanción de la Ley
Constitución Nacional. En este sentido, aseveró de Glaciares configura un avance de la Nación
304
sobre las facultades propias de la provincia. consultiva o especulativa, dado que se trata de
Indicó que nada más concreto, cierto, tangible y una empresa minera con un proyecto
actual que el avasallamiento en que incurrió el actualmente en marcha y en plena ejecución que
Estado Nacional al sancionar una ley que, en un “podría verse afectado en cualquier momento
excesivo ejercicio de facultades y arrogándose por el peligro ‘en ciernes’ que generan los
como propias atribuciones que no lo son, artículos 2°, 6° inc. c) y 7° de la Ley de Glaciares”
reglamenta disposiciones que conculcan (fs. 1258). Alegaron que la confección del ING no
facultades y derechos originarios e indelegables modifica el planteo original, ya que “en modo
de la provincia. alguno el ING es un valladar que ponga a mi
X) A fs. 1163 este Tribunal solicitó al parte a cubierto de los daños que podría
Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable experimentar en caso de que alguna autoridad,
de la Nación que indicara cuál era el grado de nacional o provincial, con fundamento en los
realización del Inventario Nacional de Glaciares términos vagos o imprecisos de la Ley de
ordenado en el artículo 3° de la Ley de Glaciares. Glaciares, entendiera que mi parte está llevando
El ministerio informó que el cronograma para la adelante la explotación minera en un lugar
confección del inventario preveía tres niveles de prohibido” (fs. 1258 vta.).
relevamiento y que para ese entonces el primero Considerando:
de ellos se encontraba en la fase inicial (fs. 1168, 1°) Que de acuerdo al estado procesal en
1172 y decreto reglamentario 207/2011). que se encuentra la causa, esta Corte debe
Respecto de la parte atinente a las diferentes primero decidir la defensa de falta de caso
sub-cuencas correspondientes a los ríos Jáchal y opuesta por el Estado Nacional (fs. 973/1040)
San Juan en la Provincia de San Juan, manifestó que fue objeto de traslado a fs. 1116 y
que se encontraba en un estado avanzado pero contestada por las concesionarias y por la
aún pendiente de revisión técnica (fs. 1184). XI) provincia a fs. 1120/1126 y 1128/1151,
A fs. 1203/1244, el Estado Nacional informó que, respectivamente. Ello es así por cuanto de
mediante resolución 358/2018 del entonces prosperar dicha defensa corresponderá el
Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable, rechazo de las acciones planteadas en tanto que
el 7 de junio de 2018 se había publicado el un pronunciamiento del Tribunal requiere que
Primer Inventario Nacional de Glaciares de la exista un caso o controversia. Esta tarea exige
República Argentina (en adelante, “Inventario determinar si las cuestiones traídas a
Nacional de Glaciares” o “ING”). Como conocimiento de esta Corte por las actoras
consecuencia de ello las concesionarias tienen el nivel de concreción o madurez
presentaron un escrito en el cual ampliaron los necesario para conformar un caso o causa
fundamentos relativos a la existencia de caso contenciosa, condición indispensable para
judicial expresados en el curso del proceso (fs. habilitar la jurisdicción de los tribunales
1246/1259 vta.). Las empresas actoras indicaron nacionales (artículo 116 de la Constitución
que la existencia de caso judicial no depende, Nacional y artículo 2° de la ley 27) o si, en
única ni exclusivamente, de que se haya cambio, se trata de planteos generales o
confeccionado el ING, ni de cuáles sean sus abstractos, asimilables al pedido de una opinión
resultados. Afirmaron que su demanda no consultiva o a una demanda que, de admitirse,
configura una indagación meramente teórica, implicaría —en los hechos— derogar
305
genéricamente la ley. El criterio útil para de una acción declarativa de inconstitucionalidad

distinguir uno y otro tipo de situaciones se podría ser susceptible de provocar una
vincula con la mayor o menor conexión entre los afectación tangible en el ejercicio de un
intereses o derechos que las actoras consideran determinado derecho, sin que para ello sea
afectados y las disposiciones a las que ellas necesaria la existencia de una actuación
atribuyen dicho perjuicio. administrativa (ver en este sentido Fallos:
2°) Que tanto las concesionarias como la 310:977, 2812 y 322:1253, entre otros). Ello es
Provincia de San Juan han canalizado sus así cuando por las características del planteo y
cuestionamientos a la ley 26.639 —que de las normas impugnadas se impone concluir
estableció el Régimen de Presupuestos Mínimos que no se trata de una petición con carácter
para la Preservación de los Glaciares y del “simplemente consultivo” o que importe una
Ambiente Periglacial— a través de una acción “indagación meramente especulativa” (Fallos:
declarativa de inconstitucionalidad interpuesta 333:1279, disidencia de las juezas Highton de
en los términos del artículo 322 del Código Nolasco y Argibay y Fallos: 341:101). La
Procesal Civil y Comercial de la Nación. En afectación del ejercicio de un derecho individual
consecuencia, la verificación de la existencia de puede derivarse, en efecto, de un contexto
caso debe efectuarse en el marco del análisis de normativo o administrativo que el peticionario
los requisitos a los que se encuentra supeditada puede cuestionar o pretender esclarecer de
la procedencia de este tipo de acciones. forma inmediata, sin estar obligado a propiciar o
3°) Que, en primer lugar, es menester soportar un acto administrativo que concrete su
recordar que los casos contenciosos que agravio. Ello puede darse, por ejemplo, cuando
habilitan la jurisdicción de los tribunales en el tiempo previo al acto administrativo que
federales son aquellos en los que se persigue, en concretaría el agravio, el derecho que se busca
concreto, la determinación del derecho o proteger se encuentra de hecho negado (Fallos:
prerrogativa debatidos entre partes adversas 341:101). Ahora bien, ante la falta de una
ante la existencia de una lesión o, al menos, una actividad administrativa que pruebe
amenaza inminente a dicho derecho o directamente el daño que la acción busca
prerrogativa (conf. Fallos: 321:1352; 322:528, precaver, debe extremarse la carga
entre muchos otros). Respecto de la acción argumentativa y probatoria que pesa sobre el
declarativa, este Tribunal tiene dicho que no peticionario. A él le corresponde demostrar en
debe tener carácter simplemente consultivo ni qué medida el contexto mencionado afecta sus
importar una indagación meramente intereses de modo diferenciado, directo y con
especulativa, sino que debe siempre responder a concreción suficiente para justificar la actuación
una causa o caso contencioso y que, como regla, del Poder Judicial (Fallos: 333:1088 y 341:101).
busca precaver los efectos de un “acto en 4°) Que a partir de estas premisas se
ciernes”, al que se atribuye ilegitimidad y lesión tratarán los agravios de las concesionarias y de la
al régimen federal, a la par de fijar las relaciones provincia de manera separada en la medida en
legales que vinculan a las partes en conflicto que sus cuestionamientos en torno a la nulidad e
(Fallos: 307:1379; 310:606; 311:421; 333:1088, inconstitucionalidad de la Ley de Glaciares
entre otros). Asimismo, en ciertos supuestos resultan diferentes, como lógica consecuencia de
particulares, la norma legal cuestionada a través los distintos derechos y prerrogativas en los que
306
fundan su pretensión. En el supuesto de las cuanto no afectan las geoformas protegidas por
concesionarias, su principal planteo radica en la la Ley de Glaciares (fs. 1247). Así, afirman que “la
afectación a sus derechos de propiedad sobre Provincia en lo que respecta a los Proyectos
sus concesiones mineras adquiridas bajo las Lama y Mina Veladero ha cumplido con la
normas del Código de Minería (artículo 17 de la auditoría del artículo 15 de la Ley Nacional de
Constitución Nacional) y a trabajar y ejercer toda Glaciares concluyendo que los mismos no
industria lícita (artículo 14 de la Constitución afectan ninguna de las geoformas protegidas,
Nacional). La provincia, por su parte, concentra por lo que concluye que las actividades (…) en
sus argumentos en que la Ley de Glaciares no es nada afectan el ING”. Agregan que “los
de presupuestos mínimos sino de máxima proyectos en ejecución Lama y Veladero (…)
normatividad, por lo que menoscaba sus fueron reevaluados y no afectan geoformas
atribuciones para regular, complementar y protegidas” (fs. 1247 y vta.). Es decir, de las
desarrollar la materia ambiental en relación a su propias manifestaciones de las concesionarias
propia jurisdicción, recursos y territorio surge el reconocimiento expreso de que el
(artículos 41 y 124 de la Constitución Nacional). Inventario Nacional de Glaciares —realizado en
5°) Que en primer lugar se examinará la el marco de la Ley Nacional de Glaciares— no
excepción de falta de caso opuesta por el Estado abarca sus emprendimientos mineros en
Nacional con relación a las concesionarias. Se ejecución, afirmación que impone —desde esta
adelanta la conclusión de que respecto de ellas perspectiva— negar la existencia de caso o
no se encuentran cumplidos los recaudos que controversia que habilite a esta Corte a
permiten, con fundamento en los criterios antes pronunciarse sobre sus planteos de nulidad e
expuestos, tener por acreditada la existencia de inconstitucionalidad de la ley en cuestión.
un caso o controversia en la medida en que nada Resulta claro que las actoras no tienen agravio
parece perturbar —de acuerdo a sus propias cuando ellas mismas afirman que sus
manifestaciones— el normal funcionamiento de explotaciones en curso no están alcanzadas por
su actividad minera. Para llegar a esta conclusión las prohibiciones que cuestionan. Por lo demás,
se deben tener en cuenta las argumentaciones tampoco las actoras han logrado argumentar con
vertidas por las concesionarias no solo en su solidez y menos aún probar que la mera
escrito de demanda (fs. 13/82) y en su respuesta existencia del contexto normativo que impugnan
a la defensa preliminar opuesta por el Estado —ante la ausencia de un acto administrativo que
Nacional (fs. 1120/1126), sino, principalmente, concrete su agravio— afecte sus intereses de
aquellas desarrolladas en la presentación modo diferenciado, directo y con concreción
espontánea que obra a fs. 1246/1259 vta. y que suficiente para justificar la actuación de esta
fuera realizada con posterioridad al dictado de la Corte. En sus escritos, las concesionarias se
resolución 358/2018 del Ministerio de Ambiente limitan a afirmar que la sola existencia de la ley y
y Desarrollo Sustentable que aprobó el del inventario les “impide acceder a una
Inventario Nacional de Glaciares. En dicho escrito evaluación para demostrar la inexistencia de
las concesionarias reconocen que sus proyectos afectación [al medio ambiente]” (fs. 1248 vta.) lo
mineros en ejecución en Pascua Lama y Veladero que, según expresan, les afectaría de manera
no se encuentran alcanzados por la prohibición concreta y grave “el derecho a ser evaluadas
que surge de las disposiciones impugnadas por ambientalmente por parte de la autoridad
307
competente provincial en relación a nuevas inconstitucionales por cuanto la Nación ha

actividades” (fs. 1247 vta.). Su desarrollo excedido con su dictado los presupuestos
argumental no resulta suficiente para tener por mínimos de protección y ha avanzado
configurada una causa sin que medie un “acto en ilegítimamente sobre las competencias que la
ciernes”, en la medida en que su pretensión Constitución Nacional reconoce a las provincias
presenta características tales que la asimilan a en materia ambiental (artículo 41), así como
una afectación de carácter hipotético. En efecto, sobre las atribuciones derivadas del dominio
las actoras se limitan a invocar la afectación a su originario de sus recursos naturales (artículo
derecho constitucional de ejercer toda industria 124). De este modo, la provincia afirma que el
lícita, pero no han siquiera alegado cómo dicho Estado Nacional incurrió en dicha ilegitimidad al
contexto normativo limitaría la ejecución de “sancionar una ley que, en un excesivo ejercicio
algún plan de expansión de sus actividades. Se de facultades y arrogándose como propias
trata, entonces, de una solicitud meramente atribuciones que no lo son, reglamenta
especulativa, en tanto no se han siquiera disposiciones que conculcan facultades y
referido a la existencia de alguna actividad derechos originarios de la Provincia que le
posible a llevarse a cabo en el futuro que pueda garantizan el dominio de sus recursos naturales y
verse alcanzada por las prohibiciones de la ley la posibilidad de establecer las pautas que
(conf. doctrina de Fallos: 333:1088). Idénticas considere razonables para hacer ejercicio del
consideraciones cabe realizar con relación al poder de policía en materia de medio ambiente
argumento de que tendrían una lesión en el dentro de una esfera que le es propia y
supuesto de que se modificara el Inventario excluyente” (fs. 1130). Más allá de estas
Nacional de Glaciares en un futuro y se genéricas afirmaciones, la provincia no ha
entendiera que están desarrollando la invocado en sus escritos iniciales ni luego de la
explotación minera en un lugar prohibido. Esta publicación del Inventario Nacional de Glaciares
forma de plantear sus cuestionamientos el 11 de junio de 2018, una aplicación actual —o
prescinde claramente del requisito de caso, sin en ciernes— de la ley que tenga concreción
que la alegación de eventuales dificultades en la bastante y pudiere generarle un perjuicio real y
realización de futuros emprendimientos mineros concreto, susceptible de reparación en la
motivadas en la mera existencia del plexo actualidad. Tampoco de sus argumentaciones
normativo que impugnan constituya fundamento surge que exista alguna afectación a sus
suficiente como para transformar en cierto y atribuciones o derechos que pueda derivarse del
actual un gravamen que solo se presenta como contexto normativo que impugna y que requiera,
de naturaleza claramente conjetural (conf. en las actuales circunstancias, ser esclarecido de
doctrina de Fallos: 328:3586, entre otros). forma inmediata. En efecto, en sus
6°) Que a igual solución se arriba con presentaciones, tras efectuar los referidos
relación al cumplimiento del requisito de caso o planteos constitucionales, la provincia se limita a
controversia respecto de la Provincia de San señalar sin mayores especificaciones las
Juan. Sus cuestionamientos, en rigor, se centran características de la política provincial en materia
en afirmar que la mayoría de las disposiciones de de minería y su marco regulatorio local, los
la Ley de Glaciares —por distintos fundamentos cuales podrían verse alterados por la ley
teóricos que explica— resultan nacional, y a destacar la importancia tanto de la
308
existencia y desarrollo de las actividades mineras que se lograsen por esta vía declaraciones
en su territorio como de la confección del genéricas de inconstitucionalidad, con efectos
inventario por parte de la autoridad provincial erga omnes, extraños a la específica modalidad
(fs. 190/202 vta.). Sin embargo, en sus con que la Corte ha admitido este tipo de
argumentos se refiere genéricamente a sus pretensiones declarativas (conf. doctrina de
proyectos mineros (fs. 179 vta./180), a la par que Fallos: 321:551).
realiza especulaciones conjeturales cuando 7°) Que por las razones expuestas, se
atribuye a la norma la posibilidad de generar “un concluye que las concesionarias Barrick
clima de inversiones adverso con la consiguiente Exploraciones Argentinas S.A. y Exploraciones
pérdida de recursos y trabajo que esto implica Mineras Argentinas S.A. y la Provincia de San
para las economías regionales” (fs. 1146). Por lo Juan han formulado sus planteos de manera
demás, con relación al inventario, de sus propias genérica y no han logrado invocar la existencia
manifestaciones surge la inexistencia de agravio de un caso o controversia judicial que habilite a
concreto y actual por cuanto reconoce que el este Tribunal a pronunciarse sobre el fondo de la
Consejo Provincial de Coordinación para la cuestión (artículo 116 de la Constitución
Protección de los Glaciares junto con la Facultad Nacional y 2° de la ley 27). Una posición
de Ciencias Exactas, Físicas y Naturales y el contraria que permitiese al Poder Judicial de la
Instituto de Geología de la Universidad Nacional Nación expedirse sobre la pretendida nulidad e
de San Juan se encuentran confeccionando el inconstitucionalidad de la Ley Nacional de
relevamiento de los glaciares existentes en su Glaciares en el marco de un conflicto meramente
territorio. En estos términos, la provincia hipotético resultaría técnicamente incorrecta por
presenta su planteo de un modo genérico y cuanto violaría el principio de separación de
referido exclusivamente a una supuesta poderes (conf. doctrina de Fallos: 12:372; 95:51
superposición normativa en perjuicio de sus y 115:163, entre otros). La organización del
facultades, al que define fundamentalmente control constitucional sobre la base exclusiva de
como “violación de atribuciones la protección de intereses de suficiente
competenciales” establecidas en la Constitución concreción e inmediatez como para suscitar una
Nacional (fs. 161) o como un problema verdadera causa o caso en justicia fue una
“constitucional estructural” (fs. 1131), sin decisión consciente de quienes dieron su
explicar cómo dicho conflicto normativo impacta estructura al Poder Judicial Federal (Fallos:
en concreto en el ejercicio de sus atribuciones y 307:2384), en el entendimiento de que este
en las actividades que está llevando a cabo. La requisito constituye al mismo tiempo el
cuestión delimitada de este modo no alcanza a fundamento y límite de la jurisdicción propia de
configurar el requisito de causa o caso los tribunales nacionales en el marco de la
contencioso, por cuanto exigiría por parte de distribución de poderes entre las tres ramas en
este Tribunal “tomar por sí una ley o cláusula que se organiza el gobierno nacional (Fallos:
constitucional y estudiarla en teoría”, atribución 242:353; 322:528; 326:1007, 2931, entre muchos
que se le encuentra vedada (conf. doctrina de otros). Ello excluye, por ende, la posibilidad de
Fallos: 311:2580, considerando 3°). Una solución dar trámite a pretensiones de una naturaleza
distinta en esta causa —por la modalidad en que semejante a la introducida en el sub lite (Fallos:
ha sido planteada por la provincia— llevaría a 329:3184; 340:1025).
309
Por ello, se resuelve:

I) Rechazar la demanda interpuesta por
Barrick Exploraciones Argentinas S.A. y
Exploraciones Mineras Argentinas S.A., con
costas.
II) Rechazar la demanda interpuesta por
la Provincia de San Juan, con costas en el orden
causado (artículo 1° del decreto 1204/2001).
Notifíquese y, oportunamente, archívese. Elena
I. Highton de Nolasco
310
MINERA ARGENTINA GOLD S.A. concesionaria del emprendimiento minero

“Veladero”, cuestionó el procedimiento legislativo
Y OTRO C/ ESTADO NACIONAL que dio lugar a la sanción de la Ley de Glaciares.

Alegó que la Cámara de Senadores, al conocer por
S/ACCIÓN DECLARATIVA DE reenvío el proyecto de ley al que había dado

origen, no podía suprimir un artículo que la
INCONSTITUCIONALIDAD Cámara de Diputados había agregado en su calidad

de revisora. Sostuvo que la eliminación de esa
4 de junio de 2019 disposición del proyecto de ley redundaba en la
Corte Suprema de Justicia de la Nación. nulidad de la norma en su totalidad. En subsidio,
Provincia de San Juan. las actoras plantearon la inconstitucionalidad de
los artículos 2° (“Definición”), 3° (“Inventario”), 5°
(“Realización del inventario”), 6° (“Actividades
prohibidas”), 7° (“Evaluación de impacto
SINTESIS DEL FALLO ambiental”), y 15 (“Disposición transitoria”) de la
Ley de Glaciares por considerar que sus textos
La Corte Suprema de Justicia de la Nación con suscitaban tres agravios.
los mismos fundamentos que en la causa Barrick (Pág En primer lugar, adujo que configuraba un
280) de la misma fecha rechaza la acción de la empresa exceso en el ejercicio de las competencias
Minera Argentina Gold S.A. en la que solicita que se federales de regulación de los presupuestos
declare la nulidad, y en subsidio la inconstitucionalidad
mínimos de protección del ambiente, y que su
de la ley 26.639 que estableció el Régimen de
Presupuestos Mínimos para la Preservación de
dictado violaba el dominio originario de la
Glaciares y el Ambiente Periglacial. Provincia de San Juan sobre los recursos naturales
que se encuentran en su territorio (artículos 41 y
124 de la Constitución Nacional).
En segundo lugar, argumentó que la Ley de
SENTENCIA Glaciares colisionaba con el Tratado de Integración
y Complementación Minera celebrado con la
Fecha: 4/6/2019 FALLO DE LA CORTE República de Chile (B.O. 30 de marzo de 2000),
SUPREMA Buenos Aires, 4 de junio de 2019. una norma de superior jerarquía legal. Finalmente,
Vistos los autos: “Minera Argentina Gold sostuvo que los referidos artículos de la ley 26.639
S.A. c/ Estado Nacional s/ acción declarativa de violaban su derecho adquirido a la exploración y
inconstitucionalidad” de los que Resulta: explotación minera protegido por los artículos 14 y
I) Que Minera Argentina Gold S.A. inició 17 de la Constitución Nacional. En este sentido,
una acción declarativa ante el Juzgado Federal de explicó que la Ley de Glaciares obligaba a las
San Juan, solicitando que se declare la nulidad, y actividades mineras que al momento de su sanción
en subsidio la inconstitucionalidad, de la ley ya se encontraran en ejecución sobre glaciares y
26.639 que estableció el Régimen de Presupuestos periglaciares a someterse a una nueva auditoría y
Mínimos para la Preservación de Glaciares y el que de ello podría derivarse —explicó— una
Ambiente Periglacial (de aquí en adelante “Ley de medida adicional de protección ambiental, el cese,
Glaciares”). Para fundar su pedido de nulidad, la o el traslado. La nueva regulación afectaba de este
311
modo los derechos adquiridos de exploración y inventario provincial de glaciares, la ley 8144 de
explotación minera obtenidos a través de la protección de glaciares locales, y su decreto
aprobación por parte del Honorable Consejo de reglamentario 899/2010.
Minería de San Juan (declaración de impacto III) Que el Juez Federal de San Juan dictó
ambiental emitida en la resolución 371-HCM-03, una medida cautelar por la cual suspendió la
del 3 de noviembre de 2003, y sus actualizaciones aplicación de los artículos 2°, 3°, 5°, 6°, 7°, y 15 de
en las resoluciones 062-SEM-2007 y 057-SEM- la Ley de Glaciares para el ámbito del
2009). emprendimiento “El Veladero” al suponer que la
II) Que la Provincia de San Juan solicitó Ley de Glaciares creaba “un estado de
intervenir en el proceso como litisconsorte activo intranquilidad e incertidumbre para los
(fs. 149/212). Coincidió con la actora en cuanto representantes de la empresa actora por cuanto se
pretendía que se declare la nulidad de la Ley de vería afectado el patrimonio y los derechos
Glaciares por haber sido sancionada al margen del adquiridos de Minera Gold S.A.”. Más tarde, el juez
procedimiento legislativo que establece la aceptó la intervención de la provincia, y se declaró
Constitución Nacional. También en cuanto alegó incompetente (fs. 98/102, 217/219).
que las señaladas disposiciones de la Ley de IV) Que esta Corte Suprema de Justicia de
Glaciares violan los artículos 41 y 124 de la la Nación resolvió declarar su competencia
Constitución Nacional. originaria; ordenó el traslado de la demanda al
Explicó que el artículo 41 deslindó la Estado Nacional, y revocó la medida cautelar
competencia en materia ambiental entre el Estado dictada por el Juez Federal. Para hacerlo, por
Federal y las provincias de forma tal que el remisión a lo decidido en la causa CSJ 140/2011
Congreso Nacional únicamente puede regular los (47-B)/ CS1 “Barrick Exploraciones Argentinas
presupuestos mínimos, pero no puede dictar “una S.A.”, consideró que esa decisión suspendía la
ley ordinaria que regule la totalidad de la materia” aplicación de la ley con un fundamento
(fs. 157 vta.). Sostuvo que la Ley de Glaciares contradictorio, pues por un lado sostenía que la
define el ambiente glaciar y periglacial de forma ley de glaciares contenía “una definición amplia,
demasiado amplia y prohíbe de manera absoluta imprecisa” que creaba el señalado estado de
ciertas actividades como la minería. intranquilidad e incertidumbre; pero por el otro
De esta interpretación, la Provincia de San lado suspendía su aplicación lo que neutralizaba
Juan concluyó que el Estado Nacional excedió los precisamente los procedimientos establecidos por
presupuestos mínimos, y “no ha dejado espacio la propia ley para generar la precisión que
alguno” para la legislación local (fs. 162 vta.). requerían los peticionantes (fs. 408 y 460).
Respecto del artículo 124 de la Constitución V) Que al contestar demanda el Estado
Nacional entendió que el Estado Nacional tiene Nacional sostuvo “de manera preliminar” que el
prohibido disponer o gestionar recursos que planteo de las actoras resultaba abstracto porque
pertenecen a las provincias sin su consentimiento. sus derechos subjetivos no habían sido vulnerados,
En su concepto, la Ley de Glaciares colisiona con ya que no existía un acto concreto de ejecución de
los artículos 113, 117, y 118 de la Constitución de la Ley de Glaciares respecto de ellas y que ello
San Juan e interfiere por lo tanto con la forma en impedía la intervención del Poder Judicial (fs.
que la provincia ha resuelto gestionar sus recursos 915/982 en especial fs. 915/919). Explicó que las
naturales propios a través de la confección de un demandantes no aportaron ningún elemento que
312
“permita inferir la vinculación existente entre la aprobado en ambos recintos (fs. 935/939). En
tacha de inconstitucionalidad que formulan y su cuanto a la inconstitucionalidad de las normas
situación concreta” (fs. 917 vta.). Para demostrar señaladas de la Ley de Glaciares, la demandada
la mera “especulación teórica” que traducía la alegó que ellas constituyen el presupuesto mínimo
demanda, hizo notar que al tiempo en que ambiental y que no violan la autonomía provincial,
contestaba la demanda la actividad minera de las por lo que se encuentran al amparo de los
concesionarias se encontraba en pleno desarrollo artículos 41, 124, y 75, inciso 12 de la Constitución
(fs. 917 vta.). Nacional. En este sentido, explicó cómo el artículo
Respecto de la vía elegida, alegó que la 11 de esa ley 26.639 resguarda la jurisdicción local
acción declarativa no era la vía procedente ya que para establecer las sanciones a su incumplimiento,
no se reunían los recaudos para su admisibilidad. y que la norma no configura una prohibición
Desde su perspectiva, la falta de concreción de un absoluta y persecutoria de la actividad minera sino
agravio discernible en la demanda obturaba que se limita a restringir la actividad económica
lógicamente también la procedencia de la acción que pueda afectar el recurso hídrico protegido
declarativa. En suma, concluyó que las dependiendo del lugar en el que se emplace y
litisconsortes no podían acreditar un caso atendiendo a la previa determinación de la
justiciable toda vez que la mera entrada en autoridad de aplicación.
vigencia de la ley y la creación de un órgano de Agregó que no puede configurarse la
aplicación no les generaba ningún perjuicio (fs. 920 violación a un derecho adquirido cuando el propio
vta.). Seguidamente contestó los planteos de Código de Minería dictado al amparo del artículo
fondo de la demanda. 75, inciso 12 de la Ley Suprema prevé que las
Señaló que el cuestionamiento de nulidad explotaciones deben sujetarse a las reglas de
en base a los defectos alegados en el proceso conservación del ambiente (artículo 232 del
legislativo de sanción de la Ley de Glaciares no Código de Minería entre otros citados, fs. 974
podía prosperar, pues ese procedimiento es ajeno vta.).
a las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
Resaltó que ello era notorio en el caso, ya que los VI) Que las actoras contestaron los
senadores habían evaluado y resuelto de manera respectivos traslados conferidos con motivo de la
fundada la eliminación de un artículo. defensa preliminar concerniente al carácter
Observó además que el artículo suprimido abstracto de la demanda. La concesionaria indicó
del proyecto de ley implicaba prohibiciones más que al tratarse de una acción declarativa no se
gravosas para las concesionarias que aquellas requiere la existencia de un daño concreto sino de
restricciones obrantes finalmente en el texto un peligro cierto e inminente de que este se
aprobado. Indicó que en el trámite legislativo la producirá. Agregó que de haberse configurado un
Cámara de Senadores había aprobado las perjuicio, habría solicitado una reparación en lugar
modificaciones a su proyecto, a excepción del de una declaración de inconstitucionalidad.
artículo eliminado, con la misma mayoría que lo Remarcó que la provincia ya había confeccionado
había hecho la cámara revisora. su propio inventario de glaciares el cual había sido
Por último, alegó que el artículo eliminado, remitido al Estado Federal “a fin de adelantar el
que constituía además una disposición transitoria, cumplimiento del inventario que el ente nacional
no alteraba el espíritu del proyecto de ley debe efectuar de acuerdo a la ley de presupuestos
313
mínimos” (fs. 1062) y solicitaron que el Estado Considerando: Que las cuestiones
Nacional informara acerca del estado de avance de debatidas en esta causa son sustancialmente
ese relevamiento (fs. 1065 vta.). Por su parte, la análogas a las examinadas en la causa CSJ
Provincia de San Juan contestó que experimentaba 140/2011 (47-B)/CS1 “Barrick Exploraciones
un daño actual en tanto la mera sanción de la Ley Argentinas S.A. y otro c/ Estado Nacional s/ acción
de Glaciares configura un avance de la Nación declarativa de inconstitucionalidad”, voto del juez
sobre facultades propias de la provincia (fs. Rosenkrantz, sentencia de la fecha, a cuyos
1067/1090). fundamentos cabe remitir a fin de evitar
VII) Que el Estado Nacional acompaña un reiteraciones.
informe técnico del área de la Dirección de Gestión Por ello, se resuelve:
Ambiental de los Recursos Hídricos y Acuáticos I) Rechazar la demanda interpuesta por
sobre el estado de avance del Inventario Nacional Minera Argentina Gold S.A., con costas.
de Glaciares (fs. 1106/1125). II) Rechazar la demanda interpuesta por la
VIII) Que finalmente la concesionaria Provincia de San Juan, con costas en el orden
presentó un escrito en el que amplió los causado (artículo 1° del decreto 1204/2001).
fundamentos relativos a la existencia del caso Notifíquese y, oportunamente, archívese.
judicial a raíz de la culminación del Inventario Carlos Fernando Rosenkrantz.
Nacional de Glaciares (fs. 1138/1151).
Considerando: Que las cuestiones Voto de la Señora Vicepresidenta Doctora
planteadas resultan sustancialmente análogas a las Doña Elena I. Highton de Nolasco
examinadas y resueltas por esta Corte en la causa Considerando: Que las cuestiones
CSJ 140/2011 (47-B)/CS1 “Barrick Exploraciones planteadas resultan sustancialmente análogas a las
Argentinas S.A. y otro c/ Estado Nacional s/ acción examinadas y resueltas en el día de la fecha por
declarativa de inconstitucionalidad”, sentencia de este Tribunal en la causa CSJ 140/2011 (47-B)/CS1
la fecha, a cuyos fundamentos y conclusiones “Barrick Exploraciones Argentinas S.A. y otro c/
corresponde remitir en razón de brevedad y con el Estado Nacional s/ acción declarativa de
propósito de evitar repeticiones innecesarias. inconstitucionalidad”, (voto de la jueza Highton de
Por ello se resuelve: Nolasco), a cuyos fundamentos y conclusiones
I) Rechazar la demanda interpuesta por corresponde remitir en razón de brevedad, con el
Minera Argentina Gold S.A. Con costas. propósito de evitar repeticiones innecesarias.
II) Rechazar la demanda interpuesta por la Por ello, se resuelve:
Provincia de San Juan, con costas en el orden I) Rechazar la demanda interpuesta por
causado (artículo 1° del decreto 1204/2001). Minera Argentina Gold S.A. Con costas.
Notifíquese y, oportunamente, archívese. II) Rechazar a demanda interpuesta por la
Carlos Fernando Rosenkrantz (según su Provincia de San Juan. Con costas en el orden
voto)– Elena I. Highton de Nolasco (según su voto)- causado (artículo 1° del decreto 1204/01).
Juan Carlos Maqueda - Ricardo Luis Lorenzetti - Notifíquese y, oportunamente, archívese.
Horacio Rosatti. Elena I. Highton de Nolasco.
Voto del Señor Presidente Doctor Don
Carlos Fernando Rosenkrantz
314
MINERA SAN JORGE Y OTRO C/

de la Constitución Nacional, entendiendo que en este
aspecto la ley adolece de una gran indeterminación.
GOBIERNO. DE LA PROVINCIA
MENDOZA S/ ACCIÓN DICTAMEN
INCONSTITUCIONALIDAD SupremaCorte
8 de Noviembre de 2019 A fs. 491/498 de los autos principales (a

Procuración General de la Nación. cuya foliatura se referirán las siguientes citas, salvo
Provincia de Mendoza. cuando se indique otro expediente), la Suprema
Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza -Sala
Segunda-, rechazó la acción de
inconstitucionalidad promovida por Minera San
SINTESIS DEL DICTAMEN Jorge S.A. titular de derechos mineros de
exploración y explotación en dicha provincia- con
La empresa Minera San Jorge, titular de el objeto de impugnar la validez de la ley local
derechos mineros de exploración y explotación en la 7722, en cuanto dispone prohibir el uso de
provincia de Mendoza, interpone recurso de Queja
cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y otras
Extraordinaria ante la Corte Suprema de Justicia de la
sustancias tóxicas similares en los procesos
Nación por rechazo de Recurso Extraordinario contra la
sentencia de la Suprema Corte de Justicia de la mineros metalíferos de cateo, prospección,
Provincia de Mendoza -Sala Segunda-, que rechazó la exploración, explotación e industrialización de
acción de inconstitucionalidad, mediante la cual la minerales metalíferos obtenidos mediante
empresa impugna la validez de la ley local 7722, en cualquier método extractivo (art. 1º), imponer la
cuanto dicha normativa dispone prohibir el uso de obligación de tramitar en un plazo de treinta (30)
cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y otras sustancias días el "informe de partida" que establece el art.
tóxicas similares en los procesos mineros metalíferos de 24 del decreto 2109/94 (art. 2°) y someter la
cateo, prospección, exploración, explotación e Declaración de Impacto Ambiental (DIA) obtenida
industrialización de metalíferos obtenidos mediante a la ratificación del Poder Legislativo de la
cualquier método extractivo (art. 1º), imponer la
provincia (art. 3°).
obligación de tramitar en un plazo de treinta (30) días
Para así decidir, el juez Mario Adaro -a cuyo
el "informe de partida" que establece el art. 24 del
decreto 2109/94 (art. 2') y someter la Declaración de voto adhirió el juez Omar Palermo- remitió al fallo
Impacto Ambiental (DIA) obtenida, a la ratificación del plenario dictado por la Suprema Corte de
Poder Legislativo de la provincia (art. °3). Mendoza en la causa "Minera del Oeste S.R.L. y
La Procuración dictamina que corresponde Otro c/ Gbno. de la Provincia pi acción
declarar admisible el recurso extraordinario y confirmar inconstitucionalidad" (L.S. 492-185).
la sentencia apelada aunque parcialmente por El juez Adaro sostuvo que debía
considerar que la prohibición de "otras sustancias considerarse que la prohibición del arto l° de la ley
tóxicas similares" que establece la ley 7722 se aparta 7722 estaba referida al empleo de las sustancias
del principio de legalidad que surge de los arts. 18 y 19 taxativamente allí enunciadas, esto es, al cianuro,
mercurio y ácido sulfúrico, y que tal prohibición
315
extendida "a otras sustancias tóxicas similares" especial importancia en la provincia; 3. la ley sólo
padecía de una imprecisa redacción técnica prohíbe la utilización de mercurio, cianuro y ácido
legislativa. Asimismo, entendió que lo dispuesto en sulfúrico en el desarrollo de la actividad minera
el arto 3° de la ley, por un lado, afectaba la vía metalífera y la prohibición de dichas sustancias no
recursiva administrativa del interesado y, por el importa una prohibición del ejercicio de la
otro, que las facultades allí atribuidas al Poder actividad minera metalífera, sino un desarrollo
Legislativo interferían con las del Poder Ejecutivo sostenible o sustentable de la actividad en un
asignadas por el arto 128, inc. 1° de la Constitución marco de responsabilidad social empresaria; 4.
Provincial, afectando el diseño constitucional en su nadie tiene derechos irrevocablemente adquiridos
clásica división de poderes. cuando lo que está en juego es la peligrosidad de
De todos modos, concluyó que una actividad que afecta la salud pública y el
correspondía el rechazo de la demanda, ya que el medio ambiente (en especial el recurso hídrico);
fallo plenario de la Suprema Corte citado resultaba 5. el arto 2° estipula un régimen de adecuación
imperativo aplicarlo al caso, sin que la actora, por respecto de la actividad vigente, esto es, que los
otra parte, hubiera acreditado en esta causa titulares de las concesiones mineras en curso
recaudos relevantes para tachar de cumplan con la nueva legislación y los niveles de
inconstitucional a la ley 7722. protección ambiental allí dispuestos. El texto
En la aludida sentencia plenaria la mayoría resulta razonable, compatible y adecuado a los
de los magistrados se pronunció por la principios establecidos en la Constitución Nacional
constitucionalidad de la ley 7722, esgrimiendo y a los textos internacionales a ella incorporados;
sucintamente los argumentos que se señalan a 6. el art. 3° establece que la DIA es un acto
continuación. preparatorio que produce efectos jurídicos sólo
El juez Jorge Horacio Nanclares sostuvo con la ratificación de la Legislatura provincial. Cita
que: 1. la ley 7722 fue dictada dentro de las otros ejemplos en los que el requerimiento
competencias propias del legislador provincial, ratificatorio es solicitado por la ley, como el caso
según los términos de los arts. 41 y 124 de la de las leyes 8051 de Ordenamiento Territorial y
Constitución Nacional y 233 del Código de Minería Uso del Suelo y el de la ley 5507 de Concesión de
y de los instrumentos internacionales que cita, así Servicios Públicos.
como en cumplimiento de los principios de Los doctores Herman Amilton Salvini y
razonabilidad y complementariedad. Por su parte, Pedro Jorge Llorente adhirieron al voto del doctor
dijo que no advertía incompatibilidad con los Nanclares, aunque el segundo con algunas
fundamentos de la sentencia de la Corte Suprema apreciaciones particulares.
"Villivar" (Fallos: 330: 1 791), como tampoco Los doctores Julio Ramón Gómez, Ornar
violación al principio de igualdad, al derecho de Alejandro Palermo y Alejandro Pérez Hualde
propiedad, ni de ejercer industria lícita; 2. dicha también integraron el voto mayoritario, pero
ley tiene por objeto proteger el recurso hídrico en votaron por sus propios fundamentos.
los procesos mineros metalíferos y el derecho de El juez Julio Ramón Gómez: 1. destacó, al
acceso al agua es un derecho humano igual que el doctor Palermo, el fallo "Cemincor"
fundamental que goza de alta protección tanto en dictado por el Tribunal Superior de la Provincia de
el ámbito constitucional interno como en el plano Córdoba sobre la misma problemática, en el cual
internacional, siendo, además, un recurso de se declaró la constitucionalidad de la ley de esa
316
provincia 9526, en cuanto allí se habían industriales sobre los cuales la provincia ejerce su
demostrado los altos niveles de riesgo que control efectivo; 2. agregó, con respecto a lo
presentaba la actividad minera metalífera a cielo dispuesto en el art. 3 ° de la ley 7722, que
abierto en relación a otras industrias y que se históricamente los procesos de reforma
distinguía por su intrínseca peligrosidad; 2. constitucional de Mendoza habían atribuido a la
ponderó la prueba producida en la causa, a los Legislatura provincial facultades más amplias que
fines de determinar que las sustancias tóxicas que las acordadas por la Constitución Nacional al
prohíbe la ley mendocina en la actividad minera Congreso de la Nación, y que la "ratificación" de la
metalífera a cielo abierto son peligrosas para el Legislatura tenía la naturaleza de una
ambiente, tales como los informes del "aprobación", lo cual no era irrazonable, toda vez
Departamento General de Irrigación, de la que en el caso se trataba de la protección de las
Dirección de Saneamiento y Control Ambiental y aguas y de sus fuentes.
del CONICET-CCT Mendoza; 3. afirmó, El juez Adaro votó en disidencia parcial, al
sustentando su decisión en un estudio de la entender que la ley 7722 era constitucional a
Universidad de Bolonia, que no existe otra excepción del primer párrafo de su arto 3°, en lo
actividad semejante en el mercado como la restante adhirió al criterio de la mayoría. Los
actividad minera metalífera a cielo abierto -sobre argumentos que esgrimió fueron: 1. las sustancias
la base de la extracción por lixiviación- que utilice descriptas por el legislador son tóxicas y, por lo
de igual forma esas sustancias químicas prohibidas tanto, peligrosas, puesto que están incluidas en el
y que produzca tan altos impactos ambientales anexo 1 de la ley 24.051 de Residuos Peligrosos, a
como ésta; 4. en cuanto al art. 3º, sostuvo que la la que la Provincia de Mendoza adhirió por la ley
DIA es un acto administrativo complejo que 5917; 2. advirtió que la ley 7722, en cuanto
necesita de la ratificación de la Legislatura amplió la prohibición dispuesta expresamente
provincial para obtener eficacia. para el cianuro, mercurio y ácido sulfúrico a "otras
El juez Omar Alejandro Palermo agregó que sustancias tóxicas similares", resultaba
la ley se apoya en el principio precautorio a fin de discriminatoria si se interpretaba que dicha
obtener la preservación del recurso hídrico frente prohibición sólo estaba destinada al desarrollo de
a la permisión de la actividad minera metalífera, la minería metalífera y no se aplicaba a todas las
ante la incerteza científica de los eventuales daños actividades que podían utilizarlas, por lo cual debía
que dicha actividad puede generar, pues tiene una entenderse por "tóxicas" solamente a las tres
peligrosidad intrínseca y presupone la afectación sustancias concretamente descriptas. 3.
del medio ambiente con alto impacto durante su Consideró que resultaba inconstitucional el
desarrollo, a la vez que importa una concentración requisito de ratificación de la DIA para los
y manejo de volúmenes de material minero y de proyectos de minería metalífera obtenidos de las
procesos químicos muy superiores en todos los fases de cateos, prospección, exploración,
órdenes relativos a la gestión de yacimientos (citó explotación o industrialización, al entender que el
también el fallo "Cemincor" del Superior Tribunal legislador se había arrogado una facultad
de Justicia de Córdoba). discrecional y exorbitante, de la zona de reserva
El juez Alejandro Pérez Hualde: 1. sostuvo de la Administración, no prevista en la
que no se había logrado demostrar un tratamiento Constitución. Advirtió, además, que al no haberse
desigual o injusto respecto de otros sectores fijado un plazo para que se expidiera la Legislatura
317
sobre la DIA -emitida por la autoridad Legislatura provincial por resolución 512/11 de
competente- dejaba un vacío normativo que manera totalmente infundada, lo cual produce una
generaba múltiples opciones de interpretación violación a su derecho de defensa y a la garantía
debido a la imprevisibilidad e incerteza con del debido proceso (art. 18 de la Constitución
respecto a su aplicación, provocando inseguridad Nacional) .
jurídica. Sostiene que la Suprema Corte, al dictar la
II Disconforme, Minera San Jorge S.A. sentencia individual, omitió el análisis de prueba
interpuso el recurso extraordinario federal de fs. esencial y relevante, como los informes de los
509/528 que, denegado a fs. 569/575, origina la organismos provinciales, tales como los emitidos
presente queja. por el Departamento General de Irrigación, el
Afirma, en lo sustancial, que existe cuestión Consejo Profesional de Geólogos e Ingenieros y la
federal en virtud de que se han cuestionado los Dirección de Saneamiento y Control Ambiental de
arts. l°, 2° Y 3° de la ley provincial 7722 por la Secretaría de Ambiente, obrantes a fs. 303/304,
considerarlos contrarios a los arts. 14, 16 Y 17 de 217/295, 309/313 y 314/329; así como también la
la Constitución Nacional y al Código de Minería de transcripción taquigráfica de la sesión legislativa
la Nación, y la resolución de la Suprema Corte ha en la cual se rechazó la ratificación de la DIA, sin
sido a favor de su constitucionalidad. ninguna razón técnica o científica que lo justificara
Arguye que la prohibición de utilizar (v. fs. 172/214).
determinadas sustancias químicas en los procesos Concluye así, que los magistrados
mineros metalíferos implica lisa y llanamente la formularon consideraciones dogmáticas,
restricción absoluta de sus derechos de propiedad desvinculadas de los hechos y las circunstancias
y a ejercer una industria lícita, se viola el principio del caso, con lo cual la fundamentación del
de igualdad ante la ley y de igualdad de trato, ya pronunciamiento es aparente y no logra dar una
que dichas sustancias están sólo prohibidas para la respuesta adecuada ni debidamente fundada al
minería metalífera y no para el resto de las planteamiento efectuado.
actividades mineras e industriales, y que la III. Considero que el recurso extraordinario
provincia nunca demostró cuál es el criterio de interpuesto es formalmente admisible, toda vez
razonabilidad adoptado para efectuar dicha que se ha puesto en tela de juicio la validez de una
distinción. norma provincial, la ley 7722, bajo la pretensión
Alega que la sentencia también es de ser contraria a la Constitución Nacional y al
arbitraria, puesto que la Suprema Corte se Código de Minería, y la decisión del superior
pronunció omitiendo considerar la prueba tribunal de la causa ha sido favorable a la validez
producida en la causa, la cual resulta conducente e de la legislación provincial (art. 14, inc. 2°, de la ley
insoslayable, puesto que intentó demostrar la 48).
inocuidad de las sustancias prohibidas cuando su Además, estimo conveniente tratar de
uso y disposición es controlado, según las normas manera conjunta lo atinente al recurso
que regulan la actividad, y su cotidiano uso por extraordinario y al de queja en tanto las
otras industrias. Añade que tampoco se tuvo en impugnaciones referidas a la alegada arbitrariedad
cuenta el hecho nuevo denunciado pues, luego de y a la cuestión federal, son dos aspectos que
obtener la DIA por los organismos técnicos guardan entre sí estrecha conexidad (confr.
legalmente autorizados, ésta fue rechazada por la doctrina de Fallos: 321:2764 y 323:1625).
318
mediante el empleo de cianuro y mercurio (v.

IV. Ante todo, a mi juicio, corresponde proyecto de ley 7722, H. Senado de Mendoza,
destacar que la Provincia de Mendoza sancionó la expte. 50.031/05).
ley 7722 en ejercicio de facultades ambientales en De este modo, por tratarse de un tema
complemento de las normas nacionales que derivado del poder de policía ambiental, de
protegen el ambiente en lo que a la actividad seguridad y salubridad, aparecen en escena
minera se refiere, ello, sin alterar las competencias atribuciones del gobierno nacional y de las
ejercidas por el Estado Nacional para dictar los autoridades provinciales en el marco de las que se
códigos de fondo en los términos del arto 75 inc. denominan facultades concurrentes, las cuales se
12 de la Constitución Nacional. evidencian cuando esas potestades pueden
En efecto, el Tribunal tiene dicho que ejercerse conjunta y simultáneamente sobre un
corresponde reconocer a las autoridades locales la mismo objeto o una misma materia, sin que de tal
facultad de aplicar los criterios de protección circunstancia derive violación de principios o
ambiental que consideren conducentes para el precepto jurídico alguno. No cabe, pues,
bienestar de la comunidad para la que gobiernan, desconocer las facultades que en el derecho
así como valorar y juzgar si los actos que llevan a ambiental competen a cada uno de los estados.
cabo sus autoridades, en ejercicio de poderes Es así que en el reparto de competencia
propios, afectan el bienestar perseguido, pues si que surge de la Constitución Nacional, el arto 233
bien la Constitución Nacional establece que le del Código de Minería (CM) dispone que los
cabe a la Nación "dictar las normas que contengan mineros pueden explotar sus pertenencias
los presupuestos mínimos de protección", libremente, sin sujeción a otras reglas que las de
reconoce expresamente la jurisdicción local en la seguridad, policía y conservación del ambiente. La
materia (art. 41, tercer párrafo; Fallos: 329:2280 y protección del ambiente y la conservación del
331:699). patrimonio natural y cultural en el ámbito de la
En tales condiciones, la Nación legisla las actividad minera quedarán sujetas a las
pautas mínimas de protección y, al ser esta una disposiciones de la Sección Segunda del Título
facultad compartida por su objeto, la autoridad pertinente y a las que oportunamente se
provincial ejerce la porción del poder estatal que establezcan en virtud del arto 41 de la
le corresponde con base constitucional; extremo Constitución Nacional.
que implica que la provincia en su ámbito propio De allí que, si bien la exploración y
realiza en plenitud una atribución que traduce un explotación del oro y cobre es una actividad lícita y
grado de valoración con relación al fin especial de de libre ejercicio, tal como surge de los arts. 1°, 2°
carácter preventivo que persigue, la protección del Y 3° del Código de Minería, ello debe hacerse con
medio ambiente (Fallos: 338:1183). sujeción a las reglas de seguridad, policía y
La Provincia de Mendoza, mediante la ley conservación del ambiente (conf. arto 233 del CM
7722, adoptó diversas medidas con la finalidad de cit.), cuya autoridad de aplicación serán aquellas
proteger sus recursos naturales, en particular sus que las provincias determinen en el ámbito de su
recursos hídricos. Los antecedentes jurisdicción (art. 250 del CM).
parlamentarios que la precedieron dan cuenta de De ello pueden extraerse dos conclusiones.
ello al aludir a la alta toxicidad y reactividad En primer lugar, que la Provincia de Mendoza,
natural que provoca la minería a cielo abierto mediante la ley 7722, ha ejercido sus
319
competencias constitucionales sin avanzar sobre pasado, sino, y fundamentalmente, a promover

las facultades exclusivas del Congreso de la Nación una solución enfocada en la sustentabilidad futura,
para dictar el Código de Minería (conf. arts. 19, 31 para la cual se exige una decisión que prevea las
y 75 inc. 12 de la Constitución Nacional), consecuencias que de ella se derivan". El ambiente
complementando y estableciendo mayores -ha dicho el Tribunal- "no es para la Constitución
exigencias o requisitos en materia ambiental que Nacional un objeto destinado al exclusivo servicio
los previstos en la legislación nacional 25.675 -Ley del hombre, apropiable en función de sus
General del Ambiente- y la Sección Segunda del necesidades y de la tecnología disponible, tal como
Título XIII "De la protección ambiental para la aquello que responde a la voluntad de un sujeto
actividad" del Código de Minería, incorporada por que es su propietario (Fallos: 340:1695, cons. 5º) “.
la ley 24.585 (conf. doctrina de Fallos: 330:1791, Respecto del acceso al agua potable,
votos de los doctores Lorenzetti, Fayt y Petracchi) . también en el caso "Barrick" citado, la Corte aclaró
En segundo lugar, y de modo contrario a lo que es un derecho cuya tutela implica modificar
que sostiene la apelante, de la confrontación de la una visión según la cual "la regulación jurídica del
ley 7722 con las finalidades perseguidas por el agua se ha basado en un modelo antropocéntrico,
ordenamiento jurídico señalado no surge que, en que ha sido puramente dominial al tener en cuenta
el ejercicio de tal competencia, la Provincia haya la utilidad privada que una persona puede obtener
sancionado, en términos generales, una ley de ella o bien en función de la utilidad pública
irrazonable. identificada con el Estado ... El paradigma jurídico
Para ello basta atender a los principios que ordena la regulación del agua es eco-céntrico,
enunciados por la Corte en la materia, en o sístémico, y no tiene en cuenta solamente los
particular en sus pronunciamientos más recientes intereses privados o estaduales, sino los del mismo
de Fallos: 342: 917 ("Barrick") y 1203 ("Majul") que sistema, como bien lo establece la ley general del
resultan aplicables al sub lite. ambiente (Fallos: 337:1361 y 340:1695)" (v. Fallos:
En el primero de ellos, el Tribunal señaló 342:917, cons. 17).
que cuando existen derechos de incidencia A su vez en el precedente de Fallos:
colectiva atinentes a la protección del ambiente, 342:1203 ("Majul"), la Corte indicó que en los
en especial -como en el caso- de los recursos procesos donde se debate este tipo de conflictos
hídricos, la hipotética controversia no puede ser debe tomarse en cuenta el principio in dubio pro
atendida como la mera colisión de derechos natura que establece que "en caso de duda, todos
subjetivos, pues la caracterización del ambiente los procesos ante tribunales, órganos
como "un bien colectivo, de pertenencia administrativos y otros tomadores de decisión
comunitaria, de uso común e indivisible" cambia deberán ser resueltos de manera tal que
sustancialmente el enfoque del problema (Fallos: favorezcan la protección y conservación del medio
340:1695 y 329:2316), que no solo debe atender a ambiente, dando preferencia a las alternativas
las pretensiones de las partes. La calificación del menos perjudiciales. No se emprenderán acciones
caso exige entonces "una consideración de cuando sus potenciales efectos adversos sean
intereses que exceden el conflicto bilateral para desproporcionados o excesivos en relación con los
tener una visión po1icéntrica, ya que son beneficios ... derivados de los mismos (Declaración
numerosos los derechos afectados. Por esa razón, Mundial de la Unión Internacional para la
la solución tampoco puede limitarse a resolver el Conservación de la Naturaleza -UICN- , Congreso
320
Mundial de Derecho Ambiental de la UICN, lixiviación, el empleo de sustancias como el

reunido en la Ciudad de Río de Janeiro en abril de cianuro, el mercurio y el ácido sulfúrico pueden
2016)". ocasionar daños ambientales y al ser humano, en
Con respecto al específico tema hídrico de forma directa e indirecta. También los informes de
modo indicativo también para los magistrados, la Dirección de Saneamiento y Control Ambiental y
advirtió V. E. en ese fallo que, en caso de incerteza, el técnico-científico del CONICET-CCT Mendoza,
el principio in dubio pro agua, consistente con el que dio cuenta de que si bien todas las actividades
principio in dubio pro natura, establece que las contaminantes son negativas a los fines de la
controversias ambientales y de agua deberán ser preservación de la calidad del recurso hídrico,
resueltas en los tribunales, y las leyes de aplicación aquellas que se desarrollan en las partes altas de
interpretadas del modo más favorable a la las cuencas son potencialmente más peligrosas, ya
protección y preservación de los recursos de agua que en caso de producir contaminación sus efectos
y ecosistemas conexos (UICN. Octavo Foro se trasladan aguas abajo, impactando sobre el
Mundial del Agua. Brasilia Declaration of Judges on resto de la cuenca (v. voto del doctor Julio R.
Water Justice. Brasilia, 21 de marzo de 2018) (v. Gómez en la causa cit., fs. 25 vta. del cuaderno de
cons. 13). queja).
Sobre la base de tales principios, entiendo V.E. ha expresado que es improcedente el
que las críticas del apelante en este punto recurso extraordinario si se ha omitido cuestionar
constituyen meras discrepancias con la resolución otras afirmaciones del juez que alcanzan para
que adoptó la Corte local sobre la razonabilidad de sustentarlo como acto jurisdiccional válido (Fallos:
la ley si se pondera que la finalidad de la norma es 308: 2262). Así ocurre en el caso en que la actora
resguardar derechos que cuentan con especial no se hace cargo de rebatir los sólidos
tutela constitucional e internacional, como el fundamentos de la sentencia plenaria que dan
derecho al medio ambiente sano y equilibrado y el cuenta de la peligrosidad de las sustancias
principio in dubio pro agua señalado, por lo que prohibidas por la ley 7722 mencionados
los agravios de la apelante sólo traducen su anteriormente.
desacuerdo con el criterio interpretativo adoptado Desde otra perspectiva, cabe desestimar la
por el tribunal quien ha realizado una adecuada arbitrariedad que la apelante endilga al
ponderación del fin previsto por el legislador. pronunciamiento dictado en esta causa por
Ello, máxime aun si se advierte que el haberse omitido evaluar prueba esencial y
superior tribunal en su sentencia plenaria (conf. relevante para resolverla, como son los informes
"Minera del Oeste S.R.L. y Otro c/ Gbno. de la del Departamento General de Irrigación provincial,
Provincia pi acción inconstitucionalidad" L.S. 492- del Consejo Profesional de Geólogos e Ingenieros
185, agregado a fs. 7/61 del cuaderno de queja) provincial y de la Dirección de Saneamiento y
tomó en cuenta informes de diversa índole que Control Ambiental de la Secretaría de Ambiente
exponen los riesgos de utilización de provincial, así como la transcripción taquigráfica
procedimientos químicos de lixiviación mediante de la sesión legislativa en la cual se rechazó la
sustancias disolventes con potencialidad nociva, ratificación de la DIA emitida para el proyecto de la
tal como el informe del Departamento General de actora.
Irrigación de Mendoza del cual surge que, en el Así lo estimo, a poco que se repare que el a
proceso industrial de extracción de minerales por quo sí tomó en cuenta dichos informes de
321
conformidad a lo expuesto en su sentencia de fs. preocupaciones primordiales de las minas en las que se
491/498 (en especial v. fs. 494) y consideró que no utiliza la extracción por lixiviación. Se han documentado
se habían acreditado recaudos relevantes para los efectos perjudiciales del cianuro en los peces, la vida
tachar la constitucionalidad de la ley 7722. silvestre y los humanos" (fs. 281). Añade el informe los
impactos asociados a la vida silvestre y las aguas, al
Cabe recordar que en la jurisprudencia de
indicar que "aunque son rentables para las compañías
la Corte los agravios referidos al modo en que el
míneras, las minas que utilizan la extracción por
tribunal efectuó la valoración de las circunstancias lixiviación con cianuro son bombas de tiempo para el
fácticas probadas en el expediente no suscitan medio ambiente ... " (fs. 282). Explica los dos
cuestión que deba ser atendida por la vía del accidentes propios de la minería de oro por
recurso extraordinario en razón del carácter lixiviación con cianuro: los escapes del cianuro por
excepcional de la doctrina de la arbitrariedad la rotura de las geomembranas y el desborde de
(Fallos: 303:436). Además, es sabido que los los embalses de almacenamiento, indicando que
magistrados no están obligados a seguir a las "la solución que se derrama puede ser suficiente
partes en todas sus argumentaciones ni a para matar peces y otras formas de vida acuática,
ponderar una por una exhaustivamente todas las o para contaminar recursos de agua potable" (f s.
pruebas incorporadas a la causa, sino sólo aquellas 284).
estimadas conducentes para fundar sus En cuanto al mercurio, que también es
conclusiones (Fallos: 312:950 y sus citas). A ello utilizado en la extracción del oro, lo describe como
cabe agregar que, en la especie, la recurrente no una sustancia tóxica y contaminante, que tiene
demuestra la atingencia de los elementos que efectos nocivos y severos sobre la salud humana y
destaca con la sustancia de sus agravios, toda vez sobre el medio ambiente (fs. 285/286).
que los informes que señala como prescindidos de En relación al ácido sulfúrico, el informe
consideración por el a quo no parecen explica que su utilización es muy importante para
circunstancias susceptibles de alterar la solución la producción de cobre, ya que participa en la
alcanzada por aquél. lixiviación cuyo objeto es limpiar de impurezas y
En efecto, del informe del Departamento concentrar el contenido de cobre. El ácido
General de Irrigación obrante a fs. 217/293 surge sulfúrico, señala, es muy dañino para la vida
que hay actividades que producen mayores acuática aun en concentraciones muy bajas y muy
impactos negativos que otras y que consumen más tóxico para el ser humano. No se debe permitir
agua que otras "tal es el caso por ejemplo de la que entre en alcantarillas o fuentes de agua (fs.
actividad petrolera, minera, que son exigentes en 291/293).
consumo de agua y que además los efluentes En cuanto al informe de la Dirección de
producidos en ambas actividades si no son Saneamiento y Control Ambiental de la Secretaria
correctamente tratados y dispuestos según la de Ambiente provincial (fs. 316/323 referida al
legislación vigente, producen un impacto negativo emprendimiento de la actora señala que "el
altamente significativo, a veces con daños conjunto de documentos presentado por la
irreversibles (fs. 277). En lo que es relevante para empresa proponente del proyecto San Jorge
este caso, respecto del uso del cianuro en la minería presenta importantes omisiones I errores Y
que utiliza la extracción por lixiviación expresa que “…
contradicciones. Para la mayoría de los elementos
dada la alta toxicidad y reactividad natural del cianuro,
del ambiente tanto natural como social, los
la contención de esta sustancia es una de las
informes no permiten establecer verdaderas líneas
322
de base. El proyecto San Jorge implicaría la ejercer una industria lícita de la actora, toda vez
numerosos impactos y riesgos significativos sobre que las disposiciones de la ley 7722 no prohíben la
los diversos elementos del ambiente natural y actividad, sino que -tal como interpreta el tribunal-
social" (fs. 318). lo vedado en ella es el uso de determinadas
Por último, el hecho nuevo incorporado por sustancias (como el cianuro, el mercurio y el ácido
la actora, y que denuncia también como omitido sulfúrico) con la finalidad de proteger el recurso
por el a quo, se relaciona con la transcripción hídrico (v. fs. 495).
taquigráfica de la sesión de la Legislatura de En otro sentido, cabe descartar que resulte
Mendoza en la cual se trató el proyecto minero violatorio del principio de igualdad la prohibición
San Jorge y la DIA, luego rechazados por resolución de emplear el uso de tales sustancias para la
512 de ese cuerpo (fs. 172/214). De tal sesión actividad minera metalífera y no para el resto de
surgen las manifestaciones de varios legisladores las actividades mineras e industriales, en la medida
referidas a que el proyecto no otorga seguridad, en que aquella actividad no es equiparable, en su
puesto que tiene 141 observaciones de los desarrollo y consecuencias ambientales, a
organismos técnicos administrativos y que adolece cualquier otra.
de muchas contradicciones. V. E. desde antiguo viene sosteniendo que
El contenido de tal documentación resulta dicho principio garantiza la igualdad de trato a
concordante con las apreciaciones efectuadas por quienes se encuentran en iguales circunstancias,
el tribunal a quo sobre los graves e irreversibles de manera que cuando éstas son distintas nada
efectos que producen las condiciones técnicas de impide· un trato también diferente con tal que
explotación minera metalífera, que desarrolla la éste no sea arbitrario o persecutorio (Fallos:
actora, en el ambiente y en el agua. 301:381; 306:195; 307:906; 311:394; 318:1403;
En consecuencia, a mi entender, no se 328:1825, voto de los doctores Carlos S. Fayt y
configura la hipótesis excepcional de arbitrariedad Juan Carlos Maqueda) .
de la sentencia, toda vez que la apelante no En tal orden de ideas, la apelante reclama
demuestra que el superior tribunal haya dado un igualdad de trato con relación a otras actividades
tratamiento inadecuado a la controversia que son disímiles a la que ella desarrolla, sin tomar
suscitada, pues los informes que se dicen omitidos en cuenta que la minería metalífera, según los
de valorar por él no tienen entidad alguna para antecedentes y la prueba evaluada por el superior
modificar la solución de la causa y reafirman el tribunal de Mendoza es de alto impacto
criterio adoptado por el a quo. contaminante, lo que conlleva la razonabilidad,
V.E. ha señalado que a los fines de la como se dijo, de impedir que en ella se utilicen
adecuada fundamentación del recurso ciertas sustancias que en otros procesos
extraordinario, cuando se invoca la falta de productivos no se ponderan como de igual riesgo o
consideración de determinados elementos de peligro.
juicio, no basta con señalarlos, sino que es preciso
también demostrar su conducencia para variar el V. En sentido contrario, y sin perjuicio de lo
resultado de la cuestión (Fallos: 308:923 y 2262; expuesto, advierto que el arto lº de ley 7722, al
312:1200, entre muchos otros). prohibir en los procesos mineros metalíferos el
Asimismo, restricción de los se descarta empleo de "otras sustancias tóxicas similares", se
derechos de que la medida propiedad y a implique aparta del principio de legalidad que surge de los
323
arts. 18 y 19 de la Constitución Nacional, toda vez

que en este aspecto la ley adolece de una gran
indeterminación. La Corte ha expresado que el art.
19 de la Ley Fundamental exige que las normas
incluidas dentro de la juridicidad tengan el mayor
grado de previsión y previsibilidad posible (Fallos:
341: 1017) a fin de que cumplan con el estándar
de claridad que es exigible para que los sujetos
puedan ajustar sus respectivas conductas.
VI. Por último, entiendo que debe ser

desestimado el pedido de la actora para que se
declare la inconstitucionalidad del arto 3' de la ley
7722 -el cual dispone someter la DIA a la
ratificación del Poder Legislativo de la provincia-
sobre la base de esgrimir, únicamente, que dicho
artículo viola su derecho de defensa y la garantía
del debido proceso. Ello, pues es menester
recordar que la alegación de inconstitucionalidad
desprovista de sustento fáctico y jurídico
consistente no basta para que la Corte Suprema
ejerza la atribución que reiteradamente ha
calificado como la más delicada de las funciones
que pueden encomendarse a un tribunal de
justicia por constituir un acto de suma gravedad
que debe considerarse como ultima ratio del
orden jurídico (Fallos: 303:1708, entre muchos
otros) .
VII. Opino, por lo tanto, que corresponde

declarar admisible el recurso extraordinario y
confirmar parcialmente la sentencia apelada con la
salvedad que surge del acápite V referida a la
mención que se efectúa en la ley 7722 sobre "otras
sustancias tóxicas similares", que se considera
inconstitucional.
Buenos Aires, 8 de noviembre de 2019.
ES COPIA LAURA M. MONTI
324
parcialmente por considerar que la prohibición de

"otras sustancias tóxicas similares" que establece la ley
COGNITO LIMITED C/ 7722 se aparta del principio de legalidad que surge de
los arts. 18 y 19 de la Constitución Nacional,
GOBIERNO. DE LA PROVINCIA entendiendo que en este aspecto la ley adolece de una
gran indeterminación.
MENDOZA S/ ACCIÓN
INCONSTITUCIONALIDAD DICTAMEN
SupremaCorte
Procuración General de la Nación.
Provincia de Mendoza. I.- A fs. 970/978 de los autos principales (a
cuya foliatura se referirán, las siguientes citas), la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
Mendoza -Sala Segunda-, rechazó la acción de
SINTESIS DEL DICTAMEN
inconstitucionalidad promovida por Minera San
La empresa Minera Cognito Limited, titular de Jorge S .A. -titular de derechos mineros de
derechos mineros de exploración y explotación en la exploración y explotación en dicha provincia- con
provincia de Mendoza, interpone recurso de Queja el objeto de impugnar la validez de la ley local
Extraordinaria ante la Corte Suprema de Justicia de la
7722, en cuanto dispone prohibir el uso de
Nación por rechazo de Recurso Extraordinario contra la
sentencia de la Suprema Corte de Justicia de la
cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y otras
Provincia de Mendoza -Sala Segunda-, que rechazó la sustancias tóxicas similares en los procesos
acción de inconstitucionalidad, mediante la cual la mineros metalíferos de cateo, prospección,
empresa impugna la validez de la ley local 7722, en exploración, explotación e ,industrialización de
cuanto dicha normativa dispone prohibir el uso de metalíferos obtenidos mediante cualquier método
cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y otras sustancias extractivo (art. 1º), imponer la obligación de
tóxicas similares en los procesos mineros metalíferos de tramitar en un plazo de treinta (30) días el
cateo, prospección, exploración, explotación e "informe de partida" que establece el arto 24 del
industrialización de metalíferos obtenidos mediante decreto 2109/94 (art. 2') y someter la Declaración
cualquier método extractivo (art. 1º), imponer la de Impacto Ambiental (DIA) obtenida, a la
obligación de tramitar en un plazo de treinta (30) días
ratificación del Poder Legislativo de la provincia
el "informe de partida" que establece el art. 24 del
decreto 2109/94 (art. 2') y someter la Declaración de
(art. °3).
Impacto Ambiental (DIA) obtenida, a la ratificación del Para así decidir, el juez Mario Adaro -a cuyo
Poder Legislativo de la provincia (art. °3). voto adhirió el juez Omar Palermo- remitió al fallo
plenario dictado por la Suprema Corte de
La Procuración remite al dictamen emitido el
Mendoza en la causa "Minera del Oeste S.R.L. y
mismo día en los autos “Minera San Jorge S.A. c/
Gobierno de la Provincia de Mendoza s/ acción de
Otro c/ Gbno. de la Provincia p/ acción
inconstitucionalidad” (Pág. 316) dictamina que inconstitucionalidad" (L.S. 492-185).
corresponde declarar admisible el recurso El juez Adaro sostuvo que debía
extraordinario y confirmar la sentencia apelada aunque considerarse que la prohibición del arto l' de la ley
325
7722 estaba referida al empleo de las sustancias el ámbito constitucional interno como en el plano
taxativamente allí enunciadas, esto es, al cianuro, internacional, siendo, además, un recurso de
mercurio y ácido sulfúrico, y que tal prohibición especial importancia en la provincia; 3. la ley sólo
extendida "a otras sustancias tóxicas similares" prohíbe la utilización de mercurio, cianuro y ácido
padecía de una imprecisa redacción técnica sulfúrico en el desarrollo de la actividad minera
legislativa. Asimismo, entendió que lo dispuesto en metalífera y la prohibición de dichas sustancias no
el arto 3° de la ley, por un lado, afectaba la vía importa una prohibición del ejercicio de la
recursiva administrativa del interesado y, por el actividad minera metalífera, sino un desarrollo
otro, que las facultades allí atribuidas al Poder sostenible o sustentable de la actividad en un
Legislativo interferían con las del Poder Ejecutivo marco de responsabilidad social empresaria; 4.
asignadas por el arto 128, inc. l° de la Constitución nadie tiene derechos irrevocablemente adquiridos
Provincial, afectando el diseño constitucional en su cuando lo que está en juego es la peligrosidad de
clásica división de poderes. De todos modos, una actividad que afecta la salud pública y el
concluyó que correspondía el rechazo de la medio ambiente (en especial el recurso hídrico);
demanda, ya que el fallo plenario de la Suprema 5. el art. 2º estipula un régimen de adecuación
Corte citado resultaba imperativo aplicarlo al caso, respecto de la actividad vigente, esto es, que los
sin que la actora, por otra parte, hubiera titulares de las concesiones mineras en curso
acreditado en esta causa recaudos relevantes para cumplan con la nueva legislación y los niveles de
tachar de inconstitucional a la ley 7722. En la protección ambiental allí dispuestos. El texto
aludida sentencia plenaria la mayoría magistrados resulta razonable, compatible y adecuado a los
se pronunció por la constitucionalidad de la ley principios establecidos en la Constitución Nacional
7722, esgrimiendo sucintamente los argumentos y a los textos internacionales a ella incorporados;
que se señalan a continuación. 6. el arto 3º establece que la DIA es un acto
El juez Jorge Horacio Nanclares sostuvo preparatorio que produce efectos jurídicos sólo
que: con la ratificación de la Legislatura provincial. Cita
1. la ley 7722 fue dictada dentro de las otros ejemplos en los que el requerimiento
competencias propias del legislador provincial, ratificatorio es solicitado por la ley, como el caso
según los términos de los arts. 41 y 124 de la de las leyes 8051 de Ordenamiento Territorial y
Constitución Nacional y 233 del Código de Minería Uso del Suelo y el de la ley 5507 de Concesión de
y de los instrumentos internacionales que cita, así Servicios Públicos.
como en cumplimiento de los principios de Los doctores Herman Amilton Salvini y
razonabilidad y complementariedad. Por su parte, Pedro Jorge Llorente adhirieron al voto del doctor
dijo que no advertía incompatibilidad con los Nanclares, aunque el segundo con algunas
fundamentos de la sentencia de la Corte Suprema apreciaciones particulares.
"Villivar" (Fallos: 330: 1791), como tampoco Los doctores Julio Ramón Gómez, Omar
violación al principio de igualdad, al derecho de Palermo y Alejandro Pérez Hualde también
propiedad, ni de ejercer industria lícita; 2. dicha integraron mayoritario, pero votaron por sus
ley tiene por objeto proteger el recurso hídrico en propios fundamentos.
los procesos mineros metalíferos y el derecho de El juez Julio Ramón Gómez:
acceso al agua es un derecho humano 1. destacó, al igual que el doctor Palermo,
fundamental que goza de alta protección tanto en el fallo "Cemincor" dictado por el Tribunal Superior
326
de la Provincia de Córdoba sobre la misma El juez Alejandro Pérez Hualde: 1. sostuvo

problemática, en el cual se declaró la que no se había logrado demostrar un tratamiento
constitucionalidad de la ley de esa provincia 9526, desigual o injusto respecto de otros sectores
en cuanto allí se habían demostrado los al tos industriales sobre los cuales la provincia ejerce su
niveles de riesgo que presentaba la actividad control efectivo; 2. agregó, con respecto a lo
minera metalífera a cielo abierto en relación a dispuesto en el arto 3 ° de la ley 7722, que
otras industrias y que se distinguía por su históricamente los procesos de reforma
intrínseca peligrosidad; 2. ponderó la prueba constitucional de Mendoza habían atribuido a la
producida en la causa, a los fines de determinar Legislatura provincial facultades más amplias que
que las sustancias tóxicas que prohíbe la ley las acordadas por la Constitución Nacional al
mendocina en la actividad minera metalífera a Congreso de la Nación, y que la "ratificación" de la
cielo abierto son peligrosas para el ambiente, tales Legislatura tenía la naturaleza de una
como los informes del Departamento General de "aprobación", lo cual no era irrazonable, toda vez
Irrigación, de la Dirección de Saneamiento y que en el caso se trataba de la protección de las
Control Ambiental y del CONICET-CCT Mendoza; 3. aguas y de sus fuentes.
afirmó, sustentando su decisión en un estudio de El juez Adaro votó en disidencia parcial, al
la Universidad de Bolonia, que no existe otra entender que la ley 7722 era constitucional a
actividad semejante en el mercado como la excepción del primer párrafo de su art. 3°, en lo
actividad minera metalífera a cielo abierto -sobre restante adhirió al criterio de la mayoría. Los
la base de la extracción por lixiviación- que utilice argumentos que esgrimió fueron: 1. las sustancias
de igual forma esas sustancias químicas prohibidas descriptas por el legislador son tóxicas y, por lo
y que produzca tan al tos impactos ambientales tanto, peligrosas, puesto que están incluidas en el
como ésta; 4. en cuanto al art. 3º, sostuvo que la anexo I de la ley 24.051 de Residuos Peligrosos, a
DIA es un acto administrativo complejo que la que la Provincia de Mendoza adhirió por la ley
necesita de la ratificación de la Legislatura 5917; 2. advirtió que la ley 7722, en cuanto amplió
provincial para obtener eficacia. El juez Omar la prohibición dispuesta expresamente para el
Alejandro Palermo agregó que la ley se apoya en el cianuro, mercurio y ácido sulfúrico a "otras
principio precautorio a fin de obtener la sustancias tóxicas similares", resultaba
preservación del recurso hídrico frente a la discriminatoria si dicha prohibición sólo estaba
permisión de la actividad minera metalífera, ante destinada se al interpretaba desarrollo de que la
la incerteza científica de los eventuales daños que minería metalífera y no se aplicaba a todas las
dicha actividad puede generar, pues tiene una actividades que podían utilizarlas, por lo cual debía
peligrosidad intrínseca y presupone la afectación entenderse por "tóxicas" solamente a las tres
del medio ambiente con alto impacto durante su sustancias concretamente descriptas. 3.
desarrollo, a la vez que importa una concentración Consideró que resultaba inconstitucional el
y manejo de volúmenes de material minero y de requisito de ratificación de la DIA para los
procesos químicos muy superiores en todos los proyectos de minería metalífera obtenidos de las
órdenes relativos a la gestión de yacimientos (citó fases de cateos, prospección, exploración,
también el fallo "Cemincor" del Superior Tribunal explotación o industrialización, al entender que el
de Justicia de Córdoba). legislador se había arrogado una facultad
discrecional y exorbitante, de la zona de reserva
327
de la Administración, no prevista en la mercurio y el ácido sulfúrico en la minería

Constitución. Advirtió, además, que al no haberse metalífera, está prohibiendo la actividad, que si
fijado un plazo para que se expidiera la Legislatura bien produce impacto en el medio ambiente no es
sobre la DIA -emitida por la autoridad dañina cuando se la ejerce bajo el debido control
competente- dejaba un vacío normativo que de la autoridad ambiental.
generaba múltiples opciones de interpretación Critica la sentencia de la Suprema Corte en
debido a la imprevisibilidad e incerteza con cuanto efectuó el test de razonabilidad de la ley
respecto a su aplicación, provocando inseguridad sin fundamentos técnicos ni consideración de la
jurídica. – aplicación de las normas ambientales nacionales y
provinciales vigentes, sin considerar si existía un
II.- Disconforme, Cognito Limited interpuso "medio menos gravoso" para la actividad.
el recurso extraordinario federal de fs. 984/1003 Respecto de los arts. 2° y 3° de la ley 7722,
que, denegado a fs. 1056/1061, origina la presente transcribe sólo el tratamiento que de ellos efectúa
queja. Los recurrentes señalan que su crítica la Suprema Corte provincial.
abarca a la sentencia individual y los fundamentos Solicita, asimismo, que se declare la
de la sentencia plenaria, pues la primera es un inconstitucionalidad del art. 7º de la ley 4969 que
acto de remisión a lo decidido en la segunda. regula el funcionamiento de la Suprema Corte de
Afirman, en lo sustancial, que existe Justicia de Mendoza, en cuanto establece "[si] al
cuestión federal en virtud de que se han celebrarse el acuerdo para dictar sentencia
cuestionado los arts. 1°, 2° Y 3° de la ley provincial definitiva, cualquiera de las salas entendiera que
7.722 por considerarlos contrarios a los arts. 14, en cuanto al punto en debate puede producirse
16, 17 Y 28 de la Constitución Nacional, y la resolución contraria a la adoptada en una o más
resolución de la Suprema Corte .ha sido a favor de causas anteriores, o considerase que es
su constitucionalidad. conveniente fijar la interpretación de la ley o la
Arguye que la prohibición de utilizar doctrina aplicables, los presidentes de sala o el
determinadas sustancias químicas en los procesos presidente de la Corte convocará a tribunal pleno y
mineros metalíferos implica lisa y llanamente la este decidirá por mayoría de votos". Lo cuestiona,
violación de sus derechos adquiridos, es decir, la puesto que, principio de separación de poderes,
restricción absoluta del ejercicio de su actividad constitucional argentino y su derecho a su
lícita ejercida bajo las debidas habilitaciones entender, viola el sistema de control a la defensa
reglamentarias y el debido control ambiental. en juicio, cuando se aplica a supuestos como el
Sostiene que la ley también conculca el presente, en los que se deduce una acción
principio de igualdad de trato, ya que dichas declarativa de inconstitucionalidad. Así lo entiende
sustancias están sólo prohibidas para la minería y por ello alega que la sentencia individual incurre
metalífera y no para el resto de las actividades en una manifiesta arbitrariedad, puesto que al
mineras e industriales, por lo que debería haberse remitirse al fallo "en pleno" en los autos "Minera
extendido a todas las actividades. del Oeste S.R.L. y Otro c/ Gobierno de la Provincia
Aduce, además, que la leyes irrazonable si acción de inconstitucionalidad", la Suprema
puesto que el medio perseguido por la norma no Corte ha ej ercido un control de constitucionalidad
es proporcional al fin sobre el cual se pretende "en abstracto", es decir, prescindiendo de los
tutela, en tanto al prohibir el uso del cianuro, el
328
hechos del caso individual y sin hacer mérito de las 1033/1088 y vta. del expediente n° 90.589 'Minera
circunstancias particulares de la controversia. – del Oeste SRL y oto e/ Gob. de Mza. p/ Ac. de
Inconst. ' " , la cual fue notificada a la parte
III.- A mi entender, las cuestiones debatidas recurrente mediante cédula electrónica en fecha
en la causa relativas a la cuestión federal 10 de febrero de 2016, según constancia de fs. 961
relacionada con la ley 7722 resultan vta. En ninguna de las dos oportunidades citadas
sustancialmente análogas a las examinadas en mi la recurrente impugnó, cuestionó o hizo reserva
dictamen del día de la fecha en autos CSJ para tachar de inconstitucional la norma procesal
916/2018 RH1 "Minera San Jorge S.A. e/ Gobierno que faculta a la Suprema Corte provincial a
de la Provincia de Mendoza s/ acción de convocar a tribunal pleno, por lo que la cuestión
inconstitucionalidad", a cuyos términos y constitucional no fue planteada en la primera
conclusiones cabe remitir en lo pertinente (v. oportunidad posible en el curso del proceso
acápites 111, IV, V Y VI) . (Fallos: 316:64).
IV.- En lo que se refiere a la impugnación V.- Opino, por lo tanto, que corresponde
del arto 7° de la ley local 4969 que habilita a la declarar admisible el recurso extraordinario y
Suprema Corte de Justicia de Mendoza a convocar confirmar parcialmente la sentencia apelada con la
a tribunal pleno, constituye un agravio tardío, a mi salvedad que surge del acápite V referida a "otras
entender, por intentar introducir una cuestión no sustancias tóxicas similares", de los autos CSJ
alegada ni probada en la instancia anterior. 916/2018 RH1 "Minera San Jorge S.A. c/ Gobierno
Además, tal manifestación, desarrollada por de la Provincia de Mendoza s/ acción de
primera vez en el recurso extraordinario, de por sí inconstitucionalidad".
habilita su rechazo, conforme a la tradicional Buenos Aires, 8 de noviembre de 2019.
doctrina de la Corte que sostiene que, al no haber ES COPIA LAURA M. MONTI
sido sometida la cuestión al conocimiento de los
tribunales de las instancias anteriores, el planteo
formulado en el recurso extraordinario constituye
sólo el fruto de una reflexión tardía, que no puede
ser considerado en esta instancia (Fallos: 303:167;
322:1926, entre otros)'.
En efecto, de las constancias de autos (v. fs.
944/945), surge que la recurrente consintió
voluntariamente la acumulación de los procesos y
el dictado de una sentencia unánime y, sin
cuestionamiento alguno, se sometió a la
resolución judicial que dispuso la convocatoria a
plenario, la cual le fue notificada el 16 de
diciembre de 2013, mediante cédula electrónica
de fs. 946. Asimismo, mediante resolución de fs.
961, la Suprema Corte dispuso "Practíquese a las
partes la sentencia plenaria dictada a fs.
329
nombradas para inspeccionarlos y aconsejar las

SUMARIOS medidas que pudieran tomarse respecto de ellos,
los señalaba como una amenaza constante a la
SALUD PÚBLICA. REGLAMENTACIÓN INDUSTRIA. salud pública en las condiciones en que se les
No se acuerda a los demandantes ningún derecho explotaba y el gobierno de la Provincia, después
irrevocable para establecer sus saladeros en el de haber agotado, sin resultado alguno, todas las
Riachuelo de Barracas, pues se limitan a medidas a su alcance para ponerlos en las
reglamentar esta industria, prescribiendo las condiciones higiénicas requeridas por la
condiciones higiénicas a que debe sujetarse, y aun conservación de aquélla, expidió, como único
suspendiendo el ejercicio de ella en aquel punto, medio de prevenir el mal, el decreto de 14 de
cuando la salud pública ha hecho necesaria esta febrero de 1871, confirmado después por la ley de
medida. SALADERISTAS SANTIAGO, JOSE y JERONIMO 6 de setiembre del mismo año, prohibiendo la
PODESTA Y OTROS v. PROVINCIA DE BUENOS AIRES. explotación de dichos establecimientos en el lugar
Corte Suprema de Justicia de la Nación indicado. SALADERISTAS SANTIAGO, JOSE y JERONIMO
PODESTA Y OTROS v. PROVINCIA DE BUENOS AIRES.
AUTORIZACIÓN. ESTABLECIMIENTO INDUSTRIAL. Corte Suprema de Justicia de la Nación
PRESUNCION DE INOCUIDAD. SALUD PÚBLICA.
RETIRO DE AUTORIZACIÓN. RESTRICCIONES A LA PROPIEDAD. INTERÉS
La autorización de un establecimiento industrial, PÚBLICO.
esta siempre fundada en la presunción de su La objeción que hoy se opone a la ley y decreto
inocuidad, y no obliga al gobierno que la concedió, citados, de ser contrarios a la Constitución y a las
cuando esta presunción ha sido destruida por los leyes civiles, por cuanto atacan la propiedad y el
hechos, pues en tal caso, el deber que sobre él ejercicio de una industria lícita, no tiene
pesa de proteger la salud pública contra la cual no fundamento alguno legal, porque según la
hay derechos adquiridos, recobra toda su fuerza, y Constitución, esos derechos están sujetos a las
no solamente puede imponer al establecimiento leyes que reglamenten su ejercicio, y según
nuevas condiciones, sino retirar la autorización nuestro Código Civil, la propiedad está sujeta a las
concedida, si éstas no se cumplieran o fuesen restricciones y limitaciones exigidas por el interés
ineficaces para hacerlos completamente inocuos. público o por el interés privado, correspondiendo
SALADERISTAS SANTIAGO, JOSE y JERONIMO PODESTA establecer las primeras al derecho administrativo
Y OTROS v. PROVINCIA DE BUENOS AIRES. Corte solamente (art. 2611 del Código Civil).
Suprema de Justicia de la Nación SALADERISTAS SANTIAGO, JOSE y JERONIMO PODESTA
Y OTROS v. PROVINCIA DE BUENOS AIRES. Corte
ESTABLECIMIENTOS INSALUBRES. AMENAZA A LA Suprema de Justicia de la Nación
SALUD PÚBLICA. PROHIBICIÓN DE EXPLOTACIÓN.
Se encontraban los saladeros establecidos en el RETIRO DE AUTORIZACIÓN. SALUD PÚBLICA.
Riachuelo de Barracas cuando se decretó la DERECHO DE PROPIEDAD. CONSTITUCIONALIDAD.
suspensión absoluta de sus faenas, pues tanto el La ley provincial de 6 de setiembre de 1871,
Consejo de Higiene, que los consideraba entre los determinando las condiciones bajo las cuales
establecimientos insalubres de primera clase, pueden establecerse saladeros en la Provincia, y
como la Facultad de Medicina y sus comisiones retirando a los establecidos en Barracas la
autorización para continuar en ese punto, por
330
exigirlo así la salud publica, no es contraria a la ley política ambiental debe tender a prevenirlo, y en
constitucional, ni ataca el derecho de propiedad, caso de no poder evitarse, su objetivo será
pues ninguno lo tiene para usar de ésta en daño minimizar sus efectos a los fines de la
de otro. SALADERISTAS SANTIAGO, JOSE y JERONIMO conservación no sólo para el presente sino para la
PODESTA Y OTROS v. PROVINCIA DE BUENOS AIRES. integridad futura de los ecosistemas. VILLIVAR,
Corte Suprema de Justicia de la Nación SILVANA NOEMÍ C/ PROVINCIA DEL CHUBUT Y OTRO -
Cámara de Apelaciones del Noroeste del Chubut
INOPONOBILIDAD DE LAS AUTORIZACIONES.
Las autorizaciones en virtud de las cuales se DICTAMENES PERICIALES. IMPACTO AMBIENTAL.
forman los establecimientos de industria, no PELIGRO EN LA DEMORA.
tienen ni el carácter de una ley que ligue al poder Se observa que conforme los dictámenes
administrativo, ni el carácter de un contrato civil periciales obrantes en la causa -y que cita el
que obligue al Estado para con los industriales, se judicante en el fallo atacado-, no queda duda
sigue que éstos no pueden oponer al Estado estas alguna respecto a la existencia de un impacto
autorizaciones como un título que les da el ambiental como consecuencia de las tareas
derecho de mantener sus establecimientos a desarrolladas por la empresa en la etapa de
despecho de los peligros y de los inconvenientes exploración, por lo que, para esta etapa procesal -
que puedan presentar, o el derecho de ser no debemos olvidar que la medida atacada solo
indemnizados cuando la autoridad administrativa, resuelve sobre la procedencia de una medida
para poner fin a estos peligros, los manda cesar, o cautelar-, existe una posibilidad cierta, clara y
modificar las condiciones de su explotación. concreta respecto a que los trabajos o tareas
SALADERISTAS SANTIAGO, JOSE y JERONIMO PODESTA llevadas a cabo por la empresa sean capaces, con
Y OTROS v. PROVINCIA DE BUENOS AIRES. Corte un grado de probabilidad suficiente, de producir
Suprema de Justicia de la Nación un deterioro en el medio ambiente que pudiera
llegar a ser irreparable; de allí que el peligro en la
LEGITIMACION. AFECTADOS. INTERESES DIFUSOS. demora existe, y es claro y concreto. VILLIVAR,
Con la palabra 'afectados' se cubre la legitimación SILVANA NOEMÍ C/ PROVINCIA DEL CHUBUT Y OTRO -
para amparar intereses difusos (de incidencia Cámara de Apelaciones del Noroeste del Chubut
colectiva general)". Es indudable que conforme a
la tesis expuesta, la que -como se ha dicho- CONTRACAUTELA. IMPROCEDENCIA. AMPARO
comparte este Tribunal, resulta solamente AMBIENTAL
necesario acreditar un mínimo de interés Dentro de este contexto y merituando muy
razonable y suficiente para poder constituirse en especialmente que en el proceso ambiental se
defensor de derechos de incidencia general o enfrentan, por definición, dos partes muy
supraindividuales, interés que ha acreditado la desiguales -generalmente un ciudadano común
presentante (art. 111, Const. Provincial). VILLIVAR, contra un importante sujeto económico-, esta
SILVANA NOEMÍ C/ PROVINCIA DEL CHUBUT Y OTRO - Cámara estima que es improcedente la exigencia
Cámara de Apelaciones del Noroeste del Chubut de contracautela -real o personal- para el
otorgamiento de medidas precautorias dictadas
DAÑO. ACTIVIDAD MINERA. en el marco procesal de un amparo ambiental,
No cabe duda que el daño es una consecuencia pues lo contrario, en la mayoría de los casos,
inevitable en la actividad minera, y por ello, la
331
implicaría lisa y llanamente tornar ilusorio el producción autorizada para cada caso. Por su
derecho de jerarquía superior que se pretende parte el art. 3° dispone que la delimitación de las
proteger. VILLIVAR, SILVANA NOEMÍ C/ PROVINCIA zonas y modalidades de producción deberá ser
DEL CHUBUT Y OTRO - Cámara de Apelaciones del oportunamente aprobada por una nueva ley,
Noroeste del Chubut incluyendo las áreas exceptuadas de la prohibición
establecida en el art. 1°. En virtud de tales
ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL. NORMAS DE preceptos y teniendo en cuenta, además, lo
PRESUPUESTOS MINIMOS. LEYES PROVINCIALES. expuesto en los considerandos precedentes, no
En suma, del cotejo de las normas provinciales y cabe sino desestimar la queja en examen.
nacionales invocadas no se advierte de qué modo VILLIVAR, SILVANA NOEMÍ C/ PROVINCIA DEL CHUBUT
y en qué medida la exigencia de la aprobación Y OTROS - Corte Suprema de Justicia de la Nación
expresa, previa audiencia pública, del estudio de (Votos de Lorenzetti, Fayt y Petracchi)
impacto ambiental exigido en los arts. 6 y 7 de la
ley provincial 4032 antes del inicio de las CARGA DE LA PRUEBA. PATRIMONIO NATURAL Y
actividades, vendría a contradecir lo previsto por CULTURAL DE LA HUMANIDAD.
las leyes nacionales 24.585 y 25.675, dictadas con Resulta inadmisible, entonces, que el Estado
arreglo al art. 41 de la Constitución Nacional. Provincial en su defensa como garante, ante todo
Según dicho artículo, corresponde a la Nación y por sobre cualquier otro interés, de los derechos
dictar las normas que contengan los presupuestos de los ciudadanos, no haya sido quien acompañe
mínimos de protección y a las provincias, las el informe técnico respectivo donde conste que –
normas necesarias para complementarlas, ya que insisto, como categóricamente lo dice- en las
complementar supone agregar alguna exigencia o zonas cuyo cateo y/o explotación fueron
requisito no contenido en la legislación efectuados los pedidos de autorización, no se ha
complementada. VILLIVAR, SILVANA NOEMÍ C/ producido ni se producirá contaminación o algún
PROVINCIA DEL CHUBUT Y OTROS - Corte Suprema otro medio idóneo que pudiera provocar daño al
de Justicia de la Nación (Votos de Lorenzetti, Fayt y ambiente. Es decir, que era de cargo de la parte
Petracchi) demandada la prueba positiva del resguardo del
medio ambiente en territorio que, como también
LEY 5001. PROHIBICION. ACTIVIDAD MINERA. lo dije, tan luego fue declarado Patrimonio Natural
CIANURO. y Cultural de la Humanidad. LEAÑO, JULIA REBECA Y
Finalmente cabe poner de resalto que, como se ha OTROS C/ ESTADO PROVINCIAL - Superior Tribunal de
expresado, el art. 1° de la ley provincial 5001, Justicia de Jujuy (Voto Minoría Dr. Héctor Eduardo
Tizón).
sancionada el 9 de abril de 2003, prohíbe
terminantemente la actividad minera metalífera
en la modalidad a cielo abierto, así como la DESARROLLO DE LOS PUEBLOS. ABUSOS
utilización de cianuro en los procesos de IRREPARABLES.
producción minera en el territorio de la Provincia ¿Como armonizar, entonces, la necesidad de los
del Chubut. Su art. 2° asigna al Consejo Provincial beneficios del progreso con el cuidado del medio
del Ambiente la responsabilidad de delimitar las ambiente? Sin duda constituye un interrogante
zonas del territorio de la provincia destinadas a la muy común entre quienes responsablemente
explotación minera, previendo la modalidad de orientan su preocupación en una verdadera y
conciente preservación del medio ambiente a
332
través de políticas públicas y privadas que REBECA Y OTROS C/ ESTADO PROVINCIAL - Superior
razonablemente comprendan e impliquen un Tribunal de Justicia de Jujuy (Voto Minoría Dr. Héctor
desarrollo sustentable basado, como es preciso, Eduardo Tizón).
en el cuidado especial de no caer en la
contaminación del medio ambiente si no en su EXPLOTACIONES MINERA. SITIOS. PATRIMONIO
preservación, pues el desarrollo de los pueblos MUNDIAL EN PELIGRO.
jamás podrá ser ni sustentable ni aportará Son varios los ejemplos donde a causa de las
ciertamente beneficios, prescindiendo de sus explotaciones mineras los sitios han sido
cuidados y cometiendo abusos irreparables. colocados en la lista de Patrimonios Mundial en
LEAÑO, JULIA REBECA Y OTROS C/ ESTADO PROVINCIAL Peligro, como el caso del Parque Yellowstone
- Superior Tribunal de Justicia de Jujuy (Voto Minoría (Estados Unidos de América), que ha sido retirado
Dr. Héctor Eduardo Tizón). de esta Lista por el cese de esta actividad. Pero no
deja de preocupar sitios como el Parque Nacional
CRECIMIENTO SOSTENIBLE. DEGRADACIÓN DEL Kakadu (Australia), Parque Nacional Lorentz
AMBIENTE. (Indonesia), el Parque Nacional Huascarán (Perú),
No podrá haber desarrollo ni crecimiento el Parque Nacional de Doñana (España) y el
sostenible si dejamos que el medio ambiente se Parque del humedal de Santa Lucía (Sudáfrica),
degrade aún cuando sea paulatinamente –como que de continuarse con las actividades mineras
ya no sucede, sino todo lo contrario-, puesto que pueden perder la Declaración…”(el resaltado me
el paso del tiempo habrá producido mayores pertenece) (sic). LEAÑO, JULIA REBECA Y OTROS C/
pérdidas que las que se trata de evitar con la ESTADO PROVINCIAL - Superior Tribunal de Justicia de
explotación de actividades –cualquiera sea, no Jujuy (Voto Minoría Dr. Héctor Eduardo Tizón).
sólo la minería- que no podrán perdurar, tampoco,
justamente porque no existirá medio ambiente CARGAS PROBATORIAS. DAÑO AMBIENTAL.
que soporte ninguna actividad susceptible de Considero por ello que es inadmisible el rechazo
lograr beneficios de algún tipo. LEAÑO, JULIA de la acción ejercida por no haberse arrimado
REBECA Y OTROS C/ ESTADO PROVINCIAL - Superior prueba –según el criterio del tribunal
Tribunal de Justicia de Jujuy (Voto Minoría Dr. Héctor sentenciante- cuando de acuerdo a la doctrina de
Eduardo Tizón). las cargas probatorias dinámicas como a la
posición sostenida unánimemente por doctrina y
CRECIMIENTO. TECNOLOGÍA. CUIDADO MEDIO jurisprudencia, en caso de probables, posibles o
AMBIENTE. CONDICIONES DE SALUBRIDAD. bien que pueda presumirse ya provocado un daño
El supuesto dogma aplicado al tema en debate y ambiental por contaminación o cualquier otro
que instituye que no puede estarse en contra del motivo, deberá acreditar su inexistencia no sólo
crecimiento generado por la tecnología, tiene sin quien esté en mejores condiciones de hacerlo si
duda su límite o contrapartida, justamente en el no, y contrariamente a lo afirmado por el a-quo,
propio cuidado del medio ambiente. Porque si las quien precisamente sostiene tan ciega como
condiciones de salubridad desaparecen, por concienzudamente que tal contaminación no
desatención e incumplimiento a las leyes naturales existe y por ende, que no hubo ni acaeció daño
y legales sobre la materia, no habrá pues actividad ambiental alguno. LEAÑO, JULIA REBECA Y OTROS C/
útil que realizar, y siendo así, sucederá a muy ESTADO PROVINCIAL - Superior Tribunal de Justicia de
corto plazo, desgraciadamente. LEAÑO, JULIA Jujuy (Voto Minoría Dr. Héctor Eduardo Tizón).
333
competencia federal, ya que se encontrarían

PELIGRO CIERTO. DEBER DE LOS JUECES. TUTELA indirectamente afectados recursos
JUDICIAL. INTERESES COLECTIVOS. interjurisdiccionales como son las Cuencas del Alto
Entiendo que, contrariamente a lo resuelto, no río Juramento y la del Salar de Pipanaco. En
habiéndose arrimado dicha prueba ni ofrecido efecto, este Tribunal ha sostenido que “...el art. 7°
tampoco probar que la denuncia efectuada por los de la ley 25.675 prevé la competencia federal
amparistas carece de sustento, es que cabe cuando se trata de la degradación o
presumir, hasta tanto se demuestre lo contrario, contaminación de recursos ambientales
que por lo menos existe la posibilidad o el peligro interjurisdiccionales, hipótesis que se verifica en el
cierto de que las tareas que se realicen en la zona sub lite en la medida en que, por un lado, están
produzcan contaminación y conllevan daño involucradas más de una jurisdicción estatal; y en
ambiental. En consecuencia, es deber de los que, por el otro dos de las pretensiones
jueces como fue solicitado por la parte actora, promovidas tienen en mira ese presupuesto
proveer de inmediato al resguardo, y hacer atributivo de competencia, —la degradación o
efectiva la tutela judicial o protección de los contaminación de recursos ambientales— al
intereses colectivos, tratándose de un derecho perseguir la recomposición y el resarcimiento del
humano fundamental tanto de quienes allí habitan daño de incidencia colectiva...” (causa “Mendoza”,
como de todos los habitantes, a un medio Fallos: 329:2316). COMUNIDAD DEL PUEBLO
ambiente sano y sin contaminación, efectuando lo DIAGUITA DE ANDALGALA c/CATAMARCA, PROVINCIA
que fuera menester para evitarla (Artículos 22 de DE Y OTROS s/ AMPARO AMBIENTAL – Voto en
la Constitución Provincial y 41 de la Nacional). Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti
LEAÑO, JULIA REBECA Y OTROS C/ ESTADO PROVINCIAL
- Superior Tribunal de Justicia de Jujuy (Voto Minoría EVALUACIÓN CIENTÍFICA. PRUEBA DE LA
Dr. Héctor Eduardo Tizón). CONTAMINACION. EXPOSICIÓN DE LOS HECHOS.
AFECTACIÓN DE UN RECURSO
PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN. INTERJURISDICCIONAL.
Hace ya mucho tiempo atrás se expresó que el Es dable destacar que este Tribunal en ningún
principio de precaución en materia ambiental caso ha exigido la presentación de una evaluación
plantea que la incertidumbre científica no debe científica o estudio que pruebe la efectiva
ser excusa (el resaltado es nuestro) para la contaminación o degradación del recurso
adopción de medidas que tiendan a evitar la interjurisdiccional en casos como el de autos
posibilidad cierta de la ocurrencia de un daño (Fallos: 329:2469). Por el contrario, es
ambiental grave, aunque su costo sea elevado, ni jurisprudencia de esta Corte que para que en
para convalidar la acción u omisión humanas principio, se configure el presupuesto del art. 7°
potencialmente dañosas. LEAÑO, JULIA REBECA Y segundo párrafo de la Ley General del Ambiente,
OTROS C/ ESTADO PROVINCIAL - Superior Tribunal de sólo basta que en la exposición de los hechos en la
Justicia de Jujuy (Voto Minoría Dr. Héctor Eduardo demanda se observe que el daño afecta
Tizón). directamente un recurso interjurisdiccional. Así
lo sostuvo esta Corte en la sentencia
RECURSOS INTERJURISDICCIONALES. “Fundación Medam c/Estado Nacional Argentino y
El pedido del actor para que cesen las actividades otro s/ daños y perjuicios”, dijo que “En cuanto a
por parte de la demandada, resulta ser de
334
la materia, se advierte que, según surge de los mínimos en la materia. Asimismo, se

términos de la demanda, los procesos deberá dar amplia participación a las
contaminantes <afectan fuertemente la comunidades que habitan en la zona afectada.
composición química del acuífero freático y del Dicho estudio deberá concentrarse en el análisis
lindero Río Paraná>, circunstancia que habilita a del impacto ambiental acumulativo de la
entender que, en principio, se hallaría explotación del yacimiento Agua Rica, sobre el
configurada la interjurisdiccionalidad que clima, el paisaje, y el ambiente en general, así
requiere el art. 7°, segundo párrafo, de la como en las condiciones de vida de los habitantes.
ley 25.675” (Fallos: 327:3880). Que por lo demás, Deberá proponer asimismo una solución que
sólo cabría hacer excepción a ese principio en armonice la protección de los bienes ambientales
aquellos casos como el presente, en los cuales la con el desarrollo en función de los costos
contaminación ambiental no afecta directamente y beneficios involucrados. En tal sentido, deberá
a un recurso interjurisdiccional, sino que dicha identificar márgenes de probabilidades para las
afectación se produce por la “...migración de tendencias que señale, valorar los beneficios
los cursos de agua, y de elementos relativos para las partes relevantes involucradas y
integrados como consecuencia de la acción las generaciones futuras (conf. Fallos: 332:663).
antrópica...” (Fallos: 330:4234). Los hechos COMUNIDAD DEL PUEBLO DIAGUITA DE ANDALGALA
descriptos en la demanda y el informe c/CATAMARCA, PROVINCIA DE Y OTROS s/ AMPARO
presentado por la demandada —que reconocen AMBIENTAL – Voto en Disidencia del Dr. Ricardo Luis
posibles afectaciones a recursos hídricos que Lorenzetti
indirectamente perjudicarían ambientalmente
otras jurisdicciones y a cuencas hidrográficas que ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL. PROCESO DE
son recursos interjurisdiccionales en si— son AUTORIZACION RAZONABLE. SUSTENTABILIDAD
fundamento suficiente para determinar la AMBIENTAL. GENERACIONES FUTURAS.
competencia federal. COMUNIDAD DEL PUEBLO La realización de un estudio de impacto ambiental
DIAGUITA DE ANDALGALA c/CATAMARCA, PROVINCIA no significa, de ninguna manera, una decisión
DE Y OTROS s/ AMPARO AMBIENTAL – Voto en prohibitiva del emprendimiento en cuestión. Por
Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti el contrario, se trata de que el proceso de
autorización permisiva no se base solamente en la
PRINCIPIO PRECAUTORIO. SUSPENSIÓN DEL decisión de autoridades locales que remiten a un
PROYECTO, ESTUDIO DE IMPACTO ACUMULATIVO. informe de la propia empresa, sino que sea más
La aplicación del principio precautorio en este complejo. La magnitud de la explotación requiere
caso, obliga a suspender el proyecto hasta tanto una reflexión profunda, científicamente
se efectúe un estudio del impacto acumulativo probada, socialmente participativa y
de sus cuatro componentes. El estudio valorativamente equilibrada. No se trata de
referido deberá ser realizado por las provincias prohibir irracionalmente, sino de autorizar
involucradas y a través de las cuales pasan los razonablemente. Ello es así porque el objetivo es
mismos, en forma conjunta con la armonizar adecuadamente la necesidad del
Secretaría de Ambiente y Desarrollo desarrollo económico con la sustentabilidad
Sustentable de la Nación, la que deberá ambiental, de manera que la explotación de los
resguardar el respeto de los presupuestos recursos no termine agotando los mismos o
335
causando daños irreparables a otros bienes audiencia pública, a efectos de analizar los
igualmente valiosos. Hay un deber constitucional resultados de los informes solicitados (Fallos331:
de garantizar que las generaciones futuras 2925). COMUNIDAD DEL PUEBLO DIAGUITA DE
puedan seguir gozando de bienes ambientales, y ANDALGALA c/CATAMARCA, PROVINCIA DE Y OTROS s/
ello hace que toda decisión administrativa tenga AMPARO AMBIENTAL – Voto en Disidencia del Dr.
en cuenta una serie amplia de perspectivas Ricardo Luis Lorenzetti
suficientes como para poder considerar todos los
aspectos involucrados. Nadie puede disponer de PROYECTO BINACIONAL.
estos bienes basado en su mero arbitrio. Este Que el carácter binacional del emprendimiento
deber constitucional se halla claramente en juego minero denominado “PascuaLama" exige
en un caso como el presente, en el que la obra a establecer preliminarmente cual es el régimen
emprender tendrá un impacto económico, social, jurídico en el que debe encuadrarse, ya esos fines
ambiental extraordinariamente relevante y corresponde efectuar las siguientes precisiones.
por muchos años, lo cual justifica que se haga un En tal sentido cabe destacar que el yacimiento se
análisis meditado. No es posible tampoco ubica en las altas cumbres de la Cordillera de los
argumentar que la jurisdicción es local, porque no Andes, en la Región III de Chile el Departamento
hay duda alguna de que todo el proceso de de Iglesia, de la Provincia de San Juan, en
explotación excede ampliamente los límites Argentina, se encuentra emplazado en la zona
de la división política y jurisdiccional. fronteriza del distrito de Valle de Cura. En virtud
COMUNIDAD DEL PUEBLO DIAGUITA DE ANDALGALA de su ubicación, las obras operaciones tanto en
c/CATAMARCA, PROVINCIA DE Y OTROS s/ AMPARO Argentina como en Chile se encuentran dentro del
AMBIENTAL – Voto en Disidencia del Dr. Ricardo Luis ámbito de aplicación del “Tratado sobre
Lorenzetti Integración Complementación Minera" celebrado
entre ambos Estados el 29 de diciembre de 1997,
EFICACIA DE LOS DERECHOS. AUDIENCIA PUBLICA. de su “Protocolo Complementario" firmado el 20
Le corresponde al Poder Judicial de la Nación de agosto de 1999, que fueron aprobados
buscar los caminos que permitan garantizar la mediante la ley nacional 25.243. VARGAS, RICARDO
eficacia de los derechos, y evitar que éstos sean MARCELO C/ PROVINCIA DE SAN JUAN Y OTROS S/
vulnerados, como objetivo fundamental y rector a DAÑO AMBIENTAL. Corte Suprema de Justicia de la
la hora de administrar justicia y de tomar Nación.
decisiones en los procesos que se someten a su
conocimiento, sobre todo cuando están enjuego EXPLOTACIÓN BINACIONAL. REGLAS.
garantías constitucionales de la índole de las El carácter binacional de la explotación no altera
invocadas. No debe verse en ello una intromisión las reglas establecidas en la legislación nacional
indebida del Poder Judicial cuando lo único que se para este tipo de cuestiones ambientales. VARGAS,
hace es tender a tutelar derechos, o suplir RICARDO MARCELO C/ PROVINCIA DE SAN JUAN Y
omisiones en la medida en que dichos derechos OTROS S/ DAÑO AMBIENTAL. Corte Suprema de Justicia
de la Nación
puedan estar lesionados (conf. Fallos:
328:1146).De tal manera, el Tribunal como
LEY 26639. PROTECCIÓN DE LOS GLACIARES.
custodio que es de las garantías constitucionales,
AMBIENTE PERIGLACIAL.
dispondrá la comparecencia de las partes a una
336
Que la ley 26.639 fue promulgada el 28 de octubre artículos señalados, neutraliza los procedimientos
de 2010. De conformidad con su articulo 1°, la establecidos por la propia ley para generar la
norma tiene por objeto establecer los precisión que requiere el peticionante. En efecto
presupuestos mínimos para la protección de los el artículo 20 de la ley define el concepto de
glaciares y del ambiente periglacial con el objeto glaciar y ambiente periglacial, estableciendo luego
de preservarlos como reservas estratégicas de la forma de individualizarlos a través de la
recursos hídricos para el consumo humano; para realización de un inventario. Una vez que se haya
la agricultura y como proveedores de agua para la llevado a cabo el inventario de glaciares, se
recarga de cuencas hidrográficas; para la conocerán con exactitud las áreas que se
protección de la biodiversidad; como fuente de encuentran protegidas por la ley. De aquí se sigue
información científica y como atractivo turístico. que efectuado el relevamiento se podrá
Los glaciares constituyen bienes de carácter determinar si hay glaciares y ambiente periglacial
público. BARRICK EXPLORACIONES ARGENTINAS S.A. Y en los lugares en los que se realiza el
OTRO C/ ESTADO NACIONAL S/ ACCIÓN DECLARATIVA emprendimiento minero; por otro lado, las
DE INCONSTITUCIONALIDAD. Corte Suprema de Justicia actividades de la actora “deberán en un plazo
de la Nación máximo de 180 días de promulgada la presente
[ley] someterse a una auditoría ambiental en la
LEY DE GLACIARES. SUSPENSION DE NORMAS. que se identifiquen y cuantifiquen los impactos
CONTRADICCION. ambientales potenciales y generados” (art. 15). Se
La medida cautelar suspende las normas referidas conocerá entonces si la actividad minera de la
a la definición de glaciar (art. 2º), a la creación del peticionante —ya en ejecución al tiempo de la
Inventario Nacional de Glaciares (art. 3º), a la sanción de la ley— se encuentra alcanzada por la
realización de un inventario (art. 5º), a la ley. Recién en ese momento, si correspondiere,
prohibición de actividades que impliquen la ésta podrá articular los remedios judiciales que
destrucción de glaciares (art. 6º), a la obligación estime pertinentes. BARRICK EXPLORACIONES
de realizar estudios de impacto ambiental ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ ESTADO NACIONAL S/
(art. 7º), y a la disposición transitoria que ACCIÓN DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD.
establece la obligación de presentar un Corte Suprema de Justicia de la Nación
cronograma para la ejecución del inventario y la
obligación de someter a las actividades en MEDIDA AUTOCONTRADICTORIA. PRESUNCIÓN DE
ejecución al momento de la sanción de la ley a una LEGITIMIDAD.
auditoría ambiental (art. 15). Que a criterio de La medida no sólo es autocontradictoria, sino que,
este Tribunal la decisión en recurso suspende la además, no cumple con los requisitos mínimos
aplicación de la ley con un fundamento exigibles a toda medida cautelar. En lo que refiere
contradictorio. Ello es así porque para la adopción a la verosimilitud del derecho es preciso recordar,
de esta medida el a quo sostiene que la ley que las leyes gozan de una presunción de
contiene una definición amplia, imprecisa y, por lo legitimidad que opera plenamente por lo cual es
tanto, “crea un estado de intranquilidad e requisito ineludible para admitir la pertinencia de
incertidumbre para los representantes de las medidas cautelares como la decretada en autos,
empresas actoras”. Sin embargo, la medida una especial prudencia en la apreciación de los
cautelar, al suspender algunos de los recaudos que tornen viable su concesión (confr.
337
Fallos: 319:1317; 320:1027; 333:1023). BARRICK demora (confr. Fallos: 195:383; 205:261). BARRICK
EXPLORACIONES ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ ESTADO EXPLORACIONES ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ ESTADO
NACIONAL S/ ACCIÓN DECLARATIVA DE NACIONAL S/ ACCIÓN DECLARATIVA DE
INCONSTITUCIONALIDAD. Corte Suprema de Justicia de INCONSTITUCIONALIDAD. Corte Suprema de Justicia de
la Nación la Nación
VEROSIMILITUD DEL DERECHO. FUNDAMENTOS INVENTARIO DE GLACIARES Y PERIGLACIARES.

DOGMÁTICOS. AUDITORIA AMBIENTAL. CONOCIMIENTO DE LOS
Los fundamentos dados por el magistrado que EFECTOS DE LA ACTIVIDAD.
previno para tener por acreditado el requisito de Se requiere que exista un inventario de glaciares y
verosimilitud del derecho, resultan dogmáticos y periglaciares; que se haya realizado una auditoría
no son suficientes para tornar procedente la ambiental de la actividad desarrollada por la
medida decretada. En efecto, teniendo en cuenta actora (art. 15 ley 26.639); y, recién en ese
la presunción de legitimidad de que gozan los momento, se conocerá si la ley afecta o no los
actos legislativos, no basta para sustentar la derechos de la peticionante. Desde esta
verosimilitud del derecho la mera argumentación perspectiva, no se advierte cuáles son los “efectos
de que la norma impugnada afectaría los derechos irreparables” en los intereses de la empresa actora
de la actora sin demostrar claramente de que que advirtió el juez en la sentencia en recurso para
modo se produciría un gravamen en el caso suspender la aplicación de las normas
concreto, no resultando suficiente la mera constitutivas de un régimen jurídico que busca
alegación de un perjuicio cuando todavía no se preservar a los glaciares y al ambiente periglacial
conoce si la actividad se desarrolla en el ámbito como reserva estratégica de recursos hídricos para
del recurso protegido por la ley. BARRICK el consumo humano, para la agricultura y como
EXPLORACIONES ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ ESTADO proveedores de agua para la recarga de cuencas
NACIONAL S/ ACCIÓN DECLARATIVA DE hidrográficas (art. 1º de la ley 26.639). BARRICK
INCONSTITUCIONALIDAD. Corte Suprema de Justicia de EXPLORACIONES ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ ESTADO
la Nación NACIONAL S/ ACCIÓN DECLARATIVA DE
INCONSTITUCIONALIDAD. Corte Suprema de Justicia de
PELIGRO EN LA DEMORA. FALTA DE la Nación
SUSTENTACIÓN.
En lo que concierne al requisito del peligro en la VALORACIÓN CONSTITUCIONAL DE LOS JUECES.
demora, tampoco se ha sustentado PONDERACIÓN ADECUADA.
adecuadamente el perjuicio irreparable que Los jueces deben valorar de forma equilibrada los
sufriría la actora de no concederse la medida hechos del caso, así como las normas y principios
cautelar solicitada y, por ello, no existen razones jurídicos en juego, y resolver las tensiones entre
suficientes para adoptar una decisión tan grave ellos mediante una ponderación adecuada, que
como eximirla del cumplimiento de lo ordenado logre obtener una realización lo más completa
por Ia ley, que debe ser acatada por aquella hasta posible de las reglas y principios fundamentales
tanto se resuelva sobre su validez constitucional. ) del derecho, en el grado y jerarquía en que estos
Que, en tal sentido, Ia recordada presunción son valorados por el ordenamiento jurídico. A la
impone una estricta apreciación de las luz de los principios señalados, la medida
circunstancias del caso con relación aI peligro en Ia precautoria dispuesta por el a quo no aparece
338
como un remedio proporcionado a la naturaleza y puedan estar ocurriendo, actúan en detrimento

relevancia de la hipotética ilegitimidad que se de esos bienes públicos y en perjuicio directo a
denuncia. Ello es así, no sólo por la falta de toda una población y a su descendencia.- Existen
adecuación entre la violación constitucional AUTORIDADES DE APLICACIÓN (Nacional y
alegada y las consecuencias de la medida Provincial) a las cuales debemos remitirles los
dispuesta, sino también porque, en la tarea de oficios correspondientes donde se ponga en
ponderación, el juez debió haber tenido en cuenta evidencia que este tribunal es competente
que una cautelar que suspende la vigencia de la para ordenar que se suspenda la vigencia del
parte esencial de la ley 26.639 tiene una convenio hasta que las medidas se tomen en el
significativa incidencia sobre el principio tiempo y del modo en que las leyes lo establecen.-
constitucional de división de poderes, por lo que Hay suficientes razones para actuar con
su procedencia, debió ser evaluada con criterios la sensatez que las circunstancias reclaman
especialmente estrictos que no parecen haber no solo desde el punto de vista técnico (que
sido considerados en el sub lite. BARRICK no admite discusión), sino también desde el
EXPLORACIONES ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ ESTADO punto de vista de las decisiones políticas que
NACIONAL S/ ACCIÓN DECLARATIVA DE pueden ser peligrosamente caprichosas si no se
INCONSTITUCIONALIDAD. Corte Suprema de Justicia de ajustan a cumplir con lo que la ley manda..-
la Nación INTENDENTE MUNICIPAL DEPTO FAMATINA S/ MEDIDA
CAUTELAR DE NO INNOVAR - Tribunal Unipersonal de
ACREDITACIÓN DE LOS GLACIARES. AUTORIDADES Feria de Chilecito.
DE APLICACIÓN. SUSPENSIÓN DE LA ACTIVIDAD.
Si existe un convenio firmado; si se realizan DERECHO A EXIGIR QUE LAS LEYES SE CUMPLAN.
actividades de exploración en una “Zona No caben dudas que, ante la contundencia de las
Exclusiva” perfectamente determinada; si está normas vigentes y del Fallo de la Corte Suprema
vigente una Ley Provincial aún no reglamentada; de Justicia de la Nación, cualquier riojano, por el
si está vigente y reglamentada una Ley Nacional; si simple hecho de vivir en esta tierra, tiene
se cuenta con un fallo de la Corte Suprema de DERECHO a exigir que las leyes se cumplan con la
Justicia de la Nación que pone en vigencia estrictez que las circunstancias reclaman, cuando
plenamente en todo el territorio nacional la ley están en juego su vida y la de los que vendrán.-
aludida; y si esa normativa nos impone la INTENDENTE MUNICIPAL DEPTO FAMATINA S/ MEDIDA
realización de un Inventario de Glaciares en CAUTELAR DE NO INNOVAR - Tribunal Unipersonal de
todo el territorio cordillerano del país; y Feria de Chilecito.
Estudios previos de Impacto Ambiental y Plan
de Inversiones, NO es este tribunal el que debe GLACIARES. INVENTARIO Y ACTUALIZACION.
tener ACREDITADO que los glaciares existen y el ACTIVIDADES DESTRUCTIVAS Y DEGRADANTES.
número de los mismos.- Tampoco evaluar, si los EVALUACIÓN DE IMPACTO AMBIENTAL
resultados que puedan surgir de los complejos OBLIGATORIA.
estudios técnicos que DEBEN realizarse para Los principales puntos para tener en cuenta, son:
determinar el grado de Impacto Ambiental 1) Los glaciares como bienes de carácter público;
que pueda producirse con las actividades que 2) Es obligatorio hacer un inventario provincial
surgen del convenio y las que ACTUALMENTE de glaciares, dentro de los seis meses posteriores
a la promulgación de la ley; 3) Hay que
339
actualizarlo cada cinco años; 4) Son prohibidas contaminación) de "recursos ambientales

todas las actividades que impliquen destrucción interjurisdiccionales", debe examinarse, en primer
o traslado; o interfieran en su avance lugar, si concurre este último supuesto dado que,
degradando las funciones señaladas en el si se configurase, seria la Corte Suprema el único
artículo 1º; 5) Es obligatoria la evaluación del tribunal federal competente. En efecto, de
impacto ambiental del artículo 7º.- Sobre esto acuerdo con la jurisprudencia del Tribunal, existe
último, digo que si el proyecto minero impacta una imposibilidad primaria de obligar a una
en los glaciares al punto de destruirlos o de provincia a comparecer ante los magistrados
interferir con sus funciones, estaría ese proyecto federales inferiores en razón de su investidura
infringiendo la ley, quedando comprendido el (Fallos: 315:2157), restricción que sólo cede,
avance minero, que incluye etapas de exploración según la misma jurisprudencia, cuando ha
y los cateos otorgados sobre zonas del proyecto operado la prórroga de la jurisdicción. FLORES
Famatina/La Mexicana.- La Ley Provincial (art. NÚÑEZ, ROBERTO RAMÓN EL SAN JUAN, PROVINCIA
6º) obliga a los emprendimientos (como los DE Y OTROS SI DAÑO AMBIENTAL - Corte Suprema de
mineros) que están en zonas de glaciares, a Justicia de la Nación
someterse a un estudio del impacto ambiental
específico relativo a los glaciares; y el 7º CARGA DE LA PARTE. COMPETENCIA ORIGINARIA.
enumera el contenido mínimo obligatorio que DEFINICIÓN DEL RECURSO AMBIENTAL.
debe contener ese estudio.- 6) Se establecen DEGRADACIÓN DE MANERA INTEGRAL. VARIAS
presupuestos mínimos para proteger a los JURISDICCIONES.
glaciares y al ambiente periglacial: a)Deben ser Por tratarse de una salvedad al funcionamiento de
preservados como reservas estratégicas de las reglas comunes para la determinación del
recursos hídricos para el consumo humano y para tribunal competente, una adecuada utilización de
la agricultura; b)Son proveedores de agua este criterio especial por los jueces federales
para la recarga de las cuencas hidrográficas, requeridos impone a la parte que promueva su
c) Protección de la biodiversidad; d)Fuente de intervención la carga de definir con toda precisión
información científica y e)Atractivo turístico.- cuál sería el recurso ambiental, su extensión y de
INTENDENTE MUNICIPAL DEPTO FAMATINA S/ MEDIDA qué manera el "acto, omisión o situación”
CAUTELAR DE NO INNOVAR - Tribunal Unipersonal de degradarian dicho recurso de manera integral, es
Feria de Chilecito. decir, afectando a más de una jurisdicción. Ante el
incumplimiento de dicha carga, el principio obliga,
COMPETENCIA ORIGINARIA DE LA CORTE entonces, a remitir el caso a los tribunales
SUPREMA NACIONAL. AFECTACIÓN DE RECURSOS ordinarios. FLORES NÚÑEZ, ROBERTO RAMÓN EL
AMBIENTALES INTERJURISDICCIONALES. SAN JUAN, PROVINCIA DE Y OTROS SI DAÑO
En lo concerniente a la determinación de la AMBIENTAL - Corte Suprema de Justicia de la
pretendida competencia originaria de esta Corte, Nación
corresponde señalar que al ser la parte
demandada una provincia y en atención a que el CARÁCTER INTERJURISDICCIONAL NO
articulo 7°, segunda parte, de la LGA establece la MANIFIESTO. RESPALDO NECESARIO.
competencia de los tribunales federales cuando la COMPETENCIA ORIGINARIA.
demanda trata sobre la afectación (degradación o
340
El intento de la parte actora de fundar la RAMÓN EL SAN JUAN, PROVINCIA DE Y OTROS SI DAÑO
competencia originaria en la cláusula legal AMBIENTAL - Corte Suprema de Justicia de la Nación
precitada, no habrá de prosperar desde que a esos
fines no basta con la mera afirmación de una DISTINTA VECINDAD. COMPETENCIA ORIGINARIA.
afectación ambiental interjurisdiccional (fs. 14 vta. PROCEDENCIA.
y 17 vta.) Tal afirmación debe contar con algún Cabe advertir que en aquellos supuestos en los
respaldo en elementos objetivos que permitan al cuales se halla acreditado la distinta vecindad del
Tribunal formarse un juicio al respecto, en especial actor respecto del estado local demandado, la
cuando el mentado carácter interjurisdiccional del competencia originaria de la Corte procederia en
recurso afectado no resulta manifiesto. En este los juicios en que una provincia es parte si a la
sentido debe interpretarse lo dicho por esta Corte distinta vecindad de la contraria se une el carácter
en Fallos: 329:2469 acerca de que "la civil de la materia en debate. FLORES NÚÑEZ,
determinación de la naturaleza federal del pleito ROBERTO RAMÓN EL SAN JUAN, PROVINCIA DE Y
[..]. debe ser realizada con particular estrictez de OTROS SI DAÑO AMBIENTAL - Corte Suprema de
Justicia de la Nación
acuerdo con la indiscutible excepcionalidad del
fuero federal, de manera que no verificándose
FALTA DE NATURALEZA CIVIL DEL PLEITO.
causal especifica que lo haga surgir, el
En la presente causa no cabe sin embargo asignar
conocimiento del proceso corresponde a la justicia
naturaleza civil a la materia del pleito: de los
local. FLORES NÚÑEZ, ROBERTO RAMÓN EL SAN JUAN,
PROVINCIA DE Y OTROS SI DAÑO AMBIENTAL - Corte términos de la demanda, a cuya exposición de los
Suprema de Justicia de la Nación hechos se debe atender de modo principal para
determinar la competencia (Fallos: 306:1056; 308:
CASO PLA. COMPETENCIA ORIGINARIA. FALTA DE 229, 1239 Y 2230, entre otros), se desprende que
SIMILITUD. su resolución exigirá ineludiblemente el examen
Es preciso indicar que las presentes actuaciones del acto administrativo de aprobación del informe
no guardan si militud con la causa "Pla, Hugo de impacto ambiental presentado por la
Alfredo y otros cl Chubut, Provincia del y otros si concesionaria para la etapa de explotación del
amparo" (Fallos: 331: 1243), en la medida en que, proyecto "Gualcamayo” (resolución 104-EM-2007
a diferencia de lo que ocurre en este proceso, en de la Secretaria de Estado de Mineria de San Juan)
aquél se encontraba acreditado con el grado de y de las normas locales en las que se sustentó
convicción suficiente que las inundaciones allí dicho acto. En consecuencia, al no verificarse la
denunciadas obedecían a causas antrópicas que naturaleza civil de la materia, no se completa el
generaban excesivos desbordes en la cuenca requisito ineludible para habilitar la competencia
interjurisdiccional del río Puelo y que impactaban originaria del Tribunal en las causas de distinta
de manera negativa en el Parque Nacional Lago vecindad de la contraria cuando una provincia es
Puelo y en la Reserva de Biósfera Transfronteriza parte. FLORES NÚÑEZ, ROBERTO RAMÓN EL SAN
Andino Patagónica. En este caso, tal como fue JUAN, PROVINCIA DE Y OTROS SI DAÑO AMBIENTAL -
Corte Suprema de Justicia de la Nación
expuesto, no se ha demostrado que la actividad
desarrollada por las empresas demandadas
pudiera afectar al ambiente más allá de los límites
territoriales sanjuaninos. FLORES NÚÑEZ, ROBERTO
341
SOLUCIONES PROCESALES. DEBERES DE LOS G. Y OTROS C/ AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTROS S/

JUECES. AMPARO. Corte Suprema de Justicia de la Nación.
Cabe recordar que los jueces deben buscar
soluciones procesales que utilicen las vías más PROTECCIÓN DEL AGUA POTABLE. NATURALEZA.
expeditivas, a fin de evitar la frustración de RESILIENCIA.
derechos fundamentales (doctrina de Fallos: En el campo de los derechos de incidencia
327:2127 y 2413; 332:1394, entre otros). KERSICH, colectiva, es fundamental la protección del agua
J. G. Y OTROS C/ AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTROS S/ para que la naturaleza mantenga su
AMPARO. Corte Suprema de Justicia de la Nación. funcionamiento como sistema y su capacidad de
resiliencia. KERSICH, J. G. Y OTROS C/ AGUAS
TUTELA JUDICIAL URGENTE. DERECHO HUMANO BONAERENSES S.A. Y OTROS S/ AMPARO. Corte
AL AGUA POTABLE. Suprema de Justicia de la Nación.
No hay duda de que en el caso, existe la necesidad
de una tutela judicial urgente, en la medida que ACCION MERAMENTE DECLARATIVA.
está en juego el derecho humano de acceso al PROCEDENCIA.
agua potable, la salud y la vida de una gran Para la procedencia de una acción meramente
cantidad de personas y al mismo tiempo existe declarativa es imprescindible que la demanda
una demora de la demandada en la solución presente un "caso apto para la intervención de un
definitiva de esta situación. KERSICH, J. G. Y OTROS tribunal de justicia (art. 20 de la ley 27). La
C/ AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTROS S/ AMPARO. ausencia de ese requisito importa la imposibilidad
Corte Suprema de Justicia de la Nación. de juzgar, circunstancia que no puede ser suplida
por la conformidad de las partes o por su
CASO AMBIENTAL. AMPLIAS FACULTADES DE LOS consentimiento en una sentencia (Fallos:
JUECES. 308:1489). CÁMARA MINERA DE JUJUY Y OTRA
Tratándose de un caso ambiental los jueces tienen (PROVINCIA DE JUJUY) C/ ESTADO NACIONAL S/ACCIÓN
amplias facultades en cuanto a la protección del DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD. Corte
ambiente y pueden ordenar el curso del proceso, Suprema de Justicia de la Nación.
e incluso darle trámite ordinario a un amparo o
bien dividir las pretensiones a fin de lograr una CASO. ACCION DECLARATIVA DE
efectiva y rápida satisfacción en materia de INCONSTITUCIONALIDAD.
prevención. El límite de estas facultades está dado La acción declarativa de inconstitucionalidad debe
por el respeto al debido proceso, porque los responder a un "caso" porque este procedimiento
magistrados no pueden modificar el objeto de la no tiene carácter simplemente consultivo, ni
pretensión (Fallos: 333: 748; “Mendoza, Beatriz importa una indagación meramente especulativa.
Silvia”, Fallos: 329:3445). KERSICH, J. G. Y OTROS C/ En el marco del artículo 322, la acción tiene por
AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTROS S/ AMPARO. Corte finalidad precaver las consecuencias de un "acto
Suprema de Justicia de la Nación. en ciernes" -al que se atribuye ilegitimidad y lesión
al régimen constitucional federal- y fijar las
ACCESO AL AGUA POTABLE. relaciones legales que vinculan a las partes en
El acceso al agua potable incide directamente conflicto (Fallos: 307: 1379; 308: 2569; 310:606,
sobre la vida y la salud de las personas, razón por 320:1875; 322:678 y 1253 Y 326:4774, entre
la cual debe ser tutelado por los jueces. KERSICH, J. otros). CÁMARA MINERA DE JUJUY Y OTRA
342
(PROVINCIA DE JUJUY) C/ ESTADO NACIONAL S/ACCIÓN minera de Chubut, postulando la facultad que
DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD. Corte tienen las provincias de complementar las normas
Suprema de Justicia de la Nación. que contengan los presupuestos mínimos de
protección del medio ambiente, la que supone
CODIGO DE MINERIA. PODER POLICIA agregar alguna exigencia o requisito no contenido
PROVINCIAL. en la legislación complementada. Además de ello,
A partir del dictado de su propia normativa las en dicho pronunciamiento judicial se hace expresa
minas forman una propiedad distinta a la del referencia a la Ley n° 5001 de Chubut -la que
terreno en que se encuentran y pertenecen al prohíbe la explotaciones mineras a cielo abierto y
Estado como parte de su dominio (arts. 7, 8, 9, 10, mediante la utilización de cianuro-, entendiendo
11 y cc. del Código de Minería). Es a dicho régimen válida esta regulación provincial que expande el
particular y específico que se dedica el Derecho contenido tuitivo ambiental por encima de las
minero, cuando estudia todo lo relativo al dominio leyes n° 25.675 y n° 24.585, sin considerar que ello
de las minas, a la adquisición, conservación o importare una contradicción con la normativa
pérdida del derecho a explorar o explotar minera de fondo. CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR
yacimientos mineros. Ahora bien, la atribución GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA
exclusiva de dictar los códigos sustantivos DE INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal Superior de
delegada al Poder Legislativo Federal no impide Justicia de Córdoba
que las provincias ejerzan sobre esa materia el
poder de policía de seguridad, moralidad y LEY 9526. CORDOBA. COMPETENCIA.
salubridad. CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR La Ley n° 9526 ha sido dictada dentro de las
GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA competencias propias de la Provincia de Córdoba
DE INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal Superior de en materia ambiental, constituyendo una norma
Justicia de Córdoba complementaria a las nacionales en materia
minera y que hace esencialmente al ejercicio del
ACTIVIDAD MINERA. CÓDIGO DE FONDO. LEY poder de policía reglamentario relativo a la
PROVINCIAL. TECNICAS PROHIBIDAS. cuestión ambiental. CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR
Mientras el código de fondo regirá las relaciones GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA
jurídicas que surjan de la actividad minera así DE INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal Superior de
como los derechos y obligaciones derivados de las Justicia de Córdoba
mismas; la ley provincial nos marcará las técnicas
que no es posible utilizar en su ejercicio. PODER DE POLICIA. RAZONABILIDAD.
CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA RESTRICCIONES DE LOS DERECHOS. MEDIDAS
PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA DE RAZONABLES, ADECUADAS Y PROPORCIONADAS.
INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal Superior de Justicia El poder de policía, en cualquiera de sus ámbitos y
de Córdoba como potestad reguladora del ejercicio de los
derechos, debe fundar su ejercicio en el principio
COMPETENCIA PROVINCIAL. COMPLEMENTACIÓN de razonabilidad, de modo tal que sus
DE NORMAS DE PRESUPUESTOS MÍNIMOS. disposiciones resulten proporcionadas a las
La Corte Suprema de Justicia se pronunció en la circunstancias que las originan y a los fines que se
trascendente causa "Villivar" y dirimió la cuestión procura alcanzar con ellas. La inalterabilidad de los
de la competencia provincial respecto de la ley derechos a través de las normas que reglamenten
343
su ejercicio surge claramente de las previsiones particularidades geográficas y climatológicas de la

contenidas en el artículo 28 de la Constitución provincia de Córdoba, además de su perfil
Nacional. Es que el Estado sólo podrá establecer fuertemente turístico. CEMINCOR Y OTRA C/
legítimamente restricciones a los derechos cuando SUPERIOR GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN
y en la medida en que razones de bien común así DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal
lo requieran, lo cual ha llevado a la Corte Suprema Superior de Justicia de Córdoba
de Justicia de la Nación a afirmar que la medida al
respecto está dada por la razonabilidad de la PROYECTOS. SECTOR EXTRACTIVO. MINERIA
restricción. Será razonable sólo si está justificada, METALÍFERA. PRODUCCIÓN DE GRAVES DAÑOS.
y resulta adecuada y proporcionada al fin CONTAMINACION DEL AGUA. IMPACTOS SOBRE
perseguido, lo cual deberá juzgarse no sólo en LAS COMUNIDADES VECINAS.
atención a las circunstancias que existían al Los proyectos en el sector extractivo tienen un
momento de la sanción de la norma, sino también gran impacto en todos los ámbitos: a nivel
y muy especialmente en el contexto de las que se mundial, en el cambio climático y la biodiversidad;
dan al tiempo de juzgarse cada caso concreto, a nivel de país, en la gobernabilidad y la gestión de
puesto que la alteración de las circunstancias los ingresos; y a nivel local, en el medio ambiente
puede hacer que una solución legal que pudo y las comunidades. A poco que se analice el tema
haber sido legítima en su origen, con el transcurso se puede observar que existe consenso en la
del tiempo se torne irrazonable. CEMINCOR Y OTRA literatura respecto a que ninguna actividad
C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN industrial es tan agresiva al ambiente como la
DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal minería metalífera a cielo abierto. Se trata de
Superior de Justicia de Córdoba actividades con huellas ambientales de relevancia
durante muchos años. Es por ello que el Poder
RESTRICCIÓN VÁLIDA. USO RAZONABLE DEL Legislativo, en oportunidad del dictado de la ley
AGUA. PROTECCIÓN. EFECTOS CONTAMINANTES. examinada, señaló que “Las actividades de
ACTIVIDADES, PRÁCTICAS Y PROCESOS MINEROS. explotación minera de minerales metalíferos y
Una restricción es válida sólo cuando hay un nucleares produce graves daños, como la
motivo u objetivo que la justifique, siempre que contaminación de los cursos de agua y su impacto
éste tenga por finalidad la satisfacción de una sobre las comunidades vecinas que se ven
exigencia del bien común. En el caso de la norma afectadas en el suministro de este elemental y
sub examine, el mismo consistiría en amparar un vital elemento, tanto para el consumo humano
uso razonable del agua y mantener en niveles como para los restantes seres vivos”. CEMINCOR Y
aceptables los efectos contaminantes de OTRA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA PROVINCIA –
determinadas y puntuales actividades, prácticas y ACCIÓN DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD -
procesos mineros; para lo cual ha tenido en Tribunal Superior de Justicia de Córdoba
cuenta muy especialmente que el método de
lixiviación química resulta inaceptable desde la UNIVERSIDADES PÚBLICAS, PRONUNCIAMIENTOS.
perspectiva ambiental contemporánea. No cabe MINERIA A CIELO ABIERTO. DAÑO SEVERO AL
duda alguna que el fin explícitamente perseguido AMBIENTES Y SERES HUMANO. CONTAMINACION
por el legislador encuadra en la noción de bien DEL AIRE, AGUA Y SUELOS.
común, especialmente teniendo en cuenta las El Consejo Superior de la Universidad Nacional de
Córdoba ha señalado al respecto que está
344
verificado empíricamente, y así lo sostienen la intrínseco y connatural a la libertad de las

mayoría de los informes recogidos, que la empresas, establecido por las normas dictadas a
actividad minera que se desarrolla a cielo abierto tal fin. CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE
con utilización de procedimientos químicos daña LA PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA DE
severamente el ambiente y en consecuencia a los INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal Superior de Justicia
seres humanos. En similares términos se de Córdoba
pronunció la Universidad Nacional de Luján
señalando “Que la actividad minera a cielo abierto DIFERENTES ALTERNATIVAS. ELECCIÓN DEL
provoca contaminación del aire, del agua y de los LEGISLADOR. PROCEDIMIENTOS DE CONTROL EN
suelos y que dicha contaminación tiene graves TELA DE JUICIO. PROHIBICIÓN ESPECÍFICA.
consecuencias para la salud del ambiente, de las ADECUADA.
personas y de los animales que habitan los lugares Cierto es que podríamos debatir si de entre todas
cercanos al yacimiento”. CEMINCOR Y OTRA C/ las diferentes alternativas entre las que el
SUPERIOR GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN legislador ha elegido, ésta es la más o la menos
DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal restrictiva. Mas nadie logrará poner en tela de
Superior de Justicia de Córdoba juicio que en virtud de las particularidades
históricas que rodean al Estado -tanto nacional
como provincial-, la hipotética aplicación de
TÉCNICAS DE MINERÍA A CIELO ABIERTO. USO DE complejos y rigurosos procedimientos de control
SUSTANCIAS DE ALTA TOXICIDAD. FUENTES DE sobre este tipo de actividades, resulta a todas
CONTAMINACIÓN DEL AGUA. RAZONABILIDAD DE luces inidóneo para alcanzar los objetivos
LA LEY. MEDIDA EFICAZ. RESPETO AL AMBIENTE. propuestos; todo lo cual nos lleva a entender
Si como se ha precisado, las técnicas de la minería como adecuada la prohibición específica y
a cielo abierto así como el uso de sustancias de puntualmente prevista en la norma en cuestión.
alta toxicidad que ellas conllevan, constituyen una CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA
de las fuentes de mayor contaminación del agua; PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA DE
resulta razonable y proporcionado que se evite su INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal Superior de Justicia
utilización en los elevados volúmenes que aquellas de Córdoba
precisan, a los fines de proteger el ambiente, y con
ello, lograr un desarrollo humano sustentable. En RESTRICCIÓN. OBJETIVOS. NO PROHIBICIÓN DE LA
efecto, los niveles de consumo de este tipo de ACTIVIDAD MINERA.
industria sumados a la toxicidad de los La restricción a un derecho es proporcionada
componentes químicos utilizados, dotan de cuando el gravamen que irroga u ocasiona a su
razonabilidad la decisión adoptada por la Ley n° titular guarda equilibrio o simetría con el bien que
9625 en tanto única medida eficaz para el se persigue o procura lograr, o con el mal que se
necesario logro de la prevención. Máxime ello pretende evitar con ella. Para esto es necesario
frente a la importancia y trascendencia de dicho comparar cuán valiosos son los objetivos que
elemento vital para la supervivencia humana procura lograr la restricción y cuán disvaliosas son
evidenciada en los precedentes considerandos. las limitaciones o restricciones al derecho
Aquí cabe tener presente que el deber de respetar afectado; cuando el perjuicio que se ocasiona con
el ambiente constituye un límite objetivo, esta última es superior al beneficio que se
pretende lograr, la medida resulta
345
desproporcionada y deviene irrazonable. social. No es una cuestión menor el justipreciar

Entendemos que también este requisito de adecuadamente el rol de tales exigencias
razonabilidad se cumple en la Ley nº 9625, puesto fundadas, en este caso concreto, en el derecho
que lo que se restringe a través de ella son constitucional a gozar de un ambiente sano (C.N.
determinadas metodologías y procedimientos de art. 41 y C.P. art. 66), especialmente cuando lo
explotación minera. Pero ni la actividad minera en que está en juego es nada más y nada menos que
sí misma ha sido prohibida ni el derecho minero el ámbito imprescindible y primario de desarrollo
obtenido mediante concesión se extingue por ella. de la vida, concebido por ambos constituyentes
CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA como el ambiente físico y social libre de factores
PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA DE nocivos para la salud y apto para el desarrollo
INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal Superior de Justicia humano, sin que las actividades productivas que
de Córdoba satisfacen las necesidades actuales comprometan
las de las generaciones futuras. CEMINCOR Y OTRA
FUNCIÓN DEL DERECHO. COMPATIBILIDAD DE LA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN
ACTIVIDAD. INTERESES SOCIALES. DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal
Es función del Derecho establecer los equilibrios Superior de Justicia de Córdoba
del caso para que en un marco de sustentabilidad
la actividad resulte compatible con los restantes PARADIGMA NORMATIVO EN MATERIA MINERA.
intereses sociales. En definitiva, el criterio REFORMA CONSTITUCIONAL 1994. PARÁMETROS
propugnado por el legislador radica en que SUPERADORES. MARCO AMBIENTAL.
técnicamente no es posible considerar A partir de la reforma constitucional de 1994, el
compatibles ambientalmente los métodos paradigma normativo en materia minera y
prohibidos por la Ley n° 9526; por resultar ambiental comenzó a receptar nuevos
imposible llevarlos delante en una forma lineamientos, incorporando parámetros y
sustentable y sin producir contaminación crítica objetivos ampliamente superadores de las
y -en algunos casos- hasta irreversible. CEMINCOR Y concepciones vigentes con anterioridad a la
OTRA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA PROVINCIA – misma. Decimos superadores porque justamente
ACCIÓN DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD - es eso lo que la manda constitucional requería: no
Tribunal Superior de Justicia de Córdoba un cambio absoluto del paradigma minero, sino el
compromiso del mismo con un marco ambiental
contenedor de sus efectos negativos, a la vez que
LIBERTAD DE EMPRESA. REGLAMENTACIÓN. disparador del desarrollo de tecnologías acordes
DERECHOS ABSOLUTOS. ACTIVIDADES con estos nuevos desafíos. CEMINCOR Y OTRA C/
PRODUCTIVOS. GENERACIONES FUTURAS. SUPERIOR GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN
Los derechos, entre ellos la libertad de empresa, DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD -Tribunal
no son absolutos sino, por el contrario, se hallan Superior de Justicia de Córdoba
sujetos a reglamentación general y particular. En
efecto, como ya ha dicho este Tribunal Superior de EL AMBIENTE. BIEN COLECTICO SUPREMO.
Justicia, los derechos y garantías que consagra la ACTIVIDAD MINERA. MODALIDAD A CIELO
Constitución no son absolutos, sino que están ABIERTO. USO DE CIANURO. TUTELA AMBIENTAL
sujetos, en su ejercicio, a reglas y limitaciones PREVENTIVA. GENERACIONES FUTURAS.
indispensables para el orden y la convivencia
346
El ambiente constituye un bien colectivo supremo. emergencias ambientales de efectos

Por ello, y bajo la guía señera del principio de transfronterizos serán desarrollados en forma
razonabilidad, es dable colegir que la magnitud de conjunta” (artículo 4° de la ley 25.675). VARGAS,
las consecuencias ambientales respecto del agua y RICARDO MARCELO C/ PROVINCIA DE SAN JUAN Y
de las grandes cantidades de residuos ambientales OTROS S/ DAÑO AMBIENTAL. Corte Suprema de Justicia
que genera la minería metalífera a cielo abierto, de la Nación.
sumados a las experiencias registradas en la
Provincia; dan sustento y fundamento a la CRITERIOS DE ACEPTABILIDAD. ACTIVIDAD
restricción que enuncia la Ley n° 9526 en cuanto MINERA.
prohíbe la actividad minera metalífera cuando se Comparto que los criterios de aceptabilidad
realice bajo la modalidad “a cielo abierto” o deberán sustentarse en 1) Justificación , 2)
cuando para ello se utilicen sustancias tales como Respeto a los límites y 3) Optimización. 1)
el cianuro, el mercurio y otras calificadas como Justificación: sólo debe autorizarse una actividad
peligrosas. Su texto denota el cumplimiento de un minera si se demuestra su sustentabilidad
deber constitucional descripto por la Corte ambiental, social y luego económica,
Suprema de Justicia de la Nación de garantizar compartiendo sus externalidades positivas a nivel
“…que las generaciones futuras puedan seguir local, regional y nacional. 2) Respeto a los límites:
gozando de bienes ambientales”. Ello por cuanto sólo debe autorizarse una actividad minera si se
resulta incuestionable que la tutela ambiental demuestra que cumple con todos los límites y
debe ser esencialmente preventiva. CEMINCOR Y restricciones establecidos por la sociedad y por el
OTRA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ordenamiento jurídico que lo regula. 3)
ACCIÓN DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD - Optimización: más allá del hecho de proveer un
Tribunal Superior de Justicia de Córdoba beneficio neto positivo, la actividad minera debe
ser optimizada. Esto es, que el beneficio neto
PASCUA LAMA. CARÁCTER BINACIONAL. debe ser máximo. Para ello, deberán analizarse
DECISIONES JURISDICCIONALES CHILENAS. todas las posibles prácticas y escalas de manera
Que en virtud de que las sentencias de la Corte de garantizar el máximo beneficio social. MINERA
Suprema deben atender a la situación de hecho DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
existente en el momento de su dictado (Fallos: ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
328:4640; 329:5798 y 5913, entre muchos otros), de Justica de Mendoza. Voto de Jorge Horacio
y en mérito a las singulares características del Nanclares.
emprendimiento minero denominado Pascua
Lama, de carácter binacional, el Tribunal no puede AGUA. PRINCIPALES USOS.
obviar las decisiones jurisdiccionales adoptadas al Existe un evidente vínculo entre el agua y la
respecto en la República de Chile. Cabe recordar humanidad y esta relación determina la innegable
en este punto que uno de los principios de política exigencia de agua para la supervivencia y la
ambiental que establece la Ley General del realización de nuestras diversas actividades. En
Ambiente es el de cooperación según el cual “los consecuencia, el agua es un recurso susceptible
recursos naturales y los sistemas ecológicos de explotación (medio e insumo). Los principales
compartidos serán utilizados en forma equitativa y usos son: doméstico, que comprende el consumo
racional” y que “El tratamiento y mitigación de las de agua en nuestra alimentación, limpieza, aseo
personal y la que se emplea en usos de interés
347
comunitario; en riego para la agricultura y la exigencia de evaluación de impacto ambiental,

abastecimiento pecuario; en la industria y minería el ordenamiento territorial, el deber de
que comprende el agua que se usa en un proceso información, las audiencias públicas y demás
de fabricación e integra a un producto y en la expresiones jurídicas que tienden a traducir las
operación de actividades extractivas y transporte; exigencias del principio de prevención al mundo
en recreación, que se relaciona con el disfrute del de las normas. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/
agua; y en el ambiente, para la preservación del GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
ecosistema. También, se definen otros usos, como INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
los que se relacionan con la producción de energía Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares.
eléctrica, como fuerza motriz para mover
máquinas (molinos, aserraderos, etc.) y el uso del ACCESO AL AGUA POTABLE. DOCTRINA KERSICH.
agua como vía de comunicación, peca y defensa Ya se ha expresado la Corte Suprema de Justicia
contra crecientes. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS de la Nación destacando la importancia del acceso
C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE al agua potable en una causa donde se detectaron
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de niveles de arsénico que ponían en riesgo la salud
Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares. de la población del partido de 9 de Julio, Provincia
de Buenos Aires. Destacó que el acceso al agua
LEY 7722. OBJETIVO. PROHIBICIÓN DE USOS. potable incide directamente sobre la vida y la
La Ley 7722 estipula como principal objetivo salud de las personas, por lo que debe ser
garantizar el recurso hídrico en los procesos tutelado por los jueces (CSJN K.42.XLIX “Kersich,
mineros prohibiendo la utilización de sustancias Juan Gabriel y otros c/ Aguas Bonaerenses y otros
químicas que señala. No se prohíbe la actividad, s/ amparo”). MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/
sino lo que se prohíbe es el uso de determinadas GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
sustancias en esa actividad. MINERA DEL OESTE SRL INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares.
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares. PRECAUCIÓN. INVERSIÓN DE LA CARGA DE LA
PRUEBA.
MECANISMOS ANTICIPATORIOS. DERECHO La precaución tiene como efecto la inversión de la
AMBIENTAL. HERRAMIENTAS. EVALUACIÓN DE carga de la prueba: es quien genera el riesgo de
IMPACTO AMBIENTAL. ORDENAMIENTO daño grave e irreversible a la salud humana o al
TERRITORIAL. AUDIENCIAS PÚBLICAS. medio ambiente quien debe demostrar la
En la lucha en defensa del ambiente y la salud se inocuidad o seguridad de su actividad, o de la
imponen los mecanismos anticipatorios, de tutela sustancia o producto que pone en el mercado. Sin
temprana, precoz, a la luz de los principios de dudas, un principio de prudencia. Dicho lo que
prevención y precaución de política ambiental. antecede, debo destacar que este principio no
Para llevar adelante su cometido, el derecho debe interpretarse como una constante a prohibir
ambiental necesita de herramientas jurídicas que cuando hay una duda, no puede presentarse
son, en su mayoría, originadas en otros sectores como un obstáculo al desarrollo del conocimiento
del ordenamiento, a las que luego adecuará sino por el contrario, debe ser el motor para el
conforme a sus propios objetivos y finalidades. En avance de la ciencia siguiendo el camino del
ese caudal instrumental se cuentan, entre otras, desarrollo sustentable. MINERA DEL OESTE SRL Y
348
OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE

INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares. Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares.
PRESUPUESTOS MINIMOS. FACULTADES DE LAS ESTADO PROVINCIAL. GARANTE. USO Y

PROVINCIAS. CÓDIGO DE MINERÍA. ACTIVIDAD DISPOSICION DE LOS RECURSOS. ACTIVIDAD
MINERA SUJECIÓN A NORMATIVA QUE DERIVE MINERA. PAUTAS. LEGISLACIÓN PROVINCIAL
DEL ART 41 CN. COMPARADA.
En este marco nacional, corresponde y como lo Es el Estado Provincial el garante del uso y
determina el texto, - el cual me he permitido disposición de los recursos que posee, en
incorporar a los fines de facilitar la compresión del consecuencia, es el legislador mendocino, en uso
razonamiento que expongo- cada provincia que de sus facultades y atribuciones, quien determinó
compone nuestro territorio nacional puede las pautas por las cuales debía guiarse la actividad
incrementar, no así disminuir los presupuestos minera, respetando los presupuestos dados por el
mínimos de protección respecto del medio art. 41 de la CN y sancionando la Ley 7.722 el 20
ambiente. En igual sentido, el Código de Minería de junio de 2007. Tendencia que fue precedida o
reconoce dicha distribución de competencias en a veces continuada por distintas provincias del
su artículo 233 al disponer que la actividad minera territorio nacional, como Chubut (Ley 5001); La
debe sujetarse a la normativa que se dicte como Rioja (Ley 8137); Río Negro (Ley 3981); Tucumán
consecuencia de lo establecido en el artículo 41 (Ley 7879) y Córdoba (Ley 9526). MINERA DEL
de la CN. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de de Justica de Mendoza. Voto de Jorge Horacio
Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares. Nanclares.
INTERPRETACIÓN SISTEMÁTICA Y JERÁRQUICA. PRINCIPIO DE IGUALDAD. CARÁCTER NO

LEYES DE PROTECCIÓN AMBIENTAL. CÓDIGO DE ABSOLUTO. CATEGORÍAS.
MINERÍA. LEYES LOCALES. PRINCIPIO He afirmado que el principio de igualdad no tiene
PRECAUTORIO. carácter absoluto, siendo la razonabilidad la pauta
Desde una interpretación sistemática y jerárquica, para ponderar la medida de dicha igualdad, por lo
no encuentro contradicción entre el marco dado que el legislador puede crear categorías, grupos o
por los arts. 41 y 124 de la CN, que referencian y clasificaciones que irroguen trato diferente entre
sustentan a las leyes de protección del medio los habitantes a condición de que el criterio
ambiente, al Código de Minería y las leyes locales empleado para esa discriminación sea razonable;
provinciales. Por lo expuesto y bajo el principio de en consecuencia las únicas desigualdades
razonabilidad, no se plantea incompatibilidad inconstitucionales son las arbitrarias y por tales
entre las leyes nacionales y la consagración de han de estimarse las que carecen de
principios tales como el precautorio, de razonabilidad, las persecutorias, las hostiles, las
prevención y sustentabilidad con el Código de que deparan indebidos favores o privilegios (L.S
Minería y las leyes locales, máxime a partir del 353-104), de allí que el principio de igualdad
pronunciamiento del Superior Tribunal Federal en supone también el reconocimiento de diferencias
la causa “Villivar”. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS si son razonables (13/05/2013-L.S. 410-100).
349
MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROTECCIÓN DEL AMBIENTE. COMPROMISO.
PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” La protección del ambiente constituye un
Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Jorge compromiso que involucra a toda la sociedad
Horacio Nanclares. (principio de participación), ello es así en tanto la
propia naturaleza dinámica del Derecho Ambiental
TUTELA AMBIENTAL. PROGRESO. GENERACIONES determina la necesidad de acompasar los
FUTURAS. constantes avances en la materia a través de
La tutela del ambiente no significa detener el constantes nuevas exigencias. MINERA DEL OESTE
progreso, sino por el contrario, hacerlo más SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
perdurable en el tiempo de manera que puedan INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
disfrutarlo las generaciones futuras (Fallos 332: Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares.
663 CSJN). MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO.
DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE FALLO DE LA CORTE SUPREMA DE LA NACIÓN.
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de SALADERISTAS. PODER DE POLICIA.
Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares. En un fallo de la Corte Federal del 14 de Mayo de
1887, esto es, en un fallo de 128 años a la fecha, y
ACTIVIDAD MINERA. PROHIBICIÓN DE USO DE el que se enseña en nuestras Universidades,
DETERMINADAS SUSTANCIAS. INDUSTRIA LICIT precisamente por su vigencia se dijo: a) Por
GARANTIZADA. PROTECCIÓN DEL RECURSO disposiciones administrativas no se acuerda a los
HÍDRICO. PROHIBICIÓN RAZONABLE, COMPATIBLE demandantes ningún derecho irrevocable, pues se
Y ADECUADA A LA CONSTITUCIÓN. limitan a reglamentar su industria prescribiendo
La actividad minera, y aunque parezca una las condiciones higiénicas y, aún, suspendiendo el
obviedad destacarlo, no se prohíbe, lo que se ejercicio cuando la salud pública lo requiera; b) No
prohíbe es el uso de determinadas sustancias en la pueden invocar, los demandantes, ese permiso
actividad. El derecho al ejercicio de una industria para alegar derechos adquiridos pues nadie puede
lícita está garantizado si la misma se desarrolla tener derecho adquirido de comprometer la salud
con procedimientos seguros para el ambiente y la pública; c). La objeción que se opone a la ley y al
salud de la población, dentro del concepto de decreto citados -ser contrarios a la Constitución y
desarrollo sustentable y de responsabilidad social a las leyes civiles por afectar la propiedad y el
empresaria. Así las cosas, entiendo que la ejercicio de una industria lícita- no tiene
referencia a la prohibición señalada en el texto de fundamento legal ya que, según la Carta Magna,
la Ley 7.722 en protección al recurso hídrico se esos derechos están sujetos a las leyes que
encuentra dentro del ámbito discrecional del reglamenten su ejercicio y, según el Código Civil, la
Poder Legislativo, ello resulta razonable, propiedad está sujeta a restricciones exigidas por
compatible y adecuado a los principios el interés público o privado; por lo tanto la
establecidos en la Constitución Nacional y a los mencionada ley provincial no es contraria a la
textos internacionales a ella incorporados. MINERA Constitución ni ataca al derecho de propiedad,
DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
pues ninguno lo tiene para usar de ésta en daño
ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
de otro. (Fallo de la Corte Suprema, “Los
de Justica de Mendoza. Voto de Jorge Horacio
Nanclares. saladeristas Podestá, Bertram Anderson Ferrer y
otros c/ Provincia de Buenos Aires, fallada el 14-5-
350
1887”). MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Jorge
LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Horacio Nanclares.
Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Jorge
Horacio Nanclares. RATIFICACIÓN LEGISLATIVA DE ACTO
ADMINISTRATIVO. ANTECEDENTES.
DECLARACION DE IMPACTO AMBIENTAL. No es original el requerimiento ratificatorio
AUTORIZACIÓN PREVIA. ACTO PREPARATORIO. solicitado en la ley. A lo largo de nuestro
APROBACIÓN POSTERIOR. ordenamiento jurídico se requiere de
La DIA determina, al sólo efecto ambiental, la procedimientos similares, como el caso de la Ley
conveniencia o no de realizarse el proyecto y, en 8051 (Ley de Ordenamiento Territorial y Uso del
caso afirmativo, fija las condiciones en que deben Suelo ) donde se solicita ratificación por ley
realizarse, las medidas correctoras que deben respecto de la decisión del organismo de
aplicarse y, además, las prescripciones pertinentes aplicación (art. 27); o la concesión de residuos
sobre el período de seguimiento de su adecuada patogénicos adjudicada por el Poder Ejecutivo y
puesta en práctica. Si esta idea se une a la de que sujeta a ratificación legislativa posterior, esto es,
el procedimiento de impacto “corre paralelo a un por Dec. Provincial 1562/09 se produjo la
procedimiento de autorización o aprobación de la adjudicación y la ratificación fue por Ley. 8126.
actividad, resulta que, en definitiva, puede Asimismo la Ley 5507 de concesión de servicios
conceptualizarse la DIA como una autorización públicos distingue entre aquellos casos en los que
previa, en la que se pretende coherencia se requiere la aprobación legislativa previa o
procedimental con las demás autorizaciones con posterior ratificación a la concesión (art. 10).
las que concurre”. Hasta aquí, la DIA, se entiende MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA
como un acto administrativo, pero también puede PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD”
constituir un acto preparatorio. El acto que con Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Jorge
posterioridad a su emisión debe ser aprobado por Horacio Nanclares.
otra autoridad no nace al mundo jurídico, aún
estando firmado, mientras dicha aprobación no se RIGUROSIDAD DEL PROCEDIMIENTO. INTERESES
produce; es decir no puede mientras tanto SOCIALES. GARANTÍA.
producir efectos jurídicos. MINERA DEL OESTE SRL Y Sin duda, estando comprometido el ambiente y la
OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE salud de la población el procedimiento a seguir
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de debe ser lo suficientemente riguroso,
Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares. garantizando así el poder político en
representación de la comunidad toda, los
DECLARACION DE IMPACTO AMBIENTAL, LEY intereses sociales a resguardar. MINERA DEL OESTE
7722. ACTO PREPARATORIO. NECESIDAD DE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
RATIFICACIÓN LEGISLATIVA. INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
La DIA conforme el art. 3 de la ley es un acto Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares.
preparatorio que necesita de la ratificación
legislativa para producir sus efectos jurídicos. LEY 7722. COMPETENCIA PROVINCIAL.
MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA La Ley N° 7722 ha sido dictada dentro de las
PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” competencias propias del legislador mendocino,
bajo estándares de razonabilidad y como
351
complementaria a las normas nacionales en el control social, político y judicial. En definitiva,

materia minera. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ en primer lugar la protección humana y al
GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE ambiente, segundo los beneficios sociales de la
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de actividad que se reflejen en la comunidad. En
Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares. tercer lugar, la aceptación de la actividad por
parte de la comunidad, cuarto el beneficio para el
LEGISLADOR LOCAL. FACULTADES. Estado y el interés general y por último la
Es el legislador local, en uso de las facultades y rentabilidad de la empresa por el
atribuciones, quien determinó las pautas por las emprendimiento. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/
cuales debía guiarse la actividad minera, GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
respetando los presupuestos dados por el art. 41 INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
de la Constitución Nacional y sancionando la Ley Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares.
7.722 el 20 de junio de 2007. MINERA DEL OESTE
SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
AMBIENTE. BIEN COLECTIVO SUPREMO.
Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares. Constituyendo el ambiente un bien colectivo
supremo y el acceso al agua un derecho humano
PROHIBICIÓN DE USO. SUSTANCIAS. PROTECCIÓN fundamental y condición previa para el ejercicio
DEL AMBIENTE. de otros derechos humanos es que la Ley
La prohibición establecida en la ley respecto del Provincial Nº 7.722 es constitucionalmente válida.
MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA
uso de determinadas sustancias en protección del
PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD”
recurso hídrico, no importa la prohibición de la
Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Jorge
actividad minera, por lo que no conculca derecho Horacio Nanclares.
alguno, sino por el contrario, potencia el
desarrollo de la misma en el marco de la PASIVO AMBIENTAL. PODERES. NIVELES.
protección del ambiente para las generaciones COORDINACIÓN
presentes y futuras. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS Este Tribunal ha tenido oportunidad de sostener
C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
que ante un pasivo ambiental o aún ante la
amenaza de su ocurrencia, resultan competentes
Mendoza. Voto de Jorge Horacio Nanclares.
en forma concurrente diversos organismos y
agencias estatales a los fines de su prevención y/o
INTERÉS SOCIAL. PRIORIDAD. INTERESES
reparación, según sea el caso y, especialmente, en
ECONÓMICOS SECTORIALES. ACTIVIDAD MINERA.
razón de la materia, el sistema constitucional
DESARROLLO SOSTENIBLE.
argentino (art. 41 C.N.) ha impuesto la necesaria
El interés social siempre prevalecerá sobre los
coordinación de los tres planos del poder:
intereses económicos sectoriales.El desarrollo de
nacional, provincial y municipal (L.S. 313-175; 406-
la actividad minera deberá darse dentro del marco
293; 456-8 in re “Y.P.F. S.A.”). MINERA DEL OESTE
del “desarrollo sostenible o sustentable” y de la
“responsabilidad social empresaria”. En este
marco deberán analizarse las modificaciones o Mendoza. Voto de Julio Gomez.
reformas del ordenamiento jurídico que rija la
materia, sustentadas en el diálogo, el consenso y
352
EVALUACIÓN. MEDIOS IDÓNEOS. PROTECCIÓN INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de

DEL AMBIENTE. Mendoza. Voto de Julio Gomez.
La evaluación de los medios más idóneos para la
protección del ambiente (agua, aire, paisaje, etc.) RAZONABILIDAD NORMATIVA.
corresponden, por aplicación de tal norma, a la PROPORCIONALIDAD.
Legislatura Provincial. Tales medios normativos Un componente imprescindible de la
comprenden aspectos procedimentales y razonabilidad normativa está dado por el principio
sustanciales entre los que la prohibición de de proporcionalidad que exige que el medio
métodos o sustancias contraproducentes en lo empleado por la ley se ajuste a la finalidad
ambiental pueden resultar herramientas y perseguida sin imponer sacrificios
mecanismos necesarios para cumplimentar las innecesariamente gravosos a aquellos a quienes la
finalidades del orden constitucional federal. regla se dirige. Si bien, en principio, la Constitución
MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA confiere al legislador la función de establecer las
PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” proporciones asequibles a las finalidades
Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Julio perseguidas por la norma, ello no impide dentro
Gomez. del control de constitucionalidad que el juez revise
concretamente si los medios adoptados
SUSTANCIAS DEGRADANTES. IMPEDIMENTO DE quebrantan toda proporcionalidad, en concreto,
USO. COMPETENCIAS. en el caso que debe resolver. MINERA DEL OESTE
Las reglas generales y abstractas que impiden en SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
el ámbito de una provincia la utilización de INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
sustancias degradantes del ambiente, en tanto se Mendoza. Voto de Julio Gomez.
sustenten razonablemente en la realidad, se
subsumen en la distribución de competencias RIESGOS. PROCEDIMIENTOS QUIMICOS DE
legislativas que prevé el art. 41 de la C.N. MINERA LIXIVIACIÓN. PROHIBICIÓN PROPORCIONAL Y
DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ADECUADA.
ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte De los informes disponibles, entre los que he
de Justica de Mendoza. Voto de Julio Gomez. considerado especialmente válidos aquellos que
he citado, que exponen los riesgos de utilización
EJERCICIO DE LA INDUSTRIA. LICITUD Y de procedimientos químicos de lixiviación
ADECUACIÓN. mediante sustancias disolventes con potencialidad
El derecho a ejercer toda industria requiere no nociva, concluyo que la prohibición dispuesta por
sólo que ésta sea lícita, sino que además ella se el Legislador es proporcionalmente adecuada con
adecue a las reglamentaciones legales y el fenómeno de degradación ambiental que la
administrativas cuya aplicación conlleven a la norma procura evitar, en consideración a la
armonización de su ejercicio con los derechos de importancia cuantitativa de las áreas en que se
las demás personas. Es que tal derecho, como desarrollan los proyectos mineros metalíferos a
cualquier otro, se encuentra sujeto a las cielo abierto. Si lixiviar, conforme el Diccionario de
reglamentaciones que las leyes establecen, claro la Real Academia Española de la Lengua (ed.
está, sin que éstas puedan alterarlo (art. 28 C. N., vigésima tercera) es tratar una sustancia compleja,
art. 48 C. de Mendoza). MINERA DEL OESTE SRL Y como un mineral, con un disolvente adecuado
OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE para separar sus partes solubles de las insolubles,
353
es evidente el riesgo de contacto entre los efectos perjudiciales del cianuro en los peces, la
disolventes, cuya utilización la Ley 7722 impide, y vida silvestre y los humanos. El cianuro es
la superficie por la que discurre el aire y el agua en extremamente tóxico para las plantas y los
movimiento. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ animales. Los derrames de cianuro pueden matar
GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE la vegetación e impactar la fotosíntesis y las
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de capacidades reproductivas de las plantas. Las dosis
Mendoza. Voto de Julio Gomez. letales para humanos son, en caso de que sean
ingeridas, de 1 a 3 mg/kg del peso corporal, y de
ACTIVIDAD ASIMILABLE A LA MINERA. IGUAL USO 100-300 ppm si son aspirados (Belotti, Mirta L.;
DE SUSTANCIAS TÓXICAS. OPERACIÓN MINERA. “Minería a cielo abierto versus glaciares en alerta
EXTRACCIÓN CON CIANURO. DAÑOS roja en Argentina”). MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS
AMBIENTALES. C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
Cabe preguntarnos si existe alguna otra actividad INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
semejante a la minera, especialmente la realizada Mendoza. Voto de Julio Gomez.
a cielo abierto, que utilice en igual forma las
sustancias tóxicas prohibidas por la norma en LEY 7722. PROHIBICIÓN AJUSTADA. PARÁMETROS
análisis. La respuesta negativa se impone con tan CONSTITUCIONALES.
sólo tomar en cuenta esta información: Las Concluyo con la necesaria certeza que, al margen
operaciones mineras que utilizan la tecnología de de la perfectibilidad a que está sometida como
extracción con cianuro, llevan implícitos altos cualquier obra humana, la prohibición prevista en
impactos ambientales, que en muchos casos el primer artículo de la Ley N° 7722, resulta
pueden ser catalogados de desastre ambiental. El ajustada a los parámetros constitucionales en que
considerable, y muchas veces hasta dramático, debe enmarcarse toda norma destinada a la
impacto ambiental y social de este tipo de minería realización del principio protectorio inherente a la
está ampliamente documentado…En la extracción materia, por lo que mi respuesta a la pregunta del
de uranio se utiliza un proceso que se denomina plenario es que, en el aspecto analizado, la norma
lixiviación con ácido sulfúrico, que requiere un es adecuada al orden constitucional. MINERA DEL
consumo de 500 litros de agua por segundo, al OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
entrar este en contacto con las vetas de mercurio, ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
se libera gas Radón y otros derivados radiactivos. de Justica de Mendoza. Voto de Julio GomeZ.
En la extracción de oro se utiliza el proceso de
lixiviación con cianuro, que produce daños APROBACIÓN. COMPETENCIA LEGISLATIVA.
ambientales a largo y corto plazo, entre otras RECAUDO DE EFICACIA.
razones por los desechos de cianuro que se filtran El art. 3 de la mencionada ley utiliza este verbo en
y pueden acabar contaminando ríos subterráneos, su participio (“…la DIA debe ser ratificada por
en ocasiones incluso han envenenado afluentes ley…”). Esto implica que la Legislatura asume en la
cercanos. Dada la alta toxicidad y reactividad norma una competencia de aprobación del acto
natural del cianuro, la contención de esta administrativo emitido por el Poder Ejecutivo, que
sustancia es una de las preocupaciones constituye, en los términos en que ha sido prevista
primordiales de las minas en las que se utiliza la por la Ley 7722, un recaudo de eficacia. MINERA
DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
extracción por lixiviación. Se han documentado los
354
ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte

de Justica de Mendoza. Voto de Julio Gomez. CONTRALOR LEGISLATIVO. ACTO
ADMINISTRATIVO.
CONTROL PREVENTIVO LEGISLATIVO. Ello así la reserva que la Legislatura dispone al
CONSTITUCIONALIDAD. exigir su intervención en el contralor del acto
Del mismo modo que se ha asignado administrativo, no aparece impropia de su
constitucionalmente al Poder Ejecutivo la potestad de control, enmarcada en las reglas de
atribución de controlar mediante el veto las leyes gobierno de una sociedad republicana, que exige
que emite el Legislativo, en asuntos de evidente la recíproca actividad de fiscalización entre los
trascendencia, como el que regula la Ley 7722, no Poderes. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO.
resulta contrario al sistema constitucional conferir DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
un punto de control preventivo a la Legislatura en INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
el proceso de aprobación de la DIA, como recaudo Mendoza. Voto de Julio Gomez.
de eficacia de la declaración de que se trata. Se
está ante una etapa más en la formación de la PERMISIÓN DE LA ACTIVIDAD
voluntad del Estado, que exige especial MINERA.PRESERVACIÓN DEL RECURSO HÍDRICO.
ponderación de juridicidad y conveniencia, por las PRINCIPIO DE PRECAUCIÒN.
proyecciones futuras de las decisiones que se Como se sabe, en los extremos de esta discusión
adoptan. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. aparece lo que algunos describen como una
DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE antinomia entre la «permisión de la actividad
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de minería» y la «preservación del recurso hídrico».
Mendoza. Voto de Julio Gomez. Pues bien, si esta descripción es
correcta, entiendo que la Ley 7.722 optó por
LEGISLATURA. CONSTITUCIÓN DE MENDOZA. resolver esta alternativa sobre la base de un
EJERCICIO DE CONTROLES. principio fundamental del Derecho ambiental: el
En esa misma dirección y como obiter dictum, «principio de precaución». Mediante este
debo recordar que la Constitución de Mendoza ha principio se pretende encontrar una máxima que
encomendado a la Legislatura, en su artículo 194, ofrezca seguridad y control de riesgos en aquellas
el ejercicio de controles específicos respecto de las actividades que generan peligros y cuyas
concesiones de agua según haya o no aforo de los consecuencias son, todavía, científicamente
ríos. Pues bien, si resulta de la distribución desconocidas. En otras palabras, se recurre a este
constitucional de potestades entre los Poderes principio a fin de garantizar la seguridad donde
que debe la Legislatura actuar sobre las domina la incertidumbre. MINERA DEL OESTE SRL Y
concesiones de agua, cuánto más se adecua a la OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
Constitución una regla que está dirigida a asegurar INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
su intervención, cuando de lo que se trata es de Mendoza. Voto de Omar Palermo.
preservar la calidad de ese bien insustituible para
su aprovechamiento integral por parte de las PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN. INCERTIDUMBRE
personas que deben acceder a él. MINERA DEL CIENTÍFICA. ACTIVIDAD PELIGROSA.
OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ Cabe aclarar que el principio de precaución no se
ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte aplica a cualquier situación de riesgo, sino sólo
de Justica de Mendoza. Voto de Julio Gomez. donde existe un contexto de incertidumbre
355
científica y los daños eventuales pueden ser consecuencia, tenderá a aceptar solamente
graves e irreparables para bienes de máxima productos cuya inocuidad esté garantizada. En el
importancia como la salud, la vida y los recursos mejor de los casos, sólo aceptará aquellos riesgos
naturales. Esa incertidumbre no es absoluta, sino que sea necesario tolerar para no paralizar el
que supone que se han detectado aspectos que desarrollo tecnológico y nada más. En cambio, en
tornan potencialmente peligrosa a la actividad, una sociedad necesitada de tecnología e
aunque se desconoce la dimensión real de ese industrialización el principio de precaución tendrá
riesgo. A su vez, las medidas de precaución deben un ámbito de operatividad mucho más reducido,
ser proporcionales a los costes que se pretende pues la idea que subyace a este principio puede
evitar, teniendo en cuenta la tecnología volverse disfuncional a su necesidad de desarrollo.
disponible. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA
DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD”
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Omar
Mendoza. Voto de Omar Palermo. Palermo.
PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN. PARADIGMA DE LA LEY 7722. TUTELA AMBIENTAL. REALIDAD

MÁXIMA ANTICIPACIÓN POSIBLE. SOCIEDAD DEL PROVINCIAL. ESCASEZ DEL RECURSO HÍDRICO.
RIESGO. La Ley 7.722, como parte del régimen de tutela
En la medida en que el principio de precaución ambiental y en consonancia con normas
pretende tener incidencia en un momento que nacionales y locales complementarias que
está temporalmente muy alejado de la afectación determinan presupuestos mínimos de protección,
del bien que intenta proteger, supone la constituye una respuesta posible a la problemática
encarnación del paradigma de la máxima planteada: la decisión de política ambiental de
anticipación posible. Así, en una sociedad que resguardo de la sustentabilidad del medio
tiene aversión por el riesgo, el recurso al principio ambiente provincial. Para esto, entiendo que
de precaución aparece como un «contraproyecto dicha normativa ha tenido en cuenta la realidad
normativo» frente a la denominada sociedad del provincial, particularmente la escasez del recurso
riesgo. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE hídrico en el territorio de Mendoza y su necesidad
LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” para el desarrollo de su economía, con el balance
Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Omar adecuado de los intereses enfrentados y los
Palermo. argumentos que los respaldan. MINERA DEL OESTE
PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN. ACTIVIDAD MINERA. INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
SITUACIÓN DE LA SOCIEDAD. Mendoza. Voto de Omar Palermo.
Está claro que no hay razones ontológicas para
oponerse a la incidencia del principio de LEY 7722. PRINCIPIO DE PROHIBICIÓN DE
precaución en el ámbito de la regulación de UTILIZACIÓN DE CIERTAS SUSTANCIAS QUÍMICAS Y
actividad minera. Su influencia dependerá del TÓXICAS. AUSENCIA DE DISCRIMINACIÓN
estadio de desarrollo en el que se encuentre la INJUSTIFICADA. ACTIVIDAD MINERA. DERECHO DE
sociedad en la que el principio pretenda ser PROPIEDAD. IGUALDAD. INDUSTRIA LÍCITA.
aplicado. Así, una sociedad saturada de tecnología El art. 1 de la Ley 7.722 consagra el principio de
sentirá aversión por el riesgo tecnológico y, en prohibición de utilización de ciertas sustancias
356
químicas y tóxicas en el territorio mendocino, esto sus recursos naturales y, en especial, el hídrico, ha
a fin de garantizar el resguardo de los recursos decidido establecer en el territorio provincial
naturales provinciales pero, especialmente, el «presupuestos mínimos de protección del medio
recurso hídrico. Esta decisión, orientada a la ambiente» -en el caso particular, vinculado con la
protección del medio ambiente y del agua en explotación de la actividad minera- conforme
particular, de ningún modo puede interpretarse dispone el art. 41 de la C.N. Esta facultad de
como una discriminación injustificada hacia el regulación por parte de las provincias ha sido
sector que ejerce la actividad minera afectando los reconocida por la Corte Federal de manera tal que
derechos de propiedad, igualdad e industria lícita. las regulaciones provinciales resultan
MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA «complementarias» de las nacionales MINERA DEL
PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Omar ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
Palermo. de Justica de Mendoza. Voto de Omar Palermo.
AVERSIÓN AL RIESGO DE AFECTACIÓN. RECURSO LEY 7722. POTESTADES CONSTITUCIONALES

HÍDRICO. DERECHO AL AGUA. PROVINCIALES. LEGISLACIÓN PROVINCIAL
En suma, que el legislador mendocino haya COMPARADA.
expresado a través de la Ley 7.722 su «aversión al La Ley 7.722 se enmarca dentro del ejercicio de las
riesgo de afectación del recurso hídrico» y, potestades constitucionales del legislador
consecuentemente, prohibido la actividad minera provincial, en orden a una tendencia de regulación
que podría ponerlo en peligro, no constituye sino que prohíbe el uso de ciertas sustancias y/o
una forma de adecuación de las prácticas procedimientos para la actividad minera. Esta
institucionales y legales en materia de derecho al corriente fue iniciada por otras provincias de
agua en tanto derecho que permite gozar de otros nuestro país, como ejemplo, Chubut, La Rioja,
derechos amparados por la normativa Tucumán, La Pampa, Córdoba, entre otras. Por lo
internacional. De esta manera, a mi modo de ver, tanto, no puede cuestionarse el requisito de
la Ley 7.722 no hace más que cumplir con las aprobación por parte de la Legislatura provincial
responsabilidades que pesan sobre los Estados en de la declaración de impacto ambiental para los
esta materia, tomando en cuenta la real proyectos de minería metalífera obtenidos por
dimensión que el Derecho internacional ha cualquier método extractivo -determinada por el
reconocido en el derecho al agua. MINERA DEL art. 3 de la Ley 7722- ya que dicha ratificación no
OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ afecta la naturaleza administrativa del acto, sino
ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte que sólo busca otorgarle eficacia y consenso en un
de Justica de Mendoza. Voto de Omar Palermo. territorio que ha decidido no asumir los
eventuales riesgos que la actividad minera, en
PRESUPUESTOS MINIMOS DE PROTECCIÓN DEL ciertas circunstancias -vinculadas con la utilización
MEDIO AMBIENTAL. FACULTAD PROVINCIAL. LEY de determinadas sustancias o la realización de
7722. ACTIVIDAD MINERA. ciertos procedimientos-, puede ocasionar al
COMPLEMENTARIEDAD. ART. 41 CN. recurso hídrico. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/
Según entiendo, la provincia de Mendoza al GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
momento de sancionar la Ley 7.722, en el marco INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
de las facultades conferidas para la protección de Mendoza. Voto de Omar Palermo.
357
Los poderes políticos de la provincia de Mendoza

MODELO SOCIAL. DESARROLLO DE LA MINERÍA. tienen la facultad de elaborar en conjunto
EJERCICIO DE FACULTADES CONSTITUCIONALES. mecanismos de control concurrentes en los
PROHIBICIÓN PROPORCIONAL Y ADECUADA. ámbitos que consideren conveniente; y así lo han
TUTELA AMBIENTAL. hecho en el terreno de los controles de servicios
La ley impugnada constituye un claro ejercicio de públicos del agua (Ley 6044) y de la electricidad
las facultades constitucionales provinciales en (Ley 6497). MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO.
torno a la programación de las acciones a seguir DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
respecto de un modelo social que se desea INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
alcanzar para el desarrollo de la minería. En Mendoza. Voto de Alejandro Perez Hualde.
consecuencia, la prohibición establecida por la
norma en cuestión no violenta ningún principio CONTROL. AMPLIACIÓN CUANTITATIVA. Y
constitucional, resultando proporcional y CUALITATIVA. MECANISMO RAZONABLE. AGUA.
adecuada a los fines de tutela ambiental que La ampliación cuantitativa y cualitativa de la
persigue. Según creo, la prohibición del art. 1 de la estructura de control mediante la introducción de
ley 7722, mayoritariamente votada por la la “ratificación” legislativa por la Ley 7722 no es un
Legislatura de Mendoza, se encuentra en mecanismo irrazonable ni reñido con la filosofía
consonancia con el principio de precaución que de protección de nuestra Constitución Nacional -
rige en el Derecho ambiental, constituyendo una en materia de ambiente sano- ni de nuestra
alternativa lícita de regulación del conflicto Constitución provincial -en materia de aguas y de
minero-ambiental. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS sus fuentes-. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/
C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
Mendoza. Voto de Omar Palermo. Mendoza. Voto de Alejandro Perez Hualde.
NUEVO MECANISMO DE CONTROL. PODER ACTIVIDAD MINERA. COMPENTENCIA NACIONAL.

LEGISLATIVO. PROCEDIMIENTO DE EVALUACIÓN. COMPETENCIA PROVINCIAL.
La Ley 7722 introduce un nuevo mecanismo de COMPLEMENTARIEDAD.
control del Poder Legislativo sobre el Es entonces, que la competencia nacional en la
procedimiento de Evaluación que la Ley coloca a actividad minera (facultad delegada) no se
cargo del poder administrador competente ante contrapone con la competencia ambiental
cualquier emprendimiento que tenga potencial provincial (facultad no delegada, pero si
para afectar al ambiente sano al que nosotros y reconocida por la Constitución Nacional- Reforma
nuestros descendientes tienen derecho de fuente de 1994) sino que son absolutamente
constitucional directa y expresa (art. 41 CN). complementarias para el caso en cuestión. MINERA
MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de de Justica de Mendoza. Voto de Pedro Llorente.
Alejandro Perez Hualde.
PRINCIPIO DE RACIONALIDAD NORMATIVA.
PODERES POLITICO. FACULTADES. MECANISMOS PROHIBICIÓN DE UTILIZACIÓN. ELEMENTOS
DE CONTROL. CONVENIENCIA.
358
CONTAMINANTES. EXPLOTACIÓN MINERA

METALÍFERA. OTRAS SUSTANCIAS TOXICAS. MAYOR PRECISIÓN.
El Legislador utilizando el principio de la Hubiera sido deseable que el legislador
racionalidad normativa (proporcionalidad entre el identificara con precisión y determinación las
medio utilizado y la finalidad a obtener) prohíbe la “otras sustancias tóxicas “que él mismo refiere, ya
utilización de elementos contaminantes en la que son cuantiosas las sustancias químicas tóxicas
explotación minera metalífera buscando la que encontramos; recurriendo a informes
preservación ambiental como un fin inicial técnicos, científicos, protocolos o guías de
sustancial para la vida humana, principio también determinación como el ya citado
sustentado por la Constitución Nacional en su precedentemente, toda información disponible
artículo 41. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ para el legislador. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/
GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
Mendoza. Voto de Pedro Llorente. Mendoza. Voto disidencia parcial Maria Adaro.
METODOS PREVENTIVOS. PREFERENCIA. RIESGO VAGUEDAD TERMINOLÓGICA. OTRAS SUSTANCIAS

CONTROLADO. ALTISIMO CONTROL ESTATAL. TÓXICAS.
INEFICAZ. El legislador ha dejado un enorme interrogante,
El Legislador prefirió utilizar métodos preventivos, respecto a: - la determinación de sustancias
cautos y precautorios en vez de avalar un sistema tóxicas, ya que la definió con una amplia vaguedad
de “riesgo controlado”, teoría que se utiliza en terminológica que encuentra una inmensidad de
muchos países mineros, con un altísimo control posibilidades existentes para su especificación,
por parte del poder de policía estatal, pero que sin por ejemplo el xantato, el ácido clorihídrico, ácido
embargo, no han evitado accidentes ambientales. florídrico, ácido fosfórico, sulfato de
MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA aluminio, entre miles de sustancias químicas; y –
PROVINCIA S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” en cuanto a quién es el responsable de
Suprema Corte de Justica de Mendoza. Voto de Pedro determinarlas. Es decir, quién tiene la facultad
Llorente. discrecional y la responsabilidad para determinar
qué y cuál sustancia tóxica es similar. En
AUDIENCIAS PÚBLICAS. MEJOR CALIDAD. definitiva, con el párrafo “otras sustancias tóxicas
LEGITIMACIÓN. DECISIÓN JUDICIAL. similares” no se encuentran tipificadas las mismas,
La actividad judicial alcanza su máximo esplendor por tanto es indefinible e indeterminable. MINERA
en la publicidad de los actos procesales, a través DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
de audiencias públicas. No sólo las partes ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
interesadas ingresan al debate y al control de Justica de Mendoza. Voto disidencia parcial Maria
recíproco sino que la sociedad ingresa al control Adaro.
de estos actos, logrando una mejor calidad y
legitimidad de la decisión judicial. MINERA DEL OTRAS SUSTANCIAS TÓXICAS. EXTENSIÓN A
OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ TODAS LAS ACTIVIDADES.
ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte La prohibición es al uso de las sustancias químicas
de Justica de Mendoza. Voto disidencia parcial Maria tóxicas: cianuro, mercurio y ácido sulfúrico. Esta
Adaro. medida restrictiva, de prohibición, dispuesta por el
359
legislador para los procesos mineros metalíferos, medio ambiental. MINERA DEL OESTE SRL Y OTROS C/
debe ser extendida a todas las actividades que la GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
utilicen; porque si sólo tomáramos la restricción INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
para la actividad minera sería discriminatoria y por Mendoza. Voto disidencia parcial Maria Adaro.
tanto inconstitucional. MINERA DEL OESTE SRL Y
OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE VETO LEGISLATIVO SOBRE MATERIAS PROPIAS DEL
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de EJECUTIVO
Mendoza. Voto disidencia parcial Maria Adaro. Solo podría admitirse el llamado veto legislativo,
en este caso la posterior ratificación del DIA, en
OTRAS SUSTANCIAS TÓXICAS. INTERPRETACIÓN aquellas materias propias del Poder Legislativo
RESTRICTIVA. que han sido delegadas al Poder Ejecutivo, no en
Dado que la expresión “otras sustancias tóxicas las que pertenecen a su zona de reserva. MINERA
similares” es vaga, incierta, imprecisa, debe DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
tomarse como “tóxicas”, y por tanto ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
peligrosas, las tres sustancias explícitamente de Justica de Mendoza. Voto disidencia parcial Maria
determinadas por el legislador. Ello hasta tanto se Adaro.
dicte o no otra ley que determine con precisión y
exactitud técnica y terminológica la frase general RATIFICACIÓN POSTERIOR ACTO
utilizada. De no interpretarse de esta manera el ADMINISTRATIVO. INTROMISIÓN INDEBIDA.
artículo primero ostenta el carácter de La exigencia de la ratificación posterior significa,
inconstitucionalidad. MINERA DEL OESTE SRL Y por tanto, la intromisión indebida del Poder
OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE Legislativo en la zona de reserva propia del Poder
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de Ejecutivo. Ello conduce a la violación de nuestro
Mendoza. Voto disidencia parcial Maria Adaro. sistema republicano de gobierno, al arrogarse la
Legislatura facultades que no le son atribuidas por
MATERIA ADMINISTRATIVA. PROCEDIMIENTO DE el sistema jurídico constitucional. MINERA DEL
ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL. EMISIÓN DE OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
LA DECLARACIÓN DE IMPACTO AMBIENTAL. ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
No caben dudas de que el procedimiento de de Justica de Mendoza. Voto disidencia parcial Maria
Adaro.
estudio de impacto ambiental así como la
conclusión del mismo mediante la emisión de la
RATIFICACIÓN DE LA DECLARACIÓN DE IMPACTO
correspondiente DIA, es sustancialmente, materia
AMBIENTAL POR EL PODER LEGISLATIVO.
administrativa constitucionalmente instituida en
PROYECTOS DE MINERA.
cabeza del Poder Ejecutivo y/u órganos u
INCONSTITUCIONALIDAD.
organismos predispuestos al
Es a partir del diseño constitucional del Estado de
efecto, perfeccionable a través de la forma
Derecho, que es inconstitucional el requisito de
normal de manifestación de la policía ambiental
ratificación de la Declaración de Impacto
(acto administrativo), lo que tiene su fundamento
Ambiental para los proyectos de minería
no solo en los argumentos esbozados
metalífera obtenidos de las fases de cateos,
precedentemente, sino en el andamiaje general
prospección, exploración, explotación, o
establecido en las diferentes normativas que la
industrialización. El legislador se ha arrogado de
provincia de Mendoza tiene emitidas en materia
360
una facultad exorbitante, extendiéndose sobre la tratamiento, ni el sistema de mayorías

zona de reserva propia de la administración (PE); parlamentarias a aplicar. MINERA DEL OESTE SRL Y
no prevista en la magna constitucional. Es decir, el OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE
legislador se arroga una facultad no propia de su INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de
competencia y se reserva la decisión final Mendoza. Voto disidencia parcial Maria Adaro.
discrecional de ratificar o no la DIA emitida por
órgano y/ o autoridad competente. MINERA DEL AUSENCIA DE PLAZOS. TRATAMIENTO DE LA
OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ DECLARACIÓN DE IMPACTO AMBIENTAL.
ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte INSEGURIDAD JURÍDICA.
de Justica de Mendoza. Voto disidencia parcial Maria Al no fijar plazos para que cada una de las
Adaro. Cámaras trate la DIA emitida por autoridad
competente, deja un vacío normativo que genera
CONTROL ACTIVIDAD MINERA. RATIFICACIÓN múltiples opciones de interpretación; además de
LEGISLATIVA. IMPROCEDENCIA. ALTERNATIVAS. imprevisibilidad y no certeza respecto a su
En mi opinión, no puede quedar el control final de aplicación ¿que pasará con la DIA aprobada o
la actividad minera en la ratificación legislativa. rechazada por autoridad competente si la
Ello no garantiza ni mayor ni mejor control. Para Legislatura deja transcurrir el tiempo sin darle
evitar el deterioro social que generan las tratamiento? Más allá de la interpretación que se
dicotomías extremas ambientalismo vs actividad opte, esto genera inseguridad jurídica haciendo
minera, la alternativa es la construcción de formas arbitrario e imprevisible el procedimiento. MINERA
e instancias estables de concertación, en las que DEL OESTE SRL Y OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
sea posible la participación permanente de los ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
diferentes actores o sectores involucrados, en de Justica de Mendoza. Voto disidencia parcial Maria
instancias de diálogo, de saberes y conocimientos Adaro.
técnicos y científicos, en el despliegue de
responsabilidad social ambiental y empresaria, en PRINCIPIO PRECAUTORIO. JUEZ. EXIGENCIAS.
el respeto a las instituciones y sus competencias, y DAÑO AMBIENTAL. RESPONSABILIDAD. DERECHO
la confianza social en ellas tendiendo a lograr una AL GOCE DE UN AMBIENTE SANO. DERECHO
convivencia y democrática. MINERA DEL OESTE SRL Y PREEXISTENTE.
OTROS C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/ ACCIÓN DE El juicio de ponderación al que obliga la aplicación
INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica de del principio precautorio, exige al juez considerar
Mendoza. Voto disidencia parcial Maria Adaro. que todo aquel que cause daño ambiental es
responsable de restablecer las cosas al estado
TÉCNICA LEGISLATIVA. CUESTIONAMIENTO anterior a su producción (art. 41 de la Constitución
CONSTITUCIONAL. RATIFICACIÓN LEGISLATIVA. Nacional, art. 27 de la ley 25.675 y art. 263 del
FALTA DE DETERMINACIÓN. PROCEDIMIENTO. Código de Minería). En ese sentido, esta Corte ha
PLAZOS. MAYORÍAS. sostenido que el reconocimiento de status
La técnica legislativa utilizada en la primera parte constitucional del derecho al goce de un ambiente
del artículo 3, no ha sido la más propicia. Además sano, así como la expresa y típica previsión
del cuestionamiento constitucional respecto al atinente a la obligación de recomponer el daño
instituto de ratificación, el articulado no ambiental (art. 41 de la Constitución Nacional) no
determina ni el procedimiento, ni tiempos para su configuran una mera expresión de buenos y
361
deseables propósitos para las generaciones del precautorio previsto en el art. 4° de la Ley General
porvenir, supeditados en su eficacia a una del Ambiente, ni de los expresados con relación a
potestad discrecional de los poderes públicos, la existencia de un informe pericial que acreditaría
federales o provinciales, sino la precisa y positiva la contaminación generada por la empresa
decisión del constituyente de 1994 de enumerar y demandada y su potencial incremento en caso de
jerarquizar con rango supremo a un derecho no disponerse la cesación de la actividad minera
preexistente (Fallos: 329:2316). CRUZ, FELIPA Y en cuestión. CRUZ, FELIPA Y OTROS C/ MINERA
OTROS C/ MINERA ALUMBRERA LIMITED Y OTRO S/ ALUMBRERA LIMITED Y OTRO S/ SUMARÍSIMO - Corte
SUMARÍSIMO - Corte Suprema de Justicia de la Nación. Suprema de Justicia de la Nación (Voto de la Dra Elena
I. Highton de Nolasco)
MEDIDAS CAUTELARES. NO REVISTEN CARÁCTER
DE SENTENCIA DEFINITIVAS. RECURSO REMEDIO FEDERAL. EXCEPCIÓN.
EXTRAORDINARIO. OTORGAMIENTO. IRRAZONABILIDAD JURÍDICA.
EXCEPCIONES. AGRAVIO AL MEDIO AMBIENTE. Corresponde habilitar el remedio federal pues se
Cabe recordar que las resoluciones que se refieren verifica una excepción a la regla dispuesta por esta
a medidas cautelares, ya sea que las ordenen, Corte según la cual los pronunciamientos por los
modifiquen o extingan, no autorizan el que los superiores tribunales provinciales deciden
otorgamiento del recurso extraordinario ya que no acerca de los recursos de orden local no son, en
revisten –como regla– el carácter de sentencias principio, susceptibles de revisión por medio de la
definitivas, principio que –en casos como el apelación federal por revestir carácter netamente
presente– admite excepción cuando la medida procesal. En tal sentido, procede la excepción
dispuesta es susceptible de producir un agravio al cuando lo resuelto por los órganos de justicia
medio ambiente que, por su magnitud y locales no constituye una derivación razonada del
circunstancias de hecho, puede ser de tardía, derecho vigente con arreglo a las circunstancias de
insuficiente o imposible reparación ulterior. CRUZ, la causa (Fallos: 330:4930 y 333:1273), o se realiza
FELIPA Y OTROS C/ MINERA ALUMBRERA LIMITED Y un examen de los requisitos que debe reunir la
OTRO S/ SUMARÍSIMO - Corte Suprema de Justicia de la apelación con inusitado rigor formal que lesiona
Nación (Voto de la Dra Elena I. Highton de Nolasco) garantías constitucionales (Fallos: 322:702;
329:5556; 330:2836). MARTÍNEZ, SERGIO RAÚL C/
RECHAZO MEDIDA CAUTELAR. MANERA AGUA RICA LLC SUCO ARGENTINA Y SU PROPIETARIA
DOGMÁTICA. PRINCPIO PRECAUTORIO. YAMANA GOLD INC. Y OTROS S/ ACCIÓN DE AMPARO.
EXISTENCIA DE UN INFORME PERICIAL. Corte Suprema de Justicia de la Nación.
CONTAMINACIÓN. POTENCIAL INCREMENTO.
ACTIVIDAD MINERA. VIA CASATORIA. RECHAZO. REMEDIO JUDICIAL
Para confirmar el rechazo de la medida cautelar EXPEDITIVO. DAÑOS INMINENTES AL MEDIO
solicitada por la actora, la cámara se limitó a AMBIENTE. EVALUACIÓN DE IMPACTO
sostener de manera dogmática que su objeto AMBIENTAL. APROBACIÓN CONDICIONAL.
coincidía con el de la demanda y que la En el caso, el superior tribunal local, al rechazar la
importancia de la cuestión discutida exigía el vía casatoria por ausencia de sentencia definitiva,
análisis de las pruebas aportadas por ambas omitió dar respuesta a planteas de los actores
partes, sin hacer mérito de los argumentos de la conducentes para la solución del caso, tendientes
actora relativos a la vigencia del principio a demostrar que la acción de amparo era la vía
362
adecuada para cuestionar la resolución evaluación de impacto ambiental, previo a su

35/09.Concretamente, y a lo que al caso interesa, ejecución" (art. 11) y que, según dicha norma, es
no consideró que la elección de dicha via, como deber de las autoridades competentes "... emitir
remedio judicial expeditivo, se fundó en los daños una declaración de impacto ambiental en la que se
inminentes al medio ambiente que puede manifieste la aprobación o rechazo de los estudios
provocar la aprobación del "Informe de Impacto presentados" (art. 12). MARTÍNEZ, SERGIO RAÚL C/
Ambiental" presentado por la Minera Agua Rica AGUA RICA LLC SUCO ARGENTINA Y SU PROPIETARIA
LLC mediante la resolución 35/09, sin haberse YAMANA GOLD INC. Y OTROS S/ ACCIÓN DE AMPARO.
salvado en forma previa las objeciones señaladas Corte Suprema de Justicia de la Nación.
en el mismo acto por la autoridad de aplicación.
En ese sentido, el tribunal a quo debió advertir ACCIÓN DE AMPARO. EFECTIVA PROTECCIÓN DE
que la actora alegó que la legislación vigente solo DERECHOS. APRECIACIÓN MERAMENTE RITUAL.
faculta a la autoridad administrativa para aprobar INSUFICIENCIA DE LAS ALEGACIONES DE LAS
o rechazar el Informe de Impacto Ambiental PARTE. SOLUCIONES PROCESALES. DEBERES DE
presentado por las empresas responsables, mas LOS JUECES.
no para aprobarlo condicionalmente, como lo hizo Cabe recordar que si bien la acción de amparo no
la provincia demandada, así como el invocado está destinada a reemplazar los medios ordinarios
inicio de la actividad de explotación por parte de para la solución de controversias, su exclusión no
la empresa Minera Agua Rica LLC. MARTÍNEZ, puede fundarse en una apreciación meramente
SERGIO RAÚL C/ AGUA RICA LLC SUCO ARGENTINA Y SU ritual e insuficiente de las alegaciones de las
PROPIETARIA YAMANA GOLD INC. Y OTROS S/ ACCIÓN partes, toda vez que la citada institución tiene por
DE AMPARO. Corte Suprema de Justicia de la Nación. objeto una efectiva protección de derechos más
que una ordenación o resguardo de competencias
OMISION DE NORMAS APLICABLES. DECLARACIÓN (Fallos: 320:1339 y 2711; 321:2823; 325:1744;
DE IMPACTO AMBIENTAL PREVIA. 329:899 y 4741). En ese sentido, los jueces deben
El superior tribunal provincial omitió el análisis de buscar soluciones procesales que utilicen las vías
normas aplicables al caso que, por un lado, exigen más expeditivas a fin de evitar la frustración de
la emisión de la declaración de impacto ambiental derechos fundamentales (Fallos: 327:2127 y 2413;
en forma previa al inicio de las obras; y por el otro, 332:1394, entre otros). MARTÍNEZ, SERGIO RAÚL C/
al disponer en forma expresa que la AGUA RICA LLC SUCO ARGENTINA Y SU PROPIETARIA
administración debe aprobar o rechazar los YAMANA GOLD INC. Y OTROS S/ ACCIÓN DE AMPARO.
estudios presentados, se limitan a conferirle Corte Suprema de Justicia de la Nación.
facultades regladas en este aspecto, que no
incluyen la potestad de admitir tales evaluaciones CUESTIONES DE MEDIO AMBIENTA. TUTELA BIEN
en forma condicional. Concretamente, no tuvo en COLECTIVO. ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL.
cuenta que, de acuerdo con lo establecido en la REALIZACIÓN. ANÁLISIS REFLEXIVO.
Ley 25675, "(t)oda obra o actividad que, en el PARTICIPACIÓN CIUDADANA.
territorio de la Nación sea susceptible de degradar Es importante señalar que en cuestiones de medio
el ambiente, alguno de sus componentes, o ambiente, cuando se persigue la tutela del bien
afectar la calidad de vida de la población, en forma colectivo, tiene prioridad absoluta la prevención
significativa, estará sujeta a un procedimiento de del daño futuro (Fallos: 329:2316). En ese sentido,
la realización de un estudio de impacto ambiental
363
previo al inicio de las actividades no significa una GARANTÍA DEL AMBIENTE. PROHIBICIÓN
decisión prohibitiva del emprendimiento en ABSOLUTA DEL USO DE SUSTANCIAS TÓXICAS.
cuestión, sino antes bien una instancia de análisis LEGISLATURA PROVINCIAL. ATRIBUCIONES
reflexivo, realizado sobre bases científicas y con LEGÍTIMAS. PAUTAS. DESARROLLO MINERO.
participación ciudadana. MARTÍNEZ, SERGIO RAÚL C/ La referida garantía del ambiente, cuya medida es
AGUA RICA LLC SUCO ARGENTINA Y SU PROPIETARIA la prohibición absoluta del uso de sustancias
YAMANA GOLD INC. Y OTROS S/ ACCIÓN DE AMPARO. tóxicas, ha sido consagrada por la Legislatura
Corte Suprema de Justicia de la Nación. Provincial, como garante del uso y disposición de
los recursos bajo su esfera territorial, en ejercicio
APROBACIÓN CONDICIONAL DEL INFORME DE de sus legítimas atribuciones que emanan de la
IMPACTO AMBIENTAL. ILEGALIDAD Y Constitución Nacional (arts. 41, 75, 121 y 124),
ARBITRARIEDAD MANIFIESTAS. cuanto del Código de Minería (art. 233), en tanto
La decisión de la Corte local de no considerar los dispone que tal actividad debe sujetarse a la
fundamentos de la actora tendientes a demostrar normativa dictada como consecuencia de lo
que la resolución 35/09 -en cuanto aprobó el establecido en el referido artículo 41. En esta
Informe de Impacto Ambiental en forma línea, fue la Legislatura mendocina quien
condicionada- era manifiestamente ilegal y determinó las pautas por las cuales debía guiarse
arbitraria y que, en consecuencia, el amparo el desarrollo minero mediante la aprobación de la
resultaba ser la vía idónea para cuestionar este Ley 7.722 el día 20 de junio de 2007. Tendencia
aspecto de la pretensión y evitar así un daño que, a su vez, fue respaldada por precedentes o
inminente al medio ambiente, no constituye un emulaciones de distintas provincias del territorio
acto jurisdiccional válido con arreglo a la doctrina nacional, como Chubut (Ley 5.001), Tucumán (Ley
de esta Corte en materia de arbitrariedad de 7.879) y Córdoba (Ley 9.526). MINERA RIO DE LA
sentencias, por lo que corresponde su PLATA C/ GBNO. DE LA PROVINCIA DE MENDOZA P/
descalificación (Fallos: 325:1744). MARTÍNEZ, ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte
SERGIO RAÚL C/ AGUA RICA LLC SUCO ARGENTINA Y SU de Justica de Mendoza. Sala Segunda. Voto de Omar
PROPIETARIA YAMANA GOLD INC. Y OTROS S/ ACCIÓN Palermo.
DE AMPARO. Corte Suprema de Justicia de la Nación.
PRINCPIO DE RAZONABILIDAD. FACULTAD DE LAS
JACHAL. COMPETENCIA. RESPONSABILIDAD PROVINCIAS. COMPLEMENTAR. PRESUPUESTOS
EMPRESARIAL. FUNCIONARIOS PROVINCIALES. MINIMOS.
Toda vez que el objeto procesal de la causa de Por lo expuesto y bajo el principio de
Jáchal se circunscribe a determinar la razonabilidad (art. 28 Const. Nac.), antes que
responsabilidad de los ejecutivos de la empresa incompatibilidad, se advierte complementariedad
Barrick Gold por el delito previsto y reprimido en entre la normativa nacional, las leyes locales y los
el arto 56 de la ley 24.051 y examinar la debida principios –precautorio, de prevención y de
actuación de los funcionarios provinciales, sustentabilidad– contenidos en la Ley 25.675
correspondería a dicho tribunal continuar con la General del Ambiente. Máxime a partir del
investigación de estos hechos. ZEBALLOS, SAUL pronunciamiento del Superior Tribunal Federal en
ARGENTINO S/ DENUNCIA - Corte Suprema de la causa “Villivar”, donde se postuló la facultad de
Justicia de la Nación. las provincias de complementar las normas que
364
contengan los presupuestos mínimos de perjuicios” el que se encuentra agregado a fs.

protección del medio ambiente, la que supone 299/318 y 319/326, en el que se señala que el
agregar alguna exigencia o requisito no contenido “dique de colas” -presa de residuos construido por
en la legislación complementada (C.S.J.N., Fallos la demandada para retener temporalmente
330:1791, Sentencia del 17/04/2007). MINERA RIO efluentes líquidos procedentes de las plantas de
DE LA PLATA C/ GBNO. DE LA PROVINCIA DE MENDOZA tratamiento- fue construido sobre un terreno con
P/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema elevada permeabilidad, lo que compromete “la
Corte de Justica de Mendoza. Sala Segunda. Voto de impermeabilidad de dicho dique”. (fs. 302 y 303).
Omar Palermo. Ello permite, a priori, interpretar que si los
efluentes residuales almacenados en el dique son
ANTINOMIA. PERMISIÓN DE LA ACTIVIDAD tóxicos, los mismos se podrían filtrar causando al
MINERIA. PRESERVACIÓN DEL RECURSO HÍDRICO. ambiente y por consiguiente a la vida humana,
PRINCIPIO DE PRECAUCION. vegetal y/o animal que en él se ubica, daños que
Frente a la antinomia entre la «permisión de la podrían tornarse irreversibles e incluso afectar a
actividad minería» y la «preservación del recurso las generaciones futuras. CRUZ, FELIPA Y OTROS C/
hídrico», la Ley 7.722 justificadamente optó por MINERA ALUMBRERA LIMITED Y OTRO S/ SUMARÍSIMO
ponderar esta alternativa sobre la base de un – Cámara Federal de Tucumán.
brocardo fundamental del Derecho ambiental: el
«principio de precaución», cuyo cometido consiste MEDIDA CAUTELAR. SUSPENSIÓN DE LA
en garantizar la seguridad y control del ecosistema ACTIVIDAD MINERA.
con sus recursos frente a actividades en cuyas La medida cautelar solicitada por la actora debe
implicancias intrínsecas domina la peligrosidad y la ser otorgada y, en consecuencia se ordena la
incertidumbre científica. MINERA RIO DE LA PLATA suspensión inmediata de la actividad minera
C/ GBNO. DE LA PROVINCIA DE MENDOZA P/ ACCIÓN llevada a cabo en los yacimientos mineros
DE INCONSTITUCIONALIDAD” Suprema Corte de Justica denominados "Bajo de la Alumbrera” y "Bajo el
de Mendoza. Sala Segunda. Voto de Omar Palermo. Durazno”, ambos ubicados en terrenos de
propiedad de la parte actora, en la localidad de
VEROSIMILITUD DEL DERECHO. INFORME realicen los informes periciales in situ para
PERICIAL. DIQUE DE COLAS. ELEVADA determinar la posible contaminación y
PERMEBEALIDAD. DAÑO. GENERACIONES degradación del medio ambiente y hasta que las
FUTURAS. demandadas acrediten fehacientemente haber
En cuanto a las constancias de la causa, se cumplido con la contratación de un seguro de
advierte que se han adjuntado elementos que cobertura con entidad suficiente para garantizar el
permiten considerar acreditada la verosimilitud financiamiento de la recomposición del daño,
del derecho que habilita la concesión de la medida según lo dispone el Art. 22 de la Ley General del
cautelar requerida, en aras a la realización de la Ambiente 25.675. CRUZ, FELIPA Y OTROS C/ MINERA
prueba pericial in situ solicitada por la actora en la ALUMBRERA LIMITED Y OTRO S/ SUMARÍSIMO –
presente causa. En efecto, tal como lo señaló el Cámara Federal de Tucumán.
Alto Tribunal debe valorarse el informe pericial
efectuado en la causa “Flores Juana Rosalinda y
otro c/ Minera La Alumbrera Limited s/ daños y
365
TUTELA DEL AMBIENTE. ATRIBUCIONES SECRETARIA DE MINERÍA DE LA NACIÓN.

JUDICIALES. REGLAS PROCESALES. ROL OBJETIVO. DERRAME. FUNCIONES DIRECTAMENTE
TRADICIONES DEL JUEZ. ASOCIADAS.
En asuntos concernientes a la tutela del ambiente, Entre los objetivos de la Secretaría de Minería de
el conflicto entre desarrollo (producción) y el la Nación estaba el promover estudios e
cuidado del medio ambiente, exige que las reglas investigaciones a fin de evaluar, planificar y
procesales se interpreten con un carácter amplio, coordinar el racional aprovechamiento de los
otorgando al Tribunal atribuciones que exceden el recursos mineros del país, contemplando la
rol tradicional del juez espectador. CRUZ, FELIPA Y preservación del medio ambiente. En este
OTROS C/ MINERA ALUMBRERA LIMITED Y OTRO S/ sentido, al momento del derrame la Dirección de
SUMARÍSIMO – Cámara Federal de Tucumán. Gestión Ambiental Minera de la ex Secretaría de
Minería tenía funciones directamente asociadas
RECURSO HIDRICO COMPARTIDO. RECURSO con el control ambiental de las actividades
INTERJURISDICCIONAL. FUNCIONARIOS DE LA mineras, tales como proponer e instrumentar
SECRETARIA AMBIENTE DE LA NACIÓN. sistemas de monitoreo ambiental en coordinación
OBLIGACIÓN DE PREVENIR DAÑOS AMBIENTALES. con las autoridades de aplicación de la ley 24.585 y
Debe tenerse presente que las aguas del río elaborar estudios e informes dirigidos a obtener
Potrerillos, donde se encuentra Veladero, llegan al un conocimiento acabado de la evolución del
río Jáchal, que desemboca en el Río Bermejo, ambiente en las áreas de influencia de los
cuyas aguas finalmente llegan al río Desaguadero. proyectos mineros, del impacto que la actividad
Se trata, entonces, de un recurso hídrico imprime sobre la población y proponer medidas
compartido entre las provincias de La Rioja, San tendientes a la mitigación de los mismos, en
Juan, San Luis, Mendoza y La Pampa. En época coordinación con las autoridades mineras
estival aumenta el proceso de deshielo, el caudal provinciales. LORUSSO, SERGIO GUSTAVO Y OTROS
de aguas y sus consecuencias para todo el sistema S/ENVENENAMIENTO O ADULT.AGUAS ,MEDIC. ,O
acuífero de la zona. Teniendo en cuenta la ALIM., TRAFICO MERCAD.PELIGROSAS P/SALUD -
interjurisdiccionalidad del recurso, los funcionarios Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 14 de la
federales de la SAyDS de ningún modo podían Ciudad de Buenos Aires.
considerarse ajenos. Todo lo contrario: su foco de
atención debía estar puesto en Veladero para SECRETARIA DE AMBIENTE. AUTORIDAD DE
prevenir posibles daños ambientales producto de APLICACIÓN. LEY 24051. RESIDUOS PELIGROSOS.
la manipulación de residuos peligrosos en un área La SAyDS, como autoridad de aplicación de la ley
especialmente protegida justamente por sus 24.051 debía, entre otras obligaciones, entender
reservas hídricas, que contribuyen a generar en la fiscalización de la generación de los residuos
los ríos –superficiales y subterráneos- peligrosos, así como también, en el ejercicio del
interjurisdiccionales. LORUSSO, SERGIO GUSTAVO Y poder de policía ambiental, en lo referente a
OTROS S/ENVENENAMIENTO O ADULT.AGUAS ,MEDIC. residuos peligrosos (conf. inc. c y d del art. 60).
,O ALIM., TRAFICO MERCAD.PELIGROSAS P/SALUD - LORUSSO, SERGIO GUSTAVO Y OTROS
Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 14 de la S/ENVENENAMIENTO O ADULT.AGUAS ,MEDIC. ,O
Ciudad de Buenos Aires. ALIM., TRAFICO MERCAD.PELIGROSAS P/SALUD -
Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 14 de la
Ciudad de Buenos Aires.
366
S/ENVENENAMIENTO O ADULT.AGUAS ,MEDIC. ,O

COORDINACIÓN DE AUTORIDADES NACIONALES ALIM., TRAFICO MERCAD.PELIGROSAS P/SALUD -
CON PROVINCIALES. CONTRL Y PRESERVACIÓN Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 14 de la
DEL AMBIENTE. LEY 24051. RESIDUOS Ciudad de Buenos Aires.
PELIGROSOS. MINAS. CERTIFICADO AMBIENTAL
ANUAL. VELADERO. CERTIFICADO VENCIDO. DERRAMES.
Justamente el decreto 1919/06, obligaba a la FALTA DE AUDITORIA PROCESO PRODUCTIVO.
Dirección Nacional de Control Ambiental de la AUSENCIA DE SISTEMAS DE ALARMA.
Subsecretaría de Control y Fiscalización Ambiental INEXISTENCIA DE MEDIDAS EFICACES.
y Prevención de la Contaminación -a cargo de En el plano de los hechos, MAGSA se
Domingorena en septiembre 2015- a coordinar encontraba operando en Veladero con dicho
con las provincias todo aspecto cuyo objeto sea el certificado vencido desde el año 2012. Más allá de
control y la preservación de la calidad ambiental; la falta administrativa, esto repercutía en los
así como también, entender en los aspectos residuos objeto de control, los que sin certificado
relativos a la fiscalización y control de los residuos emitido por la autoridad nacional quedaban en
peligrosos de conformidad con las leyes 24.051 y una especie de“limbo”. La firma había dado a
25.612. Asimismo, tal decreto, obligaba al ente a conocer a la SAyDS varios derrames de solución
entender en la preservación, protección, defensa y cianurada previos al de septiembre de 2015;
mejoramiento del ambiente, en la utilización pero todos estos informes contenían datos
racional y conservación de los recursos naturales, proporcionados por la misma empresa que no
renovables y no renovables, la preservación eran luego constatados. El estado de los
ambiental del patrimonio natural y cultural y de la materiales no estaba sometido a ningún tipo de
diversidad biológica tendientes a alcanzar un fiscalización externa. La ausencia de sistemas
ambiente sano, equilibrado, apto para el electrónicos de alarma –que reaccionen de modo
desarrollo humano, en el marco de lo dispuesto en inmediato- no era objeto de cuestionamientos, de
el artículo 41 de la Constitución Nacional. Como ahí su perduración en el tiempo. No hay
máxima autoridad a nivel nacional en materia constancias de que se haya auditado de modo
ambiental la SAyDS, debía asegurar la completo el proceso productivo, los materiales
preservación, conservación, recuperación y utilizados, su recambio producto de la fatiga, las
mejoramiento de la calidad de los recursos alarmas de detección temprana de accidentes. La
ambientales, tanto naturales como culturales, en empresa se controlaba a sí misma. Daba aviso a las
la realización de las diferentes actividades autoridades locales y nacionales, escogiendo qué y
antrópicas; promover el uso racional y sustentable cómo anoticiar incidentes: los calificaba como
de los recursos naturales; prevenir los efectos “graves”, “medios” o “leves”, según su arbitrio. Los
nocivos o peligrosos que las actividades antrópicas funcionarios federales conocían las condiciones en
generan sobre el ambiente para posibilitar la que la mina operaba (v. fs. 2777/2801 del
sustentabilidad ecológica, económica y social del expediente CUDAP: EXP-JGM:0052213/2010);
desarrollo(conf. art. 2 de la ley 25.675). Sólo para no obstante, no ordenaron medidas eficaces para
el caso de que la mina cumpliera con los requisitos prevenir y evitar derrames. LORUSSO, SERGIO
GUSTAVO Y OTROS S/ENVENENAMIENTO O
legales debía otorgarle el Certificado Ambiental
ADULT.AGUAS ,MEDIC. ,O ALIM., TRAFICO
Anual. LORUSSO, SERGIO GUSTAVO Y OTROS
MERCAD.PELIGROSAS P/SALUD - Juzgado Criminal y
367
Correccional Federal Nª 14 de la Ciudad de Buenos y fiscalizar las actividades bajo su jurisdicción que
Aires. puedan producir un daño significativo al medio
ambiente; realizar estudios de impacto
CONTROL FORMAL. OMISIÓN DE CUMPLIR CON ambiental cuando exista riesgo de daño
SUS OBLIGACIONES. SECRETARÍA DE MINERÍA significativo al medio ambiente; establecer un plan
ACTIVIDAD MINERA. IMPACTOS AMBIENTALES. de contingencia, a efecto de tener medidas de
Conforme surge del expediente, el ente se limitó a seguridad y procedimientos para minimizar la
avocarse al control formal de las disposiciones de posibilidad de grandes accidentes ambientales, y
la ley 24.196 por parte de la firma MAGSA, mitigar el daño ambiental significativo que se
prácticamente restringiendo sus acciones a meros hubiere producido, aún cuando hubiera ocurrido a
actos administrativos de aprobación o rechazo de pesar de acciones preventivas del Estado” (CIDH,
diferentes gastos que la firma decía realizar bajo el Opinión Consultiva OC-23/17 de 15 de noviembre
ámbito de dicha normativa. Tal es así, que “los de 2017. Serie A No. 23). LORUSSO, SERGIO
controles” no detectaron falencias en la mina que GUSTAVO Y OTROS S/ENVENENAMIENTO O
sí fueron advertidas por las comisiones ADULT.AGUAS ,MEDIC. ,O ALIM., TRAFICO
técnicas que la visitaron con posterioridad al MERCAD.PELIGROSAS P/SALUD - Juzgado Criminal y
derrame y por el Departamento de Delitos Correccional Federal Nª 14 de la Ciudad de Buenos
Ambientales de la PFA a partir de esta causa. Lo Aires.
antedicho lleva a concluir que la entonces
Secretaría de Minería omitió cumplir con sus RESPONSABILIDAD DEL FUNCIONARIO PÚBLICO.
obligaciones -las que normativamente le MAL DESEMPEÑO DE SUS FUNCIONES.
correspondían- a fin de controlar y prevenir La figura jurídica escogida, instituida con el objeto
los impactos ambientales producidos por la de preservar el correcto funcionamiento de la
actividad minera. LORUSSO, SERGIO GUSTAVO Y administración pública y la consecuente
OTROS S/ENVENENAMIENTO O ADULT.AGUAS ,MEDIC. legalidad que deben revestir los actos
,O ALIM., TRAFICO MERCAD.PELIGROSAS P/SALUD - administrativos que emanan de su seno,
Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 14 de la responsabiliza al funcionario público que, a partir
Ciudad de Buenos Aires. del mal desempeño de sus funciones, omite dar
cumplimiento a sus deberes y opta por
FUNCIONARIOS FEDERALES. FALTA DE ejercer arbitrariamente la autoridad
PRECAUCION. MATERIA AMBIENTAL. oportunamente a él conferida. Por tratarse de un
OBLIGACIONES DE PREVENIR DAÑOS delito especial propio, se satisface siempre que la
AMBIENTALES. omisión allí referenciada sea llevada a cabo por un
Existió, por parte de los funcionarios federales funcionario público con competencia para dictar y
imputados, falta de precaución, principio ejecutar el acto que se le imputa como omitido.
fundamental que debe regir en materia LORUSSO, SERGIO GUSTAVO Y OTROS
ambiental. La Corte Interamericana de S/ENVENENAMIENTO O ADULT.AGUAS ,MEDIC. ,O
Derecho Humanos en una opinión consultiva ALIM., TRAFICO MERCAD.PELIGROSAS P/SALUD -
reciente ha dicho que los Estados tienen la Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 14 de la
obligación de prevenir daños ambientales Ciudad de Buenos Aires.
significativos, dentro o fuera de su territorio. Con
ese propósito en miras, “deben regular, supervisar
368
ABUSO DE AUTORIDAD. OMISIÓN DEL ambiental del patrimonio natural y cultural y de la

CUMPLIMIENTO DE DEBERES. AUTORIDAD DE diversidad biológica tendientes a alcanzar un
APLICACIÓN DE LA LEUY 24.051. OBLIGACIONES. ambiente sano, equilibrado, apto para el
PRESERVACIÓN, PROTECCION, DEFENSA Y desarrollo humano, en el marco d elo dispuesto en
MEJORAMIENTO DEL AMBIENTE. el artículo 41 de la Constitución Nacional.
En este sentido, el abuso de autoridad puede LORUSSO, SERGIO GUSTAVO Y OTROS
consistir en una omisión: no ejecutar las leyes S/ENVENENAMIENTO O ADULT.AGUAS ,MEDIC. ,O
cuyo cumplimiento le incumbiere al funcionario. ALIM., TRAFICO MERCAD.PELIGROSAS P/SALUD -
No es fácil distinguir esta conducta de la forma Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 14 de la
Ciudad de Buenos Aires.
castigada por el art. 249 del CPPN. En el caso del
art. 248 el hecho debe revestir los caracteres de
LEY 9526. FACULTADES DE LAS PROVINCIAS.
malicia señalados para la figura general, mientras
MAYORES EXIGENCIAS. MATERIA AMBIENTAL.
que para el otro parece bastar la incuria, el
Entiendo que la provincia de Córdoba, a través de
retardo, la negligencia en el desempeño de la
la ley 9526, ha ejercido sus facultades
función (Sebastián Soler, ob. op. cit). La omisión
constitucionales para complementar y establecer
requerida por el tipo penal es entendida como “la
mayores exigencias o requisitos en materia
no realización de la acción jurídicamente
ambiental que los previstos por la legislación
indicada como prestación positiva de
nacional aplicables en la especie, esto es, la ley
salvaguarda de un bien jurídico” (Silva Sánchez,
25.675 y la Sección Segunda del Título XIII del
Jesús M., El delito de omisión. Ed. Bdef. Buenos
Código de Minería, denominada "De la protección
Aires, 2003, pág. 352 y ss).En el caso, a Lorusso
ambiental para la actividad", incorporada por la
se le reprocha el haber omitido dar
ley 24.585 (dock Fallos 330:1791, votos cit.).
cumplimiento a sus deberes como autoridad de
CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA
aplicación de la ley 24.051.Sus facultades y
PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA DE
obligaciones, en lo que este caso atañe se INCONSTITUCIONALIDAD - Procuración General de la
encontraban contenidas en la variedad de Nación
artículos citados que regulaban su accionar como
autoridad de aplicación de la misma (conf. art. REPARTO DE COMPETENCIAS MATERIA
59°), entre las que se destacan: entender en la AMBIENTAL. CONTENIDOS MINIMOS DE NORMAS
fiscalización de la generación, manipulación, NACIONALE. REGULACIONES PROVINCIALES
transporte, tratamiento y disposición final de los COMPLEMENTARIEDAD.
residuos peligrosos (inc. c, art. 60) y entender en El principio que regula el reparto de competencias
el ejercicio del poder de policía ambiental, en lo en materia ambiental es el de
referente a residuos peligrosos (inc. d art. 60); así complementariedad, que autoriza a las provincias
como otorgar el Certificado Ambiental(conf. art. a establecer, por encima de los contenidos
5°). Tampoco dio cumplimiento a las previsiones mínimos, regulaciones más estrictas que las
del decreto 1919/06 que lo obligaban a ocuparse nacionales, pues apunta a la optimización de la
en la preservación, protección, defensa y tutela ambiental en resguardo de las
mejoramiento del ambiente, en la utilización características específicas, geográficas, climáticas,
racional y conservación de los recursos naturales, poblaciones y socioculturales del entorno
renovables y no renovables, la preservación provincial. En este sentido, no se encuentra
369
controvertido que las medidas implementadas por desconocidos y, por lo tanto, imprevisibles (Fallos:
la ley local maximizan la protección ambiental 339:142, "Cruz", considerando 3°). La Corte
establecida por las leyes 24.585 y 25.675, por lo Suprema enfatizó que, cuando se persigue la
que el artículo 41 de la Constitución Nacional no tutela del bien colectivo, tiene prioridad absoluta
se encuentra vulnerado. CEMINCOR Y OTRA C/ la prevención del daño futuro (Fallos: 329:2316,
SUPERIOR GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN "Martinez"). CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR
DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD - GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA
Procuración General de la Nación DE INCONSTITUCIONALIDAD - Procuración General de
la Nación
COMPETENCIAS AMBIENTALES. LEY 9526.
REGULACIÓN DE CONDICIONES TÉCNICAS. PRINCIPIO DE LEGALIDAD. CONDICIONES
PROTECCIÓN AMBIENTAL. BIENESTAR DE LA TÉCNICAS. EXPLOTACIÓN MINERA. SUSTANCIAS
COMUNIDAD. QUIMICAS CONTAMINANTES, TÓXICAS Y/O
Entiendo que el ejercicio de competencias PELIGROSAS. ENUNCIACIÓN. PRECISIÓN.
ambientales realizado por la provincia de Córdoba No advierto que la norma local vulnere el principio
a través de la ley 9526 no avanza sobre las de legalidad que se desprende de los artículos 18 y
facultades exclusivas del Congreso de la Nación 19 de la Constitución Nacional, toda vez que
para dictar el Código de Minería (art. 75, inc. 12, describe de manera clara cuáles son las
Constitución Nacional). Tal como dispone el condiciones técnicas de explotación minera que
artículo 1 de ese código, éste "rige los derechos, no se encuentran permitidas y las sustancias que
obligaciones y procedimientos referentes a la no es posible utilizar para el ejercicio de esa
adquisición, explotación y aprovechamiento de las actividad dentro de la provincia de Córdoba.
sustancias minerales", mientras que la ley 9526 Asimismo, los conceptos utilizados en el texto
regula ciertas condiciones técnicas de la legal impugnado, tales como cielo abierto, son de
explotación sobre la base de criterios de uso común en el ámbito de la actividad específica,
protección ambiental que considera conducentes los minerales metalíferos y nucleares se hallan
para el bienestar de la comunidad para la que enunciados en el Código de Minería (arts. 3 y 206)
gobierna (doctr. Fallos: 318:992, "Roca", Y las sustancias química contaminantes, tóxicas
considerando 7°). CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR y/o peligrosas se encuentran detalladas en los
GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA Anexos 1 y II de la ley nacional 24.051 -a los que
DE INCONSTITUCIONALIDAD - Procuración General de remite la norma provincial-, por lo que cabe
la Nación descartar las imprecisiones alegadas por las
apelantes. CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR
LEY COHERENTE. PREVENCIÓN DEL DAÑO. GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN DECLARATIVA
PRECAUCIÓN. SUSTENTABILIDAD. DE INCONSTITUCIONALIDAD - Procuración General de
Observo que la medida adoptada por la ley la Nación
cuestionada es coherente con los principios de
prevención del daño, precaución y sustentabilidad, DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA.
que guían el derecho ambiental y se encuentran PROTECCIÓN DEL AMBIENTE. RECURSO
prescriptos en el artículo 4 de la Ley General del EXTRATÉGICO DEL AGUA. AMBIENTE. BIEN
Ambiente 25.675. Tales principios deben imperar COLECTIVO. SUSTENTABILIDAD FUTURA.
ante la creación de un riesgo con efectos
370
Cuando existen derechos de incidencia colectiva que una persona puede obtener de ella o bien en
atinentes a la protección del ambiente –que involucran función de la utilidad pública identificada con el
en los términos de la Ley de Glaciares, la posibilidad de Estado… El paradigma jurídico que ordena la
estar afectando el acceso de grandes grupos de regulación del agua es eco-céntrico, o sistémico,
población al recurso estratégico del agua (artículo 1°)-
y no tiene en cuenta solamente los intereses
la hipotética controversia no puede ser atendida como
privados o estaduales, sino los del mismo
la mera colisión de derechos subjetivos. En efecto, la
caracterización del ambiente como “un bien colectivo, sistema, como bien lo establece la ley general
de pertenencia comunitaria, de uso común e del ambiente” (Fallos: 337:1361 y 340:1695).
indivisible” (Fallos: 340:1695, “La Pampa, Provincia de BARRICK EXPLORACIONES ARGENTINAS S.A. Y OTRO
c/ Mendoza, Provincia de” y 329:2316) cambia C/ ESTADO NACIONAL S/ ACCIÓN DECLARATIVA DE
sustancialmente el enfoque del problema, que no solo INCONSTITUCIONALIDAD. Corte Suprema de Justicia
debe atender a las pretensiones de las partes. La de la Nación
calificación del caso exige “una consideración de
intereses que exceden el conflicto bilateral para tener Que los múltiples objetivos que la Ley de
una visión policéntrica, ya que son numerosos los Glaciares identifica para establecer la protección
derechos afectados. Por esa razón, la solución tampoco de las zonas de glaciares y periglaciares –entre
puede limitarse a resolver el pasado, sino, y las cuales vale nuevamente resaltar su función
fundamentalmente, a promover una solución enfocada de reserva de agua para el consumo humano y el
en la sustentabilidad futura, para lo cual se exige una respeto de la biodiversidad (artículo 1°)- dan
decisión que prevea las consecuencias que de ella se
cuenta del alcance de la novedosa problemática
derivan”. BARRICK EXPLORACIONES ARGENTINAS S.A. Y
ambiental que sus previsiones procuran afrontar.
OTRO C/ ESTADO NACIONAL S/ ACCIÓN DECLARATIVA
DE INCONSTITUCIONALIDAD. Corte Suprema de Justicia En efecto, el legislador conectó los efectos de
de la Nación ciertos procesos extractivos -más
específicamente, la posible incidencia de la
EL AMBIENTE. EL ACCESO AL AGUA POTABLE. minería a gran escala en ciertas regiones del
REGULACIÓN JURÍDICA DEL AGUA. PARADIGMA país- sobre la preservación y conservación de los
JURÍDICO ECO-CÉNTRICO.INTERESES DEL glaciares como “reservas estratégicas”
SISTEMA. proveedoras de agua para el planeta (artículo 1°
El ambiente –ha dicho este Tribunal- “no es para de la ley citada). Ante este tipo de mandas
la Constitución Nacional un objeto destinado al legislativas –y en la medida en que los derechos
exclusivo servicio del hombre, apropiable en colectivos ambientales han de ser tomados en
función de sus necesidades y de la tecnología serio– forzosamente su operatividad abre
disponible, tal como aquello que responde a la novedosos ámbitos de deliberación política y
voluntad de un sujeto que es su propietario” responsabilidad jurídica insospechada pocas
(Fallos: 340:1695, considerando 5°). décadas atrás. De ahí la utilidad del diálogo
Específicamente respecto del acceso al agua constructivo al que alude -entre Nación y
potable, ha dicho que es un derecho cuya tutela provincias- el concepto de federalismo
implica modificar una visión según la cual “la concertado acuñado en la cláusula ambiental de
regulación jurídica del agua se ha basado en un la Constitución Nacional. BARRICK EXPLORACIONES
modelo antropocéntrico, que ha sido puramente ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ ESTADO NACIONAL S/
dominial al tener en cuenta la utilidad privada ACCIÓN DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD.
Corte Suprema de Justicia de la Nación
371
AGRAVIO DISCERNIBLE. VIOLACIÓN DEL DEBIDO

CAMBIO CLIMÁTICO. JUSTICIA CLIMÁTICA. PROCESO LEGISLATIVO. ACTOP EN CIERNES.
MULTIPLICIDAD DE ACTORES. PROTECCIÓN DE AUSENCIA.
ECOSISTEMAS Y BIODIVERSIDAD. LEY DE GLACIARES. La demanda iniciada por Barrick Exploraciones
DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA. BIEN COMUN. Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras Argentinas S.A.
La perspectiva global emergente del derecho del resulta inadmisible porque no demuestra que la Ley de
cambio climático invita a reforzar la visión policéntrica Glaciares les cause un agravio discernible respecto de
propuesta para los derechos colectivos al tiempo que una cuestión justiciable. En efecto, el planteo referido a
evidencia la dificultad del proceso bilateral tradicional la violación del debido proceso legislativo exige
para responder a la problemática ambiental. En ese recordar que la jurisprudencia de este Tribunal
sentido el Acuerdo de París también señala en sus establece que no constituye cuestión justiciable lo
considerandos la utilidad que puede revestir el atinente al procedimiento adoptado por el Poder
concepto de “justicia climática” entendida como la Legislativo para la formación y sanción de las leyes,
perspectiva que intenta integrar una multiplicidad de salvo el supuesto de incumplimiento de los requisitos
actores para abordar de manera más sistémica la constitucionales mínimos e indispensables que
protección de los ecosistemas y la biodiversidad. Es por condicionan la creación de la ley. Para configurar la
ello que frente a las previsiones de la Ley de Glaciares justiciabilidad de la cuestión, resultaba entonces
que apuntan a proteger derechos de incidencia dirimente acreditar el señalado incumplimiento,
colectiva –y de un carácter especialmente novedoso-, máxime cuando los actores reeditaban una cuestión
los jueces deben ponderar que las personas físicas y que había sido tratada en el debate del Senado y
jurídicas pueden ciertamente ser titulares de derechos desestimada a la luz del reglamento de esa cámara y de
subjetivos que integran el concepto constitucional de los antecedentes legislativos que señalaron los
propiedad, amparados en los términos y con la legisladores (considerandos 1° a 5°). Ello, sin perjuicio
extensión que les reconoce el ordenamiento jurídico y de observar que tampoco surge de la demanda la
la jurisprudencia de este Tribunal. Mas también deben existencia de un agravio -en los términos en que lo
considerar que ese derecho individual debe ser exigen los presupuestos de admisibilidad de una acción
armonizado con los derechos de incidencia colectiva declarativa- causado por un “acto en ciernes” ya sea
(artículos 14 y 240 del Código Civil y Comercial de la respecto de la impugnación del procedimiento
Nación) para asegurar que el ejercicio de la industria legislativo (considerandos 6° a 8°) o respecto de la
lícita sea sustentable (artículos 1°, 2° y 4° de la Ley aplicación de la ley (considerandos 9° a 11). Respecto
General del Ambiente 25.675). Todo ello en de la Provincia de San Juan el planteo tampoco supera
consideración de los objetivos generales de bien ese umbral. No individualizó ningún “acto en ciernes”
común, como aquel que la comunidad internacional ha del Estado Nacional dictado al amparo de la Ley de
trazado para garantizar “modalidades de consumo y Glaciares por el que se hubiera afectado sus
producción sostenibles” en la Agenda 2030 sobre prerrogativas provinciales. BARRICK EXPLORACIONES
Desarrollo Sostenible aprobado por la Organización de ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ ESTADO NACIONAL S/
Naciones Unidas el 25 de septiembre de 2015 ACCIÓN DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD.
(A/RES/70/1 de la Asamblea General de las Naciones Corte Suprema de Justicia de la Nación
Unidas, objetivo 12). BARRICK EXPLORACIONES
ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ ESTADO NACIONAL S/
ACCIÓN DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD. ARTICULO 41 CN. DOMINIO ORIGINARIO.
Corte Suprema de Justicia de la Nación PROVINCIAS. GESTIÓN DE LOS RECURSOS
NATURALES. PROYECTO AMBIENTAL
CONSTITUCIONAL.
372
El artículo 41 –que establece las facultades federales de alterar las competencias ejercidas por el Estado
dictar los presupuestos mínimos ambientales- y el 124 Nacional para dictar los códigos de fondo en los
–que afirma el dominio originario de las provincias términos del arto 75 inc. 12 de la Constitución
sobre sus recursos naturales- deben ser interpretados Nacional. MINERA SAN JORGE Y OTRO C/ GOBIERNO.
buscando la adaptación de la gestión de los recursos DE LA PROVINCIA MENDOZA S/ ACCIÓN
naturales para cumplir de la forma más fidedigna INCONSTITUCIONALIDAD - Procuración General de la
posible el proyecto ambiental de federalismo Nación
concertado que establece la Constitución Nacional. Esa
tarea de interpretación constitucional es
EXPLOTACIÓN DEL ORO. ACTIVIDAD LÍCITA.
primariamente de las autoridades federales y
provinciales, que deben conjugar intereses en el plano REGLAS DE SEGURIDAD. CONSERVACIÓN DEL
del debate político para potenciar el cumplimiento del AMBIENTE. AUTORIDAD DE APLICACIÓN.
texto constitucional, sin vaciar de contenido el modelo COMPETENCIAS DE LAS PROVINCIAS.
federal del Estado ni el proyecto ambiental de la Si bien la exploración y explotación del oro y cobre
Constitución. BARRICK EXPLORACIONES ARGENTINAS es una actividad lícita y de libre ejercicio, tal como
S.A. Y OTRO C/ ESTADO NACIONAL S/ ACCIÓN surge de los arts. 1°, 2° Y 3° del Código de Minería,
DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD. Corte ello debe hacerse con sujeción a las reglas de
Suprema de Justicia de la Nación seguridad, policía y conservación del ambiente
(conf. arto 233 del CM cit.), cuya autoridad de
aplicación serán aquellas que las provincias
DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA.
determinen en el ámbito de su jurisdicción (art.
PROTECCIÓN DEL AMBIENTE. LEY DE GLACIARES.
250 del CM). De ello pueden extraerse dos
Cuando existen derechos de incidencia colectiva
conclusiones. En primer lugar, que la Provincia de
atinentes a la protección del ambiente –que involucran
en los términos de la Ley de Glaciares, la posibilidad de Mendoza, mediante la ley 7722, ha ejercido sus
estar afectando el acceso de grandes grupos de competencias constitucionales sin avanzar sobre
población al recurso estratégico del agua- la hipotética las facultades exclusivas del Congreso de la Nación
controversia no puede ser atendida como la mera para dictar el Código de Minería (conf. arts. 19, 31
colisión de derechos subjetivos, sino que debe ser y 75 inc. 12 de la Constitución Nacional),
abordada desde una perspectiva que integra de complementando y estableciendo mayores
manera sistémica la protección de los ecosistemas y la exigencias o requisitos en materia ambiental que
biodiversidad. BARRICK EXPLORACIONES ARGENTINAS los previstos en la legislación nacional 25.675 -Ley
S.A. Y OTRO C/ ESTADO NACIONAL S/ ACCIÓN General del Ambiente- y la Sección Segunda del
DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD. Corte
Título XIII "De la protección ambiental para la
Suprema de Justicia de la Nación
actividad" del Código de Minería, incorporada por
la ley 24.585 (conf. doctrina de Fallos: 330:1791,
FACULTADES AMBIENTALES PROVINCIALES.
votos de los doctores Lorenzetti, Fayt y Petracchi) .
COMPLEMENTO. NORMAS NACIONALES.
En segundo lugar, y de modo contrario a lo que
ACTIVIDAD MINERA.
sostiene la apelante, de la confrontación de la ley
Corresponde destacar que la Provincia de
7722 con las finalidades perseguidas por el
Mendoza sancionó la ley 7722 en ejercicio de
ordenamiento jurídico señalado no surge que, en
facultades ambientales en complemento de las
el ejercicio de tal competencia, la Provincia haya
normas nacionales que protegen el ambiente en lo
sancionado, en términos generales, una ley
que a la actividad minera se refiere, ello, sin
373
irrazonable. MINERA SAN JORGE Y OTRO C/ voluntariamente la acumulación de los procesos y

GOBIERNO. DE LA PROVINCIA MENDOZA S/ ACCIÓN el dictado de una sentencia unánime y, sin
INCONSTITUCIONALIDAD - Procuración General de la cuestionamiento alguno, se sometió a la
Nación resolución judicial que dispuso la convocatoria a
plenario, la cual le fue notificada el 16 de
IGUALDAD DE TRATO. ACTIVIDADES DISÍMILES. diciembre de 2013, mediante cédula electrónica
MINERÍA METALÍFERA. ALTO IMPACTO de fs. 946. COGNITO LIMITED C/ GOBIERNO. DE LA
CONTAMINANTE. PROVINCIA MENDOZA S/ ACCIÓN
La apelante reclama igualdad de trato con relación INCONSTITUCIONALIDAD - Procuración General de la
a otras actividades que son disímiles a la que ella Nación.
desarrolla, sin tomar en cuenta que la minería
metalífera, según los antecedentes y la prueba
evaluada por el superior tribunal de Mendoza es
de alto impacto contaminante, lo que conlleva la
razonabilidad, como se dijo, de impedir que en ella
se utilicen ciertas sustancias que en otros procesos
productivos no se ponderan como de igual riesgo o
peligro. MINERA SAN JORGE Y OTRO C/ GOBIERNO. DE
LA PROVINCIA MENDOZA S/ ACCIÓN
INCONSTITUCIONALIDAD - Procuración General de la
Nación
AGRAVIO TARDIO. CONVOCATORIA A TRIBUNAL

PLENO. ACUMULACIÓN DE PROCESOS.
CONSENTIR.
En lo que se refiere a la impugnación del arto 7° de
la ley local 4969 que habilita a la Suprema Corte de
Justicia de Mendoza a convocar a tribunal pleno,
constituye un agravio tardío, a mi entender, por
intentar introducir una cuestión no alegada ni
probada en la instancia anterior. Además, tal
manifestación, desarrollada por primera vez en el
recurso extraordinario, de por sí habilita su
rechazo, conforme a la tradicional doctrina de la
Corte que sostiene que, al no haber sido sometida
la cuestión al conocimiento de los tribunales de las
instancias anteriores, el planteo formulado en el
recurso extraordinario constituye sólo el fruto de
una reflexión tardía, que no puede ser considerado
en esta instancia (Fallos: 303:167; 322:1926, entre
otros)'. En efecto, de las constancias de autos (v.
fs. 944/945), surge que la recurrente consintió
374
ANEXO LEGISLACIÓN
PROVINCIAL.
LEY CHUBUT – XVII Nº 68
(5001)
LEY XVII-Nº 68 (Antes Ley 5001 - 8 de mayo
de 2003)
Artículo 1°.- Prohíbese la actividad minera

metalífera en el ámbito de la Provincia del Chubut,
a partir de la sanción de la presente Ley, en la
modalidad a cielo abierto y la utilización de
cianuro en los procesos de producción minera.
Artículo 2°.- El Consejo Provincial del

Ambiente (COPRAM) creado por la LEY XI Nº 35
(Antes Ley 5439), determinará en el plazo de
CIENTO VEINTE (120) días corridos, a partir de la
sanción de la presente Ley:
a) La zonificación del territorio de la

provincia para la explotación de recursos mineros,
con la modalidad de producción autorizada para
cada caso.
b) La definición de las áreas en que se

exceptuará la prohibición establecida en el artículo
1º de la presente Ley.
Artículo 3°.- La aprobación de la

zonificación propuesta por el Consejo Provincial
del Ambiente (COPRAM) en los términos del
artículo 2º de la presente, se efectuará por Ley
375
LEY RIO NEGRO 3981

LEY Nº 3981
Sancionada: 21/07/2005
Promulgada: 02/08/2005 - Decreto: 946/2005
Boletín Oficial: 11/08/2005 - Número: 4332
LA LEGISLATURA DE LA PROVINCIA DE RIO

NEGRO SANCIONA CON FUERZA DE L E Y
Artículo 1º.- Prohíbese en el territorio de la

Provincia de Río Negro la utilización de cianuro y/o
mercurio en el proceso de extracción, explotación
y/o industrialización de minerales metalíferos, en
el marco de la ley nacional nº 25.675, tratados y
convenciones internacionales y demás leyes
nacionales y provinciales vigentes en materia
ambiental.
Artículo 2º.- Las empresas y/o personas

que a la fecha de entrada en vigencia de la
presente ley posean la titularidad de concesiones
de yacimientos minerales de primera categoría,
y/o aquéllas que industrialicen dichos minerales,
deben adecuar todos sus procesos a las
previsiones del artículo anterior.
Artículo 3°.- Comuníquese al Poder

Ejecutivo y archívese.
Fue derogada en el año 2011.
376
LEY LA RIOJA 8137

LA RIOJA - LEY Nº 8137
09/03/2007
Artículo 1°) Prohíbese en todo el territorio de la

Provincia de La Rioja la explotación minera a cielo
abierto con técnicas correspondientes al proceso
de lixiviación con cianuro, mercurio y/o cualquier
otra sustancia contaminante.
Artículo 2°) Comuníquese, insértese en el Registro

Oficial y archívese.
Fue derogada en el año 2008.
377
LEY TUCUMAN 7879

La Legislatura de la Provincia de Tucumán,
sanciona con fuerza de
LEY:
Artículo 1°.- Prohíbese la actividad minera
metalífera en el ámbito de la Provincia de
Tucumán, a partir de la sanción de la presente ley,
en la modalidad a cielo abierto y la utilización de
cianuro y mercurio en los procesos de producción
minera.
Art. 2°.- Comuníquese.
Dada en la Sala de Sesiones de la
Honorable Legislatura de la Provincia de Tucumán,
a los doce días del mes de marzo del año dos mil
siete.
Dr. Fernando Arturo Juri, Presidente H.
Legislatura de Tucumán.
Silvio Rafael Manservigi, Secretario H.
Legislatura de Tucumán.
REGISTRADA BAJO EL N° 7.879.-
San Miguel de Tucumán, Abril 16 de 2007.-
Promúlguese como Ley de la Provincia,
conforme a lo establecido por el Artículo 71 de la
Constitución Provincial, cúmplase, comuníquese,
publíquese en el Boletín Oficial y archívese en el
Registro Oficial de Leyes y Decretos.
C.P.N. José Jorge Alperovich, Gobernador
de Tucumán.
Ing. Agr. José Manuel Paz (h), Ministro de
Desarrollo Productivo.
378
LEY MENDOZA 7722 2109/94, a efecto de cumplir con las exigencias de

la presente Ley, bajo apercibimiento de cesar
inmediatamente en su actividad hasta tanto
Prohibición de Sustancias Químicas adecuen todos sus procesos mineros y/o
Ley 7722 industriales.
Poder Legislativo Provincial
Art. 3º: Para los proyectos de minería
Prohibición del uso de sustancias químicas metalífera obtenidos a cualquier método
como cianuro, mercurio, ácido sulfúrico, y otras extractivo para las fases de cateos, prospección,
sustancias tóxicas similares en los procesos exploración, explotación, o industrialización, la DIA
mineros metalíferos de cateo, prospección, debe ser ratificada por ley. Los informes
exploración, explotación y/o industrialización de sectoriales municipales, del Departamento
minerales metalíferos obtenidos a través de General de Irrigación y de otros Organismos
cualquier método extractivo Autárquicos son de carácter necesario, y se deberá
incluir una manifestación específica de impacto
Sanción: 20 de junio de 2007. ambiental sobre los recursos hídricos conforme al
Promulgación: 21 de junio de 2007. artículo 30 de la Ley 5961.
B.O.: 22 de junio de 2007.
Para dejar de lado las opiniones vertidas en
El Senado y Cámara de Diputados de la los dictámenes sectoriales deberá fundarse
Provincia de Mendoza, sancionan con fuerza de expresamente las motivaciones que los justifican.
LEY:
Art. 4º: Establécese como autoridad de
Artículo 1º: A los efectos de garantizar aplicación de la presente al Ministerio de
debidamente los recursos naturales con especial Ambiente y Obras Públicas, que reglamentará el
énfasis en la tutela del recurso hídrico, se prohibe establecimiento de un Seguro de Garantía
en el territorio de la Provincia de Mendoza, el uso Ambiental para cada emprendimiento y creará,
de sustancias químicas como cianuro, mercurio, dentro de su ámbito, la Policía Ambiental Minera
ácido sulfúrico, y otras sustancias tóxicas similares que tendrá como función específica el control y
en los procesos mineros metalíferos de cateo, seguimiento de cada uno de los emprendimientos
prospección, exploración, explotación y/o mineros de la Provincia de Mendoza, debiendo
industrialización de minerales metalíferos informar todas las actividades desarrolladas
obtenidos a través de cualquier método extractivo. semestralmente a las comisiones de Medio
Ambiente de la Legislatura Provincial.
Art. 2º: Las empresas y/o personas jurídicas
o físicas que a la fecha de entrada en vigencia de la Asimismo en lo que refiere a la
presente Ley posean la titularidad de concesiones preservación y uso del agua el Departamento
de yacimientos minerales metalíferos, o aquellas General de Irrigación deberá ejercer el control
que industrialicen dichos minerales deben tramitar específico y seguimiento de cada uno de los
en el plazo de treinta (30) días el “informe de emprendimientos mineros de la Provincia, en
partida” que establece el Art. 24 del Decreto
379
todas y cada una de sus etapas, cuando los mismos “Artículo 1 A los efectos de garantizar la
afecten las cuencas hídricas. sustentabilidad en el aprovechamiento de los recursos
naturales, con especial énfasis en la tutela del recurso
Art. 5º: La autoridad de aplicación hídrico y asegurar el cumplimiento de la actividad
minera de los principios ambientales de sustentabilidad
garantizará, en todo proceso de evaluación del
establecidos en la Ley Nacional Nº 25.675 –Ley General
proceso de impacto ambiental, la participación de
del Ambiente-, Ley Nacional N° 24.585 –Protección
los municipios de las cuencas hídricas y aquellas Ambiental de la Actividad Minera-, Ley Provincial Nº
regiones que se manifiesten como tales, afectadas 5.961–Preservación del Medio Ambiente- y su Decreto
por el proyecto respectivo, debiendo respetarse Reglamentario, Ley de Residuos Peligrosos Nº 5.917, el
las realidades productivas y sociales de cada uno artículo 124 de la Constitución Nacional, el artículo 1 de
de los mismos, cuyos dictámenes sectoriales serán la Constitución de la Provincia de Mendoza, Ley
de carácter necesarios. Provincial N° 8.051 de Ordenamiento Territorial de
Mendoza, Ley Provincial Nº 8.999 – Plan Provincial de
Art. 6º: La autoridad administrativa deberá Ordenamiento Territorial, Ley Nacional Nº 26.639 -
identificar los daños ambientales que puedan Régimen de presupuestos mínimos para la
Preservación de los Glaciares y del Ambiente Periglacial
existir y/o que se produzcan en el futuro con causa
y Ley Provincial Nº 6.045 – Protección de Áreas
en la actividad minera, a efectos de exigir
Naturales, establécese que el uso de sustancias
administrativamente la remediación del daño, o en químicas, mezclas o disoluciones de ellas, quedará
su defecto requerir la misma según el restringido a aquellas que aseguren la sostenibilidad
procedimiento judicial que regula la Ley 25.675. del proyecto y estará limitado a aquellos productos
cuya producción, importación y uso esté permitido en
Art. 7º: De forma. la República Argentina, y su aplicación, transporte,
almacenamiento y distribución estará sujeto a las
DADA EN EL RECINTO DE SESIONES DE LA normas vigentes provinciales, nacionales e
HONORABLE LEGISLATURA DE LA PROVINCIA DE internacionales. En el marco de las obligaciones
MENDOZA, a los veinte días del mes de junio del asumidas por la República Argentina en el Convenio de
Minamata, prohíbase el uso de mercurio en la Provincia
año dos mil siete.
de Mendoza en todas sus formas. Los efluentes
generados como consecuencia de la actividad, deberán
Fue reformada por la ley 9209 y reestablecida cumplir con los parámetros máximos permitidos en la
mediante ley 9210. Resolución Nº 778/96 del Departamento General de
Irrigación y normas subsiguientes.”
LEY MENDOZA 9209 “Artículo 3 Todo proyecto minero que tenga

como finalidad obtener concentrados o metales,
aplicando cualquier método de explotación e
MINISTERIO DE ECONOMIA Y ENERGIA Ley Nº industrialización, la Declaración de Impacto Ambiental
9209 EL SENADO Y CÁMARA DE DIPUTADOS DE LA (D.I.A) deberá contener los informes sectoriales
PROVINCIA DE MENDOZA, SANCIONAN CON FUERZA Municipales del lugar donde pretenda ejecutarse, del
DE L E Y : Departamento General de Irrigación, del Instituto
ART. 1 Modifíquense los artículos 1, 3, 4, 5 y 7 Argentino de Nivología, Glaciología y Ciencias
de la Ley Nº 7.722, los que quedarán redactados de la Ambientales (IANIGLA), y de otros organismos que
siguiente manera: considere la Autoridad de Aplicación como necesarios.
380
Además se deberá incluir una manifestación específica etapas. La participación ciudadana en el control
de impacto ambiental sobre los recursos hídricos ambiental de las actividades mineras se realizará a
conforme al artículo 30 de la Ley Provincial Nº 5.961 – través de la Red de Vigilancia Ambiental, prevista en el
Preservación del Medio Ambiente-. Las opiniones artículo 34 del Decreto Provincial Nº 820/06 u otras
vertidas en los dictámenes sectoriales deberán fundar que se conformen, incluyendo a tales efectos a las
expresamente las motivaciones técnicas que los Organizaciones de la Sociedad Civil y ciudadanos. El
justifican, y ser avalado por profesional matriculado Poder Ejecutivo reglamentará su integración y
habilitado según su incumbencia profesional. A fin de funcionamiento.”
preservar los recursos naturales, la actividad minera
será desarrollada respetando las limitaciones “Articulo 5 En todos los casos, las Audiencias
establecidas por la Ley Provincial N° 8.051 de Públicas fijadas en los procedimientos de Evaluación de
Ordenamiento Territorial de Mendoza, Ley Provincial Impacto Ambiental (EIA) de los proyectos mineros,
N° 8.999 – Plan de Ordenamiento Territorial de deberán llevarse a cabo en los Departamentos donde
Mendoza, Ley Nacional N° 26.639 – Régimen de se localicen éstos con el fin de garantizar la
Presupuestos Mínimos para la Preservación de participación de la ciudadanía local. Los proyectos de
Glaciares y del Ambiente Periglaciar, Ley Provincial N° explotación deberán desarrollarse de acuerdo a los
6.045 – Protección de Áreas Naturales Provinciales- y el lineamientos de la Ley Provincial N° 8.051 y del
Balance Hídrico de la cuenca correspondiente.” respectivo Plan Municipal de Ordenamiento Territorial
conforme a la zonificación del modelo territorial
“Artículo 4 Se establece, que en lo que respecta deseado -artículo 5- del Plan Provincial de
a la Evaluación y Control Ambiental de la actividad Ordenamiento Territorial.” “Artículo 7 Todo proyecto
minera se designa como Autoridad de Aplicación a la minero, en cada etapa, deberá contratar un seguro de
Secretaría de Ambiente y Ordenamiento Territorial u responsabilidad civil, caución, fianza bancaria, fondo de
organismo que la reemplace, creando dentro de ésta la reparación u otra garantía equivalente y de entidad
Policía Ambiental de Actividades Extractivas, debiendo suficiente, para asegurar la recomposición de los
afectarse al funcionamiento de la misma, los fondos eventuales daños ambientales, el costo del cierre de
provenientes de las Tasas de Fiscalización y Control mina y el costo de reparación, rehabilitación,
Ambiental. La Policía Ambiental de Actividades recomposición y restauración de los terrenos afectados
Extractivas tendrá como función específica el control y por la actividad, de acuerdo con los términos del
seguimiento de cada uno de los emprendimientos artículo 22 de la Ley Nacional N° 25.675 – General del
mineros de la Provincia debiendo informar todas las Ambiente. Dicha garantía deberá ser constituida, a
actividades desarrolladas semestralmente a la favor del Gobierno de la Provincia de Mendoza, una vez
Comisión Bicameral de Contralor Ambiental y aprobada la Declaración de Impacto Ambiental y previo
Seguimiento de Actividades Extractivas en todo el al inicio de las actividades.”
territorio de la Provincia de Mendoza. La misma deberá ART. 2.- Incorpórense como artículos 8, 9, 10,
ser especializada en cada una de sus áreas de actuación 11, 12, 13, 14 y 15 de la Ley Nº 7.722, los siguientes:
y estar dotada de recursos suficientes y una
organización regionalizada, que contemple la presencia “Artículo 8 Instrúyase al Poder Ejecutivo para
efectiva y constante en los lugares del territorio que en el término de sesenta (60) días de promulgada
provincial en los que se desarrollen las actividades a ser la presente Ley, establezca un mecanismo de acceso
controladas. Asimismo, en lo que refiere a la remoto a la información simple y ágil (Portal Digital), en
preservación y uso del agua, el Departamento General el marco de la Ley Nacional N° 25.831 de Libre Acceso a
de Irrigación deberá ejercer el control específico y la Información Pública Ambiental y la Ley Provincial N°
seguimiento de cada uno de los emprendimientos 9.070 de Acceso a la Información Pública y
mineros de la Provincia, en todas y cada una de sus Transparencia Activa, que permita a los ciudadanos,
381
instituciones, organizaciones u organismos, conocer en expresado en el artículo 8 de la presente norma y

todo momento el estado de avance de los proyectos elevado a la Comisión Bicameral de Contralor
mineros de primera categoría en cualquiera de sus Ambiental y Seguimiento de Actividades Extractivas.”
etapas, conteniendo como mínimo y en el momento
que se produzcan: a) El proyecto presentado por el “Artículo 11 Sin perjuicio de los montos
proponente, carátula y número de expediente; b) percibidos en concepto de regalías mineras, créase el
Informe de la Autoridad de Aplicación; c) Informe de la Fondo de Compensación para la Gestión Integrada del
Dirección de Minería; d) Resolución de Inicio de Recurso Hídrico y Saneamiento, que estará conformado
Evaluación de Impacto Ambiental (EIA); e) Dictamen por un porcentaje equivalente al UNO Y MEDIO POR
técnico; f) Informes sectoriales; g) Llamado a Audiencia CIENTO (1,5%) del valor de venta del producto
Pública; h) Resolución final de Declaración de Impacto obtenido por el proyecto y del cual el cincuenta por
Ambiental (D.I.A.); i) Informes de control y seguimiento ciento (50%) estará destinado a financiar obras de
a los emprendimientos mineros, realizados por la modernización del sistema de transporte, distribución y
Policía Ambiental; y j) Informes de auditorías aplicación de agua, tanto para la actividad agrícola-
internacionales. ganadera, industrial, impermeabilización de cauces,
canales e hijuelas del sistema hídrico de la Provincia,
“Artículo 9 Créase la Comisión Bicameral de trabajos de sustitución del riego por manto por
Contralor Ambiental y seguimiento de actividades técnicas de riego que optimicen el recursos hídrico
extractivas en todo el territorio de la Provincia de disponible en fincas y para el consumo humano.
Mendoza. Dicha Comisión deberá informar anualmente También se deberán contemplar aquellas obras para
el estado del ambiente en la Provincia en relación con dar tratamiento y reuso a los efluentes cloacales. El
la actividad minera y petrolera, y el cumplimiento o no, cincuenta por ciento (50%) restante se destinará
por parte del Poder Ejecutivo y las empresas de las exclusivamente a obras de infraestructura vial y de
normas de cuidado y preservación del agua y el servicios en los municipios en donde se localicen los
ambiente, contenidos en la legislación nacional, proyectos mineros que tributan esta regalía. Queda
provincial y en la Declaración de Impacto Ambiental expresamente prohibido la utilización de las regalías
correspondiente. En caso de detectar por sí o por mineras en gasto corriente y las mismas deberán
denuncias de terceros daños ambientales o dedicarse a obras de infraestructura que potencien el
incumplimientos de las obligaciones por parte de los desarrollo del resto de las actividades económicas de la
concesionarios mineros, deberá informar de inmediato Provincia.”
a la Honorable Legislatura y realizar las denuncias
correspondientes ante la Autoridad de Aplicación.” “Artículo 12 Todo proyecto minero metalífero
mediano y grande, deberá contemplar y privilegiar la
“Artículo 10 Además de los controles generación de energía eléctrica para autoconsumo a
establecidos en los artículos precedentes, el Gobierno partir de fuentes renovables y las obras civiles
de la Provincia de Mendoza contratará para proyectos afectadas deberán ser diseñadas y dirigidas por
metalíferos de mediana y gran escala, a auditorías profesionales habilitados, y serán aprobadas e
internacionales de probada experiencia, las cuales inspeccionadas por la autoridad competente. En el caso
deberán hacer un pormenorizado informe del estado específico de los diques de cola deberá darse
de las explotaciones mineras, cumplimiento de las participación en el diseño y monitoreo de los mismos al
normas ambientales, condiciones de seguridad, Organismo Regulador de Seguridad de Presas (ORSEP)
existencia de incidentes ambientales, eventuales u organismo que lo reemplace.”
alcances y toda otra información que requieran los
controles establecidos en la presente Ley. El informe de Artículo 13 Se establece que toda explotación
estas auditorías deberá ser publicado conforme lo y/o industrialización de proyecto minero mediano y
382
LEY MENDOZA 9210

grande deberá certificar normas de cuidado ambiental,
y adherir a programas de responsabilidad,
transparencia e integridad de reconocida efectividad,
más todo lo vinculado a la prevención de riesgos que Ley N°: 9210 EL SENADO Y CÁMARA DE
competen en materia penal, laboral, y lo referente a DIPUTADOS DE LA PROVINCIA DE MENDOZA,
trata de personas, lavado de activo y financiamiento
SANCIONAN CON FUERZA DE LEY:
del terrorismo y todo aquello previsto en el Código
Penal y leyes especiales.”
ART. 1 Deróguese la Ley Nº 9.209 y
“Artículo 14 El Poder Ejecutivo en el término de restablézcase la plena vigencia en todos sus
ciento ochenta (180) días deberá implementar los términos de la Ley Nº 7.722.
mecanismos necesarios para promover la participación
de empresas mendocinas en la cadena de valor de la ART. 2 La presente Ley entrará en vigencia
actividad, la contratación de mano de obra local, y la a partir de su publicación.
creación de una Empresa Provincial Minera que
permita la participación del Estado en la explotación de ART. 3 Comuníquese al Poder Ejecutivo.
los recursos minerales de la Provincia. A su vez deberá DADA EN EL RECINTO DE SESIONES DE LA
enviar en un plazo no mayor a noventa (90) días un
HONORABLE LEGISLATURA DE LA PROVINCIA DE
proyecto de modificación de la Ley Provincial N° 3.790
con el objeto de modernizar, agilizar y transparentar el
MENDOZA, a los treinta días del mes de diciembre
funcionamiento de la Dirección de Minería dándole la del año dos mil diecinueve.
forma y funciones más adecuadas para este objetivo
buscado. El Poder Ejecutivo nombrará un (1)
representante propuesto por el principal partido de la
oposición con representación parlamentaria en el
Consejo Minero, en lo inmediato y que será
incorporado en forma permanente al órgano colegiado
a crearse partir de la modificación de la mencionada
ley.”
“Artículo 15 Facúltese al Poder Ejecutivo a
asignar y modificar las partidas presupuestarias a los
fines y dentro del marco de la presente Ley,
informando a ambas cámaras de la Legislatura
Provincial.”
ART. 3 Comuníquese al Poder Ejecutivo. DADA

EN EL RECINTO DE SESIONES DE LA HONORABLE
LEGISLATURA DE LA PROVINCIA DE MENDOZA, a los
veinte días del mes de diciembre del año dos mil
diecinueve. SDOR. JUAN CARLOS JALIFF LIC. ANDRÉS
LOMBARDI JORGE DAVID SAEZ
383
LEY LA PAMPA 2349

LEY Nº 2349: PROHIBIENDO EN EL TERRITORIO DE
LA PROVINCIA DE LA PAMPA LA UTILIZACIÓN DE
TODA SUSTANCIA QUÍMICA CONTAMINANTE EN
EL PROCESO DE CATEO, PROSPECCIÓN,
EXTRACCIÓN, EXPLOTACIÓN, TRATAMIENTO Y/O
INDUSTRIALIZACIÓN DE MINERALES
METALÍFEROS.-
Santa Rosa, 7 de Septiembre de 2007 (BO

Nº 2753) 14-09-2007
Articulo 1°.- Prohíbase en el territorio de la

provincia de La Pampa la utilización de cianuro,
mercurio, ácido sulfúrico y toda sustancia química
contaminante en el proceso de cateo, prospección,
extracción, explotación, tratamiento y/o
industrialización de minerales metalíferos.
Artículo 2°.- Prohíbase en el territorio de la
provincia de La Pampa la explotación minera de
minerales metalíferos a cielo abierto.-
Artículo 3°.- Las empresas y/o personas,
que a la fecha de entrada en vigencia de la
presente Ley posean la titularidad de concesiones
de yacimientos minerales de primera categoría,
y/o aquellas que industrialicen dichos minerales,
deben adecuar todos sus procesos a las
previsiones del artículo anterior.-
Articulo 4°.- Comuníquese al Poder
Ejecutivo.-
Habiendo quedado promulgada conforme a
lo dispuesto por el artículo 70 de la Constitución
Provincial, se registra la presente Ley con el
NUMERO DOS MIL TRESCIENTOS CUARENTA Y
NUEVE (2349).-
Pase a sus efectos al Boletín Oficial y
ARCHIVESE.-
384
LEY CORDOBA 9526 Nº 24.051, y/o que posea alguna de las

características enunciadas en el Anexo II de la Ley
Nacional Nº 24.051 y normas concordantes o las
PROHIBICIÓN EN TERRITORIO PROVINCIAL DE LA que en el futuro las reemplacen, en los procesos
ACTIVIDAD MINERA METALÍFERA EN LA mineros de prospección, cateo, exploración,
MODALIDAD A CIELO ABIERTO. explotación, desarrollo, preparación, extracción,
almacenamiento, industrialización y/o procesos
GENERALIDADES detallados en el inciso “b” del artículo 249 del
FECHA DE SANCIÓN: 24.09.2008 Código de Minería, de minerales metalíferos
obtenidos a través de cualquier método
PUBLICACIÓN: B.O. 31.10.2008. extractivo, cualquiera sea el lugar de la Provincia
CANTIDAD DE ARTÍCULOS: 06. en el que éstos se desarrollen.
CANTIDAD DE ANEXOS: - ARTÍCULO 4º.- LOS titulares de concesiones
y/o de derechos mineros que involucren minerales
LA LEGISLATURA DE LA PROVINCIA DE CÓRDOBA
metalíferos y/o aquellas personas que los
SANCIONA CON FUERZA DE
ejerciten, deberán adecuar todos sus procesos a
las previsiones de los artículos 1º y 3º de la
LEY: 9526 presente Ley en el término de seis (6) meses a
partir de la publicación de la misma, bajo
ARTÍCULO 1º.- PROHÍBESE en todo el apercibimiento de declarar la caducidad de la
territorio de la Provincia de Córdoba la actividad concesión minera.
minera metalífera en la modalidad a cielo abierto
y en todas sus etapas, constituidas por cateo, ARTÍCULO 5º.- FACÚLTASE al Poder
prospección, exploración, explotación, desarrollo, Ejecutivo Provincial a adecuar las disposiciones
preparación, extracción y almacenamiento de reglamentarias vigentes a lo establecido por la
sustancias minerales. presente Ley.
ARTÍCULO 2º.- PROHÍBESE en todo el ARTÍCULO 6º.- COMUNÍQUESE al Poder

territorio de la Provincia de Córdoba la actividad Ejecutivo Provincial.
minera, en todas sus etapas, de minerales
nucleares tales como el uranio y el torio. Dicha
prohibición regirá, asimismo, para las minas
actualmente concedidas las que deberán proceder
al cierre.
ARTÍCULO 3º.- PROHÍBESE en todo el
territorio de la Provincia de Córdoba el uso de
cianuro, cianuro de sodio, bromuro de sodio,
yoduro de sodio, mercurio, ácido sulfúrico, ácido
clorhídrico, ácido fluorhídrico, ácido nítrico y toda
otra sustancia química contaminante, tóxica y/o
peligrosa incluida en el Anexo I de la Ley Nacional
385
LEY SAN LUIS 634 Autoridad de Aplicación de la presente Ley en

general y del Fondo en particular.-
Ley Nº IX-0634-2008 ARTÍCULO 4°.- A los efectos de prevenir y

recomponer las posibles alteraciones que pueda
El Senado y la Cámara de Diputados de la ocasionar en el ambiente, todo emprendimiento o
Provincia de San Luis, sancionan con fuerza de Ley actividad minera susceptible de degradación
PRESERVACIÓN Y RESTAURACIÓN AMBIENTAL DEL ambiental, deberán aportar al Fondo de Garantía
SECTOR MINERO Ambiental por única vez, el equivalente a un
mínimo del SIETE POR CIENTO (7%) del monto
ARTÍCULO 1°.- A los efectos de garantizar la total de la inversión, debiendo la Autoridad de
preservación de los recursos naturales, con Aplicación de la presente determinar la modalidad
especial énfasis en la tutela del recurso hídrico, la de integración de dicho monto. Las sumas
biodiversidad, el ambiente y la calidad de vida de establecidas, deberán ser depositadas en cuenta
todos los habitantes, prohíbese en el territorio de bancaria especial, con afectación específica. El
la Provincia de San Luis, el uso de sustancias Poder Ejecutivo Provincial podrá disponer
químicas como cianuro, cianuro de sodio, reducciones debidamente fundadas, en el
bromuro de sodio, yoduro de sodio, mercurio, porcentaje a aportar al Fondo de Garantía
ácido sulfúrico, ácido clorhídrico, ácido Ambiental, en aquellos proyectos de inversión no
fluorhídrico, ácido nítrico, amonio, carbonato y metalíferos tales como microemprendimientos de
otras sustancias tóxicas similares en los procesos cuarzo, mica y feldespato, en la medida que el
mineros metalíferos de prospección, cateo, Informe de Impacto Ambiental no indique la
exploración, explotación, beneficio y/o necesidad de tomar este recaudo. En el caso de
industrialización, de minerales metalíferos los pequeños productores, deberá reemplazar
obtenidos a través de cualquier método dicha garantía con un seguro de caución.-
extractivo.-
ARTÍCULO 5º.- Los montos recaudados serán
ARTÍCULO 2º.- Las personas físicas y/o jurídicas depositados en cuenta bancaria abierta Ad Hoc.
que a la fecha de entrada en vigencia de la Los saldos remanentes de un ejercicio fenecido,
presente Ley, posean la titularidad de concesiones integrarán el Fondo del ejercicio siguiente. Los
y/o de derechos mineros que involucren minerales fondos no utilizados mientras se desarrolle la
metalíferos, y/o aquéllas que industrialicen dichos actividad o emprendimiento, o durante la vida útil
minerales, deberán adecuar todos sus procesos a de la mina para la actividad minera, no serán
las previsiones de la presente Ley en un plazo de deducibles como costos de ningún tipo, y
NOVENTA (90) días.- permanecerán en el Fondo creado, para
emplearse en todos los gastos e inversiones que
ARTÍCULO 3°.- Créase el FONDO DE GARANTÍA ocasionen las alteraciones que pudieren provocar
AMBIENTAL para la restauración ambiental en el en el ambiente dichas actividades garantizadas,
ámbito de la Provincia de San Luis, quedando a para asumir el cierre de operaciones y pasivos
cargo del Ministerio de Medio Ambiente, como ambientales, así como para programas sociales de
desarrollo local posteriores al cierre de actividades
386
mineras que son eminentemente extractivas. Una ARTÍCULO 10.- Los titulares de toda actividad o
vez aprobado el plan de cierre de la actividad por emprendimiento minero, actual o futuro, deberán
la Autoridad de Aplicación de la presente, en caso presentar un plan de cierre de la actividad, sujeto
de no existir pasivos ambientales, se le reintegrará a la autorización de la Autoridad de Aplicación de
a los titulares de la actividad minera su la presente Ley.-
correspondiente fondo de garantía o el saldo
correspondiente a su favor.- ARTÍCULO 11.- El Poder Ejecutivo procederá a
reglamentar la presente Ley en un plazo de
ARTÍCULO 6º.- La disposición del Fondo de NOVENTA (90) días, contados a partir de la fecha
Garantía Ambiental, corresponderá de su publicación.-
exclusivamente a la Autoridad de Aplicación de
mayor competencia en materia ambiental, que ARTÍCULO 12.- Regístrese, comuníquese al Poder
conforme las Leyes vigentes se haya establecido, Ejecutivo y archívese.-
la que tendrá la responsabilidad de determinar,
informar y hacer las previsiones respecto de los RECINTO DE SESIONES de la Honorable Legislatura
daños y las tareas de recomposición ambiental de la Provincia de San Luis, a un día del mes de
previstas sobre las que deberá informar Octubre del año dos mil ocho.-
anualmente.-
ARTÍCULO 7º.- Este Fondo, actúa como una

previsión de mínima y en forma complementaria,
sin que esto signifique un límite de la
responsabilidad patrimonial establecida por otras
normas concordantes. Tiene carácter público,
reparativo, inembargable y no indemnizatorio.-
ARTÍCULO 8º.- Créase un COMITÉ EVALUADOR

honorario, que estará integrado por
representantes de cámaras empresariales,
sindicales, así como por instituciones y
organizaciones con incumbencias ambientales a
los efectos de asesorar a la Autoridad de
Aplicación, para el pleno cumplimiento de la
presente Ley.-
ARTÍCULO 9º.- La Autoridad de Aplicación de la

presente Ley deberá identificar los daños
ambientales que puedan existir, como
consecuencia de la actividad minera, a efectos de
exigir administrativamente la remediación del
daño.-
387
LEY TIERRA DEL FUEGO 853 Atlántico Sur la explotación de minerales

metalíferos con la modalidad a cielo abierto de
gran escala.
LEY N° 853 ACTIVIDAD MINERA: Artículo 4º.- Las personas físicas o jurídicas
APLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS AMBIENTALES, que a la fecha de entrada en vigencia de la
ESTABLECIDOS POR LA LEY NACIONAL Nº 25.675 Y presente ley posean la titularidad de concesiones
LEY PROVINCIAL Nº 55. de yacimientos minerales metalíferos, o aquellas
que industrialicen o extraigan de la tierra o cursos
Sanción: 25 de Agosto de 2011. de agua dichos minerales deberán presentar, ante
Promulgación: 14/09/11 D.P. N° 2109. Publicación: la autoridad de aplicación en el plazo de noventa
B.O.P. 21/09/11. (90) días a partir de la fecha de entrada en
Artículo 1º.- La presente ley tiene por vigencia de la presente, un informe de base que
objeto la aplicación a la actividad minera de los indique la forma en que adecuarán sus
principios ambientales preventivos, precautorios y explotaciones a las exigencias que por esta ley se
de equidad intergeneracional establecidos en la establecen. Los concesionarios que no lo hagan
Ley nacional 25.675, así como el principio de deberán suspender su actividad hasta tanto
desarrollo sostenible establecido en la Ley adecuen sus procesos mineros o industriales.
provincial 55, y en especial: a) garantizar el uso Artículo 5º.- Será autoridad de aplicación de la
racional y sustentable de los recursos naturales; b) presente la Secretaría de Desarrollo Sustentable y
proteger los recursos hídricos provinciales y Ambiente.
compartidos; c) mantener el equilibrio y dinámica Artículo 6º.- La autoridad de aplicación
de los sistemas ecológicos; d) asegurar la podrá ampliar la lista de sustancias prohibidas del
conservación de la diversidad biológica; e) Anexo I, mediante Resolución, cuando razones
prevenir los efectos nocivos o peligrosos que las técnicas o ambientales así lo sustenten y las
actividades mineras puedan generar sobre el sustancias estén identificadas como peligrosas
ambiente; f) promover la sustentabilidad para el ambiente en tratados u organismos
ecológica, económica y social del desarrollo; g) internacionales o por autoridad ambiental
minimizar los riesgos ambientales de la minería; y nacional.
h) prevenir emergencias ambientales producidas
por la actividad minera. Artículo 7º.- Sin perjuicio de las
prohibiciones establecidas en los artículos 2º y 3º
Artículo 2º.- Prohíbese en el territorio de la de la presente ley, los concesionarios de minas de
Provincia de Tierra del Fuego, Antártida e Islas del primera categoría deberán contar, antes del inicio
Atlántico Sur el uso de las sustancias indicadas en de la actividad, con un seguro o garantía de
el Anexo I de la presente en la explotación de los cobertura con entidad suficiente para garantizar el
recursos minerales metalíferos, incluyendo los financiamiento de la recomposición del daño que
procesos de cateo, prospección, exploración, en su tipo pueda producir. Este seguro o garantía
explotación, beneficio e industrialización in situ, deberá guardar proporcionalidad con el costo de
cualquiera sea el método extractivo utilizado. mitigación y recupero del ambiente y los
Artículo 3º.- Prohíbese en el territorio de la ecosistemas que puedan resultar degradados
Provincia de Tierra del Fuego, Antártida e Islas del durante la actividad.
388
Artículo 8º.- La autoridad de aplicación Artículo 11.- Las tareas de preservación y

constituirá un Fondo de Restauración Ambiental tutela del agua, y los recursos hídricos provinciales
que posibilite la instrumentación de acciones de afectados por los proyectos sobre minerales de
reparación del ambiente afectado por las primera categoría serán ejercidos por la autoridad
actividades mineras de primera categoría al de aplicación, la que dará seguimiento de cada
momento del cierre de la mina. El Fondo no emprendimiento minero desarrollado en el
representará un límite a la responsabilidad territorio de la Provincia. Para ello se efectuarán
patrimonial establecida por otras normas, ni controles específicos en todas y cada una de las
deslinda las responsabilidades administrativas, etapas de los proyectos cuando los mismos
civiles y penales que pudiera determinar la afecten cuencas hídricas directa o indirectamente.
autoridad administrativa o judicial competente. El Artículo 12.- Los procedimientos de
Fondo tendrá carácter público, inembargable y no evaluación de impacto ambiental para la
indemnizatorio. aprobación de los proyectos deberán respetar los
Artículo 9º.- El Fondo de Restauración principios de consentimiento previo e informado
Ambiental se constituirá con aportes de los de la población que pueda ser afectada por los
concesionarios equivalentes al cinco por ciento proyectos mineros.
(5%) del monto total de la inversión propuesta. En Artículo 13- La autoridad de aplicación
el caso de los productores artesanales y pequeños, deberá realizar un relevamiento del pasivo
podrán optar por un seguro de caución. La ambiental que se haya generado en exploraciones
reglamentación de la presente ley establecerá los o explotaciones de minerales metalíferos
mecanismos apropiados para la constitución del anteriores a la promulgación de la presente ley a
Fondo, que aseguren su intangibilidad y el fin de establecer los niveles de contaminación
mantenimiento del valor del mismo en el tiempo. preexistentes. En caso de autorizaciones de
Artículo 10.- Los aportes depositados exploraciones o explotaciones posteriores a la
mientras se desarrolle la actividad o promulgación de la presente ley, la autoridad de
emprendimiento, o durante la vida útil de la mina, aplicación deberá realizar dicho relevamiento
no serán deducibles como costos de ningún tipo, y dentro de los noventa (90) días a partir del
permanecerán en el Fondo creado por la presente, registro del pedido en la Escribanía de Minas.
para emplearse en todos los gastos e inversiones Artículo 14.- En aquellas áreas en las que se
necesarios al momento de finalizar la actividad o
detecte contaminación preexistente, se realizarán
al cierre de mina para restaurar o recomponer en los procedimientos correspondientes para
la medida que fuere posible los daños ecológicos y determinar las responsabilidades y proceder a la
pasivos ambientales que hubieren resultado de la restauración ambiental.
actividad. Una vez aprobado el plan de cierre de la
actividad por la autoridad de aplicación de la Artículo 15.- Comuníquese al Poder
presente ley, en caso de no existir pasivos Ejecutivo.-
ambientales, se reintegrará a los titulares de la
actividad minera su aporte al Fondo, o el saldo
que haya a su favor luego de atendidos los pasivos
ambientales y tareas de restauración ecológica.
389
1994; Manila, Filipinas 1995; Omai, Guayana 1995;

ANEXO DOCUMENTOS Homestake Mine South Dakota, USA 1996; Gold
Quarry Mine Nevada territory of Western
INTERNACIONALES Shoshone, USA 1997; Kumtor, Kirgistan 1998; Baia
Mare, Rumania 2000) y otros pequeños accidentes
indican que a nivel mundial estas empresas no
DECLARACIÓN DE BERLÍN actúan cuidadosamente.

3. Los análisis económicos indican que las
SOBRE LA CONTAMINACIÓN actividades de los principales productores de oro

(por ejemplo: Anglo Gold, South Africa; Gold
POR CIANURO EN MINAS DE Fields, South Africa; Rio Tinto, UK/Australia;

Newmont, USA; Barrik, Canada; Placer Dome;
ORO Canada; BHP, Australia; Normandy, Australia)

están concentradas en países pobres y regiones
Octubre 2000. Berlín. con bajos costos de producción, e insuficientes
estándares legales y de control.
1. Críticos análisis científicos 4. Análisis de los efectos sociales sobre las
(especialmente eco-química, en ecosistemas personas y sobre las condiciones humanitarias
biogeográfícos, hidrológicos y geoquímicos) demuestran que no hay efectos positivos en la
demuestran enfáticamente de que el proceso de extracción de oro utilizando el proceso de cianuro.
cianuro para la extracción de oro no puede ser Ganancias de corto plazo (más empleos) son
aceptado, por sus daños irreversibles al siempre seguidas de una permanente caída de
ecosistema. La tecnología necesaria para la calidad de vida comparada con los estándares
seguridad (como desintoxicación, neutralización, previos.
reducción en la capacidad del ecosistema contra 5. Este balance negativo demuestra que la
otros metales pesados) está disponible solo en extracción de oro con cianuro contradice
forma limitada. No puede garantizar una minería permanentemente la Declaración de Río. La mina
de oro segura. Considerando la economía, destruye, a largo plazo, las necesidades básicas de
conservación del agua, química y protección de la vida y ponen en peligro una alimentación
naturaleza, las minas de oro usando cianuro a adecuada. El dinero estatal destinado por los
cielo abierto no están autorizadas bajos las leyes gobiernos para la promoción de proyectos para
de Alemania y de la Comunidad Económica minas de oro deben ser parados y donde es
Europea. necesario, las personas afectadas deben recibir
2. Análisis de los ecosistemas en los sitios compensación.
de operaciones demuestran que en zonas
tropicales y subtropicales hay una ocurrencia
periódica de crisis. La Tecnología para reducir el
riesgo no es manejable y no puede ser controlada.
Rotura de diques, pérdidas, accidentes de
transporte (por ejemplo: Summitville,
Colorado/USA 1993; Harmony Mine, Sudáfrica
390
RESOLUCIÓN 0145/2010 DEL Directiva 96/82/CE (Seveso II) del Consejo relativa
al control de los riesgos inherentes a los
PARLAMENTO EUROPEO SOBRE accidentes graves en los que intervengan

sustancias peligrosas,
LA PROHIBICIÓN DEL USO DE – Vista la Directiva 2004/35/CE del
LAS TECNOLOGÍAS MINERAS A Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de abril

de 2004, sobre responsabilidad medioambiental,
BASE DE CIANURO EN LA UE. conforme a la cual los Estados miembros podrán

eximir al operador de correr con los gastos
derivados de daños medioambientales si se
Resolución 2010-0145 demuestran determinadas circunstancias,
19 de Abril 2010.
– Visto el Programa de 18 meses de las
El Parlamento Europeo Presidencias española, belga y húngara y sus
prioridades en materia de política del agua y
– Visto el artículo 191 del Tratado de biodiversidad,
Funcionamiento de la Unión Europea,
– Vistas las medidas de la República Checa
– Visto el principio de precaución sobre la prohibición general del uso de las
establecido en la Declaración de Río sobre el tecnologías mineras a base de cianuro con la
Medio Ambiente y el Desarrollo, así como en el modificación de la Ley de minas nº 44/1988 de
Convenio sobre la Diversidad Biológica, de junio 2000, así como la modificación de la Ley húngara
de 1992 (Río de Janeiro), de minas nº 48/1993 de 2009 por la que se
introduce una prohibición del uso de tecnologías
– Vistos los objetivos medioambientales mineras a base de cianuro en el territorio húngaro,
de la Directiva 2000/60/CE del Parlamento así como el decreto alemán promulgado en 2002
Europeo y del Consejo, de 23 de octubre de 2000, por el que se prohíbe la lixiviación con cianuro en
por la que se establece un marco comunitario de la minería,
actuación en el ámbito de la política de aguas,
– Vista la pregunta, de 17 de marzo de
– Vista la Directiva 2006/21/CE del 2010, a la Comisión sobre la prohibición del uso de
Parlamento Europeo y del Consejo, de 15 de las tecnologías mineras a base de cianuro en la UE
marzo de 2006, sobre la gestión de los residuos de (O-0035/2010 - B7-0206/2010),
industrias extractivas, por la que se permite la
utilización de cianuro en la minería dentro de unos – Vistos el artículo 115, apartado 5, y el
niveles máximos permisibles, artículo 110, apartado 2, de su Reglamento,
– Vista la Directiva 2003/105/CE del A. Considerando que las Naciones Unidas

Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de han proclamado 2010 Año Internacional de la
diciembre de 2003, por la que se modifica la Diversidad Biológica, declaración por la que
391
invitan al mundo a actuar en 2010 para accidente semejante, especialmente teniendo en

salvaguardar la biodiversidad en la Tierra, cuenta el incremento de las condiciones
meteorológicas extremas, por ejemplo, intensas y
B. Considerando que el cianuro es una frecuentes precipitaciones, tal como se prevé en el
sustancia química altamente tóxica utilizada en la Cuarto Informe de Evaluación del Grupo
minería del oro y que, en el Anexo VIII de la Intergubernamental de Expertos sobre el Cambio
Directiva marco sobre política de aguas, está Climático,
clasificado como uno de los principales
contaminantes, y que puede tener un impacto F. Considerando que varios Estados
catastrófico e irreversible en el medio ambiente y miembros de la Unión Europea siguen planteando
en la salud humana, y, por ende, en la diversidad nuevos proyectos de minas de oro a cielo abierto a
biológica, gran escala que usen tecnologías a base de
cianuro en zonas densamente pobladas,
C. Considerando que, en la Posición Común generando así nuevas amenazas potenciales para
de los Ministros de Medio Ambiente de la la salud humana y el medio ambiente,
República Checa, Hungría, Polonia y Eslovaquia
sobre minería sostenible, emitida en la 14ª G. Considerando que, de conformidad con
reunión de los Ministros de Medio Ambiente del la Directiva marco sobre política de aguas, los
grupo de Visegrado celebrada el 25 de mayo de Estados miembros están obligados a alcanzar y
2007 en Praga (República Checa), estos mantener el buen estado de los recursos hídricos,
manifestaban su preocupación por las tecnologías así como a prevenir su contaminación por
peligrosas utilizadas y previstas para las sustancias peligrosas; considerando, sin embargo,
actividades mineras en diversas zonas de la región que la calidad del agua también puede depender
que entrañan riesgos medioambientales de la calidad del agua de la cuenca hidrográfica de
considerables con posibles consecuencias que se trate situada en países vecinos que utilizan
transfronterizas, tecnologías mineras a base de cianuro;
D. Considerando que, en el marco del H. Considerando que los efectos

Convenio de Sofía sobre la cooperación para la transfronterizos de los accidentes con cianuro, en
protección y el uso sostenible del Danubio, las particular con respecto a la contaminación de
partes acordaron que, además de las sustancias grandes cuencas hidrográficas y de aguas
peligrosas prioritarias en virtud de la Directiva subterráneas, subrayan la necesidad de adoptar
marco sobre política de aguas, el cianuro se un enfoque común a escala de la Unión Europea
clasifique como una sustancia peligrosa frente a la grave amenaza medioambiental que
importante, supone el uso de cianuro en la minería,
E. Considerando que, en los últimos 25 I. Considerando que sigue sin disponerse

años, se han registrado en todo el mundo más de de reglas prudenciales y de garantías financieras
30 accidentes importantes relacionados con adecuadas, y que la aplicación de la legislación
vertidos de cianuro y que no existe ninguna existente en relación con el uso de cianuro en las
garantía real de que no vuelva a producirse un minas también depende de las competencias de
392
los poderes ejecutivos de cada Estado miembro, que utilizan cianuro dentro de Europa, en las que
por lo que un futuro accidente es solo cuestión de han participado no solo ciudadanos a título
tiempo y de negligencia, individual, comunidades locales y ONG, sino
también organizaciones estatales, gobiernos y
J. Considerando que algunos Estados políticos,
miembros todavía no han transpuesto plenamente
la Directiva sobre residuos de la minería, 1. Considera que el cumplimiento de los
objetivos de la UE en virtud de la Directiva marco
K. Considerando que la minería que utiliza sobre política de aguas, es decir, conseguir un
cianuro crea poco empleo y solo por un periodo buen estado químico y proteger los recursos
de entre ocho y dieciséis años, pero puede hídricos, así como la protección de la diversidad
provocar enormes daños ecológicos biológica, solo puede lograrse mediante la
transfronterizos que, por lo general, no son prohibición de las tecnologías mineras a base de
compensados por las empresas explotadoras cianuro;
responsables, que suelen desaparecer o ir a la
quiebra, sino por el Estado afectado, es decir, por 2. Pide a la Comisión que imponga una
los contribuyentes, prohibición total del uso de tecnologías mineras a
base de cianuro en la Unión Europea antes de que
L. Considerando que las empresas finalice 2011, puesto que es la única forma segura
explotadoras no cuentan con seguros a largo plazo de proteger nuestros recursos hídricos y
que cubran los costes en caso de accidente o ecosistemas frente a la contaminación por cianuro
funcionamiento defectuoso en el futuro, procedente de las actividades mineras, y que, al
mismo tiempo, realice una evaluación ordinaria
M. Considerando que es necesario extraer del impacto;
una tonelada de menas de baja calidad para
producir dos gramos de oro, lo que genera una 3. Toma nota de las iniciativas pertinentes
enorme cantidad de residuos mineros en las zonas dentro de la UE y el sistema de las Naciones
de extracción, mientras que entre un 25 y un 50 % Unidas y anima encarecidamente al desarrollo y la
del oro se queda finalmente en la pila de residuos; aplicación de alternativas mineras más seguras, en
considerando, además, que los proyectos mineros particular, alternativas mineras sin cianuro;
de gran escala que emplean cianuro utilizan varios
millones de kilogramos de cianuro de sodio al año 4. Pide a la Comisión y a los Estados
y que un fallo en su transporte y almacenamiento miembros que no presten apoyo a ningún
puede tener consecuencias catastróficas, proyecto minero en el que se empleen tecnologías
mineras a base de cianuro en la UE, de forma
N. Considerando que existen alternativas al directa o indirecta, hasta que sea aplicable la
uso del cianuro en la minería que podrían sustituir prohibición general, ni respalden proyectos de
a las tecnologías a base de cianuro, esas características en terceros países;
O. Considerando las enérgicas protestas 5. Pide a la Comisión que proponga una

públicas contra los proyectos mineros en curso modificación de la legislación vigente sobre la
393
gestión de los residuos de las industrias

extractivas, con objeto de exigir que todas las
empresas explotadoras estén obligadas a disponer
de un seguro para las indemnizaciones por daños
y para cubrir todos los gastos de las medidas de
reparación destinadas a restaurar el estado
ecológico y químico original en caso de accidente
o funcionamiento defectuoso;
6. Encarga a su Presidente que transmita

la presente Resolución al Consejo y a la Comisión,
así como a los Parlamentos y Gobiernos de los
Estados miembros.
-----------------------------------------------------
La Comisión Europea, instancia superior al

Parlamento, no aprobó la solicitud. Resolución de
5 de mayo de 2010.
394
RESOLUCIÓN 0199/2017 DEL información y el cuestionario a que se refieren el

artículo 22, apartado 1, letra a), y el artículo 18 de
PARLAMENTO EUROPEO SOBRE la Directiva 2006/21/CE(5),
LA APLICACIÓN DE LA – Vista la Decisión 2009/359/CE de la

Comisión, de 30 de abril de 2009, por la que se
DIRECTIVA 2006/21/CE SOBRE completa la definición de residuos inertes en

aplicación del artículo 22, apartado 1, letra f), de la
RESIDUOS DE LA MINERÍA Directiva 2006/21/CE del Parlamento Europeo y

del Consejo sobre la gestión de los residuos de
industrias extractivas(6),
Resolución 2017-0199
27 Abril 2017 – Visto el Informe de la Comisión al
El Parlamento Europeo. Parlamento Europeo, al Consejo, al Comité
Económico y Social Europeo y al Comité de las
– Vista la Directiva 2006/21/CE del Regiones relativo a la aplicación de la Directiva
Parlamento Europeo y del Consejo, de 15 de 2006/21/CE (COM(2016)0553),
marzo de 2006, sobre la gestión de los residuos de
industrias extractivas y por la que se modifica la – Vista la Directiva 2004/35/CE del
Directiva 2004/35/CE(1) (en lo sucesivo «la Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de abril
Directiva»), de 2004, sobre responsabilidad medioambiental
en relación con la prevención y reparación de
– Vista la Decisión 2009/335/CE de la daños medioambientales(7),
Comisión, de 20 de abril de 2009, por la que se
establecen las directrices técnicas para la – Visto el estudio sobre la evaluación
constitución de la garantía financiera(2), europea de la aplicación de la Directiva sobre
residuos de la minería de enero de 2017
– Vista la Decisión 2009/337/CE de la elaborado por el Servicio de Estudios del
Comisión, de 20 de abril de 2009, relativa a la Parlamento Europeo, incluido su anexo 1,
definición de los criterios de clasificación consistente en un estudio titulado «Exploring the
aplicables a las instalaciones de residuos con alternatives to technologies involving high
arreglo al anexo III de la Directiva 2006/21/CE(3), environmental and health risks related to the
improper management of the waste from
– Vista la Decisión 2009/360/CE de la extractive industries: Challenges, risks and
Comisión, de 30 de abril de 2009, por la que se opportunities for the extractive industries arising
completan los requisitos técnicos para la in the context of the circular economy concept»(8)
caracterización de los residuos(4), (Explorar las alternativas a las tecnologías con
grandes riesgos medioambientales y para la salud
– Vista la Decisión 2009/358/CE de la relacionados con la mala gestión de los residuos
Comisión, de 29 de abril de 2009, relativa a la de las industrias extractivas: Retos, riesgos y
armonización, la transmisión periódica de oportunidades para las industrias extractivas que
395
puedan surgir en el contexto del concepto de humana derivados de la gestión de los residuos de
economía circular), extracción;
– Vista su Resolución, de 5 de mayo de B. Considerando que el plazo para la

2010, sobre la prohibición general del uso de las transposición de la Directiva por parte de los
tecnologías mineras a base de cianuro en la Unión Estados miembros expiró el 1 de mayo de 2008, y
Europea(9), que casi todos los Estados miembros presentaban
retrasos en la transposición de la Directiva a sus
– Vista su Resolución, de 8 de octubre de respectivas legislaciones nacionales;
2015, sobre las conclusiones extraídas de la
catástrofe del lodo rojo en Hungría cinco años C. Considerando que la Comisión ha
después del accidente(10), incoado procedimientos de infracción por
incumplimiento contra dieciocho Estados
– Vista la Comunicación de la Comisión al miembros por no transponer correcta y
Parlamento Europeo, al Consejo, al Comité completamente la Directiva; que, además, cuatro
Económico y Social Europeo y al Comité de las de ellos no estaban aún resueltos a finales de
Regiones, titulada «Cerrar el círculo: un plan de noviembre de 2016;
acción de la UE para la economía circular»
(COM(2015)0614), D. Considerando que, a pesar de que han
transcurrido ya once años desde la adopción de la
– Visto el estudio de viabilidad de la Directiva, la Comisión aún no ha adoptado las
Comisión sobre el concepto de un instrumento directrices sobre inspecciones requeridas en virtud
europeo de riesgo compartido en caso de del artículo 22, apartado 1, letra c), de la Directiva;
catástrofe industrial(11), que ponen claramente de manifiesto la necesidad
de unas directrices firmes de la Comisión la
– Visto el artículo 52 de su Reglamento, ausencia de una definición y pormenores de cómo
deben efectuarse las inspecciones y las distintas
– Visto el informe de la Comisión de Medio interpretaciones de la Directiva por los Estados
Ambiente, Salud Pública y Seguridad Alimentaria miembros;
(A8-0071/2017),
E. Considerando que diez Estados
A. Considerando que la Directiva miembros han notificado no contar con
2006/21/CE sobre la gestión de los residuos de instalaciones de categoría A en su territorio
industrias extractivas (en lo sucesivo «la nacional;
Directiva») se adoptó a raíz de dos importantes
accidentes en los que se vertieron residuos F. Considerando que las limitaciones del
peligrosos de las industrias extractivas, para actual sistema trienal de presentación de
prevenir y reducir en la medida de lo posible informes, puestas de manifiesto por las
cualquier efecto negativo sobre el medio disparidades existentes entre la información
ambiente así como los riesgos para la salud facilitada por los Estados miembros y la
interpretación probablemente errónea de algunas
396
de las disposiciones de la Directiva, han resultado quepa esperar en la práctica una adecuada
en una calidad insuficiente de los datos aplicación de la Directiva en todos los Estados
disponibles, que ha hecho imposible determinar y miembros, dado que se hallan en curso
evaluar la aplicación de la Directiva en la práctica; procedimientos de infracción por incumplimiento;
G. Considerando que no existe una base 2. Pide a los Estados miembros

de datos de las instalaciones de residuos de interesados y a la Comisión que garanticen la
extracción a escala de la Unión; transposición y aplicación correcta y completa de
la Directiva tan pronto como sea posible; pide a la
H. Considerando que los residuos Comisión que facilite orientación suficiente a los
procedentes de las industrias extractivas y Estados miembros para garantizar una
mineras representan una gran proporción del transposición correcta y completa de la Directiva;
volumen total de residuos producidos en la Unión
Europea (aproximadamente el 30 % en 2012), 3. Subraya que la inexistencia de unas
parte de los cuales son residuos peligrosos; directrices sobre inspecciones, tal como se prevé
en el artículo 22, apartado 1, letra c), de la
I. Considerando que la Unión depende en Directiva, no solo obstaculiza la aplicación efectiva
gran medida de la importación de materias primas y eficiente de la Directiva en la práctica, sino que
de terceros países, y que nos enfrentamos al hace que los gastos que han de sufragar los
rápido agotamiento de una cantidad significativa operadores y las autoridades para poder
de recursos naturales; que, en esos terceros garantizar el cumplimiento y la ejecución difieran
países, la legislación en materia medioambiental y entre los distintos Estados miembros;
sanitaria suele ser menos restrictiva que la de la
Unión; 4. Insta a la Comisión, por consiguiente, a
adoptar tan pronto como sea posible unas
J. Considerando que en la Comunicación directrices específicas por sector, y en particular
de la Comisión titulada «Cerrar el círculo: un plan una definición, para las inspecciones en las
de acción de la UE para la economía circular» instalaciones de residuos de extracción y, en
(COM(2015)0614) no se prevé revisión legislativa cualquier caso, no más tarde de finales de 2017;
alguna de la Directiva;
5. Pide a la Comisión que garantice la
K. Considerando que la transición a una posibilidad de que las autoridades competentes
economía circular brinda importantes beneficios de los Estados miembros lleven a cabo
medioambientales intrínsecos y resulta inspecciones sobre el terreno no programadas;
fundamental para la competitividad de la Unión a
largo plazo; 6. Considera que el actual sistema de
presentación de informes con arreglo al artículo
1. Lamenta que los Estados miembros (UE- 18, apartado 1, no se adapta a las circunstancias y
27)(12) hayan experimentado problemas en la es inoperante en la medida en que no permite
transposición por cuestiones de calendario o de trazar y evaluar una visión completa de la
calidad o ambas cosas y que por el momento no aplicación, al tiempo que crea una carga
397
innecesaria para los Estados miembros y los Comisión debería mejorarse obligando a los
servicios de la Comisión y, por tanto, reduce la Estados miembros a presentar datos exhaustivos,
eficacia; actualizados y fiables sobre las instalaciones de
residuos de extracción situadas en sus respectivos
7. Destaca en este sentido las deficiencias territorios; propone que la reforma por la que se
en la concepción del instrumento de recogida de opte permita la creación y fácil actualización de
datos (el cuestionario(13)), que se presta a una base de datos europea de instalaciones de
interpretaciones ambiguas y lleva, de este modo, a residuos de extracción, pues sería útil para
comunicar las medidas adoptadas a nivel nacional garantizar que sea posible trazar, supervisar y
más que la forma en que estas se ponen en evaluar a escala de la Unión una visión integral de
práctica, especialmente en lo referente a los la aplicación de la Directiva en la práctica; señala
informes sobre las instalaciones de residuos de que podrían tomarse también en consideración
extracción; otros planteamientos, como el uso como pauta de
un informe nacional elaborado a título de ejemplo
8. Señala que algunos de los datos conforme al artículo 18, apartado 1, de la
facilitados por los Estados miembros en relación Directiva, y que estas mejoras no deberían dejar
con el número de instalaciones situadas en sus ya margen para interpretaciones diferentes por los
territorios respecto de las cuales se ha Estados miembros en cuanto a los datos que
determinado que están sujetas a la Directiva, ya deben aportarse;
que en algunos casos son cifras relativamente
bajas si se comparan con los datos sobre la 11. Lamenta que la Comisión haya
generación total de residuos de extracción a nivel publicado un único informe de aplicación que
nacional procedentes de otras fuentes de abarca los períodos de referencia primero y
información; segundo (2008-2011 y 2011-2014), en vez de un
informe cada tres años como exige el artículo 18,
9. Pide que se reforme con carácter apartado 1, de la Directiva, privando así durante
prioritario el mecanismo actual de presentación muchos años a los ciudadanos de información
de informes (incluido el cuestionario) y que se sobre la (falta) de aplicación de la Directiva, y
haga con la suficiente antelación a los próximos retrasando de este modo de facto la adopción de
plazos del tercer período de presentación de medidas adicionales para garantizar la plena
informes (2014-2017), con objeto de que se pueda aplicación de la Directiva, que, cabe señalar, trata
evaluar adecuadamente la aplicación de la de una actividad económica con importantes
Directiva en la práctica sobre la base de dicho repercusiones medioambientales, sanitarias y
tercer período y después del mismo; pide a la sociales; pide a la Comisión que respete
Comisión que, en el mecanismo de presentación escrupulosamente los intervalos trienales para la
de informes, se solicite asimismo la presentación presentación de informes;
de todos los datos pertinentes relativos al impacto
medioambiental; 12. Reconoce que la mayoría de los
Estados miembros han adoptado las medidas
10. Señala que el cuestionario previsto en necesarias para aplicar las disposiciones de la
el anexo III de la Decisión 2009/358/CE de la presente Directiva; pone de relieve, no obstante,
398
que las diferencias de interpretación entre los Estados miembros de la Unión no haya indicado
Estados miembros demuestran que es necesario correctamente las instalaciones comprendidas en
un mayor esfuerzo para garantizar que todos los el ámbito de aplicación de la Directiva, en
Estados miembros entiendan y apliquen los particular por lo que respecta a las instalaciones
conceptos básicos de la Directiva de forma similar, que deberían clasificarse en la categoría A;
asegurando así unas condiciones equitativas en
toda la Unión; 16. Destaca la importancia de obtener
información sobre la situación de las balsas de
13. Acoge con satisfacción la intención de residuos existentes; pide a los Estados miembros
la Comisión de publicar unas orientaciones que mejoren la seguridad de las presas con objeto
generales para la aplicación de las disposiciones de proteger la salud humana y el medio ambiente,
establecidas en la Directiva, que permitirán especialmente en las instalaciones de categoría A;
mejorar tanto el cumplimiento como la ejecución
de esta, también por lo que respecta al ciclo de 17. Subraya la importancia de implicar a
vida completo de las instalaciones de residuos las comunidades locales ya en la fase de
mineros, desde la autorización hasta la planificación de los proyectos de gestión de los
rehabilitación y el control posterior al cierre; llama residuos de extracción que utilizan sustancias
la atención sobre la gran variedad de peligrosas, y de garantizar la transparencia y una
interpretaciones y malentendidos existentes en verdadera participación de los ciudadanos durante
relación con disposiciones básicas de la Directiva el procedimiento de autorización y a la hora de
(por ejemplo, si en los Estados miembros se actualizar una autorización concedida o las
encuentran o no instalaciones que entran en el condiciones de autorización; reitera la importancia
ámbito de aplicación de la Directiva); que revisten los Convenios de Espoo y de Aarhus a
este respecto; pide a la Comisión que prevea
14. Expresa su especial preocupación por bases de datos sobre buenas prácticas con miras a
que no se haya completado debidamente la mejorar la participación de las comunidades
clasificación y autorización de las instalaciones de locales;
categoría A, que entrañan más riesgos, y advierte
de que faltan planes de emergencia externos para 18. Pide a la Comisión que proponga
cerca del 25 % de las instalaciones de categoría A medidas más eficaces para proteger el medio
situadas en el territorio de la Unión; pide, por ambiente y la salud de los ciudadanos, habida
tanto, a los Estados miembros que finalicen la cuenta de que actualmente algunos Estados
clasificación adecuada de las instalaciones miembros se están mostrando incapaces de evitar
situadas en su territorio y aprueben, a más tardar la contaminación del agua y del suelo por parte de
a finales de 2017, los planes de emergencia algunos operadores;
exteriores que faltan;
19. Toma nota de la carga administrativa
15. Manifiesta su preocupación por el innecesaria para las autoridades y los operadores
hecho de que, según los informes nacionales en lo que respecta a la gestión de los residuos
presentados en virtud del artículo 18, apartado 1, inertes y el suelo no contaminado, y pide a la
de la Directiva, un número considerable de Comisión y a los Estados miembros que eviten la
399
duplicación de los procedimientos de autorización, las correcciones pertinentes a los requisitos de

teniendo en cuenta las características del sector y concesión de autorizaciones;
las implicaciones en materia de salud, seguridad y
medio ambiente; 23. Pide a la Comisión que garantice una
financiación suficiente para la investigación y la
20. Insta a la Comisión a investigar cómo innovación en lo tocante a la gestión de las
se ha aplicado la Decisión 2009/335/CE de la instalaciones de residuos mineros con el fin de
Comisión en los Estados miembros, y si los mejorar su seguridad;
instrumentos de garantía financiera son
suficientes y adecuados para el uso previsto; 24. Pide a la Comisión que aproveche la
oportunidad que le brinda la actual revisión del
21. Llama la atención sobre su documento de referencia sobre las mejores
Resolución, de 5 de mayo de 2010, sobre una técnicas disponibles (BREF) en el contexto de la
prohibición total de la explotación minera a base «economía circular» para dar prioridad a unas
de cianuro en la Unión, especialmente en vista normas medioambientales más estrictas y a la
del estado de aplicación poco satisfactorio por eficiencia de los recursos al definir las mejores
cuanto se refiere a la autorización de prácticas que han de incluirse en los planes de
instalaciones de categoría A, y reitera su gestión de los residuos mineros;
llamamiento a la Comisión para que proponga la
prohibición total en la Unión Europea lo antes 25. Pide a la Comisión que fomente
posible del uso de tecnologías mineras que también la recuperación de materias primas
empleen cianuro, habida cuenta, especialmente, fundamentales de los residuos mineros, tal como
de la disponibilidad de alternativas no tóxicas, se definen en el Plan de acción de la Unión para la
como la ciclodextrina(14); pide a los Estados economía circular;
miembros que garanticen inmediatamente la
mejor gestión posible de las balsas de 26. Lamenta la tendencia en la exploración
tratamiento de residuos de cianuro; minera europea a optar por recursos de calidad
inferior y situados a mayor profundidad, lo que se
22. Insta a las empresas y a las autoridades traduce en la extracción de más material para
competentes a considerar las tecnologías producir el metal deseado; pide a los Estados
avanzadas disponibles durante el proceso de miembros que utilicen de la mejor forma posible
autorización de las instalaciones de gestión de la roca estéril para sustituir el material de roca
residuos de extracción, en particular por lo que se virgen siempre que sea posible; expresa su
refiere al diseño de las balsas de retención, profunda preocupación por la eficiencia de los
teniendo presentes las normas medioambientales procesos de tratamiento químico, pues una ratio
más rigurosas; pide a los Estados miembros que menor mena/roca encajonante significa un mayor
recopilen y analicen los datos facilitados para el número de residuos de extracción y tratamiento y,
procedimiento de concesión de autorizaciones y por tanto, de residuos mineros producidos por
los comparen con el impacto medioambiental real tonelada de metal;
de una instalación de residuos mineros en
funcionamiento y que, en caso necesario, aporten
400
27. Destaca que la reducción del uso de los extractivas, y que incluya disposiciones relativas al
recursos y el fomento de la reutilización y el control a las fases posteriores al cierre de estos
reciclado son fundamentales en la óptica de la emplazamientos;
transición de la Unión hacia una economía
circular; pide a la Comisión que examine la 31. Encarga a su Presidente que transmita
posibilidad de establecer objetivos a este fin sobre la presente Resolución al Consejo y a la Comisión.
la base de una evaluación del ciclo de vida;
28. Hace hincapié en que la extracción

«integral» podría constituirse en principio rector,
teniendo en cuenta no obstante las limitaciones
técnicas y del mercado, así como posibles costes
indirectos, como la huella de CO2; sugiere que los
residuos de extracción y trituración se analicen y
separen para su eliminación a fin de facilitar su
recuperación posterior;
29. Pide a la Comisión y a las autoridades

competentes de los Estados miembros que sigan
destinando fondos a la investigación y el
desarrollo en relación con procesos alternativos
viables para proporcionar a la Unión materias
primas y materias primas secundarias y evitar los
residuos procedentes de la minería;
30. Hace hincapié en que las instalaciones

abandonadas de residuos de la minería podrían, a
medio o corto plazo, representar un grave peligro
para la salud humana o el medio ambiente; pide a
la Comisión que aclare con la máxima
transparencia todas las excepciones a la Directiva
a que pueden acogerse los Estados miembros, así
como las lagunas pendientes en relación con los
emplazamientos de residuos históricos y su
rehabilitación; pide a este respecto a la Comisión
que, junto con los Estados miembros, presente un
plan de acción para la plena rehabilitación de
estos emplazamientos que tome en consideración
ejemplos de mejores prácticas y las posibles
ventajas del concepto de «economía circular»
aplicado a la gestión de los residuos de industrias
401
Fallo Comentado en la Revista Jurídica La Ley. Doctrina

Judicial.
SOBRE EL AUTOR
2008 Sentencia que declara procedente del amparo
ambiental ordenando abstención de fumigaciones
aéreas con agrotóxicos a menos de 2 kms del casco
urbano de la localidad de Alberti, Buenos Aires,
Justicia Penal Mercedes, Buenos Aires. Tribunal
Criminal Nro. 2.
Fallo Citado en Doctrina.
2008 Sentencia de admisibilidad de amparo

ambiental por basural clandestino en la localidad de
Alberti, Buenos Aires. Justicia Penal de Mercedes,
Buenos Aires. Sala II de la Cámara de Apelaciones y
Garantías Penal de Mercedes. Doctrina Judicial.
2008 Sentencia de medida cautelar que suspende

totalmente el uso de agrotóxicos en un predio de 175
Fernando Cabaleiro. hectáreas lindantes al casco urbano de la localidad de
Abogado (Universidad de Buenos Aires). Alberti, Buenos Aires. Justicia Penal Mercedes, Buenos
Especialización no formal del Derecho Ambiental. Aires. Juzgado Correccional Nro. 4.
2010 Sentencia de admisibilidad amparo ambiental

PRAXIS AMBIENTAL sobre suspensión de extracción de agua subterránea
para uso agropecuario sin permiso estatal en el Partido
2007 Sentencia de admisibilidad y procedencia de de Alberti, Buenos Aires. Justicia Penal Mercedes. Sala
amparo por información ambiental sobre plan de III Cámara de Apelaciones y Garantías en lo penal.
gestión integral de Residuos Sólidos Urbanos en el Doctrina Judicial.
Partido de Alberti, Buenos Aires. Justicia Civil
Mercedes, Buenos Aires. Juzgado de Paz de Alberti. 2010 Sentencia de admisibilidad amparo ambiental
sobre suspensión de extracción de agua subterránea
2008 Sentencia de admisibilidad del amparo para uso agropecuario sin permiso estatal en el Partido
ambiental por fumigaciones aéreas con agrotóxicos a de Alberti, Buenos Aires. Justicia Penal Mercedes. Sala
menos de 2 kms del casco urbano de la localidad de II Cámara de Apelaciones y Garantías en lo penal.
Alberti, Buenos Aires, Justicia Penal Mercedes, Buenos Doctrina Judicial.
Aires. Sala II de la Cámara de Apelaciones y Garantías
Penal. Doctrina Judicial. 2010 Sentencia de admisibilidad amparo ambiental y
medida cautelar sobre suspensión de extracción de
2008 Sentencia de medida cautelar que ordena agua subterránea para uso agropecuario sin permiso
abstención de fumigaciones aéreas con agrotóxicos a estatal en el Partido de Alberti, Buenos Aires. Justicia
menos de 2 kms del casco urbano de la localidad de Penal Mercedes. Sala II Cámara de Apelaciones y
Alberti, Buenos Aires. Justicia Penal Mercedes, Buenos Garantías en lo penal. Doctrina Judicial.
Aires. Tribunal Criminal Nro. 2. Fallo Comentado en Revista Jurídica Rubinzal.
402
2010 Sentencia de admisibilidad amparo ambiental 2011 Sentencia de medida cautelar que ordena
sobre suspensión de extracción de agua subterránea entrega de bidones de agua potable en
para uso agropecuario sin permiso estatal en el Partido establecimientos educativos, deportivos y vivienda de
de Alberti, Buenos Aires. Justicia Civil Mercedes. Sala I una familia en la localidad de Chivilcoy, Buenos Aires.
Cámara de Apelaciones Civil. Doctrina Judicial. Justicia Penal Mercedes. Juzgado de Garantías del
Joven Nro. 1 - Cámara Contencioso Administrativo de
2010 Sentencia de medida cautelar que ordena San Martin.
entrega de bidones de agua potable en
establecimientos educativos y viviendas de amparistas 2011 Sentencia de medida cautelar que ordena
en la localidad de Alberti, Buenos Aires. Justicia Penal entrega de bidones de agua potable en viviendas de
Mercedes. Juzgado de Garantías del Joven Nro. 1 - 2641 amparistas en la localidad de 9 de Julio, Buenos
Cámara Contencioso Administrativo de La Plata. Aires. Justicia Penal Mercedes. Juzgado de Garantías
Doctrina Judicial. del Joven Nro. 1 - Cámara Contencioso Administrativo
Fallo recopilado en el Tratado sobre Derecho de La Plata.
Ambiental de la Provincia de Buenos Aires. José Esain.
2013 2012 Sentencia de medida cautelar que ordena
entrega de bidones de agua potable en
2010 Sentencia de medida cautelar que ordena establecimientos educativos, deportivos y vivienda de
entrega de bidones de agua potable en una familia en la localidad de Bragado, Buenos Aires.
establecimientos educativos y viviendas de amparistas Justicia Penal Mercedes. Juzgado de Garantías del
en la localidad de 9 de Julio, Buenos Aires. Justicia Joven Nro. 1 - Cámara Contencioso Administrativo de
Penal Mercedes. Juzgado de Garantías del Joven Nro. 1 San Martin. En conjunto con el letrado Fabricio
- Cámara Contencioso Administrativo de La Plata. Fernández Urricelqui.
Fallo citado en Doctrina.
2012 Sentencia de medida cautelar que ordena
2010 Sentencia sobre admisibilidad de amparo evaluación de impacto ambiental y medidas de
ambiental por aprovechamiento forestal de bosques seguridad en el sitio de disposición final de residuos
implantados y uso de agrotóxicos sin evaluación de sólidos urbanos consignado en el Plan de Gestión de
impacto ambiental. Justicia Civil Mercedes, Buenos Residuos Sólidos Urbanos de la localidad de Alberti,
Aires. Sala II Cámara Civil y Comercial. Doctrina Buenos Aires. Cámara Contencioso Administrativo de
Judicial. San Martin.
2010 Sentencia de medida cautelar que ordena 2012 Sentencia sobre procedencia de amparo sobre la
adecuación a la normativa municipal por ruidos ilegalidad de una fumigación con agrotóxicos vía
molestos de local bailable. Justicia Civil Mercedes, terrestre realizada a menos de mil metros de una
Buenos Aires. Juzgado Civil y Comercial Nro. 2. vivienda familiar, en la localidad de Alberti, Buenos
Aires. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
2011 Sentencia de medida cautelar que ordena la Buenos Aires.
instalación de una planta domiciliaria de osmosis Leading Case. Fallo publicado, comentado y citado en
inversa en vivienda con una menor con síntomas de Doctrina y jurisprudencia. Doctrina Judicial.
HACER, que asegure agua potable a la menor, en la
localidad de 9 de Julio, Buenos Aires. Justicia Penal 2013 Sentencia de medida cautelar que ordena la
Mercedes. Juzgado de Garantías del Joven Nro. 1 - suspensión de fumigaciones terrestres con agrotóxicos
Cámara Contencioso Administrativo de San Martin. a menos de mil metros de los pozos de extracción de
agua subterránea que nutren a la red domiciliario de
403
agua potable del ejido urbano de la localidad de 2016 Sentencia de procedencia de amparo ambiental
Alberti, Buenos Aires. Justicia Penal Mercedes. Juzgado que suspende la actividad de Papel Prensa SA en un
de Garantías del Joven Nro. 1. aprovechamiento forestal de bosques implantados y
La medida fue dejada sin efecto por la Cámara uso de agrotóxicos sin evaluación de impacto
Contencioso Administrativo de La Plata. ambiental en el Partido de Alberti, Buenos Aires.
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos
2013 Resolución Judicial que conmina al Ministerio de Aires. Doctrina Judicial. Pendiente de decisión
Agricultura de la Nación a exhibir judicialmente todos definitiva de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
los estudios sobre inocuidad alimentaria y seguridad Fallo Comentado y citado en Doctrina.
ambiental presentados por la empresa Monsanto
Argentina SAIC, para la aprobación de la soja 2016 Sentencia de medida cautelar que ordena
transgénica RR" denominada comercialmente adecuación a la legislación ambiental de un
"Intacta". establecimiento de engorde intensivo de ganado
vacuno Feed Lot en Las Flores, Buenos Aires. Justicia
2014 Resolución Administrativa 135 del Ministerio de Penal Azul. Juzgado de Garantías Nro 1.
Producción de Santa Fe sobre restricciones de uso del
agrotóxico 2,4-D. Reclamo Administrativo elaborado 2016 Sentencia de medida cautelar que ordena la
en conjunto con la letrada María Victoria Dunda. suspensión de obras de dragado e impacto en las
riberas del Arroyo Raggio con impactos a la
2014 Sentencia de medida cautelar que ordena la biodiversidad (Ciudad de Buenos Aires-Vicente López).
suspensión de fumigaciones terrestres y aéreas con Justicia Federal Civil y Comercial de Capital Federal.
agrotóxicos a menos de mil y dos mil metros,
respectivamente de un establecimiento educativo rural 2017 Reclamo Administrativo ante el SENASA para
en el Partido de Coronel Suarez, Provincia de Buenos que entregue los resultados de los controles de
Aires. Justicia Penal Bahía Blanca. Juzgado de Ejecución residuos de agrotóxicos en alimentos. Entrega de
Nro. 1. información del SENASA. Elaboración de informe
Heladeras Fumigadas Argentina.
2014 Sentencia que reconoce en la Argentina el
derecho Humano al agua potable. Corte Suprema de 2017 Sentencia de procedencia de amparo ambiental
Justicia de la Nación. que ordena la aprobación de la evaluación de impacto
Leading Case. Fallo Publicado, comentado y citado ambiental al titular de un establecimiento de engorde
ampliamente en Doctrina y Tratados de Derechos intensivo de ganado vacuno (Feed Lot) en Las Flores,
Humanos y de Derecho Ambiental y jurisprudencia. Buenos Aires,. Justicia Penal Azul. Sala I Cámara de
Doctrina Judicial. Apelaciones y Garantías en lo Penal.
2015 Sentencia que hace lugar a Habeas Corpus por 2019 Sentencia de medida cautelar que ordena la
cacheos y requisas en los accesos a un espacio público prohibición de fumigaciones con agrotóxicos a menos
verde en Vicente López, Buenos Aires. Justicia Penal de de 600 metros de tres barrios de Pergamino y entrega
San Isidro. Juzgado de Garantías Nro. 6. Sala II de la de bidones de agua potable a vecinos y vecinas,
Cámara de Apelaciones y Garantías en lo Penal de San Buenos Aires. Justicia Penal Federal de San Nicolás.
Isidro. Sala VI de la Cámara de Casación Penal de la Juzgado Nro. 2. En conjunto con la letrada Sabrina del
Provincia de Buenos Aires. Suprema Corte de Justicia Valle Ortiz.
de la Provincia de Buenos Aires.-
2019 Sentencia de medida cautelar que ordena 1) Plan
de Vigilancia de Epidemiologica sobre HACRE 2)
404
Estudio a la Autoridad del Agua sobre presencia de 2016 Patrocinio letrado de Vandana Shiva solicitando
agrotóxicos en las aguas subterráneas 3) entrega de Amicus Curiae ante la Corte Suprema de Justicia de la
bidones de agua potable en la viviendas de los Nación por el caso judicial donde se rechaza a
amparistas en la localidad de San Miguel del Monte, Monsanto la pretensión de reclamar derechos de
Buenos Aires libre de agrotóxicos y que los residuos de patente por molécula de ADN recombinante y células
arsénico no supere los 10 ugl/l e informar vegetales.
mensualmente sobre la calidad de agua. Juzgado Civil
y Comercial Nro. 17 de La Plata. En conjunto con la PUBLICACIONES
letrada Sabrina Ortiz del Valle.
2018. Argentina contra Monsanto. Participación.
2019 Sentencia de medida cautelar que ordena la Calisa. Universidad de Buenos Aires.
prohibición de fumigaciones con agrotóxicos a menos
de 1.095 metros de toda la planta urbana de 2018. Antología sobre los Impactos de los Agrotóxicos
Pergamino. Justicia Penal Federal de San Nicolás. en las Abejas. Colaboración con Eduardo Martín Rossi.
Juzgado Nro. 2. En conjunto con la letrada Sabrina del Naturaleza de Derechos.
Valle Ortiz.
2018. Antologia Toxicológica del Glifosato. 4º edición
2019 Sentencia de medida cautelar que ordena Colaboración con Eduardo Martín Rossi. Naturaleza de
entrega de bidones de agua potable en todos los Derechos.
establecimientos educativos, deportivos y a toda la
población de San Miguel del Monte, Buenos Aires que 2018. Juridicidad & Praxis en Agrotóxicos en
cumpla con los parámetros del Código Alimentario Argentina. En Agrotoxicos y Agroecología.
Argentino. Juzgado Civil y Comercial Nro. 17 de La Enfrentamientos científicos, jurídicos, políticos y
Plata. En conjunto con la letrada Sabrina Ortiz del socioambientales. Coautoría Dario Avila. Gwatá.
Valle. Universidad Estadual de Goias.
2019 Sentencia de medida cautelar colectiva que 2019. Patentes y Libertad de las Semillas en Argentina.
ordena entrega de bidones de agua potable a toda la The Future of Food- Farming with nature, Cultivating
población de Alberti, Buenos Aires que cumpla con los the future. Participación. Coordinación Vandana Shiva.
parámetros del Código Alimentario Argentino. Cámara Navdanya International.
Contencioso Administrativo de La Plata.
2019. Praxis Jurídica sobre los Agrotóxicos en la
Argentina. Naturaleza de Derechos.
PRAXIS DERECHOS HUMANOS
2017 Comisión Interamericana de Derechos Humanos 2020. Jurisprudencia del Agua. Recopilación de fallos y
(CIDH). (Argentina). Otorgamiento de medida cautelar dictámenes en los poderes judiciales nacionales y
a favor de Santiago Andrés Maldonado. provinciales de Argentina: Megaminería Naturaleza de
OTRAS ACCIONES Derechos.
2013 Juicio a Monsanto y Dow Chemicals por Soja
Transgénica y cuestionamiento del sistema normativo 2020. Jurisprudencia del Agua en la Argentina (en
de aprobación de Transgénicos en Argentina. preparación) Naturaleza de Derechos.
Actualmente en la Corte Suprema de Justicia de la
2020. Antologia Toxicológica del Glifosato. +1000 5º
Nación para resolver medida cautelar.
edición Colaboración con Eduardo Martín Rossi. (en
preparación) Naturaleza de Derechos.
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Rosa, La Pampa. Junio 2017. Medicina de la Universidad de Buenos Aires. Mayo
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Santa Cruz de la Sierra. Bolivia. Julio 2017 Agosto 2018.
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del Monte. Buenos Aires. Mayo 2019.
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Ciencias Médicas. Universidad de La Plata. Octubre 2019. 10 años de Praxis Juridica contra los impactos del
2018. Agronegocio en Argentina. Curso Calisa Agronomia.
Facultad de Agronomía de la Universidad de Buenos
2018. Praxis Agrotóxicos en la Provincia de Buenos
Aires. Junio 2019
Aires. Concejo Deliberante de Mercedes. Buenos Aires.
Octubre 2018. 2019. Semillas y Producción de Alimentos. Facultad de
Ciencias Naturalez y Museo. Universidad Nacional de
2018. Plato Fumigado. Universidad Nacional del
La Plata. Junio 2019.
Nordeste. Resistencia Chaco. Octubre 2018
2019. Agronegocios en América Latina. Feria
2018. Plato Fumigado. Universidad Nacional de
Campesina Henoi. Asunción del Paraguay. Paraguay.
Córdoba. 2ª Encuentro Nacional de Estudiantes de
Julio 2019
Agrocología. Córdoba. Octubre 2018
2019 Conversatorio sobre praxis jurídica en Argentina
2018. Alimentos contaminados con agrotóxicos. 1º
contra el Agronegocio. Coordinadora Derechos
Congreso de la Alimentación Pass. Gualeguaychú. Entre
Humanos Paraguay. Asunción. Paraguay. Julio 2019.
Rios. Noviembre 2018
2019. Plato Fumigado. Auditorio SENASA. Capital
2018. Praxis Jurídica Alimentos. Conferencia GEPAMA.
Federal. Setiembre 2019.
Centro Cultural Rojas. UBA. Noviembre 2018.
2019. Derecho Humano al Agua Potable. Caso Lamothe
2018. Plato Fumigado. Universidad Nacional de San
Coulomme. Alcances de la Medida Cautelar. Asamblea
Martin. Diciembre de 2018.
por el Agua. Salón Cooperativa. San Miguel del Monte.
2018. 1ª Encuentro internacional: Impactos Buenos Aires. Setiembre 2019.
socioambientales de los agrotóxicos & derechos
2019. Conferencia Semillas & Bosques. Alimentos
humano. Universidad Estadual de Goias. Brasil.
Contaminados con Agrotóxicos. Universidad Autonoma
Diciembre de 2018.
René Moreno. Facultad de Ciencias Económicas. Santa
2019. Plato Fumigado. Curso Permacultura. Ecovilla Cruz de la Sierra. Bolivia. Octubre 2019
Gaia. Diciembre 2018.
2019. Conversatorio. Plato Fumigado. Universidad
2019 Abejas & Agrotóxicos. Taller Internacional de Nacional de Quilmes. Noviembre 2019.
Organizaciones sociambientales y campesinas de
Latinoamérica. Pilar. Buenos Aires. Marzo 2019.
2019. Praxis jurídica en Argentina sobre Agrotóxicos y
Transgénicos. Universidad Autonoma René Moreno.
Facultad de Humanidades. Santa Cruz de la Sierra.
Bolivia. Marzo 2019.
2019. Transgénicos. Conferencia Cambio Climático.
Sucre. Bolivia. Marzo 2019.
407

Jurisprudencia Del Agua. Megamineria. 1º Edición. Naturaleza de Derechos. 10 de Enero 2020 PDF

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1ª EDICIÓN.

Descarga dinámica: www.naturalezadederechos.org/megamin.pdf

A todos los Ríos Argentinos

Al médico Juan Gabriel Kersich.

La memoria nos cuenta que los desiertos de hoy fueron los

¿Quién se quedó con el agua? El mono que tenía el garrote. El

Algún tiempo después, en el año 2009, una nave espacial

5. 2012 PUEBLO DIAGUITA

9. 2013 FLORES NUÑEZ

10. 2014 LEAÑO

11. 2014 KERSICH

12. 2014 CAMARA MINERA

13. 2015 CEMINCOR

14. 2015 VARGAS

15. 2015 MINERA DEL OESTE

16. 2016 FELIPA CRUZ

17. 2016 MARTINEZ

18. 2016 ZEBALLOS

19. 2017 MINERA RIO DE LA PLATA

20. 2017 FELIPA CRUZ

21. 2018 LORUSO

22. 2018 LORUSO

23. 2018 CEMINCOR

24. 2019 BARRICK

25. 2019 MINERA ARGENTINA

26. 2019 MINERA SAN JORGE

27. 2019 COGNITO LIMITED

Anexo. Legislación Provincial. 375

2003 - Ley Chubut XVII Nro 68 (5001) 375

2005 – Ley Río Negro Nro 3981 376

2007 – Ley La Rioja Nro 8137 377

2007 – Ley Tucumán Nro 7879 378

2007 - Ley La Pampa Nro 2349 380

2008 – Ley Córdoba Nro 9526 385

2008 – Ley San Luis Nro 634 386

2011 – Ley Tierra del Fuego Nro 853 388

Anexo Documentos Internacionales 390

Declaración de Berlín sobre el Cianuro. 2000 390

Resolución Nro 0145/2010 del Parlamento Europeo.

Resolución Nro 0199/2017 del Parlamento Europeo.

Sobre el Autor 402

En el tema megaminería, el listado comprende 27 casos que involucran a 7

Y por último, tenemos a San Juan con un amplio derrotero de causas en la

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SALADERISTAS SANTIAGO, JOSE Los demandantes, después de hacer mérito

y JERONIMO PODESTA Y OTROS los saladeros se establecieran a una legua distante

De conformidad con este informe, el materialmente imposible emprender de nuevo sus

VILLIVAR, SILVANA NOEMÍ C/ Y CONSIDERANDO:

magistrado, conforme lo exigen las normas de mínimamente acreditar los presupuestos de

riesgo cierto y en plazo de inmediatez la encarar un proyecto de indudable relevancia e

sentenciante el orden jerárquico normativo resuelve sobre la procedencia de una medida

sentido también, "se ha sostenido que la soluciones tradicionales aparecen como

derecho de jerarquía superior que se pretende

VILLIVAR, SILVANA NOEMÍ C/ Por ello y oída la señora Procuradora Fiscal,

PROVINCIA DEL CHUBUT Y depósito de fs. 1. Notifíquese y, oportunamente,

superior tribunal de la provincia y articuladas en el leyes provinciales cuestionadas mediante ellos,

su ejecución. Asimismo, en su art. 20 añade que expuesto en los considerandos precedentes, no

LEAÑO JULIA REBECA Y OTROS SENTENCIA

Argentina mediante Ley Nº 24.071, ratificada en Políticas Ambientales y Recursos Naturales de la

exploración. Explicó luego las razones de la Que la declaración importa una

perjuicios que acarreaba ese tipo de explotación anterioridad a la interposición de la demanda

regularmente al debate y se acredite su existencia” pronunciada por el Tribunal Contencioso