CLASES DE PREVARICATO. EL PREVARICATO DE JUECES Y FISCALES.

El prevaricato comprende dos grandes campos de acción penal: el prevaricato de

los jueces y los fiscales, y el prevaricato de los abogados y mandatarios judiciales.
El vocablo se ha extendido para significar en forma amplia, cualquier expresión de
deslealtad del funcionamiento público. Nosotros los estudiamos en su acepción
legítima de traición del juez o del fiscal que invoca leyes supuestas o falsas,
derogadas o inexistentes y del abogado o mandatario judicial que actúa en contra
de los intereses del cliente.

Tiene objeto que nos ocupamos también del prevaricato de jueces y fiscales,
porque ambos son resultado de la facultad de Derecho, son expresiones de la
carrera judicial, a la que debían ingresar apoyados en los dos pilares sustanciales
de la abogacía: la versación técnica y la probidad.

A. Significado del término probidad

La probidad, en términos generales, es la rectitud y moralidad a que tiene que

ajustarse la conducta humana, y en lo público, la que debe observarse en el
ejercicio de funciones públicas.

El vocablo tiene su origen en la voz probitas y significa bondad, rectitud de ánimo,

hombría de bien, integridad y honradez en el obrar. Es sinónimo de hono-rabilidad
(Diccionario de la Lengua Española).

El derecho positivo chileno contempla cuáles son los elementos que se consideran
en el concepto de probidad. Tanto el art. T de la Ley Orgánica Constitucional de
Bases Generales de la Administración del Estado, N° 18.575, en su artículo 7°,
cuanto el Estatuto Administrativo, Ley N° 18.834, en su art. 55, letra g), determinan
que dicho concepto: "implica una conducta funcionaría moralmente intachable";

DEONTOLOGIA JURIDICA 1
"una entrega honesta y leal al desempeño del cargo" y en éste "una primacía del
interés público sobre el privado.1

Cuando el artículo 418 del código penal, sanciona al juez o al fiscal que emita
resolución o dictamen contrario al texto expreso de la ley, o que lo fundamenta en
pruebas inexistentes o hechos falsos, en leyes supuestas o derogadas, está
reprimiendo un crimen en que la inmoralidad consiste en invocar deliberadamente
textos legales falsos o inexistentes o apoyar la decisión o el dictamen en leyes
inexistentes o derogadas. Se trata de una actitud en la que se contraria la
versación profesional que obliga al conocimiento de la ley y que contrataría
también la probidad, por que ha de dejar de ser probo quien maliciosamente
expide una resolución o evacúa un dictamen invocando leyes inexistentes o falsas.
Del mismo modo, cuando el artículo 420 del código penal, sanciona al juez o fiscal
que conoce como autoridad un proceso que anteriormente patrocinó como
abogado, se está penando un hecho basado en la inmoralidad de la autoridad a la
que le está prohibido intervenir como tal, en los procesos en que intervino como
abogado.

1
http://mingaonline.uach.cl/scielo.php?pid=S0718-09501995000100004&script=sci_arttext

DEONTOLOGIA JURIDICA 2
PREVARICATO DE LOS ABOGADOS Y MANDATARIOS.

El prevaricato de los abogados y mandatarios judiciales es crimen de traición. Se

consuma cuando el abogado traicionando la confianza que el cliente depósito y
utilizando su confidencia, es decir violando el deber de lealtad. Se colude con la
parte contraria con el propósito de causar perjuicio al cliente, o cuando
proporciona asesoría y consejo a partes que tienen intereses opuestos, o cuando
de cualquier otra manera perjudica intencionalmente los intereses de su cliente.

Eusebio Gómez2 comentarista del código penal argentino, citando a Carrara, decía
que muchos móviles pueden motivar la conducta del abogado, tales como el odio
a la enemistad con el cliente, o la compasión por el adversario. A nuestro juicio,
ninguno de estos móviles podría justificar una conducta tan repugnante.
Cualquiera que sea la causa que impelió a la comisión del delito el deberá ser
rigurosamente sancionado, con mayor razón si se trata de móviles subalternos, o
si tratándose de un móvil altruista, se considera que no existe alguno capaz de
haber abandonado el deber de lealtad para con el cliente, que siempre es superior
a cualquier móvil de traición.

ARTICULOS REFRENTES A LA LEALTAD PROFESIONAL

CODIGO DE ETICA DEL COLEGIO DE ABOGADOS DEL PERU

SECCIÓN SEGUNDA

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES

Misión del abogado, deberes y prohibiciones fundamentales

Artículo 3º.- Misión de la profesión

La abogacía tiene por fin la defensa de los derechos de las personas y la

consolidación del Estado de Derecho, la justicia y el orden social. La probidad e
integridad de la conducta del abogado, cualquiera fuere el ámbito en el que se
desempeñe, es esencial para el adecuado funcionamiento del sistema de justicia,

2
GÓMEZ, Eusebio. Tratado de Derecho Penal TV. Cia. Argentina de Editores S.R.L. Buenos Aires, 1941

DEONTOLOGIA JURIDICA 3
la vigencia del Estado de Derecho y la vida en sociedad. La transgresión de los
principios éticos agravia a la Orden.

Artículo 6º.- Son deberes fundamentales del abogado:

1) Actuar con sujeción a los principios de lealtad, probidad, veracidad, honradez,

eficacia y buena fe; así como del honor y dignidad propios de la Profesión;

2) Orientar su actuación al servicio preferente de la sociedad y apoyar en especial

a los sectores carentes de recursos económicos, para hacer prevalecer el
Derecho y alcanzar Justicia;

3) Cumplir oportuna y eficientemente los demás deberes y obligaciones

profesionales establecidas en la ley y en las normas del Colegio de Abogados al
que pertenece.

SECCIÓN TERCERA

LA RELACIÓN CON EL CLIENTE

CAPITULO I

REGLAS GENERALES

Artículo 12º.- Deberes del abogado con el cliente

El abogado presta servicios profesionales a su cliente. Al hacerlo, debe actuar con

responsabilidad y diligencia, y está obligado a cumplir con los deberes de
información, confidencialidad, lealtad y demás deberes establecidos en el presente
Código.

ELEMENTOS O SUJETOS

Identificamos a sujetos activos y sujetos pasivos:

DEONTOLOGIA JURIDICA 4
  SUJETOS ACTIVO.- Abogado o Mandatario Judicial. Quienes realizan las
acción.
 SUJETOS PASIVOS.- Patrocinado o cliente y Colega. Quienes se ven
perjudicados por la acción.

DEBERES DEL ABOGADO CON EL CLIENTE.

Los deberes del abogado con el cliente pueden sintetizarse así: lealtad
e independencia.

La lealtad obliga al abogado el cumplimiento de los siguientes deberes: decirle la

verdad, hacerle conocer el alcance del problema mantenerlo informado sobre el
avance del proceso, demostrar interés por la causa, actuar con agilidad, instruir al
cliente sobre lo que debe hacer o decir, presentar toda la prueba posible, no
transigir ni renunciar derechos sin el expreso consentimiento del cliente, etc.

La independencia del abogado le obliga a no ser partícipe de los intereses en

conflicto y por eso no es conveniente el pacto de cuota- litis así como la
aceptación del mandato, porque el primero convierte al abogado interesado en la
cuota-litis, y, el segundo le hace también litigante, haciendo proclive a que el
proceso se revista de pasión y encono.

DEBERES DEL ABOGADO CON EL JUEZ.

Los deberes del abogado con el Juez los resumimos así:

a) Respeto a la magistratura. La Autoridad, el juez o tribunal son dignos de todo

respeto por la investidura y función que ejerce independientemente de la persona.

b) Verdad para la justicia y fe en la justicia. El abogado debe hacer del proceso

una síntesis de la verdad descubierta con la investigación a fin de que el Juez
pueda tener seguridad de "administrar justicia". El abogado tiene que demostrar su
fe en la justicia y en el ejercicio de la profesión frente a la autoridad.

c) Independencia. La independencia del abogado en el ejercicio del derecho le

permite actuar con responsabilidad, con sensibilidad, con sentimiento altruista, con
desinterés, con delicadeza y con modestia.

DEONTOLOGIA JURIDICA 5
DEBERES DEL ABOGADO CON EL ADVERSARIO.

Los deberes del abogado con el adversario se refieren a la lealtad en la contienda,

a la independencia, al respeto y solidaridad profesional. La lealtad en la contienda
significa la defensa honesta de la causa, utilizando el lenguaje forense que no
debe confundirse con el lenguaje vulgar. El respeto solidaridad obliga al abogado
a mantener con el colega adversario relaciones de cordialidad, sin que eso
signifique abdicación de la independencia, no debemos olvidar las célebre frase:
"tratemos como nos gustaría que nos traten", consideramos que esta frase
encierra el punto básico de la lealtad con el adversario, más aun cuando está en
discusión un derecho y se produce por tanto un conflicto de intereses o una
incertidumbre jurídica, creemos que esta en nosotros los abogados demostrar
nuestros valores morales y éticos, actuando no solo con lealtad, sino con
veracidad, compromiso y sobre todo con un profundo amor a la justicia, todos los
artículos expuestos por Couture se relacionan el uno con el otro y son una extensa
cadena de principios que deben y deberían ser cumplidos por todos los
profesionales, no solo por los abogados, la deontología profesional, nos inculca
estos principios y está en nosotros seguirlos o no.

EL BIEN JURIDICO LESIONADO

Todavía se conserva el falso criterio de que la abogacía es actividad auxiliar de la

administración de justicia y por tanto se estima que el bien jurídico tutelado por la
figura delictiva es la administración de justicia. Pero el abogado no puede seguir
siendo considerado colaborador del juez como lo define el artículo 1 del código de
ética del código de abogado de lima. El abogado es mucho más que eso. Es
intérprete científico del derecho, quien recoge el pensamiento del legislador y lo
alcanza procesado en su interpretación, el juzgador. Más que de las manos del
juez, la jurisprudencia ha brotado de los bufetes de abogados, que construyen
doctrina interpretativa de la norma, han contribuido al desarrollo del derecho.
Comentando el libro “ética de la abogacía” de Adolfo Parry, Hector Lafaiile decía
en el código de Abogados de buenos aires. Del juicio de que los abogaos éramos
solamente auxiliares de la administración de justicia “Ese es un concepto diminuto

DEONTOLOGIA JURIDICA 6
y hasta desactivo en cierta medida, porque los abogados somos bastante más que
auxiliares de justicia. No será posible dará a cada cual lo suyo si los letrados no
asesoraran a las partes intervinientes en el proceso, y si examinamos
detenidamente esa jurisprudencia de los tribunales, veremos que nos corresponde
en gran medida a nosotros. Cuantas veces los fallos repiten la argumentación de
los alegatos y hasta sus palabras, sin ponerlas entre comillas…

Si el abogado es un intérprete científico del derecho y debe poner al servicio del

cliente su versación técnica y su probidad moral. El prevaricato es crimen que
agravia esa probidad y por tanto el bien jurídico tutelado no es la administración de
justicia sino el deber profesional de lealtad a los intereses del cliente.

Pues desde el momento de iniciada la relación profesional, el abogado contrae el

deber moral y la obligación jurídica de lealtad con el cliente, que lo obliga al
secreto profesional, a poner decididamente todos sus conocimientos y dedicación
al servicio de la causa patrocinada hecho que impide totalmente que esos
intereses pueden ser traicionados como sucede en el prevaricato.

Además, desde el punto de vista deontológico, solo es prevaricato la traición en el

proceso judicial. Ya lo hemos dicho, inclusive sin proceso judicial o administración,
puede cometerse el prevaricato, ahí donde se traiciona la confianza del cliente.

Para nosotros no es pues la administración de justicia al bien jurídico lesionado, es

la lealtad profesional. Consiguientemente el prevaricato es delito que atenta contra
los deberes profesionales.

DIFERENCIAS

PREVARICATO DE ABOGADOS Y PREVARICATO EN EL DERECHO

MANDATARIOS JUDICIALES PENAL

DEONTOLOGIA JURIDICA 7
EL SUJETO ACTIVO: Abogado EL SUJETO ACTIVO: En la descripción
Mandatarios Judiciales el sujeto activo lo realiza el Juez o
Fiscal por ser un tipo de delito especial
por la calidad del agente.
SUJETO PASIVO: Patrocinado o SUJETO PASIVO: En la descripción
cliente y colegas. legal es El Estado como titular de la
administración de Justicia.
MEDIO EMPLEADO: Engaño, MEDIO EMPLEADO: Resolución o
Aprovechamiento. emite dictamen, manifiestamente
contrarios al texto expreso y claro de la
ley, o cita pruebas inexistentes o
hechos falsos, se apoya en leyes
supuestas o derogadas
BIEN JURIDICO PROTEGIDO: La BIEN JURIDICO PROTEGIDO: La
lealtad profesional, se ve vulnerada legalidad en la administración de
justicia o la correcta administración de
justicia.
GRADOS: ---------------------- GRADOS: Tentativa y consumación.
SU DESOBEDIENCIA: Su SU DESOBEDIENCIA: Su
desobediencia tiene como desobediencia como consecuencia un
consecuencia un remordimiento de castigo penal.
conciencia
LA PENA: No tiene pena. LA PENA: Se establece pena privativa
de libertad no menor de tres ni mayor
de cinco años.
BIBLIOGRAFIA

 CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand, Ética de la Abogacía y Deontología

Forense, editorial “FECAT” Lima- Perú 1994, pag 152 a 161.
 GÓMEZ, Eusebio. Tratado de Derecho Penal TV. Cia. Argentina de
Editores S.R.L. Buenos Aires, 1941.

DEONTOLOGIA JURIDICA 8
  http://mingaonline.uach.cl/scielo.php?pid=S0718-
09501995000100004&script=sci_arttext
 http://www.monografias.com/trabajos66/lealtad-abogado/lealtad-
abogado2.shtml

DEONTOLOGIA JURIDICA 9