ORGANIZACIÓN Y CONSTITUCIÓN DE EMPRESAS WERNER PARI GOMEZ

SOCIEDADES
Aplicación teórica y práctica

Werner Pari Gomez

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DEDICATORIA

Dedico esta obra a mis padres, Severiano y Aurora, por ser la razón de
mi existencia, siempre guardo y llevo en lo más profundo de mi
corazón.

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PRESENTACION

La actividad empresarial supone un ejercicio multidisciplinario en el cual contadores,

administradores y abogados contribuyen con los conocimientos y habilidades propios de su
profesión en beneficio de un interés común: el desarrollo de la organización. A ello debemos
añadir la participación de aquellos profesionales que por el giro u objeto social desarrollado,
intervienen de manera activa y, del mismo modo que ofrecen y ponen a disposición de la empresa
su capacidad, requieren contar con la información básica y necesaria para realizar de forma
armónica y eficiente su trabajo. La presente obra tiene el propósito de aproximar los conceptos
legales a todos los operadores del Derecho, es decir, a todas aquellas personas que sin la
necesidad de ser abogados desean realizar actividad empresarial bajo la forma de una sociedad
mercantil.
Sin embargo, nuestro objetivo no es solamente compartir con el lector conceptos abstractos, es
por ello que el tenor del presente manual está enfocado hacia el lado práctico del Derecho
Societario, abordando los conceptos, hechos y procedimientos más recurrentes en el transcurso
de la vida societaria.
Creemos que el lector, con el apoyo de este manual, podrá estar en condiciones de constituir una
sociedad, celebrar acuerdos en juntas generales, ejercer los derechos que le corresponden como
socio y conocer sus obligaciones, etc. Se ha tomado principal atención en la Sociedad Anónima
dada su presencia práctica, legislativa (casi la mitad de la Ley General de Sociedades se
encuentra referida a ella) y como modelo base sobre el que se construyen los demás tipos
societarios, cada cual con las particularidades que les corresponden. Como se ha dicho, este
manual privilegia los efectos prácticos sobre las concepciones teóricas, presentando los
conceptos y procedimientos más relevantes, acompañados de jurisprudencia emitida por los
órganos judiciales como los de la Administración Pública. La obra culmina con una selección de
contratos y documentos societarios útiles para el lector a modo de guía o plantilla a fin de que
pueda elaborar sobre ellos los que le resultasen necesarios. Esperamos que este manual despeje
las dudas que pudiera tener en cuanto a conceptos, procedimientos e interpretación de las normas
societarias, y que facilite su actividad empresarial, si ya la lleva, o lo invite a emprenderla si aún
no lo ha hecho. De los temas tratados.
Werner P. G.

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UNIDAD I

ASPECTOS TEÓRICOS

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UNIDAD I

SOCIEDADES MERCANTILES

I. DIFINICION

Para definir a la persona jurídica es necesario referirse antes al concepto de sujeto de derecho.
Cuando hablamos del sujeto de derecho nos referimos aquel ente que el Estado reconoce
susceptible de imputación de derechos y obligaciones. Estos sujetos de derecho pueden dividirse
en personas naturales, jurídicas. Las personas naturales son los seres humanos, por su propia
condición de tales, cualquiera fuera la circunstancia, siendo consideradas sujetos de derecho
desde su concepción. Las personas jurídicas y personas son, en cambio, entidades creadas
por las personas físicas. Son ficciones constituidas y reguladas por ley para satisfacer
necesidades prácticas, precisamente por ello, la ley también las reconoce como sujetos de
derecho.
Dentro de este grupo llamado personas jurídicas, se encuentran las sociedades mercantiles
o, simplemente, sociedades.
Las sociedades son entidades conformadas por la unión de dos o más personas con un interés
común de naturaleza económica.
Como toda persona jurídica y como todo sujeto de derecho, la sociedad es por sí misma portadora
legítima de derechos y obligaciones, asumiendo personalmente las atribuciones y
responsabilidades que de ellos deriven. Los socios que la integran, pues, son distintos de ella, así
como la personalidad jurídica que cada uno detenta.

II. NATURALEZA CONTRACTUAL Y ECONOMICA

Si bien existen distintas posiciones acerca de la naturaleza del acto que da inicio a la sociedad,
un sector importante de la doctrina señala que esta nace de un contrato, el cual tiene como
finalidad dar forma jurídica a una organización económica.
Así, el acto de constitución de la sociedad es, como todo contrato, el acto mediante el cual dos o
más personas se vinculan creando derechos y obligaciones que regularán sus relaciones. En

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efecto, los socios, en virtud del acuerdo voluntario de formar parte de la sociedad, adquieren
derechos y deberes de naturaleza económica y política, ya sea que estén regulados expresamente
en el estatuto, o que se encuentren determinados por ley.

De esta manera, el acto constitutivo de la sociedad se somete también a los requisitos de validez
para la celebración de contratos prevista en el derecho común.

Que nos dice el código civil

De acuerdo con el Código Civil, los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes,
salvo que la ley exija alguna formalidad adicional. Este último es el caso de los acuerdos de
constitución de sociedades, que requieren ser celebrados por escrito e inscritos en Registro.

Por otro lado, tenemos el componente económico, esencial en este tipo de contratos. El acuerdo
de los socios está determinado por la intención de unir esfuerzos o capitales para la obtención de
una utilidad repartible entre cada uno ellos, lo cual los obliga a concordar en sus propósitos,
precisamente a través del contrato.

En ello se distinguen de las personas jurídicas contenidas en el Código Civil, es decir, la

asociación, la fundación y el comité, a las que suele llamarse personas jurídicas “sin fines de
lucro”. Las personas jurídicas previstas en la Ley General de Sociedades, Ley N° 26887, tienen
un componente económico. Así se encuentra establecido desde su primer artículo:

Artículo 1.- La sociedad

Quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en
común de actividades económicas.

La jurisprudencia, por su parte, dice: la sociedad tal como lo refiere parte de la doctrina
nacional nace de un contrato producto del acuerdo de voluntades destinado a crear una relación
jurídica de carácter patrimonial, siendo el único contrato del cual nace una persona jurídica
distinta a los sujetos participantes de dicho contrato, convirtiéndola en un sujeto de derechos y

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obligaciones, dotada de una composición orgánica con voluntad propia y con un patrimonio
autónomo, asumiendo las responsabilidades que su accionar conlleva.

III. PLURALIDAD

El término sociedad alude a una pluralidad de individuos. En ese sentido, para la constitución de
cualquier sociedad, el número de miembros no puede ser inferior a dos. Los socios pueden ser
personas naturales o jurídicas; en ambos casos se le reputará a cada una como un individuo.

Así pues, aquella sociedad que careciera o perdiera su pluralidad se desnaturalizaría, por lo cual
la ley prevé sancionarla con la disolución de pleno derecho, esto es, que de forma automática y
sin necesidad de ratificación de los socios, la sociedad pierde su personería jurídica.
La Ley General de Sociedades dice:
Artículo 4.- Pluralidad de socios
La sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden ser personas naturales
o jurídicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mínima de socios y ella no se reconstituye en
un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al término de ese plazo.
No es exigible pluralidad de socios cuando el único socio es el Estado o en otros casos
señalados expresamente por ley. Según el tipo de sociedad, el número de socios puede
variar:

TIPO SOCIETARIO NUMERO DE SOCIOS

Sociedad anónima Dos (2) o más.
Sociedad anónima cerrada Mínimo dos (2) y máximo veinte (20).
Sociedad anónima abierta Más de setecientos cincuenta (750).
Sociedad colectiva Dos (2) o más.
Sociedad en comandita Dos (2) o más.
Sociedad comercial de responsabilidad
Mínimo dos (2) y máximo veinte (20).
limitada
Sociedad civil ordinaria Dos (2) o más.

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Sociedad civil de responsabilidad limitada Mínimo dos (2) y máximo treinta (30).
Sociedades por acciones cerradas
dos (02) o hasta veinte (20)
simplificadas

IV. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

Según el artículo 78 del Código Civil, “la persona jurídica tiene existencia distinta de sus
miembros y ninguno de estos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni están
obligados a satisfacer sus deudas”.

La jurisprudencia señala: “Se entiende que la personalidad jurídica es la que detentan los entes
jurídicos distintos de las personas físicas, que tienen una voluntad propia, están dotadas de una
organización estable y son sujetos de derechos diferentes a sus socios, administradores o
representantes. La personalidad jurídica origina el efecto de independizarla totalmente de sus
socios en los temas de responsabilidad ante terceros y de responsabilidad y representación
judicial” (Cas. N° 1538-2005, Lima, publicada el 04/12/2006).

Artículos 51 y 283 de la Ley General de Sociedades, el grado de responsabilidad de los socios

puede variar según el tipo de sociedad a la que pertenecieran. En los casos de la sociedad
anónima, sociedad anónima cerrada, sociedad anónima abierta y sociedad de responsabilidad
limitada, los socios no responden personalmente por las deudas sociales.

Artículo 265 de la Ley General de Sociedades, en las sociedades colectivas, los socios
responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales

Artículo 278 de la Ley General de Sociedades, en las sociedades en comandita, los socios
colectivos responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los
socios comanditarios responden solo hasta la parte del capital que se hubieran comprometido a
aportar

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Artículo 295 de la Ley General de Sociedades, en la sociedad civil ordinaria, los socios
responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusión, por las obligaciones
sociales; en la sociedad civil de responsabilidad limitada, no responden personalmente por las
deudas sociales (art. 295 de la Ley General de Sociedades).

TIPO SOCIETARIO RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

Sociedad anomia
Sociedad anomia cerrada
Sociedad anomia abierta
Sociedad colectiva
Sociedad en comandita
Sociedad comercial de
limitada
Sociedad civil ordinaria
Sociedad civil de responsabilidad limitada
No responden personalmente.
No responden personalmente.
No responden personalmente.
Responden en forma solidaria e ilimitada.
Los socios colectivos responden solidaria e
ilimitadamente.
Los socios comanditarios no responden
personalmente.
responsabilidad
No responden personalmente.
Responden personalmente y en forma
subsidiaria, con beneficio de excusión.
No responden personalmente.

V. CLASES DE SOCIEDADES

La Ley General de Sociedades está dividida en dos grandes grupos:

a) las normas referidas a la sociedad anónima;
b) las normas que regulan otras formas societarias.

Las otras formas societarias previstas por la Ley General de Sociedades son:
a) la sociedad colectiva;
b) las sociedades en comandita (en sus dos modalidades: simple y por acciones);

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c) la sociedad comercial de responsabilidad limitada; y
d) las sociedades civiles (en sus modalidades ordinarias y de responsabilidad limitada).

De todas ellas, las que aún mantienen presencia real son las sociedades anónimas, la sociedad de
responsabilidad limitada y la sociedad civil de responsabilidad limitada. Las demás formas
societarias han ido cayendo en desuso.
Los tipos societarios previstos en la Ley N° 26887 son los únicos que se pueden adoptar para
constituir una sociedad. Así, los socios tendrán necesariamente que elegir alguna de las formas
que hemos señalado para constituirla válidamente, a fin de que no sea observada por el
registrador o por terceros.

VI. SOCIEDAD DE CAPITALES Y SOCIEDAD DE PERSONAS

Las normas societarias no hacen la distinción entre sociedades de capitales y sociedades de

personas. Aun así, por el tipo de relación económica que tienen los socios con la sociedad, suele
hacerse esta división con el fin de determinar la naturaleza de cada una al momento de interpretar
las leyes que las rigen.

Las sociedades de capitales son aquellas en donde prevalece el aporte económico realiza el socio
por encima de su propia identidad personal o profesional. Es decir, su participación no se
determina en función de elementos personales, sino que está dada por aquella de naturaleza
económica que pudiera tener en el capital social. De esta manera, su responsabilidad se limita a
las aportaciones que hubiese realizado, quedando a salvo su patrimonio personal, el cual no
responderá por las obligaciones y deudas que hubiera contraído la sociedad.

En las sociedades de personas, en cambio, el elemento personal juega un papel más relevante.
En ellas se da un valor a la identidad del socio, quien suele participar en la administración,
respondiendo personalmente y de forma solidaria por las deudas contraídas por la sociedad.

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SOCIEDAD DE CAPITALES SOCIEDAD DE PERSONAS

Sociedad anomia Sociedad colectiva
Sociedad anomia cerrada Sociedad en comandita simple
Sociedad anomia abierta Sociedad civil ordinaria
Sociedad en comandita pos acciones
Sociedad comercial de responsabilidad
limitada
Sociedad civil de responsabilidad limitada (cuenta con elementos propios de las
sociedades de capitales y de las sociedades de personas).

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UNIDAD II

SOCIEDAD ANONIMA

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UNIDAD II

SOCIEDAD ANONIMA

La sociedad anónima es el tipo societario más extendido a nivel de empresas y es por esta razón
que es además la que mejor ha sido delineada en cuanto a su constitución, organización y
administración. La Ley General de Sociedades le dedica un libro especial que representa casi la
mitad de la totalidad de la norma. Su regulación sirve para comprender las demás formas
societarias, las cuales adoptan para sí mismas muchos de los elementos previstos para la
sociedad anónima.

I. DEFINICIÓN

La sociedad anónima es una sociedad mercantil formada por una pluralidad de socios cuya
participación en el capital social se encuentra representada por acciones. Es una sociedad de
capitales, por lo cual lo que interesa es el aporte patrimonial de los socios. De esta manera, no
se permite el aporte de servicios, sino tan solo de bienes, ya sean dinerarios o no dinerarios, y
derechos de créditos susceptibles de valoración económica. Estos aportes constituirán toda la
responsabilidad de los socios. Es decir, los socios no responderán con su patrimonio personal
por las deudas y obligaciones de la sociedad.

II. TIPOS DE SOCIEDADES ANOMINAS

Las sociedades anónimas pueden subdividirse en tres tipos:

a) sociedad anónima ordinaria (S.A.)
b) sociedad anónima abierta (S.A.A.)
c) sociedad anónima cerrada (S.A.C.)
La sociedad anónima ordinaria (o simplemente sociedad anónima), es el tipo base sobre el cual
se rigen las demás formas de sociedades anónimas. Las normas que la gobiernan, en algunos
casos, pueden también ser empleadas de manera supletoria para otros tipos societarios, de
acuerdo a ley.

SOCIEDAD SOCIEDAD ANONIMA SOCIEDAD ANONIMA

TIPO SOCIETARIO
ANONIMA CERRADA ABIERTA
Número de socios 2 o más De 2 a 20 Más de 750
Constitución Por oferta a
Simultánea Simultánea
terceros
Inscripción de acciones
en el Registro Público del Puede inscribir No inscribe Inscribe
Mercado de Valores

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La sociedad podrá calificar como Sociedad Anónima Abierta aun cuando tuviera menos de
setecientos cincuenta socios, siempre que cumpliera una o más de las condiciones establecidas
en el artículo 249 de la Ley General de Sociedades.
La sociedad podrá calificar como Sociedad Anónima Abierta aun cuando no hubiera sido
constituida por oferta a terceros, siempre que cumpliera una o más de las condiciones
establecidas en el artículo 249 de la Ley General de Sociedades.

III. RESPONSABILIDAD

Esta es una de las ventajas más importantes de constituir una sociedad anónima para el
emprendimiento de un negocio. Los socios desean invertir su capital en una empresa que les
genere rentas, pero saben que toda empresa entraña un riesgo, pues si bien puede alcanzar
exitosamente el objetivo y producir beneficios económicos para las personas que invirtieron en
ella, también puede darse el caso de que las cosas no marchen de la manera deseada y que la
empresa fracase. En este caso, contrariamente a las expectativas, los socios no solo podrían
perder lo invertido sino que además podrían verse comprometidos en deudas que superasen
dicho monto. De no constituirse como una sociedad que limite su responsabilidad a las
aportaciones efectuadas sobre el capital de la empresa, los socios se encontrarían obligados a
responder personalmente por las deudas obtenidas con terceros.
Al respecto, la sentencia de Casación N° 474-2003 de la Sala de Derecho Constitucional y Social
Transitoria de la Corte Suprema de la República, señala textualmente que “uno de los rasgos
típicos de la sociedad anónima es la responsabilidad limitada de los socios que la conforman, no
pudiendo estos en caso de insuficiencia de los activos para cubrir las deudas que haya contraído
responder por ellas con su patrimonio personal”.

Artículo 51 de la LGS, la responsabilidad de los socios por las deudas sociales está
limitada a su aporte en el capital. Por lo tanto, no afecta a su patrimonio personal

IV. ACCIONES

Las acciones son los títulos nominativos que representan la participación del socio en el capital
social. Se representan mediante documentos físicos o mediante anotación en cuenta. Sobre este
tema nos referiremos con mayor amplitud en el capítulo III dedicado las acciones.

V. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD
La constitución es el acto fundacional de la sociedad. Implica todo un proceso que comienza
con el acuerdo de los socios, esto es, el pacto social, y concluye con la inscripción de la
sociedad en Registros Públicos.

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Constitución de una sociedad

Simultanea Oferta a terceros

1. SIMULTANEA

De acuerdo con el artículo 53 de la LGS:

Artículo 53.- La constitución simultánea de la sociedad anónima se realiza por los
fundadores, al momento de otorgarse la escritura pública que contiene el pacto social y
el estatuto en cuyo acto suscriben íntegramente las acciones.
La constitución simultánea está prevista para todas aquellas sociedades que no requieran
de un proceso de convocatoria pública de suscripción. De esta manera, todos los socios
en un mismo acto manifiestan su voluntad de constituir la sociedad a la vez que suscriben
el íntegro del capital social.

2. OFERTA A TERCEROS

Conforme con el artículo 56 de la Ley General Sociedades:

Artículo 56.- La sociedad puede constituirse por oferta a terceros, sobre la base del
programa suscrito por los fundadores.
Cuando la oferta a terceros tenga la condición legal de oferta pública, le es aplicable la
legislación especial que regula la materia y, en consecuencia, no resultan aplicables las
disposiciones de los artículos 57 y 58”.
Este tipo de constitución está previsto para la constitución de la sociedad anónima
abierta, por lo que su aplicación es poco frecuente, e implica un proceso previo a la
escritura pública de constitución.
Básicamente, el proceso de la constitución por oferta a terceros comprende las
siguientes etapas:
- Elaboración del programa de constitución.
- Suscripción de acciones.
- Asamblea de suscriptores.
- Otorgamiento de escritura pública de constitución.
Si bien no todas las ofertas a terceros tienen la condición de oferta pública, se sujetarán
a las normas dispuestas para esta aquellas que reúnan los requisitos previstos en la Ley
del Mercado de Valores, siguiendo lo dispuesto en dicha ley.

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VI. FORMALIZACIÓN DE ESTATUTOS

1. ESCRITURA PÚBLICA DE CONSTITUCIÓN

Es el instrumento notarial donde consta el pacto social y el estatuto suscritos por los socios
fundadores. Es decir, es el contrato de constitución de los socios formalizado y legalizado ante
un notario.
Por esta razón debemos dividir los conceptos: por un lado, están el pacto social y el estatuto
que elaboran y acuerdan los socios y, por otro lado, la escritura pública que es el instrumento
legalizado que contiene a ese pacto social y estatuto.

a) Pacto social
La jurisprudencia señala: “El pacto social incluye el estatuto; específicamente, es la
decisión de los socios fundadores sobre la formación de la sociedad, su capital, los
aportes y el nombramiento de los primeros administradores. El estatuto es el conjunto
de normas de cumplimiento obligatorio al cual se somete la persona jurídica y sus
miembros, siendo el marco dentro del cual deben desarrollarse los actos que realiza la
persona jurídica”
El pacto social es el acuerdo mediante el cual los socios fundadores hacen manifiesta su
voluntad de constituir una sociedad para el desarrollo de una o más actividades
económicas.
El pacto social debe contener:
- Los datos de identificación de los fundadores. Si es persona natural, su nombre,
nacionalidad, documento nacional de identidad o los legalmente establecidos
para la identificación de extranjeros; profesión u ocupación, domicilio, estado
civil y el nombre del cónyuge en caso de ser casado; si es persona jurídica, su
denominación o razón social, el lugar de su constitución, su domicilio, el nombre
de quien la representa y el comprobante que acredita la representación (art. 54
de la LGS ; art. 54 del Decreto Ley Nº 26002, Ley del Notariado);
- L a manifestación expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una
sociedad anónima;
- E l monto del capital y las acciones en que se divide.
- La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero
o en otros bienes o derechos, con el informe de valorización correspondiente en
estos casos;
- El nombramiento y los datos de identificación de los primeros administradores.
- E l estatuto que regirá el funcionamiento de la sociedad.

b) Estatuto

Si la Ley es la norma sobre la cual se rigen las sociedades en general, el estatuto viene a
ser el reglamento interno que gobierna a cada sociedad en particular. Está integrado por

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un conjunto de cláusulas de cumplimiento obligatorio relativas a la realización del objeto

de la sociedad, su organización y funcionamiento, el ejercicio de los derechos de sus
socios y la forma de cumplimiento de sus obligaciones.

De acuerdo con el artículo 55 de la Ley General de Sociedades, el estatuto contiene

obligatoriamente:

1. La denominación de la sociedad;
2. La descripción del objeto social;
3. El domicilio de la sociedad;
4. El plazo de duración de la sociedad, con indicación de la fecha de inicio de sus
actividades.
5. El monto del capital, el número de acciones en que está dividido, el valor nominal
de cada una de ellas y el monto pagado por cada acción suscrita.
6. Cuando corresponda, las clases de acciones en que está dividido el capital, el
número de acciones de cada clase, las características, derechos especiales o
preferencias que se establezcan a su favor régimen de prestaciones accesorias de
obligaciones adicionales.
7. El régimen de los órganos de la sociedad;
8. L os requisitos para acordar el aumento o disminución del capital y para cualquier
otra modificación del pacto social o del estatuto.
9. La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobación de los accionistas
la gestión social y el resultado de cada ejercicio.
10. L as normas para la distribución de las utilidades.
11. El régimen para la disolución y liquidación de la sociedad.

Adicionalmente, el estatuto puede contener:

a) Los demás pactos lícitos que estimen convenientes para la organización de la
sociedad.
b) Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre sí y para con
la sociedad. Los convenios que se celebren, modifiquen o terminen luego de
haberse otorgado la escritura pública en que conste el estatuto, se inscriben
en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto.

El estatuto, como ya se ha señalado, es norma imperativa para los socios y

administradores de la sociedad anónima de naturaleza interna. Sus cláusulas son
acordadas libremente por los accionistas de acuerdo con los requisitos que establece la
ley y dentro.

2. APORTE DE BIENES
En tanto sociedad de capitales, los socios aportan a la sociedad anónima bienes que
pueden ser, según su clasificación, tanto dineraria como no dinerarios, muebles o
inmuebles, tangibles o intangibles, etc.; así como derechos de crédito susceptibles de
valoración económica. lo que la ley no permite en la sociedad anónima es el aporte de

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servicios (art.51 de la lgs). Ello no impide que el socio pueda prestar servicios a la
sociedad, los cuales pueden ser pactados mediante la locación de servicios o contratos
de naturaleza laboral. Los socios deben pagar al momento de la constitución un importe
no menor al 25% de las acciones suscritas. Esto quiere decir que cada acción suscrita
debe estar pagada al menos en su cuarta parte, que no es lo mismo que pagar una cuarta
parte del capital. es decir, todas y cada una de las acciones suscritas deben estar pagadas
en el porcentaje indicado, y no tomar como referencia únicamente el porcentaje de
acuerdo con la totalidad del capital social. una sociedad que, por un lado, tenga acciones
suscritas y pagadas al cien
por ciento y, por otro, acciones suscritas pagadas en menos de su cuarta parte o sin
pagar,
no podrá ser inscrita.

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