LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL DERECHO EN COLOMBIA

NONBRE: ANDREA DEL PILAR ARISTIZABAL

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Tradicionalmente, se ha aceptado que la jurisprudencia hace parte de las fuentes

del derecho, la costumbre, la doctrina y los principios generales del derecho también
hacen parte de las fuentes del derecho que se dividen en dos grupos formales y
materiales; tomando como fuente formal la costumbre y la doctrina y como fuente
material la jurisprudencia y los principios fundamentales del derecho, esta última
clasificación se hace desde la perspectiva de algunos doctrinantes que aseguran
que la jurisprudencia se vuelve material al ser el resultado de la aplicación de la ley
o de la costumbre que si son fuentes formales del derecho.
Las fuentes del derecho son entonces la ley, la costumbre, la jurisprudencia, la
doctrina y los principios generales del derecho, dichas fuentes son instrumentos que
utilizan los jueces al momento de decidir sobre un caso, es así como en el ejercicio
de administrar justicia el juez deberá acudir a otras fuentes de derecho cuando no
exista regulación normativa sobre un caso determinado. Lo que abre la discusión
acerca de si es aceptada la jurisprudencia como fuente formal del derecho o no.

Dicha discusión fue parcialmente cerrada con la constitución de 1991 que en su

artículo 230 fue clara en imponer el imperio de la ley como fuente formal del derecho.
“Artículo 230. Los jueces, en sus providencias, sólo están sometidos al imperio de
la ley. La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la
doctrina son criterios auxiliares de la actividad judicial.”

Dejando a la jurisprudencia como un mero criterio auxiliar de la actividad judicial,

destinado a ser usado como instrumento para medir el contenido, alcance y
aplicación de la fuente formal del derecho, la ley.

La dinámica de las sociedades y la evolución de estas a través de la globalización,

de los cambios económicos, políticos y culturales, requiere que las normas se
adapten a dichos cambios al mismo ritmo en que cambia la manera en que los
ciudadanos se relacionan por efecto de la globalización y de los avances sociales,
sin embargo el sistema legislativo no avanza con al mismo ritmo que las sociedades
y esto produce que los ciudadanos se enfrenten a situaciones que no siempre
cuentan con regulación normativa.

Si la administración de justicia se limita al imperio de la ley y del derecho positivo se

estaría en peligro de limitar el desarrollo la actividad judicial que cuenta con la

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facultad de enriquecer el ordenamiento jurídico, generando graves problemas para

la seguridad jurídica del estado.

La jurisprudencia es el resultado de la actividad judicial que tiene el reto de regular

situaciones que se presentan a diario y no están reguladas por el derecho positivo,
otorgándole gran relevancia al papel del juez que tiene que hacer uso de las fuentes
del derecho formal y de los criterios auxiliares para dar solución a los casos bajo su
estudio.

El poder judicial a diferencia del poder ejecutivo es quien conoce de primera mano
a través de la administración de justicia de los eventos que rodean la interacción de
los ciudadanos que no están regulados en la ley; es el juez, el que se enfrenta de
manera directa la situación que no ha sido regulada y es este quien en cumplimiento
del mandato legal de impartir justicia debe dar una solución a la sociedad.

En aras de no quebrantar la seguridad jurídica y la igualdad a causa de fallos

diferentes para casos semejantes en donde evidentemente existe un vacío jurídico,
es necesario que el poder ejecutivo y poder judicial armonicen el ordenamiento
jurídico para impedir dichos escenarios que dificultan la labor del juez de dirimir
determinada controversia.
Los jueces a menudo se enfrentan a situaciones que no cuentan con regulación
normativa para ello deben contar con instrumentos que le permitan generar una
interpretación amplia de las diferentes fuentes del derecho haciendo uso de los
criterios auxiliares que le permita generar una base jurídica que dé solución a los
casos específicos. A esta ardua labor elaborada por los jueces se le ha otorgado la
categoría vinculante en los casos en que las decisiones son reiteradas para casos
similares.

A partir de este punto que se afirma que los jueces a través de sus pronunciamientos
están creando derecho, el denominado “derecho de los jueces” por el tratadista
Diego López Medina, quien resalta la importancia de la jurisprudencia como fuente
de derecho en el desarrollo jurídico de los pueblos, en su obra que lleva el mismo
nombre.

La administración de justicia garantiza la seguridad jurídica y la igualdad de trato,

estableciendo normas que permiten la aplicación de la jurisprudencia como fuente
de derecho, cuando no existe regulación normativa. Solo tienen fuerza vinculante
las decisiones que generan una “doctrina probable” que es el resultado de una
decisión reiterada sobre casos similares, emitida por las altas cortes, dicha doctrina
probable crea un precedente jurisprudencial que les impone a los jueces la tarea de

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basar sus decisiones en dicho precedente o argumentar los motivos que los llevan
a apartarse del mismo.

Con el precedente jurisprudencial se busca armonizar el ejercicio jurídico a través

de decisiones que se basan en pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia,
del Concejo de Estado y de la Corte Constitucional, que al ser cortes de cierre
realizan un amplio desarrollo argumentativo a la luz de los derechos fundamentales
de la constitución y de la ley para sancionar un caso en específico.

A la luz de los argumentos anteriormente esbozados es valido afirmar que la

jurisprudencia es fuente de derecho toda vez que por intermedio de esta se
enriquece y fortalece el escenario jurídico que permite a los ciudadanos dar
credibilidad a la confianza depositada en el poder judicial de que las situaciones que
requieran una solución jurídica estarán armonizadas bajo un escenario de igualdad,
equidad y justicia. Ahora bien, no todas las sentencias son vinculantes, solo lo son
aquellas que son emitidas por las altas cortes, que crean precedentes
jurisprudenciales, así mismo no todo el contenido de las sentencias se torna
vinculante, la fuerza vinculante es una característica de la ratio decidendi que son
las reglas y fundamentos jurídicos en los que se basa la decisión, allí se describe el
alcance de las disposiciones jurídicas lo que esta o no permitido para el caso
específico.

Bibliografía:

 Marco Fonseca Ramos, “Las fuentes formales del derecho colombiano a

partir de la nueva constitución” Revista de derecho Universidad del Norte,
(1992) volumen 1, pp. 32-45.
 Laureano Gomez Serrano, “las fuentes del derecho en el ordenamiento
jurídico Colombiano” Centro de investigaciones socio – jurídicas, noviembre
(2008), pp. 16-38.
 Carolina Schiele Manzor, “La jurisprudencia como fuente del derecho: el
papel de la jurisprudencia”, pp. 181-200.
 Alberto Poveda Rodríguez, “El precedente en el derecho colombiano: un
estudio comparado con la jurisprudencia” (2015) consulta 31/10/2019
http://hdl.handle.net/10983/2587.
 Diego Eduardo López Medina, “El derecho de los jueces”, 3a. reimp., Bogotá,
Legis-Uniandes, Facultad de Derecho, 2002, 220 pp.

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