Responsabilidad del riesgo fiscal y sistema penal acusatorio

Nelcy Rocío Porras Niño

Angélica María González Alzate

Carmen María Sanabria Alarcón

William Andrés Uchima Bañol

William Andrés Caballero

Septiembre 2019

Fundación Universitaria del Área Andina

Bogotá D.C.

Responsabilidad del riesgo fiscal y sistema penal acusatorio

 JUZGADO PRIMERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE BOGOTA
Bogotá, dieciséis (16) de Septiembre de dos mil diecinueve (2019)

MEDIO DE CONTROL: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO.

RADICADO Nº: 0651-443-553-546-2016-54654-00
DEMANDANTE: JAVIER CALAMARO
DEMANDADO: SUPERINTENDENCIA DE ECONOMÍA SOLIDARIA
OBJETO DE LA DECISIÓN:
Procede el resolver la demanda de nulidad y restablecimiento del derecho presentada
por JAVIER CALAMARO contra la Resolución N° 0024 de 05 de enero de 2016 emitida
por la Superintendencia de Economía Solidaria.
1.- ANTECEDENTES.
1. 1. LA DEMANDA
El señor Javier Calamaro instaura ante el juez competente (usted) una acción de
nulidad y restablecimiento del derecho contra la Resolución N° 0024 de 05 de
enero de 2016 emitida por la Superintendencia de Economía Solidaria.

1.2. PRETENSIONES
Pretensión del demandante: la demanda instaurada busca la nulidad de los actos citados
y que, como consecuencia de lo anterior, se ordene a la demandada la Superintendencia
de Economía Solidaria, habilitar al señor Javier Calamaro para el ejercicio de cargos en
entidades sometidas a la vigilancia y control de esta Superintendencia.
1. NORMAS PRESUNTAMENTE VIOLADAS Y CONCEPTO DE LA VIOLACION
Lo anterior basado en los siguientes argumentos:
 Los estados financieros durante el periodo de ejercicio siempre fueron aprobados por
Superintendencia de Economía Solidaria sin objeciones.
 La Resolución N° 0024 de 05 de enero de 2016 no señala las normas que en concepto
de la entidad Superintendencia de Economía Solidaria fueron desconocidas, no
efectúa un análisis de los descargos presentados por el señor Javier Calamaro.
 Por otra parte, ante la ausencia de fundamento normativo, se evidencia que la
Superintendencia de Economía Solidaria no tienen competencia para imponer este
tipo de sanciones a los revisores fiscales, ya que la competencia se encuentra en
cabeza de la Junta Central de Contadores.
 Por último, sostiene el demandante que para la fecha en que se profiere la Resolución,
el ya no se encontraba inscrito en el registro mercantil ya que dejó de ejercer el cargo
el 30 de agosto de 2013.
 CONSIDERACIONES
Exposición de hechos
Pretensión del demandante: la demanda instaurada busca la nulidad de los actos citados
y que, como consecuencia de lo anterior, se ordene a la demandada la Superintendencia
de Economía Solidaria, habilitar al señor Javier Calamaro para el ejercicio de cargos en
entidades sometidas a la vigilancia y control de esta Superintendencia.
Lo anterior basado en los siguientes argumentos:
• Los estados financieros durante el periodo de ejercicio siempre fueron aprobados por
Superintendencia de Economía Solidaria sin objeciones.
“el inciso segundo del artículo segundo del artículo 45 de la Ley 222 preceptúa que la
aprobación de las cuentas no exonera de responsabilidad a los administradores,
representantes legales, contadores públicos, empleados, asesores o revisores fiscales.”

• La Resolución No. 0024 de 05 de enero de 2016 no señala las normas que en concepto
de la entidad Superintendencia de Economía Solidaria fueron desconocidas, no efectúa
un análisis de los descargos presentados por el señor Javier Calamaro.
En cuanto este hecho el señor Calamaro solo informó en abril del año 2012 a la gerencia
de la Cooperativa Nacional Bucaramanga sobre ciertas irregularidades detectadas en la
Cooperativa respecto a unos inmuebles objeto de un embargo, el señor Calamaro nunca
advirtió sobre la captación ilegal de recursos, por este hecho la Superintendencia si
formuló pliego de cargos e inicio el proceso sancionatorio contra el señor Calamaro según
lo estipulado en el artículo 48 de la 1437 de 2011. Por otra parte, el señor Calamaro en
sus dictámenes nunca informó sobre las irregularidades a las autoridades competentes.
• De otro lado, ante la ausencia de fundamento normativo, se evidencia que la
Superintendencia de Economía Solidaria no tiene competencia para imponer este tipo de
sanciones a los revisores fiscales, ya que la competencia se encuentra en cabeza de la
Junta Central de Contadores.
La facultad sancionatoria de la Superintendencia de la Economía Solidaria se encuentra
prevista en las siguientes disposiciones normativas: -
Numerales 6 y 7 del artículo 36 de la Ley 454 de 1998;
- Numerales 1 y 2 del artículo 2 del Decreto 186 de 2004;
- Literales a y b del numeral 5 del artículo 3 del Decreto 186 de 2004;
- Numeral 8 del artículo 9 del Decreto 186 de 2004 y
- Numeral 13 del artículo 10 del Decreto 186 de 2004.
El procedimiento administrativo sancionatorio aplicable para la imposición de las
sanciones previstas en las normas antes referidas al interior de la Superintendencia de
la Economía Solidaria es el que establece el capítulo III del título III del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, artículo 47 y siguientes.
Así como el numeral Artículo 2° del Decreto 186 de 2004. Funciones y facultades
generales. Además de las previstas en las Leyes 454 de 1998 y 795 de 2003 y demás
disposiciones aplicables, la Superintendencia de la Economía Solidaria tendrá las
siguientes funciones y facultades generales:
1. Imponer sanciones administrativas personales. Sin perjuicio de la responsabilidad
civil a que haya lugar, cuando cualquier director, gerente, revisor fiscal, ………………….
Las multas previstas en este numeral podrán ser sucesivas mientras subsista el
incumplimiento de la norma y se aplicarán sin perjuicio de lo dispuesto en los numerales
1, 2 y 3 del artículo 208 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero.

El Superintendente de la Economía Solidaria podrá fijar criterios generales conforme

a los cuales se impondrán las sanciones administrativas personales de que trata el
presente numeral.
El DECRETO 663 DE 1993 en su artículo 208 numeral 3 literal C establece

c) Suspensión o inhabilitación hasta por cinco (5) años para el ejercicio de aquellos
cargos en entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria que requieran para su
desempeño la posesión ante dicho organismo;

2. DECISIÓN:
a. Deniega las pretensiones de la demanda por:
2. El revisor fiscal incumplió sus obligaciones al no dar cuenta oportuna de las
irregularidades al ente competente y colaborar con las entidades de control. Y ordena
compulsar copias a la Junta Central de Contadores para que se investigue y sanciones
disciplinariamente.
En mérito de lo expuesto, el Juzgado Primero Administrativo del Circuito de Bogotá, en
nombre de la República de Colombia y por autoridad de la Ley,
FALLA:
PRIMERO: Declárese no acceder a las pretensiones del demandante y por tanto la
Resolución No. 0024 de 05 de enero de 2016 queda en firme.
CÓPIESE, NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE

ANGELICA GONZALEZ
JUEZ
 JUZGADO PRIMERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE BOGOTA
Bogotá, dieciséis (16) de Septiembre de dos mil diecinueve (2019)

MEDIO DE CONTROL: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO.

RADICADO Nº: 9951-677-607-2016-98989076-220
DEMANDANTE: MARIA GUTIERREZ
DEMANDADO: SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
OBJETO DE LA DECISIÓN:
Procede el resolver la demanda de nulidad y restablecimiento del derecho presentada
por MARIA GUTIERREZ contra la Resolución No. 069 de 16 de marzo de 2016 emitida
por el Grupo de Investigaciones Especiales de la Superintendencia de Sociedades.
1.- ANTECEDENTES.
1. 1. LA DEMANDA
La señora María Gutiérrez instaura una acción de nulidad y restablecimiento del derecho
contra la Resolución No. 069 del 16 de marzo de 2016 emitida por el Grupo de
Investigaciones Especiales de la Superintendencia de Sociedades.

1.2. HECHOS
 La Superintendencia de Sociedades el 30 de noviembre de 2014 mediante Resolución
N° 300 ordena investigar administrativamente a la Sociedad Argometrix de Colombia,
sociedad sometida a control.
 El 23 de enero de 2015 mediante requerimiento de información dirigido a la dirección
registrada en el certificado de existencia y representación legal, en ejercicio de sus
facultades de control, ordena al Revisor Fiscal allegar información.
 Como respuesta de lo anterior el 25 de marzo de 2015 la señora María Gutiérrez
(revisor fiscal) da respuesta al requerimiento de la Superintendencia de Sociedades.
 La Superintendencia de Sociedades formula pliego de cargos contra la señora María
Gutiérrez en calidad de Revisor Fiscal de la sociedad Argometrix de Colombia por no
contar con estados financieros dictaminados por los años 2012, 2013 y 2014.
 La empresa Argometrix de Colombia se constituyó conforme al certificado de
existencia y representación legal desde 1 de diciembre de 2007.
1.3. PRETENSIONES
La demanda instaurada busca se declarare la nulidad de la Resolución N° 069 del 16 de
marzo de 2016, emitida por el Grupo de Investigaciones Especiales de la
Superintendencia de Sociedades, por medio de la cual sanciona con multa de 60 salarios
mínimos mensuales a la señora María Gutiérrez.
1.4 DEFENSA DE LA ENTIDAD DEMANDADA SUPERINTENDENCIA DE
SOCIEDADES
Pretende el demandado que se confirme la Resolución N° 069 del 16 de marzo de 2016
emitida por la Superintendencia de Sociedades en la que sanciona a la señora María
Gutiérrez basado en los siguientes argumentos:
 El certificado de existencia y representación legal de la sociedad Argometrix de
Colombia demuestra que la constitución de la constitución de la sociedad se realizó
mediante escritura pública N° 3333 de 2007. En dicha escritura de constitución se
nombró como revisor fiscal de la sociedad Argometrix de Colombia a la señora María
Gutiérrez.
 Conforme al Código de Comercio, el artículo 164 establece que los revisores fiscales
inscritos en cámara de comercio ostentan tal carácter para todos los efectos legales
mientras no se cancele dicha inscripción.
 El revisor fiscal debe cumplir con las funciones establecidas en el artículo 207 del
Código de Comercio y no solo las funciones relacionadas con la información tributaria.
CONSIDERACIONES
Exposición de hechos
Señala la accionante que ella ejerció funciones como Revisor Fiscal de la sociedad
Argometrix de Colombia desde el 30 de noviembre de 2012.
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 164 del Estatuto Mercantil, las personas
inscritas en la cámara de comercio del domicilio social como revisores fiscales de una
sociedad, conservarán tal carácter para todos los efectos legales, mientras no se cancele
dicha inscripción mediante el registro de un nuevo nombramiento. En consecuencia, las
personas que se encuentren inscritas en la cámara de comercio como revisores fiscales
mantendrán tal condición para todos los efectos legales, hasta tanto ocurra uno de los
siguientes eventos: i) se registre un nuevo nombramiento o renuncia o ii) se proceda a la
actualización del registro mercantil. Cuando no se haya designado el reemplazo,
corresponderá al revisor fiscal saliente informar tal situación mediante comunicación
dirigida a la cámara de comercio respectiva, adjuntando el soporte correspondiente en el
que se acredite la fecha en que la renuncia fue presentada, con el fin de que se actualice
el registro conforme a lo resuelto por la Corte Constitucional en Sentencia C-621 de 2003,
en este caso, es recomendable que el revisor fiscal saliente formalice la entrega del cargo
mediante documento en el cual informe sobre los principales aspectos de la auditoría que
adelantó sobre el ente económico.
La señora María Gutiérrez nunca dirigió comunicación escrita sobre su renuncia o
remoción del cargo a la cámara de comercio respectiva.
Que en el momento en que fue contratada le informó la Junta de socios que el tipo de
revisoría fiscal que debía ejercer era potestativa y, por lo tanto, dentro de sus funciones
solo estaba verificar y fiscalizar la normatividad tributaria y que la entidad Argometrix de
Colombia no está obligada a tener revisor fiscal y por lo tanto no le corresponde atender
las responsabilidades e irregularidades de los administradores, ya que las funciones se
limitan a firmar las declaraciones tributarias.
El siguiente cuadro resume la información aportada a la Supersociedades por parte de le
señora María Gutiérrez

activos en ingresos en
Año Activos Ingresos smmlv smmlv smmlv
$ $ $
2011 5.436.000.000 2.728.336.000 535.600 10.149 5.094
$ $ $
2012 6.225.000.000 2.234.834.000 566.700 10.985 3.944
$ $ $
2013 6.336.000.000 1.200.070.000 589.500 10.748 2.036

Como se observa en el cuadro anexo la entidad en todos los años supero los 5000 smmlv,
lo cual estable que si estaba obligada a tener revisor fiscal según lo normado en el artículo
13 de la ley 43 de 1990 y a su vez cumplir con lo establecido en los artículos 207 y 209
del Código de Comercio.
2. DECISIÓN:
a. Deniega las pretensiones de la demanda porque:
1. La señora María Gutiérrez incumplió el ejercicio de las funciones establecidas en el
artículo 207 del Código de Comercio ya que debió dar cuenta oportuna de las
irregularidades ocurridas en la sociedad por escrito, al máximo órgano social o al
representante legal.
En mérito de lo expuesto, el Juzgado Primero Administrativo del Circuito de Bogotá, en
nombre de la República de Colombia y por autoridad de la Ley,
FALLA:
PRIMERO: No acceder a las pretensiones y dejar en firme Resolución No. 069 del 16 de
marzo de 2016
CÓPIESE, NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE

ANGELICA GONZALEZ
JUEZ