Sefior Director General M.G. ® EDGAR CEBALLOS MENDOZA CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES s.D. Ref. LIQUIDACION Y PAGO SENTENCIA INCLUSION Y RELIQUIDACION DEL INCREMENTO DEL 20% (40% al 60%) POR CIENTO. INCLUSION Y RELIQUIDACION DE LA 1/12 PRIMA DE NAVIDAD. EN LA ASIGNACION DE RETIRO. Cordial saludo EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO, abogado en ejercicio, y obrando mediante poder conferido por el sefior SLP ® PADILLA LOPEZ SANTOS ENRIS, identificado la C.C. N° 98.587.532 de Carepa BELLO, muy respetuosamente me permito manifestar + Mediante fallo de sentencia Acta del TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA- Proceso No. 2014 - 349 de Agosto 28 de 2017 * con constancia de ejecutoria de Fecha septiembre 04 de 2017 Por lo anterior, muy respetuosamente me permito solicitar: la LIQUIDACION Y PAGO de Ia sentencia conforme al fallo del TRIBUNAL ADIMINISTRATIVO — Proceso No. 2014 ~349 de Agosto de 2017 Dir. Not. Carrera 13 No. 27 — 00 oficina 921 Edif. Bochica — Bogoté. Tel 5606904 Cel. 3188279810 Anexo copias autenticas: - Poder (2 folios) - Fallo de sentencia de segunda instancia en 46 folios - Constancia de primera instancia 82 folios - Constancia secretarial, ~ Fotocopia CEDULA Y TARJETA PROFESIONAL - CERTIFICACION BANCARIA No 457400050110 DEL BANCO DAVIVIENDA eens gaz nese era oss 2, Bion ‘WM | tH Suimapanoe t | | ST zenooe35 nw 202272705 onecoc 099 n22 (rece, Cordialmente: . N& 94 133.429, expedida en Cimitarra — Santander T. P. No. 166414 del C. S. de la JREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL JUZGADO TERCERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE MEDELLIN CONSTANCIA DE EXPEDICION DE PRIMERA COPIA La suscrita secretaria hace constar que el presente documento contentive de treinta y cuatro (34) folios, es fie! copia tomada del original que obra dentro del proceso de NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO radicado bajo el nimero 05001-33-33-003-2014-00349-00, demandante SANTOS ENRIS PADILLA, demandado CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES. La decisién de primera instancia expedida el 08 de febrero de 2016 quedé ejecutoriada el pasado 07 de septiembre de 2017, como quiera que la sentencia de segunda instancia, fechada el 28 de agosto de 2017, fue notificada el 04 de septiembre de 2017; el poder otorgado al abogado EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO C.C. 91.133.429 T.P. 166.414, SE ENCUENTRA VIGENTE Medellin, 14 de diciembre de 2017 a HELENA TRUJTLLG BETANCOURT Secretaria Ar ae _ twas s Scie Republica de Colombia, Roane Judacial del Poder Publica, Juggado Tercero Adminitrative de Oralidad del Circuito de Medellin, Calle 42 No 48-55 Edificio atlas; Tel. 42611530, corres electronico- ado encloj remajudiceal.gov.cobel Temas a tratar: RELIQUIDACION ASIGNACION4 INCLUSION de la 1/12 PRIMA NAVIDAD, INCREMENTO DEL 20% (48 Medio de NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DE DERECHO - Art. 138 Ley 1437 de Control: 2011 DEMANDANTE: —SLP. (R) - lo DEMANDADO: ——CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES - CREMIL PORE! sur. (p_SOMlos Evrs 2 Cato Lov ez. , ciudadano en ejercicio, mayor de edad, vecino y ‘domicitiado en esta ctudad, identificado como aparece junto a mi firma, me dirijo a usted por medio del presente documento para manifestarle que otorgo PODER ESPECIAL, AMPLIO Y SUFICIENTE al Doctor EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO, con CC. No. 91'133.429, expedida en Cimitarra — Santander, abogado: en ejercicio con T. P, No. 166.414 del Consejo Superior de la Judicatura para que en mi nombre me represente ¢ inicie y lleve a hasta su culminacion por el medio de control de NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DE. DERECHO en contra de la “CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES - CREMIL” con sede en Bogota, D.C. repi sentada por el sehor MG, @ EDGAR CEBALLOS MEMDOZA 6 quien aga sir veers al jramente de la notificaciOn de ta presente accion por medio de la cual ao atiende favorablemente ley derechos solicitados, con el fin de obtener LA NULIDAD de tos actos administrativos: a. No. co Wt Vb Consecutivo__"l _de 05) Age fiery b. No.cG "5q____Consecutivo__ Y consecuencialmente el RESTABLECIMIENTO DE MIS DERECHOS, con el reconocimiento y ‘ordenando, LA INCLUSION de ta 1/12 PRIMA NAVIDAD, EL INCREMENTO DEL 20% por indebida aplicacién del inciso segundo del Articulo No 1° del Decreto 1794 de 2000 (increment del 40% at 60% det salario basico), En Ml ASIGNACION DE RETIRO desde mi retiro hasta ta fecha del pago total de ta obligacidn, cancelada indexada y con los interés de ley. Lo anterior, en procuva de mis derechos en términos de ley. Iguaimente manifiesto que de conformidad con le ley 1653 art §. Excepciones de 2073. no estoy obligado al pago del arancel Judicial por ser una accion contenciosa laboral y aunado como persona natural en aiio inmediata mente anterior no estaba obligado a declarar renta Jiu, Acepto: Yadna Cope EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO C. C. 91.133.429 de Cimitarra Santander T.P. No. 166414 del C. S. dela J.NOTAMA VERMTITRES OF BOSaTA, OG FIRMA REGISTRADA oe 8 ton aus assem | DR La Notaria 23 del excilo de Bogota ‘da He de que la. frma puesta er) eh ‘anterior documento es ‘star aly ue BELTRAN PARDO EDIL MAURICIO entiicado con’ Ce gn133420 Registro ante mito que hago prewa conirentaciin, elos documentos. ART. 73 DG 960 1970, BsKKszEmeBimE9 HERNAN JAVIER RIVERA ROJAS NOTARIO 23 ENCARGADOREPUBLICA DE COLOMBIA TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA SALA PRIMERA DE ORALIDAD MAGISTRADO PONENTE: JORGE IVAN DUQUE GUTIERREZ Medellin, veintiocho (28) de agosto de dos mil diecisiete (2017). NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO. SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ. CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES ~ CREMIL. 05001-33-33-003-2014-00349-01 SEGUNDA. PROCEDENCIA: — JUZGADO TERCERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE MEDELLIN. f SENTENCIA: SPO - 282 -AP. TEMA: Incremento del salario minimo legal mensual vigente del 40% al 60%| conforme al inciso 2° del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000 ¢ inclusién de la prima de navidad en a asignacién de retire. REVOCA SENTENCIA. Decide la Sala el recurso de apelacién interpuesto por el apoderado de la Parte demandante en contra de la sentencia proferida por el Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Medellin, el ocho (8) de febrero de dos mil dieciséis (2016), mediante la cual declaré probada la excepcién de falta de legitimacién por Pasiva de la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES, frente a la pretensién de reajuste de asignacién salarial basica percibida en actividad y negé las demas pretensiones de la demanda. ANTECEDENTES. El sefior SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ, obrando por medio de apoderado, instauré demanda contra la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES, en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho consagrado en el articulo 138 de! Cédigo deAPFLACION SENTERICIA — LABORAL 705 FINRIS PAGI Lis LOPEZ CAMA DE RETIOG LE Lat FUEPZ poh ysutha-93-33-002-2634-00) 4 Mera ‘4s*Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso administrativo y con el fin de que se accediera a las siguientes: PRETENSIONES. Que se declare la nulidad del! Oficio 41769 del 5 de agosto de 2013, mediante el cual se negé el reconocimiento y pago del S.M.M.L.V. del 40% al 60% por Indebida aplicacin del inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000. Que se declare la nulidad del Oficio 45117 de! 21 de agosto de 2013, mediante el cual se negé el reconocimiento, pago e inclusion en la liquidacion de la asignacién de retiro la prima de navidad de conformidad con el Decreto 4433 de 2004, articulo 13 numeral 13.1.8. Que como restablecimiento de! derecho se condene 2 la demandada al reconocimiento y pago de los dineros indexados junto con los intereses de ley, desde la fecha de reconocimiento de {a asignacién de retiro hasta ta fecha de actualizacién del pago total de {a obligacién del reajuste de la asignacion de retiro del 40% al 60% de conformidad con el inciso segundo del articulo 19 del Decreto 1794 de 2000 y la inclusién de la prima de navidad en la liquidacién de ta asignacién de retiro de conformidad con el Decreto 4433 de 2004, articulo 13 numeral 13.1.8. Que se condene en costas y agencias en derecho a la entidad demandada, HECHOS. Se expresa en la demanda, que el demandante ingresé a laborar al Ministerio de Defensa en condicién de soldado regular y que su vinculacién estaba regulada en la Ley 131 de 1985. Que a partir del 1° de noviembre de 2003, su vinculacién se rigié por los Decretos 1793 y 1794 de 2000 y e! Decreto 4433 de 2004. Que como estuvo vinculado més de 20 afios con el Ejército Nacional, ta Caja de Retiro de las Fuerzas Militares le reconocié la asignacién de retiro 2-23APELAGION SENTENEIN ~ Lamon DILLA LOPEZ liquidacién de fa asignacién fue efectuada con base en un S.M.M.L.V. més el 40%, cuando la norma establece que para los soldados que a 31 de diciembre de 2000 ostentaban la calidad de voluntarios, ta asignacién salarial mensual se debe liquidar con base en el S.M.M.L.V. mas e! 60%. Que mediante oficio 41769 del 5 de agosto de 2013, se negé la reliquidacién del S.M.M.L.V. del 40% al 60% en Ia asignacién de retiro. Que en servicio activo e! demandante devengaba Ia prima de navidad y que en la liquidacién de la asignacién de retiro no le fue incluida ta duodécima parte de la prima de servicios, a pesar de que a los oficiales y suboficiales al momento de liquidar la asignacién de retiro les es tenida en cuenta la prima de navidad Que la demandada mediante Oficio 45117 del 21 de agosto de 2013, nego el reconocimiento y pago e inclusién en la liquidacién de a asignacion de retiro la prima de navidad. CONTESTACION DE LA DEMANDA, La entidad demandada solicité que se nieguen las pretensiones de la demanda, teniendo como base los siguientes argumentos: 1. En cuanto a la inexistencia del fundamento juridico solicitado del incremento del 40% al 60%. Expresa que el Decreto 4433 de 2004, establece en el articulo 13 numeral 13.2. Soldados profesionales y en el numeral 13.2.1. Salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° del Decreto Ley 1794 de 2000 y que con base en ello se debe tener en cuenta lo dispuesto en el inciso primero del articulo 1° del Decreto Ley 1794 de 2000, que habla solamente de incremento del 40%. Resalta que la entidad tiene como objeto el reconocimiento de las asignaciones de retiro del personal de Oficiales, suboficiales y soldados Profesionales; para lo cual aplica las disposiciones especiales vigentes 3-23APELACION SENTENCL: ~ LABORAL DIL: GANTOS MRIS PADILLA LOPEZ 0: CATA DE RETIRO GE LAS FUERZAS MILITARES. 0: 05001-39-33-003-7014-00.340-01 ios Spry ada uno de ellos y a partir de la expedicién de la hoja de ser ‘eg donde consta toda la informacion relacionada con el tiempo de servicio 4% Ssuwt.2f €| salario devengado, para fines prestacionales; que para este caso en la hoja de servicios militares correspondiente al actor, expedida por el Ministerio de Defensa, se encuentran las PARTIDAS COMPUTABLES PRESTACIONES UNITARIAS, donde se enuncian el Sueldo Basico y ta Prima de Antigiedad; sueldo basico que de conformidad con lo dispuesto en el numeral 13.2.1 del articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, se incrementard en un 40%, Indica que la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, debe regirse por la normatividad vigente, sin omitir preceptos y sin darle un alcance diferente al establecido por el legislador y hoja de servicios, méxime cuando la norma no reviste motives de duda que generen los métodos de interpretacién de la ley diferentes al gramatical 2. En cuanto a la inexistencia de fundamento para incluir como partida computable la prima de navidad. Precisa que de conformidad con el articulo 13 del Decreta 4433 de 2004, se establecié la partida computable denominada de la Prima de Navidad, para ser tenida en cuenta en las liquidaciones de las asignaciones de los oficiales y suboficiales, pero que esa partida se estipulo para los oficiales y suboficiales, razén por la cual la CAJA DE, RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES no liquid esta partida en la asignacién de retiro del actor, obrando de conformidad con el mandato legal. Expresa que las liquidaciones de los soldados profesionales deben realizarse teniendo en cuenti : el salario basico y la prima de antiguedad Que en virtud de lo anterior al revisar la norma, se encuentra que para efectos de reconocimiento de asignacién de retire, en forma taxativa se consagraron los parémetros, condiciones y porcentajes, que deben ser tenidos en cuenta para efectos del reconocimiento, y que la norma establece la forma de reconocer la asignacién de retiro, sin entrar a contemplar ni siquiera la posibilidad de factores adicionales, como podria ser la partida de la prima dé navidad 4-23DIE: SANT DOG: CAA OF PETIRO DE LAS FUERZAS IATLITARES $-34-093-2014-00349-01 notifigda via electrénica el 23 de abril de 2015, una vez vencido el término establecido para contestar la demanda y reformar la misma mediante auto dei 2 de septiembre de 2015, se fijé fecha para la celebracién de la audiencia inicial de que trata el articulo 180 de la Ley 1437 de 2011, para el dia 21 de septiembre de 2015. En la audiencia inicial celebrada el dia 21 de septiembre de 2015, se tomaron las siguientes decisiones: Se fij6 el litigio estableciéndose el objeto de la demanda y las pretensiones frente a las cuales se orientaria el objeto de la decisién, se insté a las partes para que propusieran formula conciliatoria no lograndose acuerdo entre las mismas, se prescindié del decreto de pruebas, se corrié traslado para alegatos de conclusion por el término de 10 dias y se sefialé que vencido ese término se ingresaria e! proceso a Despacho para sentencia. SENTENCIA OBJETO DE APELACION. El Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Medellin, decidié declarar probada la excepcién de falta de legitimacién por pasiva de la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES, frente a la pretensién de reajuste de asignacién salarial basica percibida en actividad y nego las demas pretensiones de la demanda. Frente a la Reliquidacion de! salario percibido en actividad. Sefialé el a quo que al actor en calidad de soldado profesional se le Pagaba una asignacién basica equivalente a 1 S.M.L.M.V més el 40%, y que nunca percibié en servicio activo dicha asignacién con un incremento del 60%, diferencia que es la reciamada en esta demanda, y que de accederse a tal pretensidn, deberd reflejarse en la pensién que hoy devenga, pero indicé que no es del caso entrar a definir el derecho sustancial que se pretende, toda vez que, en el evento de asistirle éste al 5-23APELACION SENTENCTA ~ LABORAL DTE: SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ DDO; CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES hoo: 05001-33-32-003-2014-00349-01 lemandante, se observa que no es la demandada la tlamada a tisfacerio, al no encontrarse legitimada materialmente en la causa por asiva, Que si bien, las pretensiones se encaminan al reajuste de la asignacién de retiro que percibe el sefior Santos Enris Padilla, 10 que en principio supondria que la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES -CREMIL se encuentra legitimada materialmente en la causa por pasiva, lo cierto es que en el caso de la referencia, la reliquidacién solicitada parte del reajuste del salario que el actor percibié en servicio activo, de lo cual se obtendria un salario diferente al que realmente percibié. Que para el Despacho a pretensién asi encaminada, no es competencia de la Caja de Retiro demandada, pues si bien la pretensién consecuencial de reliquidacién de ta asignacién de retiro concierne a dicha entidad, su actuacién se encuentra sujeta a ta previa actuacién administrativa adelantada por el ente nominador, en este caso el Ministerio de Defensa, quien determina el salario del personal activo de las fuerzas militares y fue quien establecié cual de los incisos del articulo 1° del decreto 1794 de 2000 era aplicable en el caso particular del actor, a fin de determinar su salario basico y que como dicha entidad que no fue vinculada al proceso, la pretensién de reliquidacién salarial devengado en actividad por el actor, no puede ser analizada de fondo, pues no es. resistible por parte de la demandada - CREMIL. Con respecto a la Reliquidacién de la asignacién de retiro con Ia inclusién de la duodécima parte de la prima de navidad, indies, que el demandante ostenta la calidad de soldado profesional en retiro de las fuerzas militares, y que solicita el reajuste de su asignacién con la inclusién de la prima de navidad, en los términos previstos en el articulo 13-13.1.8 del Decreto 4433 de 2000, para 10s oficiales y suboficiales de la fuerza publica para quienes Ia ley si consagra dicho emolumento como factor computable; bajo la aplicacién del principio de igualdad, pues no encuentra justificacién alguna para que Ia ley les haya dado un trato discriminatorio respecto de los soldados profesionales.APELACION SENTENCEA — LASORA) HEOS ENRIS PADILLA LOPEZ OS DERE TIRO DE LAS FURRZAG IMILARES o9013-2014-09949-05 argo, coryeluyd el despacho que la prima de navidad solamente es suiggebtible de sér incluida en la asignacién de retiro del personal Oficial y Subofiia de las Fuerzas Militares, y no en las de los Soldados Profesionales -que es el caso del actor-, para los cuales solo se consagré como partida computable la prima de antigiiedad. Que de acuerdo fue el articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, el que de manera taxativa discriminé las partidas susceptibles de ser incluidas en las asignaciones de retiro de una y otra categoria del personal militar y que es la misma norma en su paragrafo, la que contempla la prohibicién expresa de computar otras primas, subsidios y bonificaciones, aparte de las previstas en dicha disposicién para el personal de soldados profesionaies, oficiales y suboficiales. Consideré ademés, que no es viable reconocer tal derecho en aplicacién de! principio constituciona! de igualdad, Por cuanto ia situacién que se presenta entre los soldados profesionales y los oficiales - suboficiales, en cuanto se refiere a los derechos salariales y prestacionales, es muy diferente, pues los primeros gozan de unas prerrogativas que no tienen os segundos y en virtud del principio de inescindibilidad de las normas, no es dable aplicar indistintamente los beneficios que consagran diferentes regimenes prestacionales. ‘Tampoco compartié el A quo la solicitud que en los alegatos de conclusién realizé6 el demandante referente a la aplicacién del principio de favorabilidad, por cuanto el Decreto 4433 de 2004 establece los Tequisitos, las partidas a incluir y los porcentajes para el reconocimiento y a liquidacién de ias asignaciones de retiro del personal de Soldados Profesionales de las fuerzas militares (articulos 13.2. y 16), sin incluir la Prima de navidad, por ello no se esté ante un evento de dualidad Rormativa y/o interpretativa, pues el demandante como soldado Profesional en retiro es destinatario de las normas antes mencionadas y la disposicién que se invoca en la demanda -articulo 13.1.8.-, es de aplicacién exclusiva para el personal de oficiales y suboficiales de la fuerza publica, condicién que no ostenta el actor. Finalmente, condené en costas a la parte demandante. 7-23APELACION SENTENCEA ~ LABORAL DIE! SANTOS PNEIS PADILL LOPY DOO: CAJA DE RFTING OF LAS FUERZAS MILITARES ADO. N5NDI-35-32-003-7014-0054-01 RAZONES DE LA APELACION. informe con la decisién, la parte actora interpuso recurso de jelacion, en el que manifesto que deben ampararse los derechos laborales y fundamentales de los mas débiles y discriminados de la base de la escala piramidal jerérquica militar en el pais como son los soldados profesionales, respecto a las pretensiones solicitadas y negadas por el A quo, con base en el derecho de igualdad material respecto de los demas funcionarios de las fuerzas militares de Colombia. Frente al incremento del salario minimo legal mensual vigente del 40% al 60% conforme al inciso 2° del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000: Expresa que en la asignacién de retiro del actor, no se la ha efectuado el reajuste del 20% por falta de aplicacién de lo establecido en el inciso 2° del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000, norma que establece para los soldados que a partir del 31 de diciembre de 2000 ostentaban la calidad de voluntarios, que la asignacién salarial mensual se debe liquidar con base en el S.M.M.L.V. mas el 60% y que ese es el caso del actor. Considera que con base en el principio de favorabilidad se debe reliquidar la asignacion de retiro con base en el S.M.M.L.V. mas el 60%. Frente a la inclusion de la duodécima parte de la prima de navidad: Indica que el Decreto 4433 de 2004 en el articulo 13.2 establecié como partidas computables para la asignacién de retiro de fos soldados profesionales el “salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° del Decreto-Ley 1794 de 2000" y la prima de antiguedad en los parcentajes previstos en ese mismo estatuto, es decir, que no se incluyé para su cémputo Ia prima de navidad, mientras que a los demas miembros de la fuerza publica si se le incluye la duodécima parte de la prima de navidad en la asignacién de retiro y se preguntas entonces porqué el a quo en su facultad constitucional por el derecho a la igualdad material y proteccién al mas débil no le amparo ese derecho. Que teniendo én cuenta lo anterior, al demandante se le debe aplicar el articulo 16 del Decreto 4433 ‘de 2004 y que se inaplique por 8-23AGORA SENTOS ENPIS PADILLA LOPEZ CA OF PETIPO DE LAT FUERZES MAILITAPES 3-05-20 14-0 44-014 7 Ja disposicién que excluye como partida computable la ‘d¢'la prima de navidad ALEGATOS DE CONCLUSION, La parte demandante reiteré los argumentos expuestos en la demanda y en el recurso de apelacién, para solicitar finalmente que se revoque la sentencia de primera instancia y consecuenciaimente se acceda a las pretensiones. La entidad accionada CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES, guardé silencio. POSICION DEL MINISTERIO PUBLICO. EI Agente del Ministerio PUblico, Procuradora Judicial 11 112 Administrativo, No emitid concepto en el caso objeto estudio. Se decidira la controversia previas las siguientes. CONSIDERACIONES DE LA SALA. Se procede por la Sala a resolver el recurso de apelacién interpuesto por la parte demandante, contra la sentencia del 8 de febrero de 2016, proferida Por el Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Medellin, por medio de la cual declaré probada la excepcidn de falta de legitimacién por pasiva de 'a CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES, frente a la pretension de reajuste de asignacién salarial basica percibida én actividad y se negé las demas pretensiones de la demanda. Al efecto, debe resolverse por la Sala si el demandante SLP @ Santos Enris Padilla Lépez, tiene derecho a que se ordene el reajuste de la asignacién de retiro, liquidada con el S.M.M.L.V. mas el 60% y no con el S.M.M.L.V. mas el 40% como fue reconocida en [a asignacién de retiro, de conformidad con el inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000 y que dicho incremento se vea reflejado en la asignacién de retiro. 9-23APELACION SENTENCIA ~ LAGORAL DTE: SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ BDO: Cdk DE RETIRO DF LAS FUERZAE MAILITAPLS ROO: GUO 39-54 043-2014-00345-01 > vere debe analizarse la procedencia 0 no de la inclusion de la _‘duodécima parte de la prima de navidad en Ia asignacién de retiro de 4 contormidad con lo dispuesto en el articulo 13 numeral 13.1.8 del Decreto 4433 de 2004. En cuanto la reliquidacién de la asignacién de retiro teniendo como base el S.M.M.L.V. mas el 60%. El ordenamiento juridico, mediante Ley 131 de 1985, dispuso una serie de normas sobre el servicio militar voluntario, en lo relacionado al ingreso, beneficios y obligaciones respectivas, donde se destaca, lo consignado en el articulo 4 de dicha normativa: “ARTICULO 4°. El que preste el servicio militar voluntario devengara una bonificacién mensual equivalente al salario minimo Tegal vigente, incrementada en un sesenta por ciento (60%) de! mismo salario, e! cual no podré sobrepasar los haberes correspondientes a un Cabo Segundo, Marinero o Suboficial Técnico Cuarto.” Asi, quienes decidieron vincularse a las Fuerzas Armadas, como soldados voluntarios, los cuales estan definidos por el deseo de continuar en el servicio, luego de haber prestado el servicio militar obligatorio, tenian derecho, en vigencia de la norma referenciada, a una bonificacién mensual, equivalente al Salario Minimo Legal, mds un sesenta por ciento (60%), de dicho valor. Posteriormente, mediante Decreto 1793 de 14 de septiembre de 2000, tos regimenes prestacionales de los soldados profesionales y soldados voluntarios, fueron asimilados, de conformidad con el articulo 42, en cuanto dispuso: "ARTICULO 42, AMBITO DE APLICACION. E1 presente decreto se aplicard tanto a (os soldados voluntarios que se incorporaron de conformidad con lo establecido por la Ley 131 de 1985, como a los nuevos soldados profesionales.” La anterior disposicién a su vez, debe ser interpretada bajo los contenidos normativos del Decreto 1794-de 14 de septiembre de 2000, que en su articulo 1° sefiala:APELACION SENTENCIA ~ LABORAL AO DE LA ZAG MILITARLS, -11)1-2014-99343-0. LO 1. ASIGNACION SALARIAL MENSUAL. Los soldados fonales que se vinculen a las Fuerzas Militares devengardn un MILITARES: CREM [RADICADO 05003 TEMA Regimen salarial y profesionales. Falt por pasiva de CREMIL para requilidar salario: en is asignacién de 8. los soldades legitimacidn en la causa bercibides en actividad. Prima de navidad soldacos profesionales: no es (actor computable s [SENTENCIA : neo Ef sefior SANTOS ENRIS PADILLA obrando por medio de apoderado Judicial, mediante escrito de 27 de noviembre de 2014, presento demanda contra LA CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES - trol de NULIDAD Y , consagrade en gl articwio 138 del CREMIL-, en ejercicio del medio de RESTABLECIMIENTO DEL 19 Cédigo de Procedimients Administrative y de lo Contencioso Administrative, para que mediante senten 8 que defina la instancia, se acceda 3 las siguientes, 2 de 05 de agosta de 2013, 2 ta entidad tiega al demandante el reajuste de su ngcimiento “page cel ineremento deb salario minimo legal mensu I vigor dst ans al 60%, per indebida aplicacidn del inciso segundo det articule 19 de! fecreto 1744 de 2000 al !Jj Referencio MULIOAD ¥ RESTABLECIAMENTO DEL DERECHO ‘E" Demenviante- SANTOS EWRIS PADILLA Dégnandado: Cia DF RETIRO DE LAS FUERZAS RILITARES-CRENIL- Ralfieado- 05001-33-33-003-2015-00249-00 : 2. Que se declare la nulidad det oficio N° 45117 de 21 de agosto de 2013, proferida por la Subdirectora de Prestaciones Sociales de la Caja de Retiro de las Fu Miltares, mediante el cual se niega al demandante el reajuste de su asignacié de retire, con Ja inclusién de la prima de navidad, de conformnidad con el decreto 4433 de 2004, articulo 13 numeral 13.1.8. 3. A titulo de restablecimiento dei derecho, solicita que se condene a la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES-CREMIL, al reajuste de la asignacién de retira del actor, tenienda en cuenta el incremento del s.m.Lm.v. del 40% ai 60%; y ademés, se incluya coro partida computable, 1a prima de navidad, 4. Que se condene a la demandada al reconocimiento y pago de ios dineros indexados y los intereses de ley, desde la fecha det reconociniento de ta prestacié signacién de retiro, hasta ta fecha page cotal de ta obligacidn; ademés, s2 condene en costas y agencias en derecho ¢ ls entidad demandada: LOS HECHOS 4. El demandante ingresé al Ministerio de Defensa-Ejército Nacional en condicién de Soldade Regular y su vinculacién estuvo regida por los parametros establecidos en ta ley 1314 de 1985. 2. A partir del 1° de noviernbre de 2003, la vinculacién del demandante estuvo regida por los O 4433 de 2004, retos 1793 y 1754. de 2000 y por el Decreto 3. El demandante estuvo vinculado al Ejercito Nacional durante mas de 20 aiios y por curnplir los requisitos legales, CREMIL le reconocié asignacién mensual de retiro mediante la Resolucion N° 0341 de 31 de enero de 2011. 4. La liquidacién de ta asignacién de retiro se efectué con base en 1 sumLm.v, incrementade en un 40%, y no fue incluido ta duocécima parte de ia prima de navidadAefesencia: NULIDAD Y RESTAOLECWMIENTO LE DENELHO Demonsante: SANTOS ENAIS PADILLA DemandadgoeAie DE RETIRO DE LAS FLUERZAS DAILITANES-CREMM 209 2015-00765.00 ye La 5. ey hve do NO 61439 ds derecho dé petition’ ante CREMIL, je julio de 2013, 21 actor radice oiicitande ta reliquidacton de su asignacién de fetiro, con el incremento del salaria minimo en un 20%. La entidad, mediante el oficio N° 41769 de 05 de agosto de 2013, no accedia a fa peticion, 6. Mediante of derecho de peticion ante CREMIL, solicitands el reconncimiento, inclusién el demandante radicé Ne 64942 de 26 de julio de 201 y pago de la doceava parte dela prima de navidad, en su asignacién de retiro, La entidad mediante oficio NO 45117 de 24 de agosto de 2013, le negé al actor dicha soficitud NORMAS VIOLADAS ¥ CONCERTO DE VIOLACION La parte actora invoca la vulneracién de {os articulos 2, 4, 6, 13, 29, 53 de la C.P., el articulo 10 de la ley 4° de 1992, Ley 13 1793 y 1794 de 2006, y Decreto 4433 de 2004. de 1935, Decretos EI fundamento juridico del reajuste de fa asignacién encuentra en ef articulo 1° incise 2° del Decrety 1794 de 2000, norma que establece que los soldades que a 31 de diciembre de 2000 = retire, se ostentaban la calidad de voluntarios, la as ignacion de retire se debe liguidar con base en el s.m.l.m.v, mas el 60%. in embargo, la entidad en el Caso particular del actor fo liquidé con un incremento del 40%, Fl Decrate 1793 de 2000 creo al régimen deo carre y estatulo del idados Prat personal F iilite en su articule 38, sefialé que el Gobierne Nacional pedir los ragimenes salarial y prestacional del so dado profesional, con base en lo dispuesto por ta ley 4 de 1992, sin desmejcrar los derechos acquirides. Dicho régimen fue el establecide mediante el decreto 1794 de 2000 En su condicin de soldado voluntario, et de andante se encontrabe regide par la ley 131 de 1985 y de conformidad mel articulo 42 de la misma ley, adquirié el derecho a devengar una bonificacién mensual,Ho 4 CREM un 60% La norma que aplica la entidad, con base en et cual liquidd la asignacién salarial con un incremanto de! 40% cel s.m.lim.v. (articulo 1, inciso 1° de la fey 1794 de 2000), resulta aplicabie Gnicarnente a aquellos soldados profesionales que se incorporaron a la institucién con posterioridad al afio 2000; a le entrada en vigencia de los decreto 1793 y 1794 de 2000 De otra parte, sefiata la parte actora que los Decreto 4433 de 2004 y el Decreto 1211 de 1990 incluyen la prima de navidad dentro de las partidas computables para liquidar la asignacién de retro, pero restringe su aplicacién solamente a 105 ofic lee y suboficiales, excluyendo a los soldades profesionales. En aplicacién del principio de igualdad, en ta asignacién de retiro del demandante se debe incluir como partida computable ia duodécima parte de la prima de navidad, pese a que el Decreto 1794 sle 2000 no fa inchiyé para los soldados profesionaies. Ei Gobierno Nacional establecié un trate discriminatorio entre el personal de oficiales y suboficiales de tas fuerzas militares, y los soldados que a los primeros se les tuvo en cuenta la duodécima parte de la prirna de navidad como partida computable, profesionales, toda ve mientras 4 no. Tal digcrirninacién viola el derecho a la igualdad ae fos del Decret que establece que los soldsdes que a 31 de diciembre de 2000 encuentra en el articulo 1° inciso ty 1724 de 2000, norma gstentaban Ia calidad de voluntarios, la asignacién de retiro se debe liquidar con hase en el s.m.l.m.v, mas el 60%. Sin embargo, la entidad en el caso particular del actor lo tiquidé con un increment dst 40%, El Becrete 1793 de 2000 creo el régirnen da carrera y entatuto del personal de Fusreas Militar: yon su nldados. Profeste articulo 38, sefialé que el G jenna Nacional salarial y prestacional del soldado profesional, con base en io dispuesto por la ley 4 de 1992, sin desmejorar tos det echoes adguirides. Dicho régimen fue el establecido mediante e! dacr Lo L784 de 2000. En su condicién de soldado voluntario, el demandante se encontraba regido por ia ley 131 de 1985 y de conformidad con el articulo 4° de fa misma ley, adquirid el derecho a devengar una honiticacién mensual, 4Hii ejeonco. _muivao y nestasexcraetro DEL OF eiqanaanie: SANTOS ZnS PADI Le tala: CAI DE RETIRO DE U'S FUERIAS MILITARES-CREMIL ido: 05001-33-33-003-2015-00249-00 SS aquivalente a un sélario minima ‘egal mensuel vigente Incrementado en un 60% La norma que aplica ta entidad, con base en ef cual liquidé la asignacion salarial con un ineremento dei 40% del s.m.l.m.v. (articulo 1, inciso 1° de ia ley 1794 de 2000), resulta aplicable Gnicamente a aquelios soldados profesionales que se incorporaron a {a institucién con posterioridad al afio 2000; 2 fa entrada en vigencia de los decreto 1793 y 1794 de 2000. De otra parte, sefiala la parte actora que los Decreto 4433 de 2004 y el Decreto 1211 de 1990 incluyen la prima de navidad dentro de las partidas computables para liquidr la asignacién de retiro, pero restringe su apiicacién solamente a 103 oficiales y suboficiales, exciuyendo a tos soldados profesionales. En aplicacion del principio de igualdad, en la asignacién de retiro del demandante se debe incluir como partida computable ia duodécima parte de la prima de navidad, pese 2 que et Decreto 1794 de 2000 no la incluyé para los soldados profesionaies £I Gobierno Nacional establecié un trato discriminatorio entre el personal de oficiales y suboficiales ce las fuerzas militares, y los soldados profesionaies, toda vez que a los primeros se les tuvo en cuenta la duodécima parte de la pritna de navicacl como partida computable, mnientra is ue a loz seguridas no. Tal ¢ riminacién viola el derecho a la igualdad de los saldsdos profesion: resp cro de los dernas miembros de las fuerzas militares. CONTESTACION DE LA DEMANDA La Entidad presenté contestacién de la demanda, donde se pronuncié sobre los hechos y pretensiones en los siguientes términos: Los miembros de las Fuerzas Militares hacen parte de un régimen especial, por tal razén, s han proferido diferentes disposiciones legales por fas cuales se reglamenta y organiza la carrera de oficiales y suboficiates de las fuerzas militares, y actualmente se encuentra vigenteOemonyinie: SANTA NAEA hoi.ia Senna: OR cabe cas PLERZAS MuKITARES. » wut €! decretou4433-de 2004, norma que establece en su articulo 13 como partidas computables en la asignacién de nal de tas fuerzas militares et "13.2.1. Salario men wat en los términes del inciso primero del articulo 1° del decreto ley 1794 de 2000%, que habla solamente de! Incremento del 40%, razén por ta cual ne es aplicable en Inciso segundo de la misma disposicién, como lo pretende fa parte demandante. Por disposicién del decreto anterior~ articulo 13 numeral 13.2.1.-, en el caso particular del actor, para la liquidaciin de su asignacién de r iro debe remitirse al decreto ley 1794 de 2000 que en el bicyio 1° inciso 12 se refiere a! incremento del 40% del SiLMV para jos soldados profesionales, sin que sea del caso aplicar el inciso segundo del mismo articulo come lo pretende el actor, pues ello nevaria plicttamente la disposicion del decreto 4433 rle 2004. Tenlendo en cuenta lag anteriores disposicion legal ta hoje de servicios del actor, las partidas computables son el Suaido Basico mas un incremento del 40% y ia Prima de Antigtiedad; de ahi que na es dable dar otro alcance o interpretacion 2 le dis, Mn normative que es clara y concreta al establecer expresamente ci porcentaje del incremento. La Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, tiene como objeto el reconocimiento de las asignaciones de retire del personal de oficiales, suboficiales y soldados profestonales, para lo cual aptica las Jisposiciones vigentes para cada uno de ellos, y efectda el por a toda la informacién reconocimiento a partir de la expedicidn de la HOJA DE SERVICIC 18a, donde cr parte del Ministerio de Def: relacionada con el tiernpo de servicio y el salarie devengade para fines prestacionales, documento que s@ constiluye en la pieza idénea e indispensable para el reconocimiento de la asignacién de retire. Lo anterior en los términos del articulo 234 y 235 del Decreto Ley 1211 de 1990; y para el caso del actor la asignacién se hizo conforme con la hoja de servicios que establecid como partidas computables la asignacién salarial mensual, incrementaca en un 40% y la prima de antiqued. :Rejeienjo: MULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DFRECHO 6 I) cemenidhnce: SANTOS ENRIS PADILLA feo sa Asa OE RETIRO DE W45 FUERZAS MILITARES-CREMAIL wy 0$001-33-53-003-2015-00349-00 (a partida computable de prima de navidad se estipulé para los oficiales y suboficiales, raz6n por la cual CREMIL no ia liquidé en la asignacion de retiro del actor, atendiendo a su condicién de soldado profesional; y existe prohibicién expresa para inciuir partidas distintas a las que sla ey, axprecara gin el acticulo 13 -pardqrafo del or Decrelo 4133 de 2004. Propuso las siguientes excepciones: - Legalidad de las actuaciones efectuadas: por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares ~Correcta aplicacién de las disposiciones legales vigentes. La Caja de Retiro de tas Fuerzas militares es fa encargada de reconocer ¥ pagar las asignaciones de retira a los afiliados que acrediten tal derecho, con sujecién a la normatividad aplicable y vigente para la fecha de su reconocimiento, que para el caso del demandante, es el Decreto 4433 de 2004. -Inexistencia de fundamento juridico para el reajuste solicitado. | reajuste de la asignacién del actor, se hizo confor @ lo previsto en el Decreto 4433 de 2000, articulo 13 -13.2.1., norma que remite a lo dispuesto en el inciso 19 articulo 1° del decreto 1794 de 2000, que consagra un incremente en el 40% del s.m.l.rn.v. > NUYRD ¥ RESTABLECHWIENTO DEL OS B Se vincUlaran como solades voluntarios antes del 31 de diciembre de 2000 fueron incorporados come soldados profesianales de las fuerzes militares acogiéndose al régimen prestacional designado para éstos, pero conservando, en virtud det articulo 1 del Decreto 1794, una asignacién mensual equivalente a un salario, minima legal vigente incrementado en un sesenta por clento (60%), lo mismo que el derecho a que se les cancele ei porcentaje de la prima de antigiiedad que tuvieren al momento, de la incorporacién al nueva régimen, El anterior es el régimen salarial que cobija a ins soldacos profesionales y voluntarios en cuanto a su asignacién mansual..."” €n esta misma providencia, 2! Cor jo de Estado analizé una tercere situacién con relacién a los soldados que venian en condicién de voluntarios y se incorperaron come profesionale: por “orden militar’, pues su condicién no varié por solicitud propia, sino por erden de las fuerzas militares “ho obstante le anterior establecia una fecha mains 4 aus quisieran incorporarse como xrofesionales lo maniiestaran ania sus Superiores, ef 31 de diciembre de 2000, razén por la cual se infiere que quienes no Io hicieron siguieron en su condicién de voluntarios y por ende les seguia aplicando la Ley 131 de 1985. (5 consecuencia yanaban un Salario Minimo mas el sesenta por cient rate 1793 de 2000 La actaracién es importante porque al seguir en la candicion de voluntarios no les aplicaban los Decretos 1793 y 1794 de 2000 y el problema surge por la Decisidn del Ejército Nacional de convertir a tudes ios soldados voluntarios, mediante “orden militar” en profesionales, Esa decisién generé que quedaran tres grupos clé soldados profesionales GRUPO 1 GRUPO 2 Personal que Ingresé | Solades —_voluntarios | Solades —_voluntari directamente como | que manifestaron su | que fi nvertides soidada profesional a | interés de convertirse | en profesionales en partir del afo 2001, | en profesionales hasta | virtud de la orden por la entrada en | el 31 de diciembre del | militar a partir del 1 de vigencia del Decreto | afio 2000, noviembre de 2003 1793 del 2001 En cuanto al grupo 1 y 2 no hay discusién alguna en cuanto ai régimen salarial que les corresponde porque ei Decreto 1794 de 2000 es claro en regular una y otra situacién, sin embargo no ocurre fo mismo con a! grupo 3, toda vez que esa forma de vinculacién (obligatoria) ao. esta expresamente regulada en ninguna norma La duda Juridica que surge para ef grupo 3 @3 la siquienty, a los soldados voluntarios que fueron convertides de manera obligatoria en. profesionales, en noviembre cle 2003, se les debe aplicar el inciso dal articulo 1 del Decrato 1794 (2 énime + 60%) © se les debe apticar la norma general para los soldadas profesionales (salario minimo + 40%) ioy"Npreacin: NULIOAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO 4 FB Sbelpondante: SanTOS ENRIE PADILA Mp Dethandado: CAA DE RETIRO DE LAS FUER2AS MIUITARES-CRENML SS” sRellicato: 05001-33-3 15.00309-60 por no haberse convertido en la opertunidad prevista para elio (31 de diciembre de 2000). Este tema ha generado posiciones encontradas en los Tribunales Adcninistrativos dai pais, pues algunos han considerado que si se les debe fplicar el inciso el inciso del articulo 1 det Decreto 1794 porque de todas maneras cumplian con ta condicién de ser soldados voluntarios, regidos por la Ley 131 de i985, al 31 de diciembre de 2000 y otros que se tes debe apiicar la norma general para los scidados profesionales (salaria minime + 40%) por no haberse convertido en la oportunidad prevista para allo (31 de diciambre de 2000)...” Para el Juzgado los soldados voluritarios cobijades por las disposiciones dela ley 18( de 18 fueron cormaradas a la planta de personal de las Fuerzas Milita) bajo ta ca goria de soldados profesionales, por solicitud o per orden silitar, conservaron el derecho a seguir percibiendo por asignacién salariai, el equivalente a 1 s.m.l.m.v inerementado en un 60%, previsto en el articulo 4° de la mencionada ley 131 de 1985, pues la ley no previo distincién entre unos y otras, al sefialar que “quienes @! 31 de diciembre del afio 2000 se ercontraban como sotdados de acuerdo con la Ley 23 de 1985, devengar un salario minimo legal vigente inerementado en un senta por clento (60%}". Para el Despacho Ja disposicién en comento es clara al indicar que los soldados voluntarios que fueron incorporados a la planta de personal de las Fuerzas Militares como soldados profesionales, a partir det 01 de enero de 2001 cuando -entro en vigencia el Decreto 1794 de 2000, conservan et! derecho a percibir un incremento del 60% grevisto en ei avticulo 4° de la ley 131 de 1985. El mismo Decreto 1793 de 2000 "por ef cual se expide ef Régimen de Carrera y Estatuto del Personal de Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares", en el articulo 38 establecié que "El Gobierno Nacional expedird los regimenes salarial y prestaciona! del soldado profesional, con base en Jo dispuesto por lef ley 4 de 1992%, sin désmejorar derechos adquiridos” de quienes ya venian vinculados at servicio. El Anticwla 2, senla que “Pais Ia ijacién ele régimen solv! y prestcioanl de fos servidoves enumerates 20 cl aniculs anterior Fente elf los wcenbnos de br Fuerza Peles. el Gobierno Nacional tend en cent tos Siguiemes objetiens y eriterios: 6, Fa respelo a 10s derechos adguibidos de loz setvidores del Estade tanto el nen general. coins ay KOS Fegimnce expeciales Ex angi aso podvén desmejorar sms asJUURAD Y RESTABLECIBSIENTO Det NERECHO 7 TARAS ERIS PADILLA El ifelso 2° del articulo i 1794 de 2000 refleja el cumplimiento de dicho precepto, pues se trata de personas que prestaron el servicio militar obtigatorio en cumplimiento de un deber constitucional y legal y por voluntad propia optaron por continuar prestando sus servicios a a patria, estos soldados ya venian con una antigiiedad) situacién que es diferente a la de aquellos que ingresaron a las filas de ta fuerza pliblica parque optaron por empr ra profesional En surna, los soldados que venian vincuindos antes del O1 de enero de 2001, €n calidad de soldados voluntarios adquirieron ef derecho a percibir ei referido incremento del 60% sobre el mismo salario, en vazén 2 ta naturalera misma de la actividad que venfan desarrollando al servicio de fa Fuerza Publica. Dicha situacién contleva al respeto por las derechos que legalmente habian adquirido, antes de cambiar su deneminacién a soldados profesionales, 3. Régimen pensional y de asignacion de retiro de los miembros de la Fuerza Publica, 3.1. En el alto 2004, se expidid a Ley 823, "Meriante fo cual se sefialan Jas normas, objetivos y criterios que debers observar el Gobierno Nacional para la fifacién del régimen pensional y de asignacién de retiro de fos miembros de fa Fuerza Puiblica de conformidad con lo establecido en el articulo 150, numeral 19, literal e) de la Constitucién Politica’. En el articulo 2° determiné los objativos, criverios y principios que el Gobierns Nacional debe tener en cuenta al momento de fijar el régimen pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Publica, destacando dentro de los principios constitucionales la igualdad y Ia equidad. Entre los criterios para fijar dicho régimen la misma dispone: "Y..) 2.1. EF respeto de los derechos adquiridos, Se conservaran y respeteran todos los derechos, garantias, prerrogativas, servicios y beneficios adquiridas conforme a disposiciones anteriores a la fecha de entrada de las normas que se expidan en desarralio de Is Co) 27. No podré discriminarse por razsn de “es condicidn @ los miembros de la Fueres adelantar @f trémite administrative del reconocimiento de una asignacién de retiro 0 pensién o sustitucién”.Referencia: WULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL OERECHO 16 pemandonte: SANTOS ENRIS PADILLA ON ranma: CAIN DE REVIRC OF LAS FUERZAS MILITARES-CREHAL- sPatfeado: 95004-33-33-003-208-00342-00 ot EL articulo 3° de la Ley 922 de 200¢, numeral 10, seffala que la CAIA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES-CREMIL, tratandose de miembros de la fuerza publica, es la encargada de reconocer y pagar las asignaciones de retiro y pensiones a tos mismos: “articulo 3%. Elementos minimas. €/ régimen de asignacion de retiro, la pensién de invalidez y sus sustituciones, la pensién de sobrevivientes, y los reajustes de estas, correspondientes a los miembros de la Fuerza Publica, que sea fijado por el Gobierno Nacional, tendrd en cuenta come rainime los siquiences elementos: bd 3.10, La Caja de Retiro de las Fuerzas Militares y la Caja de Sualdos de Retiro de la Policia Nacional seran las entidades responsables de las labores de administracién de aportes, reconocimniento y pago de asignaciones de retira y de sus sustituciones, asi como de la inversién, manejo y control de los recursos correspondientes...". La Caja de Reliro de las Fuerzas Militares-CREMIL es un establecimiento puiblico del orden nacional, adscrito al Ministerio de Defensa Nacional, autonomia administrative y_ patrimonio ndapendiente dh = Ministerio Defensa Nacional. Tiene como objeto basico reconocer y pagar las asignaciones de retiro del personal de oficiales y suboficiales de las fu as militares que pasan a situacién de retire, asi como la sustitucion pensional de los beneficiarlos, conforme con ta que reposa en la hoja de servi cio emitida par ef Ejército Nacional. 3.2. En desarrollo de la enuncl jada ley, el Gobierno Nacional expidié el Decreto 4433 de 2004, "por medio del cual se fija ef régimen pensional y de as ignacién dé retire de los miembros de la Fuerza Piblica’, En et articulo 2° dispuso: “Garantia de los derechos adquitidos. Los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares, Oficiales, Suboficiales; Personal del Nivel Ejecutivo y Agentes de la Policia Nacional, alumnos de las escuelas de formacién de Ins Fuerzas militares y de la Policia Nacional y Soldades de las Fuerzas ititares, o sus beneficiaries, que a la fecha de entrada en vigencia del presente decrete hubieren cumplido Ia totalidad de los requisitos exigides fara aecader @ una asignacién de ratiro oa una pensién de invalidez, 0 4 Su sustitucion, 9 2 una pension de Sobrevivencia, conservarén todos los derechos, garantiss, prerrogativas, servicios y beneficlos adquiridos, contarme a narmas anteriores" En el Titulo II regula las asignaciones de retiro y pensiones del personal de las Fuerzas Militares; Capitulo T: ignaclén de retiro, y en el articulo1D ¥ RESTABLECHNGHTO RCL DERECHO n é ps Ewals Paostia i QIALDE RETIRO DE LAS Fuscad tp ZS MILITARES-CRERAIL 00 13 establece cuales son las partidas cornputables para dicho personal, en los diferentes rangos existentes al interior de las Fuerzas Militares, ast Articulo 13. Partidas computables para el personat de las Fuerzas Militares. La asignacion de retiro, pensién de invalidez, y de Sobrevivencia, se liquidaran segiin corresponda en cada caso, sobre las siguientes partidas asi: 13.1 Oficiales y Suboficiales : 13.1.1 Sueldo basico. i 13.1.2 Prima de actividad. i 13.1.3 Prima de antiguedad. } 13.144 Prima de estado mayar | 13.1.5 Prima de vuelo, en ios térmings estab nal articuln 6° del presente Decreto, 13.1.6 Gastos de representacién para Oficiales Generales o de Insignia. - 13.1.7 Subsidio familiar a la fecha de retiro. 13.1.8 Duodécima parte de la Prima de Navidad tiqu Gitimes haberes percibidos a ta fecha fiscal de retiro, 13.2 Soldados Profesionates | 43.2.1 Salario mensua! en les t4rminos Jel incizo primero det | articulo 1° del Decreto-isy 1794 de 2000, cidos porcentaje que se uentre reconacido a lada con tos 13.2.2 Prima de antiquedad en los porcentajes previstos en ol articulo 18 del presente decreto, Paragrafo. En adicion a Ins partides #specificamente sefinlndas en este articulo, ninguna de las demas primas, subsidios, bonificaciones, auxillos y compensacionas, seran computables para efectos de asignacién de retira, pensiones y sustituctones pensionate: Ahora bien, sobre la asignacién dle retiro para los Soldades Profesionales, el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004 dispane Ie siguiente pague una asignaciin mensual de retiro, equivalente al setenta por cierito (70%) del salario mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionado con un treinta y ocho punto cinco por lento (38.5%) de la prima de antiguedad. in todo caso, la asignacién mensual de fetiro no serd inferior a uno cunts dos (1.2) salaries minimos legales mensuales vigentes” “Articulo 16. Asignactin de eative para satdados 4 wales. Los i soldades profesionates que £2 retiran ¢ ac active con ‘ veinle (26) fies de service, tandren dersave 5 pari fy an qu terminen les tres (3) meses de alta a que per la Caja de Retire de lax ‘ i Los Soldados Profesionales que sean ratirados 9 que se retiren y que Bs seee Cee eee eee see see CEeEeECeeeQSEEECECST cumplan 20 afios de servicio tienen derecho a acceder al reconocimienta de una asignacién mensual de retira, siendo que, en lo que respecta a las partidas computables para su liquidacion y as porcent: es que se toman 4 de las mismos, sefiala que la asignacién de reliro corresponde al 70% delSse Soario. me Refalgncio: NULIDAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO 18 ‘Siginaante SANTOS ENRUS PADILLA \ 5 o Shuphrece cut be emo 981 FUE creme Sag guar 53 39-005 205 Fa soend uy sual que se indica en el artfculo 13.2.1 de la norma en cita adicionado con un 38.5% de ta prima de antigbedad, El cémputo del salario mensual para efectos de la asignacién de retira, ta norma precitada indica que se toma ef salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° del Deereto ley 1794 de 2000; esto es, un (2) alana mensual equivalente al salario minimo legal vigente, Incrementada en un cuarenta por ciento (40%) del mismo salarto. 4. Competencias de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares - CREMIL- Falta de legitimac reconocer las asignaciones basicas de los miembros de las nen fa causa para liquidar y Fuerzas Militares en ce CIO ACLIVE. A.4, La legitimacién en la ‘causa es la Facultad que tienen los sujetos litigiocos para intervenir en el trémite del proceso y en este sentido ejercer sus derechos d2 defensa y contradicci 1. Permite determinar quiénes cleben 0 pueden demandar y @ quién se debe o se puede demandar, por tratarse dé personas que ocupan un lugar en la relacién juridico sustancial que dio origan a la Litis, La legitimacion en Ia causa por pasiva se asocia con quien tendria el deber de sat el dere ci cho en caso de que se profiera una sentencia favorable a los inter s del demandante. Asi, cuando ef actor atribuye una conducts al demandado y éste puede llegar a ser el sujeto llamado a efecr epandan, 3 Se ha diferenciada por [a jurisprude’ 1a legitimacién de, hecho de ta legitimacién material, Le primera, es ad) la rel In procesal que se establece entre las partes por razén de la pretensién, es decir, de la atribucion de una conducta que el demandante hace al demandado en su demanda, La segunda, corresponde a fa participacién real de las personas en el hecho que da origen a fa formutacién de la demanda, independientemente de que hayan demandado o hayan sido demandadas? ‘Consejo de Estado, Seceiin Teer. Subsescidn B, stale! 30 de nase de 2013. esp. 25(K0-23-26-000-2011-00395 HHI. CF Darwlo Rajss Betmeimatswe abjereheig JO ¥ RESTABLECINEHITO DEL OCRECHO 9 {Gbmaittinat: 5 ENRIS PADILLA { Gamage AQX0E ReTIRG OF LAS FUERZAS MILITARES.CHEMIL a|33-003-2015-00342.00 La pertes"en"un proceso pueden estar legitirnacas para la causa, tengan @ no el derecho o {a obligacion sustancial, seguin se trate dei demandante @ del demandado, es decir, que no significa que quien no tenga dereche sustancial no estaria Jegitimado para hacer parte del proceso; en conclusion estar legitimado en la causa significa tener derecho a exigir que se resuelva sobre las pet jones formuladas en el libelo Gemandatorio, es decir, sobre la existencia o inexistencia del derecho material. Ahora bien, la legitimacién er la causa material por pasiva, es la capacidad juridica y procesal de la parte demancada para comparecer en Juicio, es decir, la parte demandada debe ser la persona que: conforme e la ley sustancial estd legitimana para discutir, oponerse o ntradecir una © varias pretensiones del demandanite. En cuanto a la diferencia = Ia legitimacién ert la causa de hecho o formai y la material, el H. Conseio de Estado, en sentensia del 25 de rdrze de cos mil diez 20104 23 “En reciente jurisprudencla, esta Carporacién ha manilestade en cuanto a la legitimacién en la causa, que ta misma no es constitutiva de excepeién de fondo sino que se trata de un presupuesto necesario para proferr sentencia de mérito favorable bien a las pretensions del demandante, bien a las excepciones propuestas por el demandada, Asi mismo, ha diferenciado entre la legitimacion de hecho y la legitimacién materiat eh fa causa, siendo la legitimacién en la causa de hecho Ia relacian procesal existente entre demandante legitimado en ta causa de hecho por activa ¥ demandado legitimado en la causa de hecho por pasive y nacida con Ia presentacién de la dernanda y con la notificacian del auto admisorio de la misma quien asumira la posicién de demandado; dicha vertiente de la legitimacién procesal se traduce en facultar 9 los sujetos hikigiosos pare intervenir en el trémite det plenario y para ejercer sus derechos de defensa y de contradiccidn; la legitimacién matarial, en cambio, supione la conexién entre las partes y los hechos constitutives del litigio, ora porque Fesultaron perjudicadas, ora porgue dieron lugar a la produccian det dao En_un_sujeto procesal que se encuentra legitimade de hecho en ta gouga no _necesariamente concurtirs, al mismo tempo, imacion material, pues ésta_solamants 2: icable mary n_generai, de los titular corr’ li faci idl ncial por consiguiente, el andlisis Sobre la iegitimacién material en la causa se contrae a dilucidar si existe, @ no, relacién real de la parte demandada o de la demandante con Ia pretensién que ésta formula o la defensa que “Consejo de Estado, Sala de lo Contenciosa Adminisiative. Secei6n D.C. veinticinee (25) de marze de dos mil Gomez Aranguren, Radicade No, 5001-23 ganda, Subseccion A, Baxott 27 (2010). Conssfero Ponenle Dr Gustave Eduardo 31-000-2000-0257 |< 141275-06) | | i‘rela, notiono vagsrastecmento Det DeRtcHo 2 Curran: STs ents PADI ssSQethanfado: Caun DE RETIRO DE LAS FUERZAS MiL/TARES-CREMM ge 05001-33-33-003-2015-00349-00 gn SY es aquelta realiza, pues la existencia de tal reiacién constituye condicién anterior y necesaria para dictar sentencia ce mérito favorable a una 0 & otra” Sobre este pr aterial, lo misma Corporacién, en sentencia del puesto 6 de agnsto de 2012%, sefiald: 2 bles pone 8 ia calidad que tiene una persona para farmular 0 contradecir las pretensiones de la Gemanda por cuatite @s sujete ue la relacién juridica sustancial. En otros términos, consiste en la posibllidad que tiene la parte demandante de reclarnar el derecho invaracio en ta demanda -tegitimacion por activa- y de hacerlo frente a quien fue demancasto -legitimacion por pasiva-, por haber sido parte dé [a relncién material que dio lugar al titigio. Corresponde a un presupuesto procesal de la sentencta de fondo favorable a las pretensiones, toda vez que constituye una excepcién de fende, entendida ésta coma un hecho nuevo alegado por la parte demandada para enervar a pretensién, puesto que tende a destruir, total © parcialmente, el derecho alegado por el demandante, Al respecto, he dicho esta Corporacion® “La lagitimacton de hecho en Ia causa es entendida como la relacién procesal que se establece entre el demandante y el demandado por intermedio de la pretensién procesal; es decir es una relacién juridice nacida de la atribucién de una conducts, en la demanda, y de la notificacin de ésta al demandado. Quien cita a otro y atribuye esté legitimado de hecho y por activa, y a quien cita y atribuye estd legitimaao de hecho y por pasiva, después de fa noticacién del auto admisorio de la demanda. Vg.: A demanda a 6. Cada uno de estos esta legitimado de hecho. La tegitimacién material en ta causa alude, por regla general, a situacidn distinta cual es ia participacién real de las personas en el hecho origen de la fermulacién de la demanda, independientemente de que dichas personas 0 hayan demandada 6 que hayan sido demendacas, (..) La falta de legitimacion matarial en la causa, por activa o por pasiva, ho enerva la pretensién procesai an su contenido, como si lo hace una excepcién de fondo. La excepcién de fondo se caracteriza por la potencialidad que tiene, si se prueba el hecho modificative o extintivo de la pretensin procesel que propone al demandado o advierte el juzgador (art.164 C.C.A) para extinguir, parcial 0 totalmente fa stiplica procesat. La epcin de fondo supone, en principio, el previo derecho” deb demandante que a posterior se recorta par un hecho nuevo y probado - modificativo o extintive det rlerecho constitutivo del demandante - que enerva la prosperidad totat © parcial de la pretensién, como ya se dijo. La legitirnacién material en Ia causa, activa y pasiva, es una condicién anterior y necesarin entre otras, para dictar sentencia de _merito favorable al demandante © al dermandado. Nétese que el estar legitimada an Ia cauga maberisimente por active 3 si solo, ne ctor F Conse de Estas, Sate ale to Conienciove Adineteosiva, Seecién Seyinade ~ Subseccrtn A Cumseiere Panente Dr Gestiva Euieaile Gémnez Avanguren. Readicaute Mes 11001-03-15-000-2012 IDG ACH SConseja ele Estado, Sala de a Contenciose Administrative, Seceidn Tercera, Sentencia dei 22 de oviemnbre dé 2001 Expedients No,13.356, M.P- Maria Elena Giraido Gémez.Referencio: MULIDAD Y RESTAMLECIANENTO DCE DERECHO Demandante: SANTOS ENRIS PADILLA Bemanidad CAIs DE RETIRO DE LAS FUERZAS MIIITARES.CREAML Raed oi 93-003- 2015-005. OELechae ganar; si ta falta recae en el demancante el demandado tiene sasigeko-e sgt absuelto pero no porque éi haya probado un hecho nuevo sAilg.enerigel contenido material cle las pretensiones sinu porque quien te “atdétno’és Ia persona que frente a fa (ey tena et interes suistaritives para hacerlo = no el procesal -; si |2 falta de legilimasion.. In_cause. es del demandado, de_una parte al demandante sz le peqaran jas pretensiones no-norque jos hechos en _que se sustenten_no le den el derecho si porque @ quien se las_otcbuyd ne es edebe_respander | 0, me situacion De manera que, las partes en un proceso pueden estar leg itimadas en ta causa per activa o per pi s! derecho 9 1a obligacién legitimacisn 2 heene, waplics tener derecho a exigir de otro que resuciva bra ei Lrecho que se reclama en {8 demandada; mientras que is fegitimacién material por pasiva, 36 encuentra encaminada a establecer si ese sujeta vinculade al proceso en calidad de demandado, una vez definido ef derecho, es quien debe entrar 4 reconocerlo y efectuar las erogaciones a que hubiere lugar, o si por el contrario, no es el lamado a responder por el derecho sustancial que s reclama, por no ser ia persona que conforms 3 la ley sustancial esti legitimada para discutir, oponerse o contradecir una 0 varias pretensiones del demandante. 4.2. El Tribunal Administrative de Antioquia, 2n sentencia de 22 de Septiembre de 2014, M.P. Gonzalo Zarnbrane Yelandia, radicaciin niimero 05001333302320130022801, ai resolver un recurso de apelacién interpuesto contra una sentencia del Juzgado 23 Administrativo oral det Circuito de Medellin, en un asunte donde fuc demandada la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES: EMIL, solicitando la rcliquidacién de la asignacién de retiro de! actor, reajustaiwe la asignacién salarial conforme a un s.m.l.m.v incrementaco en un 60%, confirms la sentencia Gel @ que, en cuanto declaré ta falta de legitimacién en ja caus por Pasiva de la entidad demandada, en los siguientes términos TEn el caso concreto, se tiene que la naturaleza juridica de la Caja de Retire de las Fuerzas militares -CREMIL- correspande a la de un establecimiento publica del orden nacional, creado por la Ley 7§ de 1925 adscrito al Ministerio de Defensa, dotada de personeria Juridica, autoriomia — administrativs 7 — patrimanio independiente, antidad independiente de la Nacidn - Ministerio de Defensa Nacional, | | { { iAeferencia: MULIOAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO R onciarie: SANTOS EWRIS PADILLA ‘adado: Cult DE RETIRO OF (lS FUERZAS MILITARES CREWMHL io: 05002-33-33-003-2085-00349-00 ‘asi mismo, CREMIL tiene como objeto Basico el de reconocer y pagar las asignaciones de retiro al personal de oficiales y suboficiales de las Cuerzas Militares, asi como fa sustitucién pensional a los beneficiarios, y contribuir al desarrollo de las politicas de seguridad social que adopte el Gobierno Nacional, de tal manera, la entidad demandada es la encargada de reconocer lag asignaciones de reliro de los miembros de las Fuerzas Militares que pasan a situacién de retiro y et Ministerio de Defense Nacional se encarga, entre otras cosas, de las prestaciones que se causan para dicha poblacién cuando se encuentran en servicio activo, tal como 10 Gefine el numeral 10° del articuto 3° de ta Ley 923 de 2004, el cual indica en su tenor literal: ARTECULO 3°, ELEMENTOS MINIMOS, Et régimen de asignacién Ge retiro, 1a pensién de invalider y sus sustituciones, la pensién de Sobrevivientes, y los reajustes de estas, correspondientes @ [os miembros dé Is Fuerza Piblica, que sea fijade por el Gobierno Nacional, tendra en cuerica como minimo fos siguientes elementos: (2 3.10, La Caja de Retiro de fas Fuerzas militares y la Caja de tino de Ja Policia Nacional seran las entidades f adminiseracién de aportes, reconocimienta y paga de asignaciones de ratio y de sus ustituciones, asi como de [a aversion, manejo y contro! de fos recursos corrzepondientes, 3 ‘Ahora bien, como ya se dijo, una de las pretensiones de le parte demandante es la reliquidacién del monto de su asignacién basica mensual para el mornento en que se encontraba activo, pues en su sentir, para su caso concreto rio resultaben aplicables las disposiciones contenidas an los articulos 16 y 13.2.1 del Decreto 4433 de 2004, en fanto Ia aplicacion de tales nacmas desmejorabs sus condiciones laborales pues disminuia el vaior de su asignacién basica, 1a cual venia liquidandose Seguin io dispueste en el articulo 1° dei Decreto 1793 de 2000, sin embargo, para la Sala resulta claro que ta Caja de Retiro de las Fuerzas Miltares -CREMIL- no se encuentra sustanclalmente legitimada para oponerse a tal pretensién, pues dentro de sus funciones legales no se encuentra la de reconoger tas asignaciones que en actividad devenguen Jos miembros de las Fuerzas Militares ni en su forma de liquidacién, pues sus funciones se cireunscriben a lo relative al reconocimiento y liquiciacion de las asignaciones de retiro, por tanto, le asiste razén ala 4 quo cuando . declaré te falta de leaitimacién en la causa por pasiva por parte de la entidad demarida Lo anterior, a manera de ejemplo, se puede observar en la sentencia de tutela del 17 de actubre de 2013, proferida por ta Seccién Quinta del H. Consejo de Estado’, aportada por la parte demandante folios 223 a 233-, donde, ante la misraa pretensién recign referenciada, se indico que se adelante un proceso en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento dal derecho en contra de la NACION ~ MINISTERIO DE DEFFISA - EIERCITO NACIONAL, en tanto fue esta entidad la que.profirid el acto administrative que fue objeto de demanda y por ser la competente Consejo de Estado. Sala de to Contencios Adininistative. Seceién Quinta. Bogots D.C., dievisiete (17) Ge wetubre de dos mil trece (2015), Consejer# Ponente Dra. Lucy Jeannette Benmiiiez Besmide2. Radicado blo. 1 1001-03-15-100-201240) 18941 Actor. Cecilio Cabezas Quifiones, Accionsdo “Tribunal Adiinististiva de Cundinayyasca ~ Seceitn Segunda ~ Subseccion ©: 404 Bede reneia: DAD ¥ RESTABLECINUENTO DEL RERECHD a fi PANTOS ENRIS PADILLA byl DF RETIRO Oe LAS SUERZAS MALITARES-ChENIL Bigs 33-43-003 2015-00340.00 Wares go eeoBMFa gbonerse a dicha pretensidn, siendo que fa deci ened dicho proceso se dirigié contra cicha ent Won proferida dents clugivamante, De wl gicha pretension y se la parte demandante, pera, 52 confi ueicia seta s jmard al recurso d> apelacion interpueste por 4.3. EI H. Consejo de Estado, conacié de la accién de tutela interpuesta | contra el Tribunal Administrative de Antioquia, con ocasién de la sentencia citada en el parrafo anterior, en ia cual segin el demancante, incurrié en defecto factica po cuante “no detuvo en ef andlisis del precepio legal que establece dei derecho salarial del demandante a devengar un salario minima legal vigente incremento (sic) en un 60%, esto es ef inciso 29 del articulo 1° de! Decreto 1794 de 2000". EL demandante, al igual que en este proceso, reclamé el reajust de su asignacion de retiro, teniendo en cuenta ef incremente del 20% en la REMIL. la Caja, dijo el asignacién basica, a la Caja de Retiry de tas Fuerzas Militares ~ Sobre la falta de legitimacién en la cau: 2 por pasiva « érgano de cierre de esta jurisdiccion: “6.1. Reajuste salarial del 20 % El sefjor Jairo Jaraba Morales adujo que la autoridad judicial demandada incurrié en defecto sustantive, por fal aplicacian det articulo 10, | Inciso 2, del Decreto 1794 de 2000, que, @ su julcio, establece que } quienes, 2 31 de diciembre de 2000, ostentaban la condicion de soldado: } voluntarios, y posteriormente ‘se incerporaron come soldados f profesionales, tienen derecho a devengar un galario minlino mensual legal vigente incrementado en un 60 %. El sefior Jaraba Morales ‘arguyd, ademas, que se desconocid el precedente fijado'por la Seccién Quinta del Consejo de Estado y ta Seccién Segunda del Tribuna! Administrative de Cundinamarca, que, en casos similares, ordend que se reconaciera y pagara ese reajuste salarial. Seria del caso anatizar dichos argumentos. Sin embargo, ia Sala observa que en la sentencia cuestionada no se resolvid de fondo la pretensién de reajuste del salario eh un 20 %, piles, ‘a jnicio del Thbunal Administrative de én Sale Seguida lz Crsiutet, on ovante 3 os8 puntual reclamacién, CREMIL no estaba legitimada en in causa par comparecer coma demandada al pr so de nulidad y restablecimiento del derecho | | | ' En efecto, el tribunal demandado sostuve que, cunforme con Io pravisto en ef articulo 3° de la Ley 923 de 700425, CREMTL cumple labores de. administracion de _aportes, _reconecimiento y _pago de asignaciones de retire v de sus sustituciones, asi como de ta inversion, man, control de los recursos correspondientes, mas_ne es responsable d2 la remuneracion de los miembros actives de la fuerza publica, que es une abliqacion del Ministerio i" de Defensa Nacional.bhi Referencia: WULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL OERECHO a ‘Demandlanie: SANTOS ENRIS PADILLA Demandlado: CMA OF RESIHO OF Las FUERZAS NILITARES-CRENAHL- “spadicacle: 05001-33-33-003-2015-093-48-00 Para la Sala, tal conclusién es razonable, ponderada y esta desprovista de arbitrariedad © capricho, pues, de ecuerde con la normative citada en la sentencia atacada, 2 _duda de que CREMIL no es autoridad competent Wa niet aciones relaci a je le J6n_basica de ‘or fos miembros activos de tas fuerzas. La reclamacién del reajuste salarial debié presentarse ante el Ministerio de Defensa - Ejército Nacional, mas no ante CREMIL, que, se insiste, Uinicamente se encarga de reconocer y pagar las prestaciones @ que tienen derecho los miembros retirados de las fuerzas militares”. La misina Corporacion, en Sentencis de 06 de agosto de 2015 CP. Gerardo Arenas Monsalve, Exp.: 2583-2013 al resolver un recurso de apelacion interpuesto por la entidad demandada, en esa oportunidad, la NACION-MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL, contra la sentencia proferida por et Tribunal Administrativo de Risaralda, que accedid a las pretensiones de “reconocimionto y pago lel reajuste salarial de! 20% equivalente a la diferencia que resulta entre el valor devengado por concepto de bonificacién mensual coro sofdado voluntario y el salario mensual davengado como soldado, profesional, esto, a partir de noviembre de 2003. Asi corno el reajus 2 de fa asignacién de retiro que viene percibiendo “reliquidacién que sara efectuada con base en el salario real que resultare del reajuste dei 20%", confirmé la sentencia de primera instancia, bajo los siguientes arqumentos: “aA Lravés del presente iediy de control, el sefor Walter Glarte Vatencia pretende la nulictad wel acto administrative ficto negative originado en le alia de respuesta » si peticion de.21 de octubre de 2011, por la cual solicit al Ministerio de Defensa Naclonat el reconocimiento y pago del reajuste salarial del 20% equivalente a la diferencia que results entre el valor devengado por concepto de banificacién mensual como Soldade voluntario y el salario mensuial devengade como Soldado Profesional, esto, a partir de noviembre.de 2003 Con funcamento en lo anterior, y ¢n su condicién de Soldado Profesional incorporado solicito al Ministerio de Defensa Nacional, en ejercicio del daracho cle peticion, ef reconocimiento y pago del reajuste salarial del 20% equivalente a la diferencia que resulta entre e! valor devengado por concepto de bonlificacion mensual como soldado voluntario y el salario inensual devengadio como soldado profesional: Toda vez que, a su juicie, desde ciue'se registré su incorporacién como Soldado Profesional la hay demandada le ha venido reconociendo y pagando el ineremento previsto en el inciso segundo det articulo 1° del Deerete 14794 de 2000 en un 40% y no en porcentaje igual a! 60%, como lo establece |a disposicién en citay SMEEMiatéfial probatorio allegedo al expediente se encuent TOS ENRIS PADILLA A\DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES CREB. /93-33-003-2015-00349.00 ‘agsceridiendo al caso cancreto, estima la Sola: que de acuerdo con el debidamente acreditado que el seftor Walter Olarte Valencia presté el servicio militar obligatorio entre et 26 de julio de 1990 y el 30 de enero 1952; que, con posterioridad, pasé 2 desempefiarse como soidado voluntario del 2 de febrero de 1992 al 31 de octubre de 2093 y que, finaimente, laboré como soldado profesional del 19 de noviembre de 2003 al 30 de junio de 2010 (fi. 109. En efecto, como quedé visto en el acdpite que antecede el hecho de que el accionante se hubiera desempefiado, en primer lugar, como Soldado Voluntario y a posteriori como soldade profesional no implicaha la pérdida de su derecho a percibir el incremento previsto en el articulo 4° de la Ley 131 de 1985, equivalente al 60% de un salario minime iegal mensual vigente toda vez que, el Gobierno Nacional al expedir los Decratos 1793 y 1794 de 2000 garantizd expresamente ta proteccion de lus derechos adquiridos de quienes resuliaran incorporados como soldados, profesionales a partir de su vigencia ¢ incluso del tiempo de antiguecad debidamente certificado, (..) Asi las cosas, no puede la entidad demendada en cl case concreto negarle al sefior Walter Olarte Valencia el reconocimiento y pago de la diferencia equivalente al 20%, en el incremento devengado inicialmente como soldado voluntario y, con posterioridad, coma soldado profesional, esto, en apticacién del incise segundo del articuio 1° del decreto 1794 de 2000. Una interpretacién en conivario, implicaria destonocer el derecho que te asiste al accionante a percibir un inerements dal 60% de lo devengado mensuatmente, desde el mismo rnomento en que edquirié la consicién de soldado voluntario, 2 de febrero de 1992 e incluso, una renuncla torzada 4 sus derechos salariales baie el argume redistribycion prestacians! t sociales que con anterior inacsptable de uns lad no perciiia sion: Asi las cosas, lo expuesto sumado al hecho de que la totalidad de tas prastacionas sociales previstas en el Decreto 1794 de 2000, entre ellas ei incramento del 60%, tienen ol cardcter de irrenunciables, ¥n virtud 2 lo dispuesto en el articule 53 de la Constitucién Potitica, hacen necesario que se confirme ia sentencia del Tribunal Administrative de Pisaralda, en cuanto declaré la nulidad def acto administrative ficto negative mediante el cual se le negd al accionante el pago en su integridad del incremento previste en el Incise segundo det Decreto 1794 de 2000. En consecuencia, conforme 2 lo expuesto en la senter ta apeleda el Ministerio de Defensa debera pagarie ai accionante el referido incremento 2 partir del 21 de octubre de 2008, toda vez que, coiio quedé visto en el expediente, éste formuté su reclamacion el 21 de octubre «be 2011, ello en aplicacién del término trignal del pr Decreto 4433 de 2004. ripcién previsto en el articule 43 det apres 1" Walter larte Valencia tendici reajuste de la asignacion fetjro que viene ibiendo, fa Sala encuentra _acertada_la sonsideracién hecha por el Tribunal en cuanto se abstuvo de emitir 140 | |veafeferencio: NULIDAD YA TABLECINMENTO DEL OFRECHO 26 gqidante, SANTOS ENMUS PADILLA “Ain pronunciamiento de fondo, en relacion con la citada pretensién, of taap ver au, acclananie-ne dnc come. Rate an Sete ate lithe a_t de_Retiro de las Fuerzas fle cainaens ida el reoonacimlants Asi las cosas, cualquier promuncismiento que se haga en relacién con fa referda prétensién implicaria_unavulneracién’ a los _ derechos fundamentales de defensa y al debido proceso de la Caja de Retiro de las Fuerzas Milltares, al no haberse garantizado su comparecencia al presente medio de control. En consecuencia, estima la Sata que el accionante logré desvirtuar la presuacién de legatidad de! acto acministrativo ficto negativo, a través del cual se le nego el reajuste salarial del 20% equivalente a la diferencia que resulla entre el valor davengado por concepto de bonificacién mensual como soldade voluntario y él salario menstial devengado como soldado proiesional Teniendo en cuenta las consideraciones que anteceden, estima te Sala que se hace necesario confirmar ia sentencia de 13 de junio de 2013, por medio de la cual ef Tribunal Administrative de Risaralda accedid a las pretensiones de ta demanda formulada por el sefior Walter Olarte Valencia contra la Nacién, Ministerio de Defensa, Ejército Nacional. (Negrillas y subrayas fuera de texto original) De conformidad con ts sentencia que antecede, y otras sentencias proferidas por et H. Consejo de Estado en sede de tutela,® se, ha reconocido el der cho al reajuste de la asignacion basica salarial de los soldados profesionales por incorporacién cuando se encontraban en servicio activo, d contormidad con to previsto en el articulo 1 inciso 2° to 1794 de del Deer G0, con fundarnenta en fa existencia de un) “regimen de tr nsicién” que fo autoriza, y la garantia de los derechos adquiridos de aquellos soldados que vinculados a las fuerzas militares antes de 31 de diciembre del 2000, Sin embargo, es del caso sefialar que en la jurispruder ia citada, la parte demandada es la Nacién-Ministerio de Defensa Nacional, quien se er rga, entre otras cosas, de las ausen pare los miembros ie la fuerza pisblica, lentran en servicio activo, en el numeral 10 det articuio 3 de ta ley 923 de 2004 2 conformidad con lo previsto © Consejo de esindo, Sala de lo Contencioso Adainisuative. Seccién Primera, CP. Dra. Moria Elizabeth Grueia Gonzalez. Ret) Acciéa de itela Exp 2014-02293-00, Bogota DC. 16 de ocnubye de 2014 ‘También véase Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrative. Seccidn Quinta, CP. Lacy Jeannette Bermiidez Berinixles, Bagot’ D.C.17 de vetubre de 2013, Rad. 110010315000201201 18901hefty ° suioxo Vaesrasteciucuro ose osrecHo ” Motos ats pADLA TRO OE LAs SUCRE: MIUTARES cy 93003 2015.00349-00 of f Prima. dé navidad soldades profesionales. No cs factor ss computable para la liquidacién de la asignacién de retiro. El Decreto 1793 de 2000 estabiecié el Régimen de Carrera y Estatuto del Personal de los Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares. En lo que respecta al régimen salarial y prestacional de tales servidor el articulo ' 38 dispuso que ei Gobierno Nacional debia expedir los regimenes saiariaies y prestacional de! Soldado Profesional, coh base en tn dispuesto | por la Ley 43 de 1992 y sin desmejorar los derechos adquiridus. En cumplimiento de dicho randato, ¢! Gobierne Nacional establecié el régimen saiarial y prestacional de Ins Soldados Decreto 1794 de 2000, el ou asignacion mensual corr: Profesionales mediante ef ial reconiocié i derecho a devengar una dieate aun salario minime ye | incrementado en un 40%, une prima de antigih dad, una prima de servicio anual, una prima de vacaciones, una prima de navidad, y el subsidio familiar, entre otros. Ei Decreto en mencién en su articulo 5, establece que los soldados profesionales en servicio activo, tendrain percibir anualmente una prima i de navidad, en los términos alli previstos “articufo S, Prima de Mavidad. £1 soldado profesional ue las Fuerzas Militares en servicio activo, tendré derecho 3 perciyr amualmente una prima de navidad equivalente ai cincuenta por ciento (50%) del salaric basico devengado en el mes de noviembre cel respective aia mas la prima de antiguedad, Ja cust seré cancelada pagaré en el mes de j diciembre de cada ao, PARAGRAFO. Cuando el soldado profesional no hublere servide el aio completo, tendré derecho al pago de la prima de navidad de manera proporcional a razén.de una doceava (1/12) parte por cada mes completo | Ge servicio, liquidada con base en el Gitimo salario basico devengado mas | la prima de antiguedad. Ahora bien, en relacién con las partidas que se deben tener en cuenta en la liquidacién de la asignacion de retire del personal militar y particularmente de los soldados profesionales, como el aqui demandante, el articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, dispon: “Articulo. 13, Partidas computables para el personal de las Fuerzas Militares. La asignacidn de reliro, pensién de invalidez, y de ieferencia: NULIDAD ¥ RESTADLECIMIENTO DEL OERECHO 28 Demandante: SANTOS ENRIS PADILA pemandado: Cia DE RETIRO DE LAS FUERZAS LITARES-CREMIL- Tellcado: 05001-23-73-003-2015-0034800 Sobrevivencia, Se liguidarn segin corresponda en cada caso, sobre (as siguientes partidas asi 13.1 Dficiales y Subaticiales 13.1.1 Sueldo bésico. 13.1.2 Prima de actividad, 13.1.3 Prima de antiguedad. 13.1.4 Prima de estado mayor 13.1.5 Prima de vuelo, en los términos establecidos en ei articulo 6° del presente Decreto, 13.1.6 Gastas de representacion para Oficiales Generales 0 de Insignia 13:1,7 Subsidio familiar en el porcentaje que se encuéntre reconocido a Ia fecha de retiro. 13.1.8 Duodéi Jos iat babercs de. de acon oreibides 3 is. facha fiscal de retire. 13.2.1 Salaria mensual en lo rérminos det inclso primero del articulo 1° del Decreto-ley 1794 de 2000 13.2.2 Prima de antigvedad en {os porcentajes previstos en el articulo 18 def presente decr: ParAgrafo. En adicién a las partidas especificamente sefialadas en este articulo, ninguna de las demas primmas, subsidios, bonificaciones, auxilios y compensaciones, serén computables para efectos de asignacién de retiro, pensiones y sustituciones pensionales” El Decreto 4433 de 2004, establece la forma de reconocer y liquidar las asignaciones de retiro de los soldados profesionales de las fuerzas militares, en los siguientes términos: ARTICULO 16. ASIGNACION DE RETIRO PARA SOLDADOS PROFESIONALES. Los soldacios profesionales que se retiren 0 sean retirados del servicio activo con veinte (20) afos de servicio, tendrén derecho a partir de Is fecha cn que tarminen tos tres (3) meses de alta a que por Is Caja de Retira de las Fuerzas Milltares, 58 les pague una ignacién mensuial de retiro, equivalente at setenta por ciento (70%) del salario mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionade con un treinta y octro punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigvedad, En todo caso, la asignacién mensual de retiro no sera inferior 3 uno punte das (1,3) salarins minimos legales rnensuates vigentes. De la norma transcrita se déduce que prima de navidad Unicamente fue.contemplado por el iegislador, para ser incluida en la liquidacién de le asignacion de retiro de los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares, més no en fa liquidacién de la asignacién de retiro de los soldados profesionales, coma el accionants. Para esta modalidad de soldados, la asignacién de retiro correspande al 70% del salario mensual ~el cual correspontle al inciso 1° de! articulo 1° del Decreto-Ley 1794 de 2000, es cir, un (1) salario minirae tegal mensu: | vigente incrementado en unCuarenta por ciento (40% del mismo salario)- adicionado con un 38.5% de la prima de antiguedad, siendo que sobre ta sume resultante no procede ningdn otro descuento porcentual: El articulo 13.2 del Decreta 4422 de 2000, ablecié como partidas computables en lo gue cor esnonde a la asignacion de retiro de las oldacos profesionale primero del articulo 1° del Decreto-ley 1734 de 7000" y ia prima de antigiedad en los porcentajes previstos en ese mismo estatuto, es decir, no se incluyé para su cémputo ta duodécima parte de la prima de navidad, partida que si se incluyé para la categoria de Oficiales y Suboficisies de las fuerzas militares, tal como lo se desprende del articulo 13- 13.1.8, antes transcrito Para el Juzgado, no existe fundamenie legal que autorice la liquidacién de la asignacién de retiro de los Soldados Profesionales, con la inctusién de fa partida de prima de navidad, pues el Decreto 4433 de 2000 no la contempio para dichos miembros set ejército, a diferencia de lo previsto respecto de los Suboficiales y Oficiales de la Fuerzas Militares @ quienes si se les computa este beneficio como partida dentro de su asignacién de retiro. Ei mismo Legislador efectué un trato diferencindo entre los mismos miembros de las Fuerzas Militares, es decir, entre Oficiales y Suboficiales respecto de los Soldados Profesionales, en lo que se refiere a la prima de navidad y otras prestaciones; y de ahi precisamente parte el argumento de la parte demandante para rectamar el derecho al reajuste, pues solicita se de aplicacién al principio de igualdad entre unos y otros servidores, toda vez que las anteriores categorias corresponden a funcionarios de una misma institucién gue se encuentran en las mismas condiciones de riesgo, y en Jas mismas condiciones labarales De conformidad con ta jul Tudencla cnnstite nal, eb principio a la igualdad en maceria faboral atience a iteriog pix y no ipimaies, decir, que se trata de un concepto tanto de iqualacion como de Giferenciacion. Asi lo ha pr ado en numerozas oportunids nuestro Maximo érgane constituci nal al preci ar iff" Referenci, NULIDAD Y RESTABLECINENTO DEL DERECHO 30 Demuandonte: SANTOS ENTIS PADILLA Demandada. CANA DE REFIRO OE (AS SUERZAS MILITARES-CREWAIL raaicado’ — 95001-33-33-003-2015-00349-00 “El principio de la igualdad se tracuce en el derecho a que ne se instauren excepciones 0 privilegias que exceptiien @ unos Individuos de lo que se concede a otros en idénticas circunstancias, de donde se sigue necesariamente, que fa reai y efectiva iguaidad consiste en aplicar la ley en cada uno de los acaecimientos segin las diferencias constitutivas de ellos. El principio de la justa igualdad exige precisamente el reconocimiento de la varlada serie de desigualdades entre los hombres en lo bicldgico, economica, social, cultural, etc., dimensiones todas ésas que en justicla daben ser retevantes para el derecho. Ya asta Corporacin en sentencla No, D-006 de 29 de mayo de 1992, desentrané el alcance det principio de la igualdad asi: se principio de ia igualdad es objetivo y no formal; él se predica de la identidad de fos iguales y de la diferencia entre ios desiguales. Se supera asi el concepto de |e igualdad de la ley a partir de la generalidad abstracta, por et concepto de la generalidad concreta, que concluye con el principio segun el cual no se permite regulacién diferente de supuestos iguales o andlagos 7 prescribe dliferente normacion a supuestos distintos. Con este concepte solo se autoriza un trato diferente si esta razonablemente justificado. Se supera también, con la tquakled material, el igualilarismna 6 sirapte igualdad matematica, Hay pues que mirar la naturaleza misma de las cosas; ella puede en si rnisma hacer Impasible la aplicacin del principio de la igualdad formal, en virtud de obstaculus del orden natural, biolégico, moral © material, segun fa conciencia social dominante en el pueblo colombieno. igualdades de hecho, se encarga al Estado pars que [s igueldad sea rael y afectiva. En joptar medidas en fayor de grupos discriminados especalinents a aquellas personas que por su 2 © mental se encuentran en circunstancias de joridad ri como allema ef articulo 13 en sus incisos 20. y 30 a marginados, yp condicién @ inte La iualdad material es la situacién objetiva concreta que prohibe la arbilranedad El operador jurigico, al aplicar la igualdad con un criterio objetivo, debe acudir a {a técnica del juiclo de razonabilidad que, en palabras del tratadista italiano Mortati, "consist en una obra de cotejo entre hipotesis, normativas que requieren distintas operaciones légicas, desde te individualizacion ¢ interpretacin de las hipdtesis normativas mnismas hasts 1a comparacién entre ellas, desde la interpretacién de los contextos normativos que pueden repercutir, de un modo u otro, sobre su alcance real, hasta fa bsquada de las everituales disposiciones constitucionales que especifiquen él principio de igualdad y su aleance £1 derecho a la igualdad impone entgnces el deber de no consagrar un iguaftarismo juridico entrequienes se hallan en diversidad de condiciones facticas, es decir, la obligacién de crear wn sistema juridico diferente para quicnes se encuentran en desigualdad en (os amplios y complejos campos de la vida polities, econémica, social y cuitura.".” © Comte Constitucional, Seniencta T-42 del yeinticinco (25) de junio ce mil novecientas noventa y dos (0002), Magistrada Poneme Dr, Sunsu Rode yes RodiguesCHO 3 MRIS PADI : (ETIRO DE ins FuPoZaS MLTR SS-cRENe 26 Bajo esta linea de argumentacisn®® 21 concepto de igualdad no debe atender a criterio de igualitarisino, es decir, fas garantias que se Msconocen én virtud @ este principio ne deben desconocer las diferencise Gue Justifican un trato desigual y que permiten la creackin de una base de comparaci6n. De conformidad con lo anterior, el Despacho encuentra que el trate diferenciade que el mismo Leaislador establecid para ios soldadoz Profesionales y los oficiales y suboficiales de las fucre militares, encuentra sustento mismo en diferencias entre unos y otros que justifican esa trato desigual; si, desde el junto de vista de ia experiencia, la Preparacién y responsabilidades que se ies asigna, las tabores de servidores, de donde se desprende unos regitnenes prestacionales especialidades desempefiadas por cada una de estas categories distintos con ventajas y desventajas para cada uno. EIH. Tribunal Administrative de Antioquia!?, al resolver sobre ta aplicacién Gel principio de igualdad donde fue demandante un soldada pratesione! retirado que solicitaba ei reajuste de su asiqnacién con ja inclusion de un factor salarial que se consagra para les oficiates y suboficiales de los fuerzas militares, concluyé: Es asi coma, para el caso de los Soldades Profesionales, e! Gobierno Nacional a través del Decreto 1794 de 2000 establecié las prestaciones econdmicas a las cuales tienen derecho tales servidores previendo una asignacién mensual corr ondiente a un salarig minirno mensual icrementado en un 40%, sins prims de antiniiedad, ura puinns de anual, una prima de vacaciones, una prima da navidad. ol famitiar, entre otros, siendo que, para efactos de la asignaciin de retiro, el Decreto 4433 de 2004 sdlo toma en cuenta como partidas computables la asignacién mensual y un 38.5% de la prima de antigliedad Ahora bien, hay que destacar que respecto de estas Uitimas partidas, que son las que se computan para efectos de la asignacién de retiro, los Soldados Profesionaies tienen un tratamiento que resulta mas beneficioso ara sus intereses, tal como sucede con su asignacion basica que siempre Corresponde al valor del salario minimo legal mensual vigente incrementado en un 40% tal como lo dispone el articulo 1° sel Decrato 1794 de 2000, mientras gue la asignacion bésico de los Cficiales 9 Suboficiales de tas Fuerzas Militares siempre se encontrars sijeta a 1s escola gradual porcentual que fie el Gobierne Nacional anialmente, el Cual corresponde a un porcentaje para cada qrado resperto dle la "© Ast Io sostiva el Tribunal Adminisizative dle Antiognia en Sentencia 4 Gonzalo Zambrano Velandia, Radieacion N€05001333302230150087101 “Thien 2 de eneia de 20M, CPferoncia: HULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO Pe Ngrcante: SANTOS EIURIS PADILLA oMrconto, crua DE AETIRO DE (3 FUERZAS (AIITARES-CREMIL io. a61)-23-39-002-202 5-004 9-00 acignacién basica del grado de General, en fos terminos establecidos en la ey 4? de 1992, da donde se desprende que los aumentos anuales de ta Segnacién basica mensval de los Soldados Profesionales anualinente es cuperior que la de las demés miembros de la Fuerza Publica te igual manera, respecto de la prima de antigiiedad, para los OFriaie% oe aioe de log Fuerzas Miitares el articulo 87 Decreto 1211 de 1950 cepotecls que para los Ofielales 2 partir de tos 15 afios de servicio ¥ [os cere leinles a partir de 105 10 afies de servicio comienzan a devengar et Sjue del salario basics aumentado en un 1% cada affo, mientras que él seitulo, 2° det Decreto 1794 de 2000 dispone que los Soldados iotesionales 2 partir del segurido aio de servicio devengan dicha prestacian, por valor del 6.5% de la asignacién bdsica mensual, vrencntada en un 6.5% cada afio, sin que legue @ superar el 58.5% de 1a Sugnacion basics mensual, lo cual también comperta una ventaja pare los Soldados Profesionales. Tampoco pasa por alto la Sala, que en materia de aportes para efectos de ta arignacion de rotiro, los articulos 17 y 18 del Decreto 4433 de 2008 Gispone sobre qué partidas deben realizer aportes cada una de las Categorias de scrvidores estudiadas, sienda que en el caso de ios Oficiales Suboficiaies de Ine Fucrzas Militares se establece que deberan aportar vcore todas las partidas devengadas que sean computables en la asignacion de retire, de donde se Gesprende él consiguiente derecho 3 que Geta prestacion sea liquidada con la Inclusién de tales partidas, siendo que ta el caso de los Soldados Profesionates estos séio aportan sobre le Ssignacion basica y la prima de antigiiedad. Aunado a to anterior, también Se abe poner de presente que los porcentajes de aportes son mas rigurosos en ef caso de los Oficiales y Suboficiales, que en el caso de los Soldadas Profesionales, Al respecto, indican fas normas precitadas: ‘ARTICULO 17. Aportes dle oficiales y suboticiales de las fuarzas militares.-Los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas militares on servicio activo, aportarin a la Caja de Retiro de las Fuerzas Militar 17.1 Un treinta y cinco por ciento (35%) del primer. sueldo basico, como aporte de afilacion, 17.2 Sobre las partidas contempladas en ef articulo 13 del presente decreto, en 10 correspondiente a cada caso, un eporte mensual del shea y cinca por siento (4.75%), porcentaje que se moremte caro pute v2inticince por cisnto (0,25%} a partir tit 1° sie enero de 2000, para quedar 3 partir de dicha fecha en ef : ‘cinco por canto (5%). 17.3 E} monto del aumento de sus haberes, equivalente a ios siguientes diez (19) dias a la fecha en que se cause dicho aumento. ARTICULO 18. Aportes de soldados profesionales de las fuerzas militares. Los Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares en servicio active, aportarén a [a Caja de Retiro de fas Fuerzas Militsres: 7 18.1 Un treinta y cinco par clento (35%) del primer salario rnensual, como agorte de afiliacién 16.2 E} monto def aumento de sus haberes, equivalente a fos siguientes diez (10} dias a la fecha en que se cause dicho aumento.© CARLOS BERNAL PULIDO. EI Der % BURETIRO DE LAS FLIERZAS MILITARES.CRENML $3-33-003-2015-90349-00 "18.3 Sobre el salario mensual y la prima de antigtiedad, un aparte mensual del cuatro punto cinco par ciento (4.5%) hasta ef 31 de diciembre de 2004, porcentaje que se incrementaré en cero punto veinticinco por ciento (0.25%) a partir del 1° de enero de 2005 y, adicionalmente, otro cera punto veinticinco por ciento (0.25%) a partir del 1° de enero de 2096, para quedar a partir de dicha fecha en el cinco por cierto (5%) El aporte sobre ta prima de antiguedad fijado en el presente numeral se liquidard sobre tos porcentajes que se safaian a continuacién de acuerdo con el tiempo de servicio asi 18.3.1 Ciento por ciento (100%) durante Jos rimeros cinco (5) efi0s. 18.3.2 Ochenta y seis punto tres por ciento (86.3%) durante ef sexto (6) ao, 18.3.3 Sesenta y nueve punto uno por ciento (69.1%), durante ef séptima (7) affo. 18.3.4 Cincuent: octave (8) ato. 18.3.5 Cuarenta y nueve punto tres noveno (9) afta. 18.3.6 Cuarenta y tres punto dos por cients (43.2%) durante # décimo (10) aio, 18.3.7 Ef treinta v ocho punto cinca por © afto once (11) de servicio y, en adelante sie punto seis por ciento (57.6%), durante ef Dor ciento (49.7%) durante ef nie (38. ) 2 partir det uerdo a to judas, van trats diseriminatorio entre 1o3 Geheiietarios cle uno y aire régtiagn prastacional tan solo que esa diferencia de trato, en estricto sentido, no constituye une desmejora en la situacién de los Soldaiios Profesionales, lo cual no permite hablar de inconstitucionalidad de las disposiciones glosadas, #1 menos no por ese cargo, ni tampoco Ie abre paso 2 103 reclamos elevados en sede jurisdiccional ante a justicia contencioso administrativa. Como acota Carlos Bernal Pulido, una decisién razonable es una decision fo arbitraria, es decir, fundada’en una razon juridica legitima, de ahi pues Que, descendiendo al caso concreto prepuesto, habria que tlecir que se vuineraria el derecho a la igualtiad si y sélo si la decision legislative de. brindar un trato diferente a fos Oficiales y Suboficiales de ias Fuerzas Militares respecto de fos Soldados Profesionates, se encuentra desprovista una raz6n juridica legitima, a lo que cabe agregar que menos irracional Y mas alejado de la arbitrariedad se encontraria la diferencia de trato cuando quienes fo alegan son les que disfrutan de alqunas condiciones beneficiosas y de tratamvento que no goza el sector frente al cual se ests haciendo la comparacion en el sentir de ia Sala, ta aplicacién dei articulo 16 y del articulo 13.2.4 Gel Decreto 4433 de 2004 para efectos de determinar e! porcentaje y Partidas computables de la asignacién del retira det clemandante no resulta violatorio del derecho a la iqualdad, en tanto, al realizar un estudio, integral y no aislado de fas diferentes pertidas que se computarian a la asignacién de retiro estudiada, y su incidencia real en el valor a liquidar, Se tiene que el régimen aplicado arroja un resultado que resulta favorable al actor tenlendo en cuenta las particularidades y menores exigencias del cargo desempefiado cuando se encontraba en actividad, lo cual desvirtia los argumentos presentados en el escrito de demanda” sho de Jos Derechos. Universidad Extemade de Colombia 2005. Paginas 68 ys. Anyoferencia: NULIDAD Y RESTABLECIMIENFO DEL DERECHO M jemandonte: SANTOS ENTS PADILLA > emandada. CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES- CREME *.. Fhacicade: 5001-33-33-002-2025-00549.00 6, De las pruebas De las pruebas allegadas al proceso, se encuentra lo siguiente 6.1. Mediante Resolucién N° 0341 de 31 de enero de 2011, CREMIL ordené el reconocimiente y pago de la asignacién de retiro al sefior SANTOS ENPIS P WOILLA LOPEZ, en cuantia det 70% del salario mensual, en log tarminos del incise 18 del derecho 1794 de 2000, cionade con un 38.5% de la prima de antigtiedad (Folios 14 @ 16). 6.2, La hoja de servicios visible de folios 47, donde se constata el tiempo de servicios y las calicl ostento el demandante al interior de las fuerzas militares, asi: "RELACION DETALLADA DE TIEMPOS: Conceptos Desde Hasta Alfos Meses Dias Sefvicio Militar 2e/o7/1990 O1/02/1992 1 6 5 Soldado Voluntario 01/02/1992 31/10/2003 119 0 Soldado Profesional 01/11/2003 30/11/2010 7 0 2 -Partidas: computables asignacién de retiro: Sueldo basico y prima de antiguedad 6.3. Mediante derecho de peticlén radicado el 18 de.julio de 2013, el demandante solicité a la Caja de Retiré de las Fuerzas Miitares-CREMIL, la reliquidacién de str asignacién de retire, reajusténdole el salario minirno legal mensual vigenta mas el 66%, en aplicacién del inciso segundo del articule 19 del decreto 1794 de 2000. (Folio 3). 6.4, En respuesta 4 la peticién (folio 5) anterior te entidad manifest que es de su competencia, reconocer y pagar las asignaciones de retiro al personal de oficiales, suboficiales y soldados profesionales de las fuerzas militares y en- el case del demandante, sus actuaciones se enmarcan dentro de la legalidad t da vez que el reconocimiento y liquidacién de la en conforme a ls narmatividad vigente para los soldadosa5 AefecpSitig SENGLiDND ¥ ResTaaLecinncHTo Let DERECHO a5 Denidghinze: sauTOREN Ris PADILiA ‘ a: “Suélide' Basico sdidados profesionales.SHLMV + 40% del S 16 Decteta 4433 de 2004) MLMY (Art -Prima de antiguedad........38.5%) -Porcentaje de liquidacién.....70% 6.5. Mediante derecho de peticién radicado el 26 de julio de 2013, el k demandante solicité a la misma entidad, ei reajuste de su asignacién de retiro, incluyendo como partida computable la duodé ima parte de la prima de navidad, en aplicacisn det dereche 2 12 igualdad ¥ cenforine con fo previsto en et Decre 4423 de 2008 articulo 13.1.9, (Folie 7) 6.6. La entidad emitid respuesta negativa @ la peticién a folio 9, donde sefiala que el reconocimiento y liquidacién de ta asignacién de reliro det demandante se hizo conforme con las normas vigentes aplicables a los Soldados profesionales, dentro de las cuales no se contempla como Partida computable la doceave parte de la prima de navidad (Folio 9), 7. I caso de la referencia. E\ seer SANTOS ENRIS PADILLA, acuce a la juri gel medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho previsto diceién en ejercicio en el articulo 138 del C.P.A.C.A, con ta pretensidn de nulidad de los actos administrativos contenidos en tos oficios enunciados al principio de esta Providencia, por medio de los cuales la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares-CREMIL, resuelve de forma expresa y negative el derecho a la reliquidacién de ta asignacién de retiro con base en el reajuste de la asignacién salarial mensual, no con el incremento dei 40% que devengaba cuando se encontraba en servicio active, sino del 60% que debid cevengar durante el tiempo que ostenté 12 calidad de soldade Profesional; y niega ademas la inclusion de la duodécima parte de la Prima de navidad como partida computable, emolumento que se reconoce Para los oficiales y suboficiales de las fuerzas militares de acuerdo con articulo 13.1.8, del Decreto 2433 de 2004, per lo que se da un trate discriminatorie respecto de ios sofdados profesionales.erence uUono YRESTARLECRHENTO FL BERECHO % Parone: 544703 OH PDA Perse Cus 05 HERO Oe UERAS TARE CHE fe” Sok sh sens 20800840 fe . f'<""a entidad se opone a las pretensiones de la demanda. Sefiala que el '« “Speconocimiento y liquidacién de la asignacién de retiro del demancante se hizo conformne con las dispasiciones legales vigentes y atendiendo a la informacién que reposa en la hoja de servicios que expide el Ministerio de Defensa pera tal fin, donde se establece el tiernpo de servicio y el salario devengado por ei actor. Por lo anterior, aduce que fo salicitado en la demanda no tiene sustento juridico, pues el demandante en su calidad de soldado profesional tiene derecho @ ta prestaclén por retiro en ta forma prevista en los articulos 13 y 16 del Decreto 4433 de 2004 7.4. Reliquidaci Se encuentra probado que el actor ingresé al Ejercito Nacional en calidad de soldado reqular, con ocasién de la prestacién del servicio militar igatoria, posterisr fue en calidad de soldado voluntario, regida por la ley 131 de 5 y percibia una bonificacion mensual equivalente 2 1 S.M.L.M.V. con un incremento del 60% del mismo. En virtue de la entrada en vigencia det decreto 1793 de 2000, el demandante fue incorporado come soldado profesional a partir del G1 de noviembre de 2003, estando cobijado por el régimen prestacianal establecido en el decreto 1794 de 2000. En calidad de soldado profesional al actor se le pagaba una asignacién a1 S.M.LMY im rvicio active dicha as' bésica equivalente el 40%, y nunca percibié en mmacién con un incremento del 60%, diferencia que es la reclamada en esta demanda, y que de accederse a tal pretension, deberd reflejarse en la pension que hoy devenga. Sin embargo, no es del caso entrar a definir el derecho sustancial que se pretende, tora vez que en ej evento de asistirle éste al demandante, desde ya sé observa que no es la demandada a llamada a satisfacerlo, al no encontrarse legitirnada materialmente en la causa por pasiva. Si bien cierta, las pretensiones de la demanda se encuentran encaminadas al reajuste de la a: ignacién de retire que percibe el sefior Santos Frris Padilla, !o que en prince! pio supondria que la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES -' CREMIL se encuentra iegitimada materialmente en la causa por pasiva, pu dicha entidad tiene dentro dealihese: iene a Deiiondete PADILLA Dekrongee RO DE LAS FUERZAS MMILITARES.cRENMI- a 8-003-2035-00349-00 sus competenclas el reconocimiento, liguidacién y pago de las asignaciones de retiro v p funrga pliblica y Por supuesto también lo seria la retiquidacion de dicha prestacion; lo cierto es que en el caso de fa referencia, la reliquidac n solicitada parte del reajuste del salario que el actar percibié en servicio activo, de lo cual se obtendria un salario diferente al que realmente percibis. El Despacho advierte que ta pretension asi encaminada, no és competencia de 1a Caja de Retire demandada, pues si bien la pretensién consecuencial de reliquidacién de (a asignacién de retiro concierne a diche entidad, su actuacién se encuentra sujeta a la previa actuacion administrativa adelentada por el ente nominador, en este caso el Ministerio de Defensa, quien determing el solario del personal active oe fas fuerzas militares y fue quien establecié cual de los incisos del articulo 19 det decreto 1794 de 2000 era aplicable en el caso particu del actor, a fin de determinar su salario basico. Ahora bien, toda vez que dicha entidad que no fue vinculada al proceso, la pret sion dé reliquidacién salarial devengado en activicad por et actor, no puede ser analizada de fondo, pues no es resistible por parte de ta demandada ~ CREMIL Es del caso advertir que la sentencia del H. Consejo de Estado" traida a colacién por la parte demandante en su escrito de alegalos de conclusién, como refuerzo del derecho que reclama, si bien reconoce el derecho sustancial del demandante a! reajuste salarial dei 20%, en aplicacin del articulo 1° inciso 2° del Decreto 1794 de Z000; en ese evento ta demanda se dirigié contra ia Nacion-Ministerio de Defensa Nacional, y tal como se explicé es quien fija los salarios de sus miembros, compélencias AIL, que no se encuentran atribuidas = Ci Heo que el actor hubiere Solicitado ef meremente det nent fa S01 Sth g anie lp Wacion- Ministerio de Defensa-Ejercito Nacional y una ver obtenide éste, si Procede la solicitud del reajuste de la asignacién de retiro con al refleja de dicho incrementa, ante CREMIL. "El demandante tre come referencia la sentencia sel Con jo de Estado. Sala de lo Contencinse Administmntiva, Sectidn Quita, CP. Lucy Aeanncite Beraitiez Bermadez, Bowots D.C 17 ve aciulne dle 2013, Rad. 110010315000201201 18901, doade 3¢ reconove el derecho sel aor. en comma le Nacié-Ministeria de Defensa city Bacional i :Referencia: WULIDAD Y RESTABLECIANENTO CEL DERECHO 38 pgeransante:Sanro> ENR PADILLA -mandlade: CAVA DE RETIRO O& LAS FUERZ: alwicodo: 05001-33-33-003-2045-410349-00 IRATARES-CREMIL oe suma, en Io que tien¢ que ver con la pretensién que se estudia, el Despacho declarard Is falta cle legitimacién er 1a causa por pasiva, pues materialmente la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES no tiene competencia alguna para soportar obligacion alguna derivada de ella 7.2. Reliquidacién de la asignaciéin de retire con la_inclusign de la duodécima parte de la prima de navidad, Como se expuso, Ja prima de navidad tiene consagracién legal para los soldados profesionales que sé encuentran en servicio. activo (articule 5° del Decreto 1794 de 2000); sin embargo, para la liquidacién de ia asignacién de retiro de esta categorie de soldados, no se consagra dicho emolumento como factor computable. El demandante, que ostenta la calidad de soldado profesional en retiro de las fuerzas militares, solicita él reajuste de su asignacién con fa inclusién de la prima de navidad, ari los térrnines previstos en el articulo 13-13.1.8 del Decreto 4433 de 2000, para tos oficiales y suboficiales de ta fuerza publica para quienes la ley si consagra dicho emolurmento como factor ello ay computable; p a a ta aplicacin oi principio de igualdad, pues no encuentra justificacién aiguna para que la ley les haya dado un trato discriminatorio respecto de los soldadas profesionales. La demandade, median uno de los actos administrativos que se mY no estan previstos en la ley; en atencién a lo dispuesto en el paragrafo immpugnan negé tal pretens ial gy no puede incluir factores que det articula 13 del Decreto 4 3 de 2000, el cual establece que "en adicién 4 las partidas especificamente sefialadas en este articule, ninguna de las demas primas, subsidios, bonificaciones, auxilios y compensaciores, serén computables para efectos de asignacién de retiro, pensiones y sustituciones pénsionales”, posicién que mantuvo durante su defensa en las diferentes etapas del proceso. De conformidad con to expuesto en la parte motiva de esta providencia, el Despacho concluye que la prima de navidad solamente es susceptible de ser incluido en la asignacién de retiré det personal Oficial y Suboficial de las Fuerzas Militares, y no en las de los Soldados Profesionales —que es elNUUDAD Y RESTABLECIRIIENTO DEL DERECHO. 39. SANTOS ENRISPADILLS PE AETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES-CREMUIL 35-33-003-2015.00349-09 sasa.del-acthr-, para los cuales solo, se-consagré como patida computable la prima de antigliedad, de acuerdo con lo establecide en el articulo 13 de! Decreto 4433 de 2004, que de manera texativa discrimine las partidas susceptibles de ser incluidas en las asignaciones de retire una y otra categoria del personal militar. Ademas, la misma narma-en su pardgrafo contempla la prohibicién expresa de cémputar otras primas, subs idios y bonificaciones, aparte de las previstas en dlicha disposicién para el Personal de soldados'profesioneles, oficiales y susboficiales. De otra parte, tampoco es viable reconocer tal derecho en aplicacién del principio constitucional de igualdad, por cuanto ta situacién que se Presenta entre los soldados profesionales y los oficiales - suboficiales, en cuanto se refiere a.los derechos salariales y prestacionales, es muy diferente, pues los primeros gan de unas prerrogativas que no tienen los segundos y en virtud del principio de i Indibilidad de ias normas, noes dable aplicar indistintamente los beneficios que consagran diferentes regimenes prestacionaies. Finalmente, no comporte Despacho el argumento de la parte Gemandante, expresado en sus aleyatos de conclusién, referente a la aplicacién del principio de favorabilidad, “cuando una situacion se encuentra regulada en clos « nes He i fuentes formales, « en dos disposiciones de ta misma fuente formal, o cuando existe una norma que admite varias interpretaciones”, por cuanto el Decreto 4433 de 2004 establece los requis $, les partidas a incluir y los porcentajes Para el reconocimiento y fe liquidacién de tas asignaciones de retiro de! Personal de Soldados Profesionales de las fuerzas militares (articulos 13.2. y 16), sin incluir la prima de navidad. De ni que no estamos ante Un evento de dualidad normativa y/o interpretativa, aues el demandante como soldado profesional en retira es destinatario de las normas antes mencionadas y la disposicién que se inveca en la demanda ~articulo 13.1.8.-, es de aplicacién exclusiva para el personal de oficiales y subofi ales de la fuerza publica, condicién que no ostenta el actor “En suma, se negard la pretensién de reliquidacion de la asignacién de Fetiro, con Inclusién de fa prima de navidad como partida computable, Pues la parte actora no desvirtué la presuncion de legalidad del acto a4 i Ilaferencia: NULIDAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO 40 /pemnandance: SANTOS CHRIS PADILLA rmigpdado: CAVA DE RETIRO OF LAS FUCAZAS WILIFARES-CREMIL Fladigador — 95001-33-33-003-2018-00349-00 damandado, esto @s, el Oficio N° 45117 de 21 de agosto de 2013; declarard. probada la excepcién de fondo propuesta de inexistencia de fundamento para inclulr y liquidar come partida computable fa prima de navidad, 8. Condena en costaz Sobre la condena é1 costas él articulo 188 del Cédigo de Procedimiento Administrative y de lo Contencioso Administrativo, dispone: “articulo 188. Condena en costes. Salvo en los procesos en que se ventile un interés publico, la sentencia dispondra sobre Ja condena en Costas, cuya liquidacién y ejecucion se regirn por las normas de! Codigo de Procedimianto Ctvil.” El Cédigo de Procedimiento Civil fue derogado por ef Cédigo General det Proceso, y de esta forma se debe entender que la rernisién que hace el Cédigo de Procedimiento Administrative y de lo Contencioso Administrativo, es a la normatividad procesal vigente, que en su articuio 365 dispone: “Avticulo 365, Condens en costas. En los procesos y en las actuacione: posteriores 8 aquellos en que hays controversia la condena en costas se sujelard a las siguientes reglas 1. Se condenara en costas a fe parte vencida en el proceso, 0 a quien se te resuelva desfavorablernente €l recurso de apelacion, casacion, queja, Suplica, anwiacion © revisién que haya propuesto. Adgmds, en los casos eapeciaies previstos en este cocligo. vy En relacién con ta liquidacién de las agencias en derecho, el articulo 366 ibidern, establece “articule 366, Liquidacién. Las costes y agencias en derecho seran fiquidadas ce manera concentrada en el juzgacio que haya conocido del proceso an primera 5 Ginica Instancia, inmediatamente quede ejecutoriada I o © fotificada el auto de ehedeosn ior, con Sujecién = las siguientes regl pongs fis st pro aispueste par et sup: (2 4, Para Ja fyacidn de agencias en derecho deberan aplicarse las tarifas que estaulezca €l Consejo Superior de la Judicatura, Si aquellas establecen Solamente un minimo, © este y un maximo, el juez tendré en cuenta, ademas, la naturaleza, calidad y duracién de la gestién reatizada por et apoderado o la parte que litigé personalmente, la cuantia del proceso yReferencia, NULIDAN ¥ RESTABLECIMMIENTO DEL DERECHO Demuridante: SANTOSANRIS PADILLA Demandato: Caste RYT As sUERZAS aaeiTaReS CAEN “ prhossaefgoFF 2015.00219.00 otras ‘Circunstancias especiales, sin que pueda exceder el maximo de + dichas tarifas. (.)" ‘ La Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura, meciante les Acuerdos No. 1887 y 2222 de 2003, establecié las tarifas de las agencies en derecho para ios diversos procesos, entre ellos los contenciosos administrativos, para los cuales se fijaron los sigdientes montos “3.1.2. Primera instancia. Sin cuantia: Hasta quince (15) satarios minimos mensuales fegales vigentes. Con cuantia: Hasta el veinte por ciento (20%) del valor de las pretensiones reconocidas o negadas en ta sentencia” En este proceso, la parte demandante, estimd Ia cuantia de ia pretension Mayor en la suma de $ 24.620.064 (folio 25), por lo que teniendo en cuenta las regias y parémetros anteriores, 2n Ia liquiclacién de costas = incluirén tas agenclas Ta sum de wa millon doscientos mil pesos (4 1.200.000), En mérito de to expuesto, el JUZGADO TERCERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE MEDELLIN, administrando justicia en noi Republica y por autoridad de {a ley, bre de la FALLA 1. DECLARAR PROBADA de oficio la excepcién de falta de legitimacion en ja causa por pasiva de la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES- CREMIL, frente a la pretension de reajuste de la asignacién salarial basica percibida en actividad, por las razones expuestas en fa parte motiva, 2, DENIEGANSE LAS PRETENSIONES DE LA DEMANDA. 3. Condenar en costas a la parte demandante. En {a liquidacién se tendrén en cuenta las agencias en derecho, que se fijan en la suma de un millém doscientos mil pesos ($1.200.000) ao Pa COPiEsE Y/NOTIFiQU / / ff / Ud “hy JOSE IGNACIO MADRIGAL AakZaTI JURZREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL JUZGADO TERCERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE MEDELLIN CONSTANCIA DE EXPEDICION DE PRIMERA COPIA La suscrita secretaria hace constar que el presente documento contentivo de treinta y cuatro (34) folios, es fiel copia tomada del original que obra dentro del Proceso de NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO racicado bajo el numero 05001-33-33-003-2014-00349-00, demandante SANTOS ENRIS PADILLA, demandado CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES. La decisién de primera instancia expedida el 08 de febrero de 2016 quedé ejecutoriada el pasado 07 de septiembre de 2017, como quiera que la sentencia de segunda instancia, fechada el 28 de agosto de 2017, fue notificada el 04 de septiembre de 2017; el poder otorgado al abogado EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO C.C, 91.133.429 T.P. 166.414, SE ENCUENTRA VIGENTE, Medellin, 14 de diciembre de 2017. (eens BE HELENA TRUJILLO BETANCOURT Secretaria oa # EON Republica de Colombia, Rama Judicwl del Poder Pablucn Juggado Tercer Administrative de Oralidad del Circuito de Medellin, Calle 42 No- 48-95 Edifivco-Atlas, Tel. 42611530, correo electroneco: aduno 3medeicenday re juclicectligov.coREPUBLICA DE COLOMBIA TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA SALA PRIMERA DE ORALIDAD MAGISTRADO PONENTE: JORGE IVAN DUQUE GUTIERREZ Medellin, veintiocho (28) de agosto de dos mil diecisiete (2017). REFERENCIA: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO. DEMANDANTE: SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ. CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES ~ CREMIL, 95001-33-33-003-2014-00349-01 SEGUNDA. JUZGADO TERCERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE MEDELLIN. SENTENCIA: SPO - 282 -aP. # Incremento del salario minimo legal mensual vigente del 40% al 60% conforme al inciso 2° del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000 e inclusion de tal prima de navidad en la asignacién de retiro. REVOCA SENTENCIA. Decide la Sala el recurso de apelacién interpuesto por el apoderado de fa Parte demandante en contra de la sentencia proferida por el Juzgado Tercero Administrativo de! Circuito de Medellin, el ocho (8) de febrero de dos mil dieciséis (2016), mediante la cual declaré probada la excepcién de falta de legitimacién por pasiva de la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS. MILITARES, frente a la pretensién de reajuste de asignacién salarial basica percibida en actividad y negd las demas pretensiones de la demanda, ANTECEDENTES. El sefior SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ, obrando por medio de apoderado, instauré demanda contra la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES, en ejercicio de! medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho consagrado en el articulo 138 del Cédigo de i |APPLACION SENTEHCIA ~ LABORAL (OS ENRIS PADHLLA LOPEZ Coie DE RETIRG DE LAS FUER CRS MIL TARE 494-040-041 '¥ [asProcedimiento Administrativo y de lo Contencioso administrativo y con el Sa fin de que se accediera a las siguientes: PRETENSIONES. Que se declare la nulidad del Oficio 41769 del 5 de agosto de 2013, mediante e! cual se negé el reconocimiento y pago de! S.M.M.L.V. del 40% al 60% por indebida aplicacién del inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000. Que se declare la nulidad del Oficio 45117 del 21 de agosto de 2013, mediante el cual se negé el reconocimiento, pago e inclusién en la liquidacién de la asignacién de retiro la prima de navidad de conformidad con el Decreto 4433 de 2004, articulo 13 numeral 13.1.8. Que como restablecimiento de! derecho se condene a la demandada al reconocimiento y pago de los dineros indexados junto con los intereses de ley, desde la fecha de reconocimiento de {a asignacién de retiro hasta la fecha de actualizacién del pago total de la obligacién del reajuste de la asignacién de retiro del 40% al 60% de conformidad con el inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000 y fa inclusion de ta prima de navidad en {a liquidacién de la asignacion de retiro de conformidad con el Decreto 4433 de 2004, articulo 13 numeral 13.1.8. Que se condene en costas y agencias en derecho a la entidad demandada. HECHOS. Se expresa en la demanda, que el demandante ingresé a laborar al Ministerio de Defensa en condicién de soldado regular y que su vinculacién estaba regulada en la Ley 131 de 1985. Que a partir del 19 de noviembre de 2003, su vinculacién se rigid por los Decretos 1793 y 1794 de 2000 y el Decreto 4433 de 2004. Que como estuvo vinculado més de 20 afos con el Ejército Nacional, la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares le reconocié la asignacién de retiro 2-23Apri aibly Sew RHEIN ~ Lavonia: Ore, eeagitos ee Ra ee Be Las Fu Pens MoLet pees Juta-coaact Soler’ ) mediatter Ruskin No. 0341 del 31 de enero de 2011 y que la liquidacién de la asignacién fue efectuada con base en un S.M.M.L.V. més el 40%, cuando la norma establece que para los soldados que a 31 de diciembre de 2000 ostentaban ta calidad de voluntarios, la asignacion salarial mensual se debe liquidar con base en el S.M.M.L.V. mas ! 60% Que mediante oficio 41769 del 5 de agosto de 2013, se neg la reliquidacién del S.M.M.L.V. del 40% a! 60% en la asignacién de retiro. Que en servicio activo el demandante devengaba la prima de navidad y que en la liquidacién de la asignacién de retiro no le fue incluida la duodécima parte de la prima de servicios, a pesar de que a tos oficiales y suboficiales al momento de liquidar la asignacién de retiro les es tenida en cuenta la prima de navidad. Que la demandada mediante Oficio 45117 del 21 de agosto de 2013, negd el reconocimiento y pago e inclusién en Ia liquidacién de la asignacion de retiro la prima de navidad. CONTESTACION DE LA DEMANDA, La entidad demandada s it que se nieguen las pretensiones de ta demanda, teniendo como base los siguientes arqumentos: 2. En cuanto a la inexistencia del fundamento juridico Solicitado del incremento del 40% al 60%. Expresa que el Decreto 4433 de 2004, establece en el articulo 13 numeral 13.2. Soldados profesionales y en el numeral 13.2.1. Salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° del Decreto Ley 1794 de 2000 y que con base en ello se debe tener en cuenta lo dispuesto en e! inciso primero del articulo 1° dei Decreto Ley 1794 de 2000, que habla solamente de incremento de! 40%. Resalta que la entidad tiene como objeto el reconocimiento de las asignaciones de retiro del personal de Oficiales, suboficiales y soldados Profesionales; para lo cual aplica las disposiciones especiales vigentes 3-23LACION SENTENCIZ = LABOR SPNTOS ENRIS PAOULLA LOPEZ Chk, DE BETIFO GE LAS FUERZAS MILITARES. 5001-33-42-003-2014-00349-01 “Govajlcada uno de ellos y a partir de la expedicién de la hoja de servicios ae {onde consta toda la informacién relacionada con el tiempo de servicio as fel salario devengado, para fines prestacionales; que par este caso en la hoja de servicios militares correspondiente al actor, expedida por el Ministerio de Defensa, se encuentran las PARTIDAS COMPUTABLES PRESTACIONES UNITARIAS, donde se enuncian el Sueldo Basico y ta Prima de Antigiiedad; sueldo basico que de conformidad con lo dispuesto en el numeral 13.2.1 del articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, se incrementaré en un 40%. Indica que la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, debe regirse por la normatividad vigente, sin omitir preceptos y sin darle un alcance diferente al establecido por el: legislador y hoja de servicios, maxime cuando la norma no reviste motivos de duda que generen los métodos de interpretacién de la ley diferentes al gramatical. 2. En cuanto a la inexistencia de fundamento para incluir como partida computable la prima de navidad. precisa que de conformidad con el articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, se establecié la partida computable denominada de la Prima de Navidad, para ser tenida en cuenta en las liquidaciones de las asignaciones de los oficiales y suboficiales, pero que esa partida se estipulo para los oficiales y suboficiales, razon por la cual la CAJA DE, RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES no liquidé esta partida en la asignacion de retiro del actor, obrando de conformidad con el mandato legal. Expresa que las liquidaciones de los soldados profesionales deben realizarse teniendo en cuenta: el salario basico y la prima de antigiiedad Que en virtud de lo anterior al revisar la norma, se encuentra que para efectos de reconocimiento de asignacién de retire, en forma taxativa se consagraron los parémetros, condiciones y porcentajes, que deben ser tenidos en cuenta para efectos det reconocimiento, y que la norma establece la forma de reconocer la asignacién de retiro, sin entrar a contemplar'ni siquiera la posibilidad de factores adicionales, como podria ser la partida de la prima de navidad. 4-23APELACLOM SENTENCIA ~ LASORA e OTE: SAIFIOS ENS PADILUR LOP DDO: CAIA DE RETIPG DE LAS FER nS APLITARES Ja''demanad de la referencia fue admitida el 26 de enero de 2015 y notifiéada via electrénica el 23 de abril de 2015, una vez vencido el término establecido para contestar la demanda y reformar la misma mediante auto del 2 de septiembre de 2015, se fijé fecha para la rh celebracién de fa audiencia inicial de que trata el articulo 180 de la Ley ! 1437 de 2011, para el dia 21 de septiembre de 2015. En la audiencia inicial celebrada ei dia 21 de septiembre de 2015, se i tomaron las siguientes decisiones: Se fijO el litigio estableciéndose el objeto de la demanda y las Pretensiones frente a las cuales se orientaria el objeto de la decisién, se insté a las partes para que propusieran formula conciliatoria no F lograndose acuerdo entre las mismas, se prescindio d: decreto de i Pruebas, se corrié traslado para alegatos de conclusion por el término de 10 dias y se sefialé que vencido ese término se ingresaria el proceso a Despacho para sentencia. ! SENTENCIA OBJETO DE APELACION. 1 EI Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Medellin, decidié declarar probada la excepcién de falta de legitimacién por pasiva de la CAJA DE RETIRO DE'LAS FUERZAS MILITARES, frente a la pretensién de reajuste de asignacién salarial basica percibida en actividad y negé las demas ' pretensiones de la demanda. Frente a la Reliquidacién del salario percibido en actividad i Sefialé el a quo que al actor en calidad de soldado profesional se le Pagaba una asignacién bésica equivalente a 1 S.M.LLM.V més el 40%, que nunca percibié en servicio activo dicha asignacién con un incremento del 60%, diferencia que es la reclamada en esta demanda, y que de accederse a tal pretensién, deberd reflejarse en la pension que hoy devenga, pero indico que no es del caso entrar a definir el derecho sustancial que se pretende, toda vez que, en el evento de asistirle éste al 5-23APELACION SENTENCEA - LABORAL OTE. SANTOS FNRIS PADILLA LOPEZ BOO: Calk DE RETIRO DE LAS FUFRZAS MILITARES RDO! O5¢01-33+32-003-2014-00349-01 lemandante, se observa que no es la demandada Ja llamada a tisfacerlo, al no encontrarse legitimada materialmente en la causa por asiva. Que si bien, las pretensiones se encaminan al reajuste de la asignacién de retiro que percibe el sefior Santos Enris Padilla, 1o que en principio supondria que fa CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES -CREMIL se encuentra legitimada materialmente en la causa por pasiva, lo cierto es que en el caso de la referencia, la reliquidacién solicitada parte del reajuste del salario que el actor percibid en servicio activo, de lo cual se obtendria un salario diferente al que realmente percibié. Que para el Despacho fa pretensién asi encaminada, no es competencia de la Caja de Retiro demandada, pues si ien la pretension consecuencial de reliquidacién de la asignacién de retiro concierne a dicha entidad, su actuacién se encuentra sujeta a la previa actuacién administrative adelantada por el ente nominador, en este caso el Ministerio de Defensa, quien determina el salario del persona! activo de las fuerzas militares y fue quien establecié cud! de los incisos del articulo 1° del decreto 1794 de 2000 era aplicable en el caso particular det actor, a fin de determinar su salario basico y que come dicha entidad que no fue vinculada al proceso, la pretensién de reliquidacién salarial devengado en actividad por el actor, no puede ser analizada de fondo, pues no es resistible por parte de la demandada - CREMIL. Con respecto a la Reliquidacién de la asignacién de retiro con la inclusién de la duodécima parte de la prima de navidad, indicé, que el demandante ostenta la calidad de soldado profesional en retiro de las fuerzas militares, Y que solicita el reajuste de su asignacién con la inclusién de la prima de navidad, en los términos previstos en el articulo 13-13.1.8 del Decreto 4433 de 2000, para los oficiales y suboficiales de la fuerza publica para quienes la ley si consagra dicho emolumento como factor computable; bajo 1a aplicacién del principio de igualdad, pues no encuentra justificacién alguna para que la ley les haya dado un trato discriminatorio respecto de los soldados profesionales.APELACION SENTENIA — CASON DTE NTOS EMAL PADILLA LOPE? SRE TIRO DE LAS FUER 263 MI HARES 12014-0034: uy el despacho que la prima de navidad solamente es sbegetible de sér incluida en ta asignacién de retiro del personal Oficial y Subofiiat “de tas Fuerzas miltares, y no en las de los Soldados Profesionales -que es el caso del actor-, para los cuales solo se consagré como partida computable la prima de antighiedad. Que de acuerdo fue ef articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, el que de manera taxativa discriminé las partidas susceptibles de ser incluidas en las asignaciones de retiro de una y otra categoria del personal militar y que es la misma norma en su pardgrafo, le que contempia la prohibicion expresa de computar otras primas, subsidios y bonificaciones, aparte de las previstas en dicha disposicién para el personal de soldados profesionales, oficiales y suboficiales. Consideré ademas, que no es viable reconocer tal derecho en aplicacién del principio constitucional de igualdad, por cuanto la situacién que se presenta entre los soldados profesionales y los oficiales - suboficiales, en cuanto se refiere a los derechos salariales y Prestacionales, es muy diferente, pues los primeros gozan de unas prerrogativas que no tienen fos segundos y en virtud del principio de inescindibilidad de las normas, no es dable apiicar indistintamente los beneficios que consagran diferentes regimenes prestacionales. Tampoco compartié el A quo la solicitud que en los alegatos de conclusién realiz6 el demandante referente a la aplicacién del principio de favorabilidad, por cuanto el Decreto 4433 de 2004 establece los requisitos, las partidas a incluir y los porcentajes para el reconocimiento y la liquidacién de las asignaciones de retiro del personal de Soldados Profesionales de las fuerzas militares {articulos 13.2. y 16), sin incluir ta prima de navidad, por ello no se esté ante un evento de dualidad normativa y/o interpretativa, pues el demandante como soldado profesional en retiro es destinatario de las normas antes mencionadas yla disposicién que se invoca en la demanda -articulo 13.1.8.-, es de aplicacién exclusiva para et Personal de oficiales y suboficiales de la fuerza publica, condi: Nn que no ostenta el actor. Finalmente, condend en costas a fa parte demandante 7-23APELACION SENTENCIA = LABOTAL DIE! SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ _ (ODO: ADA DE RENIRO DE LAS FUER ZAS MALITARES RDO: G5001-33-32-003-2014-00349-01 RAZONES DE LA APELACION. fonforme con la decisién, la parte actora interpuso recurso de felacion, en el que manifesté que deben ampararse los derechos laborales y funcamentales de los mas débiles y discriminados de la base de la escala piramidal jerarquica militar en el pais como son los soldados profesionales, respecto a las pretensiones solicitadas y negadas por el A quo, con base en el derecho de igualdad material respecto de los demas funcionarios de las fuerzas militares de Colombia. Frente al incremento del salario minimo egal mensual vigente del 40% al 60% conforme al inciso 2° del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000: Expresa que en la asignacién de retiro del actor, no se la ha efectuado el reajuste del 20% por falta de aplicacién de lo establecido ‘en el inciso 2° del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000, norma que establece para los soldados que a partir del 31 de diciembre de 2000 ostentaban fa calidad de voluntarios, que la asignacién salarial mensual se debe liquidar con base en el S.M.M.L.V. mas el 60% y que ese es el caso del actor. Considera que con base en el principio de favorabilidad se debe reliquidar la asignacion de retiro con base en el S.M.M.L.V. mas el 60%, Frente a la inclusién de ta duodéci a parte de la p navidad: Indica que e! Decreto 4433 de 2004 en el articulo 13.2 establecié como partidas computables para la asignacién de retiro de los soldados profesionales el “salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° del Decreto-Ley 1794 de 2000" y la prima de antigiedad en los porcentajes previstos en ese mismo estatuto, es decir, que no se incluyé para su cémputo la prima de navidad, mientras que a los demas miembros'de la fuerza publica si se le incluye la duodécima parte de la prima de navidad en la asignacién de retiro y se preguntas entonces porqué el a quo en su facultad, constitucional por el derecho a la igualdad material y proteccién al mas débil no le amparo ese derecho. Que teniendo en cuenta lo anterior, al demandante se le debe aplicar el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004 y que se inaplique por 8-23APELACION SENTEMCIA ~ LABOMAL i DIE! SruTOG ENT PADTULAY Gree DOO: Chis DE HETIOG DE LR FUR Eas PmLITARES poo ERODE YOLEN I-01 dudegina ste we la prima de navidad. areas ALEGATOS DE CONCLUSION. La parte demandante reiterd los argumentos expuestos en la demanda y en el recurso de apelacién, para solicitar finalmente que se revoque la sentencia de primera instancia y consecuencialmente se acceda a las pretensiones, La entidad accionada CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS | MILITARES, guards silencio. POSICION DEL MINISTERIO PUBLICO. El Agente del Ministerio Publico, Procuradora Judicial II 112 Administrative, iB No emitié concepto en el caso objeto estudio. | Se decidira la controversia previas las siguientes. | CONSIDERACIONES DE LA SALA. Se procede por la Sala a resolver el recurso de apelacién interpuesto por la i parte demandante, contra la sentencia del 8 de febrero de 2016, proferida por el Juzgado Tercero Administrative del Circuito de Medellin, por medio de !a cual declaré probada la excepcién de falta de legitimacién por pasiva de la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES, frente a la pretension de reajuste de asignacién salarial basica percibida én actividad y se nego las demas pretensiones de la demanda. Al efecto, debe resolverse por la Sala si el demandante SLP ® Santos Enris Padilla Lopez, tiene derecho a que se ordene el reajuste de la asignacién de retiro liquidada con el S.M.M.L.V. mas el 60% y no con el ‘S.M.M.L.V. mas el 40% como fue reconocida en la asignacién de retiro, de conformidad con el inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000 y que dicho incremento se vea reflejado en la asignacién de retiro. 9-23APELAGION SENTENCIA ~ LABORAL Ore Snntos ENRIS PAOILLA LOPEZ BDO: Chm DE PETIRO DC LAG FUFRZAS MILITARES ROO: 05001 33--0O3-7014-00243-03 \Asimismo debe analizarse la procedencia o no de la inclusién de la ‘Yuodécima parte de la prima de navidad en la asignacién de retiro de “E conformidad con lo dispuesto en el articulo 13 numeral 13.1.8 del Decreto En cuanto la reliquidacién de la asignacién de retiro teniendo como base el S.M.M.L.V. mas el 60%. El ordenamiento juridico, mediante Ley 131 de 1985, dispuso una serie de normas sobre el servicio militar voluntario, en lo relacionado al ingreso, beneficios y obligaciones respectivas, donde se destaca, lo consignado en el articulo 4 de dicha normativa: “ARTICULO 4°, EI que preste el servicio militar yoluntario devengara una bonificacién mensual equivalente al salario minimo legal vigente, incrementada en un sesenta por ciento (60%) del mismo salario, el cual no podré sobrepasar los haberes correspondientes a un Cabo Segundo, Marinero 0 Suboficial Técnico Cuarto.” Asi, quienes decidieron vincularse a las Fuerzas Armadas, como soldados voluntarios, los cuales estan definidos por el deseo de continuar en el servicio, luego de haber prestado el servicio militar obligatorio, tenian derecho, en vigencia de la norma referenciada, a una bonificacién mensual, equivalente al Salario Minimo Legal, mas un sesenta por ciento (60%), de dicho valor. Posteriormente, mediante Decreto 1793 de 14 de septiembre de 2000, los regimenes prestacionales de los soldados profesionales y soldados voluntarios, fueron asimilados, de conformidad.con el articulo 42, en cuanto dispuso: “ARTICULO 42, AMBITO DE APLICACION. El presente decreto se aplicara tanto a os soldados voluntarios que se incorporaran de conformidad con fo establecido por la Ley 131 de 1985, como a los nuevos soldados profesionales.” La anterior disposicién a su vez, debe ser-interpretada bajo los contenidos normativos del Decreto 1794:de 14 de septiembre de 2000, que en su articulo 1° sefiala: 10-23APELACION SENTENCIA ~ LABORM e DI Es=GANTOS ENRIS PADILLE Love? i 1G DE LAS FUERZAG MILI ARES f AOMARTIGULO 1. ASIGNACION SALARIAL MENSUAL. Los soldedos i *<“Drofedionales que se vinculen a las Fuerzas Militares devengaran un (Q)PSalario mensual equivalente af salario minimo legal vigente, \ incrementado en un cuarenta por ciento (40%) del mismo salario. juicie Jo dis fo en ef fo_del_articulo siguiente, quienes al 31 de diciembre del _afio 2000 se encontraban dos de erdo con Ii 131 ia. salario_minimo legal _vigente i ent: ns r cliente (60%).” (Niegrillas y 3 subrayas fuera det texto). En este punto, resulta pertinente traer a colacién la sentencia de | ja por el CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCION SEGUNDA. Consejera Ponente: SANDRA LISSET IBARRA VELEZ. Sentencia del 25 de agosto de 2016. Referencia CE-SUJ2 85001333300220130006001, en la que se indicé: i unificacién jurisprudencial profe “En ese sentido, interpreta la Sala, con efecto unificador, que ef Gobierno Nacional, al fijar ef régimen salarial de los soldados profesionales en e! Decreto Reglamentario 1794 de 2000, 78 en | aplicacién del principio de respeto por los derechos adquiridos, ' dispuso conservar, para aquellos que venian de ser soldados voluntarios, el monto del salario basico que percibian en vigencia de la Ley 131 de 1985,79 cuyo articulo 4° establecia, que estos Ultimos tenian derecho a recibir como sueldo, una “bonificacién mensual equivalente af salario minimo legal vigente, incrementado t en un 60%”. i De esta manera, se constituyé para los soldados voluntarios que posteriormente fueron incorporades como profesionales, una suerte de régimen de transicién tacito en materia salarial, ‘en D virtud del cual, pese a aplicdrseles integramente ef nuevo estatuto de personal de los soldados profesionales, en materia salarial conservarian el monto de su sueldo basico que les fue determinado por el articulo 4° de la Ley 131 de 1985,80 es decir, un salario ‘minimo legal vigente aumentado en un 60%. En armonia con fo expuesto, para la Sala no es de recibo ta interpretacién que sobre el particular realiza la parte demandada, segin la cual, os referidos Soldados profesionales, antes voluntarios, no tienen derecho a percibir un sueldo basico equivalente a un salario minimo incrementado en un 60%, dado que 2 su juicio, al vincularse a a planta de personal de las Fuerzas Militares como soldados profesionales, se les aplica integramente el régimen propio de estos tltimos. Ello por cuanto, la interpretacién adecuada del articulo 1° del Decreto Regiamentario 1794 de 2000, derivada de la literalidad de gicha norma y de la apticacién del principio constitucional de respeto a los derechos adquiridos estipulado en la Ley 42 de 199282 y el Decreto Ley 1793 de 2000, consiste en que los soldados voluntarios que luego fueron incorporados como profesionales, tienen derecho a percibir una asignacién salarial ‘i ‘| 11-23 } } } I ¥APELACION SENTENUIA ~ LanOTAL STE: SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ Sy DDO: CAIA DY RETIFG GL LAS FUPRZAS MILITARES \RDO: 05001-53-33-005-2014-00309-04 equivalente a un salario minimo legal aumentado en un 60%, en virtud de los argumentos anteriormente expuestos. ” ‘Ahora, retomando el andlisis de las normas el Gobierno Nacional expidié el Decreto 4433 de 2004 en desarrollo de la Ley 923 de 2004, norma que cobija, actualmente, a los miembros de las Fuerza Publica y que establece para efectos de la asignacidn de retiro lo siguiente: “Asignacién de retiro Articulo 13. Partidas computables para el personal de las Fuerzas Mititares. La asignacién de retiro, pensién de invalidez, y de sobrevivencia, se liquidardn sequin corresponda en cada caso, sobre las siguientes partidas asi 13.2 Soldados Profesionales: 13.2.1 Salario mensual en los términos del. inciso primero del articulo 1° del Decreto-ley 1794 de 2000. 13.2.2 Prima de antigdedad en los porcentajes previstos en el articulo 18 del presente decreto. ato. ficion ificam: articulo, nit rit subsidios, bonificaciones, auxilios y compensaciones, serdn ibles pare ién de retiro, pensiones o) Articulo 16. Asignacién de retiro para soldados profesionales. Los soldados profesionales que se retiren 0 sean retirados del servicio activo con veinte (20) afios de servicio, tendrén derecho a partir de la fecha en que terminen los tres (3) meses de alta a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, se les pague una asignacién mensual de retiro, equivatente al setenta por clento (70%) del salario mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionado con un treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigiiedad. En-todo caso, la asignacién mensual de retiro no serd inferior @ uno punto dos (1.2) salarios minimos legales mensuales vigentes. (Negrillas y subrayas fuera del texto).” De tal forma, que al momento de liquidarse las asignaciones de retiro, se debe tener en cuenta, to consignado en el articulo 13 y 16 del Decreto 4433 de 2004, que establece una serie de formulas propias, para lograr tal cometido, como lo es el 40% del Salario Minimo Legal y los porcentajes de prima de antiguiedad; sin embargo, conforme el articulo 1° del Decreto 1794 del 2000, aquellas personas que a 31 de diciembre de 2000, obraban como soldados voluntarios, tendran como beneficio alterno del sistema, e! de efectuarse la operacién aritmética, no con el 40 % del 12-23APELACION SENTENCIA ~ Lanont 42° SBHETOS ENRIG PADTLLE APE? Meee Bre PETINO DEI AS FURIE ZAS U4 Rpm 003-2014 np asnt ie el 60% de tal concepto, asi lo ha entendido el Honorable tado en diversas oportunidades, En efecto, en sentencia de la Seccién Segunda. Subseccién B, con ponenci de la Dra. Sandra Lisset Ibarra Vélez, en sentencia de tutela del 3 de septiembre de 2015, en el expediente 11001-03-15-000-2015- 00379-01, consider: “En tal sentido, es claro que ef Consejo de Estado sobre la materia, en jurisprudencia desarroliada a través de acciones de tutela, ha ‘mantenido una posicién pacitica en la cual se ha determinado que en efecto los soldados voluntarios qué se encontraban vinculados a fa Institucién Militar con anterioridad al 31 de diciembre de 2000 y que pasaron a ser parte del régimen de soldados profesionales les correspondia una asignacién del salario minimo tegal mas una compensacién del 60%, porcentaje que debe tener en cue al_incrementar iqnacio: fe. iro”. (Negrillas y subrayas de la Sala). En una reciente decisién el Consejo de Estado. Seccion Segunda. Subseccidn A, con ponencia de! Consejero ponente: William Herndndez Gomez, en sentencia del 9 de marzo de 2017, en el proceso adelantado Por el sefior Luis Anibal Clavijo Velasquez contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, expreso: “En conclusién: Seguin Ia sentencia de unificacién jurisprudencial proferida por la Seccién Segunda del Consejo de Estado, la correcta interpretacién del articulo 1°, inciso 2°, del Decreto Reglamentario 1794 de 2000 es que los soldados voluntarios, hoy profesionales, tienen derecho a percibir un salario bdsico mensual equivalent a un minimo legal vigente incrementado en un 60%. En ese orden de ideas, los soldados profesionales que a 31 de diciembre de 2000, se desemperiaban como soldados voluntarios en los términos de ta Ley 131 de 1985, y 2 quienes se les ha venido cancelando un salario minimo legal vigente incrementado en un 40%, tienen derecho a un reajuste salarial equivalente al 20%. En ef presente caso el a quo en forma correcta ordené el reajuste de la asignacién de retiro del demandante con a diferencia equivatente al 20%, en el incremento devengado inicialmente como soldado voluntario y, con posterioridad, como soldado profesional, con (a inclusién del subsidio familiar ¥ @ pesar que este aspecto no fue objeto de discusién en ef recurso de apelacion, se hace necesario para resolver el problema juridico Planteado en segunda instancia”. (Negrillas intencionales) De tal forma, que al momento de liquidarse las asignaciones de retiro, se debe tener en cuenta, lo consignado en el articulo 13 y 16 del Decreto a iAPELACLON SEN! LABOR. DTE. SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ ee 00+ CAM DE METING OE LAS PIERZAS SILITARES Heng #3. e-bErs-7024-009489-08 pe Foe ahs de 2004, que establece una serie de formulas propias, para lograr or 1 cometido, como lo es el 40% del Salario Minimo Legal y los Se orcentajes de prima de antigedad; sin embargo, conforme el articulo 1° del Decreto 1794 de! 2000, aquellas personas que a 31 de diciembre de 2000, obraban como soldados voluntarios, tendrén como beneficio alterno del sistema, el de efectuarse la operacién aritmética, no con el 40 % del SMLMV, sino con el 60% de tal concepto. En cuanto a fa inclusién de ta duodécima parte de ta prima de navidad. ‘Acerca de la prima de navidad con base en el cual seflala el demandante que debid habérsele liquidado su asignacién de retiro, tiene origen en el articulo 5 del Decreto 1794 de 2000, que sefiala: “ARTICULO 5. PRIMA DE NAVIDAD. EI soldado profesional de fas Fuerzas Militares en servicio activo, tendré derecho a percibir anualmente una prima de navidad equivalente af cincuenta por ciento (50%) del salario basico devengado en el mes de noviembre del respective afio mas la prima de antiguedad, la cual seré cancelada pagard en el mes de diciembre de cada aio”. El articulo 13 del Decreto 4433 del 31 de diciembre de 2004, por medio del cual se fija el régimen pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Publica, dispone: “Articulo 13. Partidas computables para ef personal de las Fuerzas Militares. La asignacién de retiro, pensién de invalidez, y de sobrevivencia, se liquidaran segdn corresponda en cada caso, sobre fas siguientes particas ast: 13.1 Oficiales y Suboficiales: 13.4.1 Sueldo basico. 13.1.2 Prima de actividad. 13.1.3 Prima de antigtiedad. 13.1.4 Prima de estado mayor. 13.1.5 Prima de vuelo, en os términos establecicos en el articulo 6° del presente Decreto. 13.1.6 Gastos de repfesentacién para Oficiales Generales 0 de Insignia. 13.1.7 Subsidio familiar én el porcentaje que se encuentre reconocide a la fecha de retiro. ‘13.1.8 Duodécima parte de la Prima de Navidad liquidada con los tiltimos haberes percibidos a la fecha fiscal de retiro. 13.2 Soldados Profesionales: 14-23HAPELACTON SENTENCIA — LADORAL SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ (ua DE RETIRG DE Les FLED ZAS MH an: 1-93-00-2014-05340-01 . “13.2.4 Salario mensual en los términos def inciso primero del articulo >&__nevit® del Decreto-ley 1794 de 2000. "13.2.2 Prima de antigiiedad en los porcentajes previstos en el articulo 18 del presente decreto, Pardgrato. En adicién a las partidas especiticamente sefaladas en este articulo, ninguna de las demas primas, subsidios, bonificaciones, auxilios_y compensaciones, serdn computables para efectos de asignacién de retiro, pensiones y sustituciones _pensionales.” (Negrillas intencionales de la Sala) Oe Ia norma transcrita se colige que la duodécima parte de la prima de navidad fue contemplada exclusivamente como factor computable para la liquidacién de la asignacién de retiro a los miembros de la fuerza publica que revisten la calidad de oficiales y suboficiales; mientras que la misma fue excluida respecto de los soldados profesionales. En este sentido, resulta oportuno traer a colacién lo sefialado por el H. Consejo de Estado en sentencia de! 17 de actubre de 2013! en relacion con la inclusién del subsidio familiar en las asignaciones de retiro de los Soldados Profesionales, por aplicacién del principio de igualdad. Sobre el Particular, dicha Corporacién indies: “EI derecho a la igualdad: Con base en lo dispuesto en el Decreto 4433 de 2004, el Tribunal Administrative del Tolima nego tas pretensiones de! accionante, encaminadas a obtener la liquidacién de la asignacién de retiro, incluyéndole el subsidio familiar del 4% que devengé durante el servicio activo. Sin embargo, ef actor considera que tal decisién vulnera su derecho fundamental a la igualdad. Nuestro ordenamiento Constitucional, cimentado en los postulados del Estado Social de Derecho, establece la garantia de la iqualdad, tanto formal como material, en todos los Smbitos de la vida social: “ARTICULO 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirdn la misma proteccién y trato de las autoridades y gozardn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacién por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religion, opinién politica o flosética, &/ Estado promoverd las condiciones para que la igqualdad sea real y efectiva’ y adoptaré medidas en favor de grupos discriminados 0 marginados. I Estado protégerd especialmente a aquellas personas que por Su condicién econémica, fisica 9 mental, se encuentren en pconselo de Estado - Seccién Segunda - Subseccidn 8. C.P. Bertha Lucla Ramirez de Paez. Bogots.0.C., diecisiete (17) de octubre de dos mil trece (2013). Exp. AC-11001.0%, 15-000-201302821-00. Actor: “José Narcés Lopez Bermidez. Accionade: Tribunal Administeativo del Tolima. Accién de Tutela, 15-23 |APELACION SENTENCIA ~ LAHORAL OTE poo. ROO: SANTOS FNRIS PADI LA LOPE Cosh OF RETIRG LE LAS FUERZAS MHLITARES. GubOI- 3 4-4-015"7014-00 54% 41 circunstancia de debilidad manifiesta y sancionaré los abusos 0 maltratos que contra ellas se cometan.” Esta disposicién Constitucional establece ef derecho a la igualdad ante la ley (igualdad formal) y, @ titulo enunciative, contempla unos criterios que pueden generar desigualdades injustificadas (sexo, raza, origen, etc.), e impone al Estado la obligacién de proteger a las personas que pueden ser objeto de discriminaciones por razén de su condicién econdémica, fisica 0 mental (igualdad material). Asi pues, en tratndose de personas que se encuentran en condiciones de debilidad manifiesta es una obligacién de! Estado brindar un trato diferencia! y positivo, y en consecuencia, e! trato desigual no solo es vélido sino necesario para realizar los fines de un Estado Social de Derecho. En ese sentido, la Corte Constitucional ha implementado e! uso de “un modelo de andiisis que integra el juicio de proporcionalidad y el test de igualdad. Lo que en este modelo se hace, basicamente, es retomar y armonizar fos elementos del test o juicio de proporcionalidad europeo con los aportes de fa tendencia estadounidense. Asi, se emplean las etapas metodoldgicas del test europe, que comprende las siguientes fases de andlisis: (i) se examina si la medida es 0 no adecuada, es decir, si constituye 0 no un medio idéneo para alcanzar un fin constitucionalmente valido; (ii) se analiza si el trato diferente es 0 no necesario o indispensable; y (iii) se realiza un andlisis de proporcionalidad en estricto sentido, para determinar si el trato desigual no sacrifica valores y principios constitucionales que tengan mayor relevancia que los alcanzados con la medida diferencial.” Con bese en lo expuesto, la Sala verificard si la exclusion del subsidio familiar como partida computable para efectos de la Iiquidacién de la asignacién de retiro de los Soldados Profesionales es una medida constitucionalmente valida y justificada, pues al revisar el articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, se observa que el ‘subsidio familiar” es una partida computable para los Oficiales y Suboficiales “..) en el porcentaje que se encuentre reconocido a la fecha de retiro.”, es decir, que si lo previd para otros beneficiarios de la mencionada asignacién. En efecto, ef articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, establece un trato diferenciado, al incluir el subsidio familiar en la liquidacién de fos Oficiales y Suboficiales, ‘empero, no la incluyé en los Soldados Profesionales, sin que se vislumbre justificacién razonable para tal exclusién. Por el contrario, si se tiene en cuenta que Ia finalidad del plurimencionado subsidio es la de ayudar al trabajador al sostenimiento de las personas que se encuentran a su cargo en consideracién a sus ingresos, resulta desproporcionado y en consecuencia, inconstitucional, que se haya previsto dicha partida para los Oficiales y Suboficiales que se encuentran un rango salarial mas alto que los Soldados Profesionates. 7 Asi pues, a la luz de la Carta Politica y los postulados del Estado Social de Derecho, resulta inaceptable que el Decreto. 4433 de 2004 haya previsto el subsidio familiar 16-23AGLON SEITENCIA ~ Lanortad en PROM LE Lopez ODE Ln PULP ZES MN 003-2019-00349-0F © partida computable para los miembros de las Fuerza « »*Publica que tienen una mejor categoria - los Oficiales y Suboficiales ~ dejando por fuera a los que devengan un salario inferior y en consecuencia, a quienes mds lo necesitan, los Soldados Profesionales. En esas condiciones, se concluye que si bien es cierto ef Tribunal Administrativo del Tolima aplicé en debida forma la norma que regula el régimen de pensiones y asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Piiblica; también lo es que, en el sub-lite resulta inaplicable por ser violatoria del Principio de igualdad, al excluir de un beneficio prestacional 2 los Soldados Profesionales, que son el nivel mas inferior en jerarquia, grado y salario de la estructura de las Fuerzas Militares, siendo el sector que en realidad lo necesita.”= (Negrillas de la Sala) Pese a que en el caso bajo analisis no se discute la inclusién de! subsidio familiar como partida computable, sino la doceava de la prima de navidad, las consideraciones que ha tenido el Consejo de Estado para resolver dicha controversia resultan aplicables para resolver este caso con ocasién del trato diferenciado entre soldados profesionales y oficiales y Suboficiales en relacién con la prima de navidad. En efecto, la norma contenida en el Decreto 4433 de 2004 establece una diferencia, sefialando que la prima de navidad es factor para efectos de la liquidacién de la asignacion de retiro de oficiales y suboficiales, pero se excluye como factor de liquidacién de ta asignacién de retiro para soldados profesionales, sin que se observe una justificacién razonable de tal diferenciacién. Resolucién det caso concreto. En el presente caso el A. quo consideré que la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, no se encuentra legitimada en la causa Por pasiva bajo cl entendido que si bien ia Caja de Retiro demandada, es la encargade del reconocimiento y pago de las asignaciones de retiro de los militares retirados, ta reliquidacién solicitada parte del reajuste del salario que ci actor percibié en servicio activo, y que si bien la pretensién consecuencial de reliquidacién de ta asignacién de retiro coricierne a dicha entidad, su sitai2, en 1a Sentencia dei CONSEIO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO GALBUERAATIVO, SECCION SEGUNDA. SUBSECCION A, Consejero ponente, GABRIRE SAMBUENA HERNANDEZ. Sentencia dei 27 de octubre de 2015. Rodicacion mame 25000-23-42-000-2013-00143-01 17-23APELACION SENTENCIA ~ LABORAL SANTOS ENRIG PADILLA LOPEZ = ore LB Boo: Cha OF RETIKO DE LAS FUERZAS MILITARES fi apo: Os0aL32-72-005- 2024-0024 1 tuacién se encuentra sujeta a ta previa actuaclén administrativa quien no fue vinculada al proceso. Para la Sala es claro que la Caja de Retiro de las Fuerzas Milltares es el ente encargado de reconocer y pagar las asignaciones del personal militar retirado, prestacién que la entidad liquida de conformidad con los valores certificados por el Ministerio de Defensa y con sujecién a los factores sobre los cuales se hayan efectuado las correspondientes cotizaciones, sin embargo, no puede predicarse la falta de legitimacién cuando lo que se pretenda es el incremento de la asignacién frente @ valores que no fueron reconocidos en servicio, puesto que la entidad si puede realizar el respectivo reconocimiento sin perjuicio de que pueda descontarle los aportes correspondientes a ese incremento de_saiario que no le fue reconocido mientras estuvo en servicio activo y sobre los cuales no se efectué deduccién legal. Lo anterior por cuanto la omision por parte del Ministerio de Defensa no impide el reconocimiento de dicho concepto para efectos de la asignacién de retiro, toda vez que aqueilos pueden ser descontados por la entidad cuando se realice el reconocimiento de la reliquidacién de la asignacion de retiro. Asi las cosas, el cargo desarrollado en apelacién por parte del actor frente ‘a la reliquidacién de la asignacién de retiro teniendo como base el S.M.M.LV. mas el 60%, esta llamado a prosperar, toda vez que se observa en la hoja de ‘servicios del SLP @ PADILLA LOPEZ SANTOS ENRIS, que el mismo ingresé al servicio militar obligatorio el 26 de julio de 1990 (folio 47), pasando luego a convertirse en Soldado Voluntario desde el 1° de febrero de 1992 y finalmente como Soldado Profesional desde el 1° de noviembre de 2003; de conformidad con el inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000, tal y como se sefialé el demandante tendria derecho a que se liquide su asignacién de retira, bajo la proteccién del 60% antes mencionado. Ahora, frente a la solicitud del reconocimiento de la duodécima parte de la prima de navidad en la asignacién de retiro del demandante, considera él ae 18-23ICA ~ CASQRAL 5 PADILLA LOPEZ AIPPEMRS UE LAY FUERZAS MILFTAMES 193-2014-9034-0L despacho que debe accederse a dicha pretensién, pues si bien el legislador solo dispuso la inclusin de la prima de navidad en la asignacion de retiro de los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares, Y excluyd de la aplicacién de tal regia a los Soldados Profesionales, en aplicacién del principio de igualdad, resulta igualmente procedente reconocerle dicho emolumento a estos tltimos, aunque ello signifique la inaplicacién del precepto seguin ef cual nicamente se puede tener en Cuenta tal partida para liquidar la asignacién de retiro del personal Oficial y Suboficial. En este orden de Ideas, si bien es cierto CREMIL aplicé en debida forma la norma que regula el régimen de pensiones y asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Publica, también lo es que la misma resulta, en el caso concreto, contraria al derecho a la igualdad contempiado en el articulo 13 de la Constitucién Politica y, de conformidad con lo dispuesto Por el articulo 4° superior, es imperativo inaplicar la disposicién normativa que resulta lesiva del derecho fundamental. En virtud de lo anterior, se revocard el fallo de Primera instancia, declarando la nulidad de los actos demandados y ordenando la reliquidacién de la asignacién de retiro del SLP @® SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ, con una suma equivalente a: salario mensual, dispuesto Por el inciso final del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000, mas una doceava parte de la prima de navidad. Ahora, se realizardn los ajustes de la asignacién de retiro mes a mes, desde que se generd el derecho, es decir a partir del 28 de febrero de 2011 Dicha actualizacién se realiza con la apticacién de la siguiente formula, como consecuencia de una aplicacién analdgica hecha por la Jurisprudencia det articulo 14 de la Ley 100 de 1993, que establece la actualizacién de la mesada afio a afio: R= RH indice final indice inicial 19-23 i) | |APELACION SENTENCIA ~ LABORAL 15 PADILLA LOPEZ LAS FUERZES MELITARCES 0)4-00349-0 el cual el valor actualizado de la mesada (R), se obtiene multiplicando { valor histérico de la asignacién de retiro, es decir, el porcentaje de la base de liquidaci6n (RH), por el guarismo que resulta de dividir el indice final de precios al consumidor, certificedo por e! DANE (vigente a la fecha que se debe realizar la indexacién), por el indice inicial (vigente pare la fecha en que debié hacerse el pago, 0 en la que se calculé el ingreso base de liquidacién. Por ultimo, la Sala estima procedente ordenar a la entidad demandada descontar los aportes correspondientes a las diferencias que genera la reliquidacién de la asignacién de retiro, advirtiendo que los mismos deben efectuarse en pensiones y en salud, debidamente indexades, en aplicacién de los principios de solidaridad, sostenibilidad financiera del sistema y equidad ‘Asimismo se ofdenaré a la parte demandada que al momento de efectuarse el pago, debera descontar los aportes dejados de efectuar al sistema de seguridad social en_pensiones, sobre los factores legales salariales a incluir en la reliquidacién pensional, por el tiempo en que se beneficiard de las mesadas pensionales, esto es, desde el 28 de febrero de 2011 y hasta la ejecutoria de la providencia. Respecto a los aportes en Salud, habra de realizarse su descuento sobre las diferencias que se ordene reconocer y pagar a favor del demandante, desde el 28 de febrero de 2011 y en adelante, fecha esta desde Ia cual se beneficiara de manera efectiva el demandante. Prescripcion. Es del caso sefialar que tal fendmeno no se encuentra configurado en este caso en lo que respecta a las mesadas, toda vez que las peticiones fueron radicadas en la entidad el 18 y 26 de julio de 2013 y ta asignacién de retiro fue reconocida al actor el 31 de enero de 2011; de lo que se concluye que a la fecha no se encuentra ninguna de las mesadas prescritas por cuanto entre una y otra fecha no transcurrié el término de 4 aitos, para que se dé la prescripcién cuatrienal. Costas y Agencias en Derecho. 20-23f & Z a 3 3 ETIRG DE LAG FUER 24 MULTE 23-00 3-20)4-001305-01 glare 188 de ta Ley 1437 de 2011, establecié que “Salvo en los procesos que se ventile un interés puiblico, ta sentencia dispondrs sobre ia condena en Costas, cuya liquidacién y ejecucién se regirén por las normas del Cédigo de Procedimiento Civil”, Teniendo en cuenta que el Cédigo de Procedimiento Civil fue derogado por la Ley 1564 de 2012, “Por medio de la cual se expide el Cédigo General del Proceso”; es entonces la regulacién establecida en la SECCION SEPTIMA, TITULO I de este Ultimo, la que debe tenerse en cuenta para la liquidacién de las costas y las agencias en derecho. Por tanto, de conformidad con el articulo 188 de la Ley 1437 de 2011 y 365 de la Ley 1564 de 2012 se condenara en costas en ambas instancias a la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES, teniendo en cuenta que la decision que ahora se Profiere, esté revocando en todas sus partes la de primera instancia, acogiendo los argumentos de la apelacién presentada por la parte demandante. En consecuencia, las costas seran liquidadas por ia Secretaria del Juzgado de Primera Instancia en la forma y oportunidad que se indica en el articulo 366 de! Codigo General del Proceso. En mérito de lo expuesto, EL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, SALA PRIMERA DE ORALIDAD, administrando justicia en nombre de la Republica y por autoridad de la ley, FALLA: PRIMERO: SE REVOCA Ia sentencia proferida por el Juzgado Tercero Administrative del Circuito de Medellin el ocho (8) de febrero de dos mil dieciséis (2016) por las razones expuestas en la parte motiva y en su lugar: SEGUNDO: Se inaplica por inconstitucional, el pardgrafo del articulo 13. del Decreto 4433 de 2004, en el presente asunto, conforme a lo expuesto en la parte. motiva de la sentencia. 21-23APELACLON SENTEHCIA = LADOW PTE: SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ , ontendidos en el Oficio 41769 del 5 de agosto de 2013 mediante el cual se negé el reajuste de la asignacién de retiro del 40% al 60% de conformidad con el inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000 y del Oficio 45117 del 21 de agosto de 2013 mediante el cual se negé el reconocimiento, inclusién y pago en Ia liquidacién de la asignacién de retiro la prima de navidad de conformidad con el Decreto 4433 de 2004, articulo 13 numeral 13.1.8. CUARTO: Como consecuencia de lo anterior, a titulo de restablecimiento del derecho, se condena ala CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES a reliquidar y pagar en la asignacién de retiro devengada por el efor SANTOS ENRIS PADILLA LOPEZ, con una suma equivalente a: salario mensual, dispuesto por el inciso final del articulo 1° del Decreto 4274 de 2000, mas una doceava parte de la prima de navidad. QUINTO: RECONOCER las mesadas atrasadas indexadas, tal como se sefialé en la parte motiva de la providencia SEXTO: La entidad demandada debera efectuar la deduccién de tos aportes causados y destinados al sistema de seguridad social en salud y sistema general de pensiones, en los términos expuestos en la parte motiva de la presente providencia. SEPTIMO: CONDENAR en costas a la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES, las cuales seran fiquidadas por el Secretario del Juzgado de primera instancia. OCTAVO: Désele cumplimiento a esta sentencia en los términos de los articulos 192 y 195 del C.P.A.C.A. NOVENO: Notifiquese esta sentencia de conformidad con el articulo 203 del C.P.A.C.A. COPIESE Y NOTIFIQUESE 22-23“ t : 3} APELACION SENTENCIA ~ LABORAL a DTE: | SANTOS CNRS PADILLA LOPEZ DUC: CAIA DE RETRO DE LAS FUIERZAS MILITARES {BBQ:,, 05001-33-23-003-2014-40249-01 LOS MAGISTRADOS, i e oG vo JORGE IVAN puQque/s (GUTIERREZ : wonlesat jh ' , | 23-23@B DAVIMIENDA A QUIEN INTERESE BOGOTA 2017A2N8 COLOMAIA, Por medio de la presente hacemos constar que ol sefor —EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO con Gédula de Ciudadania numero 91133429 de BOGOTA 0.C-DISTRITO CAPITAL, posee en el Banco Davivienda CUENTA AHORROS (DAMAS) Numero 457400050110 Fecha Apertura 2010107123