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Concepto:
Diversas significaciones. Dificultades para formular un solo concepto único. Influye en un punto de vista y
postura ideológica. Diversidad de modelos de familias.
No había definiciones en el código civil, solo menciones: art. 2953 y 36 de la ley 14.394.
Belluscio: conjunto de personas con las cuales existe algún vinculo jurídico de orden familiar (acá habla de
cualquier tipo de familia). Art. 7 ley 26.061. Limite: art. 2438 CCCN.
Familia en sentido amplio, es lo que se relaciona con el parentesco. En el sentido mas amplio es el
conjunto de personas con las cuales existe algún vinculo jurídico de orden familiar. Esta es la que trae
cierta dificultad en cuanto al límite de análisis de la misma. Algunos autores entienden que esta es la
reconocida por la ley hasta el parentesco que esta reconoce al pariente. Este reconocimiento se le
reconoce a los parientes en las sucesiones hasta el 4to grado, es este el limite de la familia en sentido
amplio (El 4to grado seria el primo del primo). Comprende al conjunto de ascendientes, descendientes y
colaterales de un linaje e incluye los ascendientes, descendientes y colaterales del cónyuge, que son los
parientes por afinidad.
Familia en el sentido estricto, (nuclear, pequeña familia, paterno-filial) es lo que se denomina a la pareja
matrimonial con sus hijos. Es la agrupación formada por el padre, la madre y los hijos qque viven con ellos
o que están bajo su potestad.
Familia en sentido intermedio (según Belluscio), es el grupo social integrado por las gentes que viven en
una casa, bajo la autoridad del señor de ella.
La importancia de la familia esta determinada porque es considerada por los sociólogos como la célula
social por excelencia; asimismo es considerada como el primer agente de socializador.
La familia en el CCCN
Nueva concepción de la familia, a la cual se concibe como una creación cultural y no natural o esencial; de
allí que se considere que el concepto de la y de matrimonio cambian en el tiempo.
Kemelmajer de Carlucci establece que el principio de autonomía de la voluntad tiene una importancia
trascendente en materia de derecho de familia, por lo que ``la familia tradicional, estática y
permanentemente inmutable, del entrar a una más dinámica y menos estable. Se produjo, entonces el
pasaje de la familia (modelo único o tipo) a las familias´´ y se produjo, incluso ``el abandono de las
nociones básicas de matrimonio como la de consumación para sustituirla por la de consentimiento´´.
Diferencia del derecho de familia con el derecho privado, porque a pesar de ser derecho privado muchas
de sus normas son de orden publico. Hay normas de orden publico porque muchos de los institutos del
derecho de familia le interesan al estado. A pesar de ser derecho privado este tiene una importante
cantidad de normas de orden publico.
En el esquema familiar cada uno de los miembros de la familia estan emplazado en un estado (ejemplo de
padre, de hijo). Este emplazamiento genera un estado de derecho y deberes subjetivos. Estos derechos
sirven para proteger esos derechos o ejercerlos. La relacion entre padre e hijo general derechos subjetivos
entre estos dos.
Estos derechos protegen basicamente dos cosas o dos aspectos diferentes:
1) pueden estar destinados a proteger un interes familiar propio (alimentos, divorcio)
2) pueden estar destinados a ejercer un interes familiar ajeno (responsabilidad parental)
Estado de familia
Es el conjunto de cualidades que la ley iene en cuenta para atribuirles efectos jurídicos o bien la posición
jurídica que ellas ocupan en la sociedad, dada por tal conjunto de cualidades. Este estado es la posicion
que ocupa una persona dentro de la familia (emplazamiento). Este es el emplazamiento en una
determinada posicion dentro de una familia.
Caracteres:
Universalidad: le corresponde a cualquiera que ocupe un determinado estado de familia.
Comprende todas las relaciones jurídicas familiares, no solo la relación paterno-filial sino también
todas las de parentesco.
Unidad: no puedo tener dos, es la unidad del estado de familia, es unico.
Indivisibilidad: no se puede dividir, ni ceder. Es indivisible de manera que no es posible ostentar
frente a unas personas un estado de familia y frente a otras, otro diferente.
Correlatividad: se corresponden entre los estados. El estado de familia esta integrado por vínculos
entre personas que son correlativos o reciprocos entre si.
Oponibilidad: se puede oponer ante terceros, se opone mediante un titulo.
Estabilidad (pero no inmutable): tiende a la estabilidad pero puede cambiar o modificarse. Es una
situación estable o permanente, su regulación por normas de ordne publico importa la imposibilidad
de modificarlo por la lire voluntad de los interesados.
Inalienabilidad relativa: el estado de familia es intransitable, pero si puedo transigir el estado
patrimonial del estado de familia. Naturalmente el estado de familia de una persona no puede ser
transferido a otra, o que los particulares carecen de poder sobre sus cualidades personales para
modificarlas o disponer de ellas por convenios según su voluntad.
Imprescriptibilidad: pero puede caducar en algunos casos. No puede ser adquirido mediante la
prescripción adquisitiva o usucapión ni se pierde por prescripción liberatoria.
Inherencia personal: es un derecho personalismo, intrasmisible ni mortis causa, ni en vida. Esta
excluido de toda persona que nos sea su titular.
Posesiones de estado
Posesión de estado es el goce de hecho de un determinado estado de familia, sin que exista un titulo que
pruebe el emplazamiento.
La sola posesión del estado es suficiente para emplazar en un determinado estado de familia? En ningun
caso en nuestro derecho la sola posesion de estado permite obtener el emplazamiento. Art. 423 inc 2
CCCN. Sirve cuando la ley se refiere precisamente en la posesion de estado, de no ser asi no permite el
emplazamiento.
ARTÍCULO 423.- Regla general, excepciones, posesión de estado. El matrimonio se prueba con el acta de
su celebración, su testimonio, copia o certificado, o con la libreta de familia expedidos por el Registro de
Estado Civil y Capacidad de las Personas.
- Cuando existe imposibilidad de presentarlos, la celebración del matrimonio puede probarse por otros
medios, justificando esta imposibilidad.
- La posesión de estado, por sí sola, no es prueba suficiente para establecer el estado de casados o para
reclamar los efectos civiles del matrimonio.
- Si existe acta de matrimonio y posesión de estado, la inobservancia de las formalidades prescriptas en el
acto de celebración no puede ser alegada contra la existencia del matrimonio.
ARTÍCULO 584.- Posesión de estado. La posesión de estado debidamente acreditada en juicio tiene el
mismo valor que el reconocimiento, siempre que no sea desvirtuada por prueba en contrario sobre el nexo
genético. [si hay un juicio no hay un reconocimiento voluntario]
El reconocimiento es un acto voluntario, puede ser por acto publico (oponible erga omnes) o privado (es
oponible a mi hijo no es oponible erga omnes).
Clasificación :
1. Solemnes y no solemnes
2. Personales y patrimoniales: según versen sobre relaciones jurídicas o derechos subjetivos sin
contenido económico o con el, respectivamente.
3. Unilaterales o bilaterales: para su formación requiere la voluntad de una sola persona o la
concordante de dos o mas.
4. Constitutivos o declarativos, (acá hay que pensar en sentencias en derecho procesal). Las
sentencias en derecho de familia pueden ser declarativas cuando reconocen la existencia de un
emplazamiento previo, o constitutivas cuando a partir del acto se constituye el derecho.
ARTÍCULO 706.- Principios generales de los procesos de familia. El proceso en materia de familia debe
respetar los principios de tutela judicial efectiva, inmediación, buena fe y lealtad procesal, ofciosidad,
oralidad y acceso limitado al expediente.
a. Las normas que rigen el procedimiento deben ser aplicadas de modo de facilitar el acceso a la justicia,
especialmente tratándose de personas vulnerables, y la resolución pacif́ ica de los conflictos.
b. Los jueces ante los cuales tramitan estas causas deben ser especializados y contar con apoyo
multidisciplinario.
c. La decisión que se dicte en un proceso en que están involucrados niños, nina ̃ s o adolescentes, debe
tener en cuenta el interés superior de esas personas.
Objetivo del proceso de familia: facilitar el acceso a la justicia y resolucion pacifica de conflictos.
Pruebas del proceso de familia: libertad y amplitud, carga dinámica, los dos tanto el actor como el
demando tiene el dinamismo de la carga de prueba. (Art. 710). En cuanto a los testigos: modifica el 427
del CPCC. Ya no hay testigos excluidos.
Acciones de estado de familia: procuran obtener un pronunciamiento judicial para constituir, modificar o
extinguir un emplazamiento familiar.
Caracteres:
-imprescriptibles
-inalienables
-inherente a la persona
-irrenunciables, no se puede renunciar al derecho pero si al derecho patrimonial.
Parentesco:
-Metodología: tratamiento en forma autónoma.
-Clases: CC. Remite ordinario: solo por consanguinidad y afinidad.
-Año 1948 primera ley de adopción.
-Régimen actual: cuatro clases de parentesco. Cuando se menciona el parentesco en forma genérica no
incluye por afinidad.
Hay cuestiones que en el código civil no estaban resultas, hoy con mayor precisión en el CCCN, al
agregarse nuevas normas. Antes se reconocían en el CC, solamente por: el parentesco por afinidad que
es la relación de parentesco que se genera entre un cónyuge y la familia del otro; y por consanguinidad.
Velez entendía en el CC, como algo no bien visto, por eso no estaba incluido en el mismo. Se tenia que
manejar según este por medio de la entidad publica. Recién en 1948 se sanciona la nueva ley de
adopción. Ahí se agrega un nuevo vinculo de parentesco.
En el régimen de actual hay cuatro sustentos para el parentesco, es decir cuatro clases:
1- la afinidad (igual que antes)
2- la adopción
3- parentesco por consanguinidad, que actualmente se denomina parentesco por naturaleza.
4- técnicas de reproducción humanas asistida (TRHA).
Cuando se habla del parentesco en forma generica se refiere solo a tres clases de parentesco, se refiere
al parentesco por: adopción, por naturaleza y por TRHA. (no se incluye al parentesco por afinidad).
Parentesco definición:
Vinculo juridico existente entre personas en razon de, la naturaleza, las tecnicas de reproducción humana
asistida (TRHA), la adopción y la afinidad. (Art. 529).
(No es correcta la mención a TRHA. Hecho biológico similar. Lo relevante es la voluntad procreacional).
Se dice vinculo jurídico, porque si no se estandariza no se pueden generar derechos. Se reemplazo
consanguinidad por naturaleza, ya que los gametos pueden haber sido aportados por otro. Hoy dos
personas pueden ir a un instituto de reproducción humana, por imposibilidad de tener hijos y pueden lograr
tener hijos con la utilización de gametos propio o ajenos, implantados en la mujer. Estos gametos pueden
como decíamos propios o ajenos, al ser propios se mantiene la consanguinidad, pero al ser de otros se
perdería esa consanguinidad. El fundamento para que estas dos personas sean los padres, es la
VOLUNTAD PROCREACIONAL, es la voluntad de ser padres.
Hay una critica que se le hace a una de las clases que introduce el codigo nuevo, que es a la de las TRHA,
Aspriri, dice que en el realdiad las TRHA no son una forma de parentesco sino que es una tecnica. Una
técnica segun este autor no puede ser una fuente de parentesco, sino que lo que el plantea este autor es
que la fuente de parentesco es la voluntad procreacional.
Una nueva modificación, que proviene de los hechos de la practica, hoy regulado en la adopción de
integración, esta es la opción de hijo de cónyuge. Este es el ejemplo del caso de las familias ensambladas.
Este tipo de adopción se puede dar en el caso del que el adoptado no tenga familia, o puede ser que este
adoptado tenga ya una familia anterior del otro progenitor (fallecido o privado de la paternidad).
-Los cónyuges no son parientes entre si. Un cónyuge y los parientes del otro: parentesco por afinidad. No
hay vinculo entre los parientes de ambos cónyuges.
Los conyuges no son parientes entre si. La relacion parental por afinidad es la relacion que tiene un
conyuge con la familia del otro conyuge.
Tres líneas, ascendente (padre, abuelo), descendiente (hijos, nietos), colateral (hermanos).
Para computar el parentesco se debe tomar el punto de partida. A respecto de su nieto esta en su
segundo grado de la línea recta descendiente. El bisnieto será el tercer grado en línea recta descendiente.
Lo mismo va a ser respecto de A con relación a su padre va a estar en un grado en referencia a la linea
recta ascendiente, en segundo grado con el abuelo en linea recta ascendiente.
En la línea colateral, cuando tenemos que contar los grado en los laterales hay que ir al ascendiente que
los une. Para llegar al hermano hay que subir al tronco común y después bajar. A va a estar en El
Segundo grado respecto de sus hermanos en la línea colateral.
Ahora en el caso de A con relación al sobrino, hay que ir al tronco común con su sobrino, es decir hay que
ir al padre, pasar por el hermano y ahí llegamos al sobrino, es decir que A esta en el tercer grado en
relación a su sobrino.
Ahora pensando en el grado de relación en el caso de los dos sobrinos, es decir entre los primos, estos
están en el cuarto grado.
Ahora hay que pensar en el grado de parentesco de afinidad. Es decir que hay que ponerse en el lugar de
su cónyuge. Me emplazó en el lugar de mi cónyuge y cuento. Seria un ejemplo, yo estoy en un segundo
grande de parentesco por afinidad con respecto a mi cuñado.
Efectos patrimoniales, causa de excusación y recusación. A su vez hay una inhabilidad para declarar como
testigos (art. 427 del CCCP) excepción del art. 711.
Alimentos. Parientes obligados.:
- Prelación legal. Reciprocidad.
- Ascendientes y descendientes: los más próximos en grados.
- Parientes por afinidad: Línea recta en primer grado.
- Carga legal: Su fundamento se encuentra en el principio de solidaridad familiar.
- Es necesaria la demostración de las posibilidades económicas del alimentante.
- Su objeto es satisfacer necesidades elementales.
Este es un efecto puntual de las características de los derechos subjetivos. Por reciprocidad. No todos los
parientes tienen deber alimentario, son determinado los parientes que tienen estos derechos. El orden de
prelación sigue siendo el mismo. Los ascendientes y los descendientes en un pie de igual estos se deben
recíprocamente alimentos, haciendo la salvedad de los descendientes que son menores de edad bajo otro
régimen. (Este ultimo es un deber y no un derecho, hasta que este menor pasa a ser mayor de edad,
generando así esta reciprocidad de deberes y derechos.)
Segundo orden hermanos bilaterales y unilaterales. Acá no hay diferencia entre ellos.
Los parientes por afinidad están en otro articulo, asimismo hay una regla no escrita que es que los
parientes por afinidad su responsabilidad alimentaria es subsidiaria. Este es un criterio formado en la
doctrina. Siempre que sean parientes en primer grado.(Art. 536)
¿Porque se deben alimentos entre parientes? fundamento de esto es el de principio de solidaridad, la
respuesta primaria ante un aspecto de necesidad alimentaria es que primero debe responder la familia.
¿Que hay que hacer para pedir elementos a un pariente? Se debe demostrar dos cosas, primero que no
puedo procurármelas por mis propios medios, en segundo lugar tengo que demostrar que el pariente al
que le voy a pedir alimentos esta en condiciones de procurármelo.
Como fuente legal El matrimonio, la responsabilidad paternal y el parentesco son los que se desprenden
las responsabilidad de alimentos
Difieren en cuanto al contenido y la extensión, los alimentos que devienen de la actividad parental el objeto
es satisfacer todos los aspectos del menor, que va a depender del estándar familiar. El deber alimentario
es el mismo pero va a cambiar el cuantum dependiendo del nivel económico del padre.
En el caso del parentesco, se tiene en cuenta como el objeto mas restringido destinado a satisfacer las
necesidades elementales. No como las de los hijos que se va a marcar en cuanto al nivel de vida del
padre.
-Pautas para que el juez pueda modificar o alterar las pautas y cargas de familia. La cantidad de bienes
que tiene cada uno para aportar y las cargas de familia. Esto no es únicamente lo que el juez va a tener en
cuenta, el código mantiene estas dos, pero no son restrictivas.
-Menor de edad: necesidad de educación.
El art. 668 le permite al menor que este inicie juicio a los padres y a los abuelos simultáneamente. Se
flexibiliza el proceso. Hay que demostrar que tenemos una dificultad para percibir los alimentos de los
progenitores.
Antes en el código civil era en dinero el pago de la cuota alimentaria, había excepciones que se daba el
pago en especies. Hoy el código nos permite como principio general el pago en sumas de dinero,
asimismo el alimente puede pedirle al juez por medio justificado el pago de los alimentos en otra forma que
no sea en dinero. El juez lo determina. Otra posibilidad del pago puede ser, mensual, anticipado y sucesivo
como principio general, asimismo puede ser a pedido justificado que el juez fije en periodos mas cortos
(por lo que si este puede fijarlos en periodos mas cortos puede fijarlos en periodos mas largos). Esta
norma impacta en una ley de forma del código de procedimiento (art. 644 del CPCC).
Proceso de alimentos:
- Proceso más breve que establece la ley local.
- Alimentos provisorios.
- El actor debe probar la necesidad, cualquiera sea la causa que lo motive.
- Probar caudal de bienes del demandado.
Prelación y contribución:
- Art. 546: demandado puede probar existencia de parientes más próximos o de igual grado en
condiciones. “Incumbe al demandado la carga de probar que existe otro pariente de grado más próximo o
de igual grado en condición de prestarlos, a fin de ser desplazado o concurrir con él en la prestación. Si se
reclama a varios obligados, el demandado puede citar a juicio a todos o parte de los restantes, a fin de que
la condena los alcance.”
- Se extiende a los alimentos ya abonados.
Acá en capital tenemos un problema en cuanto al proceso más breve, porque se fija un juicio especial que
es el más breve el juicio sumarísimo. El legislador fija su mirada en un proceso rápido, breve. Los
alimentos provisionales están destinados a provisionar alimentos inmediatos al alimentado. Se debe
solicitar al juez los alimentos provisionales, para afrontar el juicio (este puede ser pedido en la demanda o
durante el proceso), el juez lo fija a partir de las cosas mínimas e indispensables para el termino en el que
se desarrolle el juicio. Los alimentos provisionales son comparables a una medida cautelar. Se debe
probar la necesidad del alimentado, los bienes, o el caudal de los mismos. Asimismo, se debe probar el
caudal suficiente del alimentante demandado, simplemente para demostrar que puede pagar (no se tiene
en cuenta el caudal del demandado sino de que pueda cubrir el límite de necesidad del actor alimentado).
El demandado puede traer a otros para que copartícipes o contribuyan a pagar. El demandado que
incorpora a otro a que contribuya, puede requerir de estos últimos que le paguen lo proporcional que le
corresponde a lo ya abonado por el demandado anterior al incorporante.
Retroactividad de la sentencia:
1. Desde la demanda.
2. Desde la interpelación fehaciente, hasta seis meses de efectuada.
Recursos: no tiene efecto suspensivo, solo devolutivo (art. 547). “el recurso contra la sentencia
que decreta la prestación de alimentos no tiene efecto suspensivo, ni el que recibe los alimentos
puede ser obligado a prestar fianza o caución alguna de devolver lo recibido si la sentencia es
revocada.”
Medidas cautelares: (art. 550) Se amplía la posibilidad de aplicar cautelares respecto de alimentos
futuros. “puede disponer la traba de medidas cautelares para asegurar el pago de alimentos
futuros, provisionales, definitivos o convenidos.”
- Solidarida (art. 551): Quien no cumpla una orden judicial de depositar las sumas. “Es solidariamente
responsable del pago de la deuda alimentaria quien no cumple la orden judicial de depositar la suma que
debió descontar a su dependiente o a cualquier otro acreedor.”
- Intereses y otras medidas: Tasa más alta que cobran los bancos. El juez puede adicionar otra.
El código nuevo dice que se retrotrae al inicio de la demanda o a la interpelación fehaciente, hasta seis
meses de efectuada. En el caso de la mediación, se entiende la intimación de la mediación como
notificación de alimentos. Se entiende cubierta, y se retrotrae al efecto de la notificación en la sentencia si
se entabla la demanda antes de los 6 meses de interpelado al demando por medio fehaciente.
Una sentencia de alimentos es apelable. Pero solo es al efecto devolutivo. En un juicio de alimentos se
puede interponer medidas cautelares con el fin de garantizar los alimentos, y demostrando el peligro en la
demora y la verosimilitud en el derecho. Asimismo se le puede pedir una medida cautelar para alimentos
futuros, puede ser en el caso de incumplimiento del demandado alimentante, en este caso se le dice al
juez del temor del incumplimiento, por presunción de incumplimiento del alimentante, demostrando
seriamente las posibilidades de incumplimiento. En este caso está dispuesto en la ley, pero es una medida
restrictiva, se tiene que crear la convicción en el juez de que hay un peligro cierto de que el alimentante
incumpla.
Hay otra novedad, el art. 551 del CCCN. Hay otra cosa importante para los que deben alimentos, le
habilita al juez a tomar otras medidas, las cuales no se establecen (como por ej que no salga del pais el
alimentante), siempre y cuando esten fundadas. El que debe alimentos se le puede aplicar la tasa mas alta
que establecen los bancos (tasa activa, tasa de descubiertos) y ademas a esa tasa alta el juez le puede
adicionar otra. Esto sirve para el deudor recalcitrante (el deudor que puede pagar y no paga). El deudor
insolvente ya es otro el caso, porque no puede por una imposibilidad.
Las causales de indignidad se utilizan para lograr el cese de la obligación alimentaria. Se debe demostrar
que el alimentante cometió una causa de indignidad que se establecen en el art 2281, mientras el juicio
este en pie se debe mantener la cuota alimentaria. El derecho caduca con la muerte del alimentado o de
alimentante.
En el caso de que desaparezcan los presupuestos de la obligación, se debe presentar el alimentante a
poner en conocimiento del juez de la actual situación económica del alimentado, solicitando al juez el cese
de la obligación alimentaria.
En materias de alimento hay normas del derecho internacional privado, que se sustenta en que hoy
actualmente toda la población viaja, hay movilidad social, movilidad laboral; toda esta movilidad actual de
la población justifica que se tengan en cuenta normas de derecho internacional privado relativo a la
competencia. (Ejemplo de padre alemán que gana en euros, y se le fija una cuota alimentaria en euros al
hijo que vive en argentina). Asimismo tiene cinco alternativas de competencias.
Muerte del alimentado o alimentante.
Desaparecen los presupuestos de la obligación.
- Normas de derecho internacional privado: alimentos.
- Art. 2629: movilidad actual de la población: cinco alternativas para elegir la competencia. “Las
acciones sobre la prestación alimentaria deben interponerse, a elección de quien la requiera, ante
los jueces de su domicilio, de su residencia habitual, o ante los del domicilio o residencia habitual
del demandado. Además, si fuese razonable según las circunstancias del caso, pueden
interponerse ante los jueces del lugar donde el demandado tenga bienes.
Las acciones de alimentos entre cónyuges o convivientes deben deducirse ante el juez del ultimo
domicilio conyugal o convivencial, ante el domicilio o residencia habitual del demandado, o ante el
juez que haya entendido en la disolución del vínculo.
Si se hubiere celebrado un convenio, a opción del actor, las acciones pueden también interponerse
ante el juez del lugar de cumplimiento de la obligación o el del lugar de la celebración de dicho
convenio si coincide con la residencia del demandado.”
- Derecho aplicable: art. 2630. El domicilio del acreedor o deudor a criterio del juez el mas favorable
al alimentado. “El derecho a alimentos se rige por el derecho del domicilio del acreedor o del
deudor alimentario, el que a juicio de la autoridad competente resulte más favorable al interés del
acreedor alimentario.”
Esponsales
Es la promesa bilateral mutuamente aceptada que dos personas de distinto sexo se hacen de contraer
matrimonio más adelante. Un compromiso de casarse. Es un compromiso carente e efectos jurídicos,
previo al matrimonio, bilateral y no formal. Nadie puede estar obligado a dar el consentimiento matrimonial
y se puede modificar el criterio hasta dar el consentimiento ante el oficial público.
En nuestro país hubieron tres etapas distintas:
1) Ley 2393. Art 8: ningún tribunal admitirá demanda sobre la materia ni por indemnización por os
perjuicios que ellos pudiesen causar” al prever esta prohibición absoluta se impedía cualquier
acción sobre la materia o la resarcitoria sobre los daños que se pudiera causar.
2) Ley 23.515 art 165: la ley que recepto el divorcio vincular en nuestro país, e incorporo este articulo
la primera parte
“la ruptura arbitraria, intempestiva o los hechos circundantes de la promesa como hecho humano y
voluntario, puede llegar a configurar ilícitos resarcibles por el obrar doloso o culposo. Es ilícito
resarcible. Daño material (emergente: gastos de preparativos de la fiesta, contratación de locación
para vivienda futura, pero no ventajas económicas del futuro matrimonio) y daño moral por
responsabilidad extracontractual.
3) Art 401 CCCN: este código no reconoce esponsales de futuro. No hay acción para exigir el
cumplimiento de la promesa ni para reclamar los daños y perjuicios causados por la ruptura, sin
perjuicio de la aplicación de las reglas de enriquecimiento sin causa o de la restitución de las
donaciones, si así correspondiera.
Restitución de bienes: planteos sobre bienes de uso personal y de uso común, adquiridos en miras del
matrimonio. Si para el futuro hogar os novios han adquiridos la propiedad de cosas con aportes de los dos,
corresponde efectuar la división aplicando las reglas del condominio, es decir dividiéndolos según el monto
que aporte cada uno, que se van a presumir iguales salvo prueba en contrario.
Puede plantearse la revocación por causa de ingratitud?
Resarcimiento por la muerte del novio: Spota aceptaba la existencia de un interés legítimo de obtener el
pago de los gastos que resultan inútiles por el hecho del tercero, asi como el resarcimiento del daño no
patrimonial. Para Belluscio no hay inconveniente para aceptar el resarcimiento, es justo que el culpable de
la muerte de uno de los novios cargase con los gastos que el otro ha hecho en vista de un matrimonio que
no puede celebrarse.
Restitución de fotografías y correspondencias: existe un interés legítimo que podría verse afectado y
podría originar daño moral. La correspondencia intercambiada entre los novios y las fotografías entregadas
también deben ser objeto de restitución en virtud del iteres legitimo del autor de la misiva o de aquel cuya
representación esta reproducida de recuperarlos a fin de evitar riesgos concebibles en el orden moral.
Matrimonio in extremis: aquel que se celebra cuando uno de los cónyuges está muy enfermo y muere
dentro de los 30 días. El cónyuge que se casó in extremis no hereda al otro, lo que intenta la ley es evitar
un matrimonio lucrativo. Hereda si existió noviazgo previo. La sucesión deferida al viudo o viuda no tendrá
lugar cuando hallándose uno de los cónyuges enfermo al celebrarse el matrimonio, muriese de esa
enfermedad dentro de los 30 días seguidos. La única excepción prevista en este caso es cuando se
muestra la unión convivencial previa, que es necesario que para que se configure la unión haya durado
dos años.
Restitución de las donaciones: las donaciones hechas por terceros a uno de los novios o ambos, o por uno
de los novios al otro, en consideración al matrimonio futuro, llevan implícita la condición de que se celebre
matrimonio valido. Tiene que entenderse que este criterio no abarca las donaciones hechas en relación
directa al futuro matrimonio como vivienda, objetos del lugar, etc. Sino también las que tienen por causa la
relación prematrimonial, que rota esta relación la causa desaparece: se trataría de actos viciados de
nulidad relativa por falta de causa o error sobre la causa.
UNIDAD 3
Matrimonio
Belluscio propone tres significados diferentes:
a) Matrimonio como acto de celebración o matrimonio fuente: el acto por el cual la unión se contrae
b) Matrimonio como estado o como situación jurídica: es la situación jurídica que para los cónyuges
deriva del acto de celebración.
c) Matrimonio en un sentido social, como pareja formada por los cónyuges
Las que tienen significancia jurídica son las dos primeras definiciones.
El matrimonio es considerado como instituto o contrato, que es más fácil de romper. La institución es
aquella que reconoce su origen en la teoría de haviu, se integran sucesivamente miembros en lo largo del
tiempo, pero respetando las reglas perdurables que no eran modificables por las partes.
El matrimonio genera otras uniones, como la de convivencia, estabilidad, apariencia. Hasta adquirir
derechos. Unión civil: se reconoce como un hecho social que se llama unión convivencial, que no solo
exige apariencia de matrimonio, dar el trato y ser conocido como cónyuge y también una exigencia de
perdurabilidad con un mínimo plazo de dos años.
A partir del año 2010, ley 26618, autorizo a celebrar el matrimonio entre personas de igual sexo. La
institución deja de estar asociada a la diversidad sexual. Se modifica la denominación de los integrantes,
ya no son más marido y mujer.
Naturaleza jurídica: como sacramento desde el punto de vista religioso, como un acto de poder del estado,
como contrato, como institución.
- Concepción contractual canonica: para el derecho canónico el acto de celebración del matrimonio
es un contrato. Porque reúne los elementos esenciales y tiene características especiales que lo
distinguen de todos los demás contratos. Es distinto por su origen ya que es un contrato natural.
- Concepción contractual civil: es un contrato civil. Permite la disolución por acuerdo de los esposos
y por voluntad unilateral sin expresión de causa, hechos estos que relejan la desaparición del
consentimiento.
- Concepción institucional: es una institución social inviolable.
Nueva concepción de familia matrimonio como concepto cultural y no natural o esencial. Se agrega el
concepto de libertad y igualdad en el nuevo CCCN (Art. 402).
Existencia del matrimonio: por un lado, tiene que haber consentimiento de dos contrayentes, expresado
personalmente ante la persona autorizada para celebrarlo, y la falta de impedimentos matrimoniales:
causas optativas, que pueden ser como el casarse con la hija, casarse cuando todavía no estoy
divorciado, etc. El acto que carece de este requisito no produce efectos civiles.
Principio de no discriminación por el sexo
Matrimonios entre ausentes: el único que distingue nuestro código es el matrimonio a distancia (422). “El
matrimonio a distancia es aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente, en el
lugar en que se encuentra, ante la autoridad competente para celebrar matrimonios, según lo previsto en este Código
en las normas de derecho internacional privado.” Es cuando uno de los cónyuges brinda su consentimiento
matrimonial en un país, y otro en otro país.
Vicios del consentimiento matrimonial: articulo 409. Error y dolo. Son vicios del consentimiento:
a) la violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro contrayente;
b) el error acerca de las cualidades personales del otro contrayente, si se prueba que quien lo sufrió no
habría consentido el matrimonio si hubiese conocido ese estado de cosas y apreciado razonablemente la
unión que contraía.
El juez debe valorar la esencialidad del error considerando las circunstancias personales de quien lo alega.
Para anular el dolo tiene que ser grave, cuando tiene entidad suficiente, como para hacer que el otro
contrayente actuando diligentemente no hubiese caído en eses engaño.
Impedimentos matrimoniales
Es la prohibición legal que obstan (impiden) a la celebración de las nupcias. Son los hechos o situaciones
que importan un obstáculo para la celebración del matrimonio. Los impedimentos tienen distinta
importancia, pero como naturaleza jurídica podemos decir que son incapacidades de derecho para otorgar
el acto jurídico familiar.
Efectos:
a) Son causa de oposición al matrimonio y de denuncia,
b) Dan lugar a sanciones civiles,
c) Dan lugar a sanciones penales.
Se clasifican en dirimentes e impedientes.
- Dirimentes: son aquello que da lugar a la sanción de nulidad, aquellos cuya violación habilita al
ejercicio de la acción de nulidad del matrimonio. Son los más graves.
- Impedientes: afectan la regularidad, pero no la validez. Su violación no da lugar a dicha sanción
sino que se resuelven en sanciones de otro tipo, o bien cumplen solo una función preventiva, de
modo que si el oficial público que los conoce debe negarse a autorizar la celebración del
matrimonio, una vez contraído ninguna consecuencia jurídica producirá su inobservancia. Es un
matrimonio valido.
La nulidad del matrimonio tiene algo especial que es que se tiene en cuenta la buena o mala fe al
momento de celebrar e acto de matrimonio.
2) Presencia del oficial público: prestado ante la autoridad competente para que pueda celebrar
matrimonio en el registro civil. No afecta la existencia del matrimonio: (416 y 417)
- la incompetencia territorial del oficial: cuando nos casamos en otro lugar que no es el de nuestro
registro civil en nuestro domicilio
- ni su nombramiento legitimo si uno de los cónyuges es de buena fe y el oficial ejerce el cargo
públicamente: se requieren dos recaudos, que ejerza públicamente el cargo, y el otro es que por lo
menos uno de los cónyuges tiene que ser de buena fe. 407
Por más que los dos consentimientos hayan sido prestados de buena fe, y se pida la nulidad, ese
matrimonio va a dejar de surtir efectos.
Cuales son las consecuencias jurídicas de un matrimonio declarado inexistente? Ninguna. No produce
ningún efecto civil, aunque las partes hubieran obrado de buena fe. El cargo de la inexistencia se puede
hacer en cualquier momento. Resulta irrelevante la buena fe de los contrayentes. La inexistencia requiere
ser comprobada, tiene que surgir de algún lado que hay inexistencia y no caduca ni prescribe nunca, es
una acción imprescriptible.
Nulidad relativa
Tenemos dos supuestos de impedimentos y los vicios del consentimiento. La nulidad relativa es
confirmable en vida de os cónyuges y nunca puede plantearse si alguno de los cónyuges está muerto.
Supuestos de nulidad relativa:
b) a los ascendientes, descendientes y hermanos de alguno de los futuros esposos, cualquiera sea el
origen del vínculo;
c)al Ministerio Público, que debe deducir oposición cuando tenga conocimiento de esos impedimentos,
especialmente, por la denuncia de cualquier persona realizada de conformidad con lo dispuesto en el
artículo siguiente.”
Que son los padres, los representantes legales y el ministerio publico
Se plantea la nulidad del matrimonio, y tiene que hacerse una salvedad, si la nulidad la pide el menor el
juez tiene que otorgarla, si la nulidad la pide alguno de los que en su representación podía oponerse al
matrimonio el juez debe oír al menor y valorar su edad y grado de madures. Y el código le da la chance de
que ratifique ese matrimonio si advierte que tiene un grado de madurez suficiente, y rechaza la demanda
de nulidad.
Cuando caduca la acción? Si llega a la mayoría de edad el menor que se casó y no se promovió ninguna
acción de nulidad, el matrimonio queda confirmado y la acción de nulidad no se puede iniciar más, para
eso tiene que ser iniciada antes de que el menor cumpla 18.
- de buena fe por uno y mala fe por el otro: hay un matrimonio putativo también, pero uno de mala fe.
Los efectos del matrimonio valido son solo para el de buena fe, porque la ley sanciona al de mala
fe. Si muere el de mala fe durante la vigencia del matrimonio y luego se empieza el juicio de
nulidad, el de buena fe lo va a heredar.
Se mantiene la emancipación, podrá solicitar compensación económica, revocar donaciones,
demandar daños y perjuicios incluso a 3ros para el cónyuge de buena fe únicamente. Los bienes
generados durante el matrimonio, la ley le da la opción al de buena fe que liquide los bienes de tres
maneras posibles: de acuerdo lo que dice la ley de régimen, mediante la separación de bienes o
puede optar por la prueba de aportes.
El contrayente de buena fe tiene acción resarcitoria de los daños sufridos contra el de mala fe y
contra los terceros que hubieran provocado su creencia de que no mediaban impedimentos
dirimentes, que hubieran ejercido sobre él violencia, realizado maniobras dolosas o colaborado en
las realizadas por el contrayente de mala fe, o provocado su error. Cuando existen varios
responsables, todos responden solidariamente.
- Mala fe por ambos: no produce efecto alguno luego de la sentencia de nulidad, mientras no se
declare la sentencia de nulidad va a ser válido. Si uno muere ninguno hereda al otro. Las
convenciones matrimoniales quedan sin efectos, sin perjuicio de los derechos a terceros.
Los bienes tienen solo la posibilidad de la prueba de aporte como en una sociedad constituida en
forma irregular, como si fuera una sociedad de hecho.
La buena fe es la ignorancia del impedimento, error de hecho excusable (dejando de lado la negligencia) y
contemporáneo al acto o contraído bajo violencia. No se admite la negligencia culpable, el que debería
haber actuado de una forma y no lo hizo. El momento en el que se debe determinar la mala fe es al
momento en el que se celebró el acto jurídico.
Caducidad
Solo se da en los supuestos de nulidad relativa y en vida de los esposos:
1. Por alcanzar la edad legal cuando se casa el menor
2. Cuando continúa habitando luego de cesar impedimento de salud mental o de haber conocido su
existencia
3. Transcurso de un año desde que se dejó de cohabitar para los cónyuges o tres meses desde que
se celebró el matrimonio
4. Si no se deja de cohabitar en 30 días de conocido el vicio del consentimiento
Competencia territorial
La acción debe ser intentada ante el juez de ultimo domicilio conyugal o el del demandado a elección del
actor. (art 717) “En las acciones de divorcio o nulidad, las conexas con ellas y las que versan sobre los
efectos de la sentencia, es competente el juez del último domicilio conyugal o el del demandado a elección
del actor, o el de cualquiera de los cónyuges si la presentación es conjunta.
Asistencia: Art. 431. Los esposos se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en común basado en
la cooperación, la convivencia y el deber moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia mutua. El contenido
del proyecto de vida en común en el CCCN es de libertad y el orden público cedió terreno. En el Art. están
los 3 deberes tradicionales:
- Deber moral de fidelidad: Se lo sacó del deber jurídico y se lo puso en deber moral, no tiene ninguna
consecuencia, no hay ninguna sanción para el incumplimiento.
- Deber de convivencia: No es un deber jurídico porque su incumplimiento no tiene ninguna sanción,
agregándolo salvan que tenga más valor una convivencia que el matrimonio, por eso se incorporó,
en el anteproyecto no estaba.
El código plantea 2 tipos de matrimonio el con y sin convivencia. El código presupone y regula el matrimonio
interpretando que van a convivir, por eso da protección a la convivencia.
Deber de asistencia: Tiene un doble rol, por un lado la moral que en el código actual tampoco es un deber
jurídico, el incumplimiento no tiene sanción y por otro el deber de asistencia material, que son los alimentos,
si es un deber jurídico que está regulado durante la convivencia, en la separación de hecho y en el divorcio.
En el CC tenía 3 deberes derechos que imponían su cumplimiento, en el CCCN son deberes mínimos,
recíprocos, incoercibles salvo el de contribución de alimento que tiene un contenido estrictamente
patrimonial.
El matrimonio actual tiene un perfil más autorreferencial de quienes lo contraen que institucional, los que
contraen matrimonio tienen autonomía para dictarse sus propias normas morales y relaciones jurídicas
libres, no hay un único de modelo de matrimonio aunque existen principios y valores comunes.
Alimentos: (Art. 432) los cónyuges se deben alimentos entre sí durante la vida en común y la separación de
hecho. Con posterioridad al divorcio, la prestación alimentaria sólo se debe en los supuestos previstos en
este Código, o por convención de las partes. Esta obligación se rige por las reglas relativas a los alimentos
entre parientes en cuanto sean compatibles.
El código civil tenía un vacío legislativo porque solo regulaba los alimentos posteriores al divorcio y no los
de la convivencia y separación fáctica de los cónyuges. El código actual regula la posibilidad de fijar
alimentos en todas las etapas del matrimonio. La separación de hecho no pone fin al matrimonio, solo la
sentencia de divorcio.
Es un derecho deber, porque tengo el derecho de pedirlo y el deber de prestarlo. Mientras haya matrimonio
hay obligación de prestarse alimentos. Después del divorcio, se deben alimento si hay acuerdo entre los
cónyuges pero si no hay acuerdo la única posibilidad de que se puedan generar alimento con posterioridad
al divorcio es que uno de los ex cónyuges se encuentre enfermo o en estado de indigencia.
Durante la convivencia y la separación de hecho: Es un deber subjetivo familiar que proviene del
emplazamiento en el estado de familia de cónyuges, es reciproco y permanente.
Este deber de alimentos se complementa con el Art. 455 que genera el deber de contribución de los
cónyuges a su propio sostenimiento y al de la familia. Sos cosas distintas, alimento entre cónyuges y
sostenimiento de la familia, pero se complementa.
Pautas para la fijación de los alimentos: (Art. 433) durante la vida en común y la separación de hecho, para
la cuantificación de los alimentos se deben tener en consideración, entre otras, las siguientes pautas:
1- El trabajo dentro del hogar, la dedicación a la crianza y educación de los hijos y sus edades.
2- La edad y el estado de salud de ambos cónyuges.
3- La capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de quien solicita alimentos.
4- La colaboración de un cónyuge en las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro
cónyuge.
5- La atribución judicial o fáctica de la vivienda familiar.
6- El carácter ganancial, propio o de un tercero del inmueble sede de esa vivienda. En caso de ser
arrendada, si el alquiler es abonado por uno de los cónyuges u otra persona.
7- Si los cónyuges conviven, el tiempo de la unión matrimonial.
8- Si los cónyuges están separados de hecho, el tiempo de la unión matrimonial y de la separación.
9- La situación patrimonial de ambos cónyuges durante la convivencia y durante la separación de
hecho. El derecho alimentario cesa si desaparece la causa que lo motivó, el cónyuge alimentado
inicia una unión convivencial, o incurre en alguna de las causales de indignidad.
Alimentos posteriores al divorcio: (Art. 434) las prestaciones alimentarias pueden ser fijadas aun después
del divorcio:
1- A favor de quien padece una enfermedad grave preexistente al divorcio que le impide auto
sustentarse. Si el alimentante fallece, la obligación se transmite a sus herederos.
2- A favor de quien no tiene recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de procurárselos. La
obligación no puede tener una duración superior al número de años que duró el matrimonio.
En los dos supuestos previstos en este artículo, la obligación cesa si: desaparece la causa que la motivó, o
si la persona beneficiada contrae matrimonio o vive en unión convivencial, o cuando el alimentado incurre
en alguna de las causales de indignidad.
El matrimonio provoca modificaciones o alteraciones que requieren de una regulación especial, cuando
dos personas contraen matrimonio hay normas que regulan aspectos personales del matrimonio, deberes
que impone la ley (fidelidad, cohabitación). También quedan expuestos a normas específicas que regulan
su régimen patrimonial.
Es necesario el régimen patrimonial? La legislación común no alcanza o no es lo suficientemente
adecuada para regular las cuestiones de índole patrimonial que surgen luego de la celebración del
matrimonio.
Definición: conjunto de relaciones jurídicas de interés patrimonial que el matrimonio establece entre los
conyuges, y entres estos y terceros: entonces, hay un doble orden de relaciones patrimoniales, es decir,
que la ley va a intentar regular, las relaciones patrimoniales de los conyuges que ellos pueden hacer entre
si y los conyuges con 3ros.
Regímenes patrimoniales típicos: son los regimenes que típicamente se han presentado en las
legislaciones diferentes de mundo. Hace muchos años que están, y todos o parte de ellos lo vamos a
encontrar en legislaciones.
- No vigentes:
* régimen de la absorción de la personalidad económica de la mujer por el hombre
* régimen de unidad de bienes
* régimen de unión de bienes o de administración y disfrute del marido
- Vigentes:
* régimen de separación de bienes
* régimen de participación en las ganancias
* régimen de comunidad
Cuando analizamos estos regímenes vamos a ver en qué medida el régimen impacta en la propiedad, la
administración y la disposición de los bienes.
Régimen de separación de bienes: es el régimen que menos impacta sobre la propiedad, la administración
y la disposición de los bienes de los cónyuges. Tiene escasa regulación, pero no implica que no hay
normas.
Régimen de participación en las ganancias: es muy complicado, durante la vida del patrimonio es un
régimen de separación de bienes, y al final del régimen ya sea por divorcio muerte o nulidad, hay que
liquidar ese patrimonio, y se hace un cálculo de las adquisiciones que tuvieron, el que más tiene participa
con el otro para que queden iguales. El derecho que te da es que el que gano menos quede en la misma
posición, tienen que quedar equiparadas las partes.
Régimen de comunidad: la característica es que es una comunidad de bienes, se caracteriza por tener
una masa común de bienes que se distribuye entre los conyuges al momento en que la comunidad se
disuelve (bienes gananciales). Debe dividirse entre estos o sus herederos al disolverse. El derecho que
genera el régimen de comunidad de un cónyuge sobre los bienes gananciales del otro es un derecho en
expectativa que se torna exigible cuando la comunidad se disuelve.
Durante el matrimonio le otorga los derechos de uso, y la ley le da a uno de los conyuges un derecho de
control sobre la disposición de los bienes gananciales del otro que el legislador considera que son bienes
importantes. Es el régimen supletorio, es decir que si al momento de casarse no expresan un régimen, la
ley aplica el régimen de comunidad.
Hay tres regímenes de comunidad según la extensión de la masa:
1. Universal: todos los bienes presentes y futuros, transforma en bienes de la comunidad a todos los
bienes. Los que se adquieren con posterioridad a la comunidad y los que se llevan a la comunidad.
La masa lo abarca todo.
2. De muebles y ganancias: no abarca todos los bienes, la comunidad va a abarcar los bienes
muebles y las ganancias que se adquieran con posterioridad a la comunidad, y todos los muebles.
Los bienes que están fuera de la comunidad se tienen que calificar en bienes propios y bienes
gananciales.
3. De adquisiciones y ganancias: es el régimen más difundido (el del CCCN), se convierten en
comunes las adquisiciones y ganancias posteriores a la celebración del matrimonio o posteriores a
la celebración de ese régimen. Todas las adquisiciones y ganancias que sean posteriores al a
comunidad, todo lo anterior es propio.
Hay tres regímenes de comunidad según la administración de la masa o su gestión:
1. Marital: fue el régimen clásico, histórico, la mujer casada era una incapaz de hecho relativo. El
hombre administraba no solo los bienes comunes, y los suyos propios, sino que también los
propios de la mujer.
2. Separada: es el régimen actual, los bienes forman parte de la comunidad, bienes gananciales, pero
cada cónyuge administra los bienes gananciales por el adquiridos aun cuando estén destinados a
entrar en la masa partible a la disolución.
3. Conjunta: código civil de la unión soviética, los actos de administración y disposición de los bines
gananciales deben ser realizados conjuntamente por los dos esposos.
Instituciones especiales
En muchas legislaciones, conjuntamente con el régimen que la ley elige, coexisten las instituciones
especiales, que son instituciones que generalmente complementa al régimen o se refieren a un tema en
particular.
1. Dote: es un aporte de bienes hecho por la esposa al marido, en propiedad o en usufructo,
destinado a contribuir a solventar las cargas del hogar, que a la disolución del régimen se le
restituye en valor o en especie.
2. Bienes reservados: una institución que le genero derechos a la mujer casada, le reconoce
determinados bienes que puede administrar. Consiste en separar determinados objetos de uso
personal de esta, las ganancias obtenidas con su trabajo, o una porción de su patrimonio, sobre los
cuales se le dan facultades de administración y goce generalmente ilimitadas, y de disposición
también ilimitadas, o con muy pocas limitaciones.
3. Pensión compensatoria: lo vamos a ver cuando veamos divorcio.
Antes existía un régimen único patrimonial y forzoso, no existía otro tipo de régimen, y los convencionales
pueden elegir entre los regímenes establecidos.
Los menores que contrae matrimonio pueden hacer una convención matrimonial, no puede hacerla con el
contenido completo.
- Si es menor de 16 no puede ni hacer donaciones, ni elegir el régimen.
- Si es mayor de 16 hasta 18, no puede ni hacer donaciones, ni elegir el régimen si se casa con
autorización judicial. Si se casa con autorización de los padres puede hacer una convención
matrimonial completa.
Una convención matrimonial se puede hacer antes del matrimonio y con posterioridad, lo que cambia es el
contenido. Antes del matrimonio puedo colocar cualquiera de los tres objetos, después del matrimonio solo
se reduce al cabio de régimen.
Forma: el art. Dice que se debe hacer por escritura pública, pero no impone ninguna sanción si no se hace
por escritura pública. Es un acto jurídico de solemnidad relativa, aquellos actos que la ley prevé una forma,
pero no una sanción si no se cumple aquella forma. Si se otorga en instrumento privado no produce
efectos propios, pero obliga a otorgar la escritura pública. En el caso de que se produzca el cambio de
régimen, hay que anotarlo marginalmente en el acta de matrimonio para que surja efectos contra terceros.
Efectos:
- Entre partes: eficacia está subordinada a la celebración de un matrimonio valido, va a surtir efecto
esa convención cuando el matrimonio valido se celebra.
- Frente a 3ros: la convención para ser oponible erga omnes, se tiene que inscribir. En la anotación
marginal en el acta de matrimonio art 446 inc d.
Características
- Posibilidad de optar por un régimen u otro no es única y menos aún inmutable. Se puede modificar
de acuerdo a las exigencias que prevé la ley.
- La autonomía de la voluntad de los conyuges no queda circunscripta solamente al momento previo
a la celebración del matrimonio. Además de la elección que puedo hacer previo a la elección del
matrimonio puedo hacer elecciones previo al matrimonio.
Los acreedores anteriores al cambio de régimen que sufran perjuicios por tal motivo pueden hacerlo
declarar inoponible a ellos en el término de un año a contar desde que lo conocieron.”
Protección de terceros
Publicidad: anotación acta matrimonial, hay que inscribirlo en el registro civil.
Declaración de inoponibilidad: plazo de un año desde el cambio de régimen fue anotado en la partida
correspondiente. A partir de ahí el 3ro que se ve perjudicado puede pedir la declaración de inoponibilidad,
para el solamente rige ese régimen hasta que su crédito quede satisfecho.
Regimen primario
art. 454 a 462
Regimen de comunidad
Regimen de separacion
de ganancias (art. 463 a
de bienes (art. 505 a 508)
504)
El régimen primario: se aplica a cualquier régimen, es orden público. El código lo llama disposiciones
comunes a ambos regímenes. Son normas inderogables salvo de disposición especifica. Hay 5 principios
de este estatuto básico:
1. Deber de contribución: es el deber que tiene cada cónyuge de contribuir a su propio sostenimiento,
al mantenimiento del hogar y al sostenimiento y educación de los hijos, en proporción a sus
recursos (art. 455). Esta obligación se extiende a las necesidades de los hijos menores de edad,
con capacidad restringida o con discapacidad de uno de los cónyuges que conviven con ellos. Es
un deber reciproco que está destinado a solventar los gastos de la familia y del hogar. El objeto de
la contribución son los gastos propios del hogar, y necesidades de hijos comunes.
Si hay incumplimiento se puede reclamar el reconocimiento legislativo de la tarea de la conducción
doméstica.
2. Protección de la vivienda familiar y sus muebles: Ninguno de los cónyuges puede, sin el
asentimiento del otro, disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los muebles
indispensables de ésta, ni transportarlos fuera de ella. El que no ha dado su asentimiento puede
demandar la nulidad del acto o la restitución de los muebles dentro del plazo de caducidad de seis
meses de haberlo conocido, pero no más allá de seis meses de la extinción del régimen
matrimonial. En todos los casos en los que se requiere el asentimiento del cónyuge para el
otorgamiento de un acto jurídico, aquel debe versar sobre el acto en si y sus elementos
constitutivos.
La protección de la vivienda se aplica cualquiera sea el titular del bien, sea un bien propio, un bien
ganancial, un bien personal, hoy en día el objeto jurídicamente protegido es la vivienda familiar, ya
no el “inmueble”. Hoy se protegen los muebles indispensables: va cambiando con el tiempo cuales
son los indispensables o no. No solo no lo pueden disponer, sino que tampoco pueden trasladarlo,
requiere en asentimiento del otro cónyuge, no importa el titular del mueble.
Asentimiento: en el régimen de comunidad para disponer de determinados bienes gananciales se
requiere el asentimiento. La ley exige e asentimiento circunstanciado: describir para que estoy
especialmente prestando el asentimiento. La falta de consentimiento se puede pedir la acción de
nulidad relativa que puede sanearse por la confirmación del acto: tiene plazo de caducidad de seis
meses de que se realizó el acto, con un límite después de 6 meses que se disolvió la comunidad
conyugal.
Requisitos del asentimiento: debe ser prestado en forma circunstanciada, debo decir
concretamente el acto que se va a celebrar, no se admite en gorma general y anticipada.
Forma y tiempo del asentimiento: hay tres momentos posibles donde puedo dar el asentimiento:
- Antes del acto jurídico
- En el mismo acto jurídico
- Con posterioridad: saneando el acto por medio de la nulidad relativa
Cuando se puede ejecutar la vivienda familiar? Por cualquier deuda anterior al matrimonio se
puede ejecutar, la protección que le da la ley es que lo protege a las deudas posteriores al
matrimonio. Las deudas que tome uno de los cónyuges, salvo que la deuda haya sido tomada por
uno con el asentimiento del otro, o que haya sido tomada por los dos. La ley protege los muebles
indispensables. Consentimiento lo presta quien es dueño, asentimiento es el que me otorga la ley,
una facultad de control.
Luego de esto tenemos autonomía de la voluntad eligiendo entre estos dos regímenes:
régimen de separación de bienes:
Principio básico de independencia de titularidades y responsabilidad de los cónyuges:
régimen de comunidad de ganancias:
Régimen legal supletorio
Calificación de bienes: en bienes gananciales y bienes propios. La calificación no depende de las partes,
sino de la ley. Art. 464 y 465
Deudas de los cónyuges: hay una regulación expresa de cómo se maneja el pasivo de la comunidad.
Gestión: como se administran los bienes.
Extinción de la comunidad: desde las causas que la disuelven, hasta el proceso de la liquidación y hasta
que ocurre si aparece una deuda después de la extinción.
Asentimiento: autorización judicial. La ley establece en que supuestos se puede oponer a ese
asentamiento de bien:
Interés familiar: es el único inmueble que hay, no hay capacidad económica para comprar otro. Si mi otro
cónyuge pone en venda este bien no tenemos donde vivir.
Oponibilidad: cuando el otro cónyuge se opone a que el otro venda el bien. Hay que pedir la autorización, y
el juez suple la falta de autorización de parte del otro cónyuge.
Disponibilidad: el juez otorga la autorización para disponer ese bien. Si bien es disponible no genera
obligaciones personales a cargo del cónyuge que no dio su consentimiento.
3. Mandato entre cónyuges: el art 459 permite limitadamente el contrato de mandato: “uno de los
conyuges puede dar poder al otro para representarlo en el ejercicio de las facultades que el
régimen matrimonial le atribuye, pero no para darse a sí mismo el asentimiento. La facultad de
revocar el poder no puede ser objeto de limitaciones.
Excepto convención en contrario, el apoderado no está obligado a rendir cuentas de los frutos y
rentas percibidos.”
art. 1002. Prevé que los conyuges sometidos al régimen de comunidad no pueden celebrar ningún
tipo de contratos. Es una excepción a esta prohibición. En el régimen de comunidad la ley prohíbe
celebrar contratos entre conyuges. Que amplitud puede tener el contrato de mandato: puede
celebrar cualquier tipo de contrato, pero no para otorgarse el asentimiento a si mismo. El
mandatario debe rendir cuentas, en el mandato entre conyuges, dice la ley que no debe rendir
cuentas de los frutos y rentas percibidas, con lo cual está hablando con un mandato de
administración, la ley lo exime de una rendición de cuentas. Pero del resto no dice nada, solo de
frutos y rentas.
5. Disposición de cosas muebles no registrables: (art. 462) Cosas muebles no registrables. Los actos
de administración y disposición a título oneroso de cosas muebles no registrables cuya tenencia
ejerce individualmente uno de los cónyuges, celebrados por éste con terceros de buena fe, son
válidos, excepto que se trate de los muebles indispensables del hogar o de los objetos destinados
al uso personal del otro cónyuge o al ejercicio de su trabajo o profesión.
En tales casos, el otro cónyuge puede demandar la nulidad dentro del plazo de caducidad de seis
meses de haber conocido el acto y no más allá de seis meses de la extinción del régimen
matrimonial.
No puede llegar hasta los bienes muebles indispensables del lugar, y los bienes de uso del otro
conyuge.
REGIMEN DE COMUNIDAD
Es muy similar al régimen que existía en el código civil y Vélez lo llamaba “sociedad conyugal”. La
característica básica es la formación de una masa de bienes que se llaman bienes gananciales.
1. El régimen comienza con la celebración del matrimonio, salvo que los contrayentes opten
por el régimen de separación de bienes, pero si nada dicen es el régimen legal supletorio.
2. Calificación: determinar a qué masa de bienes pertenecen. Tenemos cuatro masas de
bienes: bienes propios del cónyuge I y II, y bienes gananciales del cónyuge I y II. Esta
calificación depende de la ley. Art 464 y 465.
3. Régimen legal supletorio: suple la falta de manifestación de los contrayentes al momento
de celebrar el matrimonio. Art. 463.
4. Presunción de ganancialidad: es una presunción iuris tantum que admite prueba en
contrario. Al tiempo de la disolución del régimen de comunidad la ley presume que todos
los bienes que se encuentren van a ser gananciales, salvo prueba en contrario.
Calificación de bienes
Tiene una importancia porque:
- Régimen de gestión: si no califico, no se quien administra. Sé que si es un bien ganancial
tengo que ver que cónyuge la adquirió y quien la va a administrar.
- Responsabilidad por las deudas: cada uno responde por sus deudas, salvo la excepción
del régimen primario y salvo una excepción del régimen de comunidad.
- Liquidación de la comunidad: cuando la comunidad concluye, tengo que liquidar los bienes
gananciales, los bienes propios ya son de cada cónyuge.
- Derecho sucesorio: si una persona la morir es casada y esta sometida a régimen de
comunidad, ay determinados supuestos de concurrencia hereditaria, donde la forma en
que se hereda si concurren cónyuges y descendientes varia respectos de los bienes
propios del causante y de los bienes gananciales.
Bienes propios
Art. 464.
Inc. A. “los bienes de los cuales los cónyuges tienen la propiedad, otro derecho real o la posesión al
tiempo de la iniciación de la comunidad”: bienes aportados son los bienes, o los derechos sobre
los bienes, o la posesión sobre determinados bienes que cada uno de los cónyuges tiene con
anterioridad al régimen de comunidad. Acá lo que determina es el tiempo de adquisición del bien,
si fue antes de la comunidad es un bien propio. Se incluyen los derechos reales y aquellos
bienes cuyo titulo se adquirio por usucapión después del matrimonio en virtud de una posesión
comenzada antes.
Inc. B. “los adquiridos durante la comunidad por herencia, legado o donación, aunque sea
conjuntamente por ambos, y excepto la recompensa debida a la comunidad por los cargos
soportados por ésta.
Los recibidos conjuntamente por herencia, legado o donación se reputan propios por mitades,
excepto que el testador o el donante hayan designado partes determinadas.
No son propios los bienes recibidos por donaciones remuneratorias, excepto que los servicios que
dieron lugar a ellas hubieran sido prestados antes de la iniciación de la comunidad. En caso de que el
valor de lo donado exceda de una equitativa remuneración de los servicios recibidos, la comunidad
debe recompensa al donatario por el exceso.”: bienes adquiridos por herencia, legado o donación
son bienes que se adquieren a titulo gratuito. Todos supuestos que indican la adquisición de un
bien que son a titulo gratuito. La ley regula unas cuestiones puntuales.
Que pasa con una donación efectuada a ambos cónyuges? No cambia la calificación, ese bien
será incorporado en el patrimonio de cada uno de los cónyuges en sus partes como bien propio.
Si se hace una donación con cargo? Si se hace una donación con cargo y este cargo se cumplió
con bienes gananciales, si el valor del cargo es inferior al de la cosa donada, ésta es propia y si el
cargo e levanta con el empleo de bienes o fondos gananciales, hay recompensa en favor de la
comunidad.
En el caso de donación o legado conjunto, lo legado o donado pertenece a los conyuges en
copropiedad y la parte de cada uno es bien propio de él, la porción que a cada cónyuge le
corresponde en la copropiedad es la indicada por el donante o testador, y a falta de indicación la
copropiedad es por mitades.
Hay bienes que pueden ser propios y gananciales, ya que se adquieren con dinero de los dos. Se
puede calificar un bien en forma dual, ganancial y propio o en forma univoca y establecer pautas
para ver cuando es propio y cuando ganancial. La doctrina está en contra de esta calificación.
Recompensas: se establece una recompensa para evitar el perjuicio de una masa en detrimento
de otra.
Las donaciones remuneratorias: se trata de servicios prestados durante la comunidad. Si los
servicios fueron prestados durante la comunidad la remuneración siempre será ganancial, pero
cuando excede de la retribución equitativa de los servicios el exceso es propio, lo que implica que
si bien lo donado tiene carácter ganancial, la comunidad deba recompensa al cónyuge donatario
por el valor del exceso. Tiene que ser un servicio que del derecho de poder exigir el pago y es
apreciable en dinero el servicio que preste.
Inc. C. “Los adquiridos por permuta con otro bien propio, mediante la inversión de dinero propio, o
la reinversión del producto de la venta de bienes propios, sin perjuicio de la recompensa debida a la
comunidad si hay un saldo soportado por ésta.
Sin embargo, si el saldo es superior al valor del aporte propio, el nuevo bien es ganancial, sin
perjuicio de la recompensa debida al cónyuge propietario;”: subrogación real hace referencia al
remplazo de un bien por otro, en ese caso el nuevo bien remplaza al anterior en las mismas
condiciones. O cuando un bien es dispuesto, se obtiene dinero y con ese dinero adquiero otro
bien. Lo que define la naturaleza del bien es el mayor aporte, si hablamos de un bien propio o un
bien ganancial. La subrogación puede ser:
- Subrogación perfecta: la permuta, estoy subrogando un bien y esto no modifica la
calificación del mismo.
Bienes adquiridos con dinero en parte propio y en parte ganancial: se hace una recompensa por
aportes, si el mayor aporte proviene de un bien ganancial, el bien va a ser ganancial y se hace
una recompensa al cónyuge en favor de la comunidad.
Si el saldo es superior al valor del aporte propio, el bien va a ser ganancial.
Si el saldo ganancial es inferior es propio
Si es igual es propio
Art. 491: venta de bien propio sin reinversión. Inc. g: derecho a incorporarlos anterior a la
comunidad (causa o título anterior) variante de subrogación real porque sustituye un derecho por
una cosa.
Inc. D. “Los créditos o indemnizaciones que subrogan en el patrimonio de uno de los cónyuges a otro
bien propio“ destrucción o expropiación de un bien propio es un supuesto similar a inc. h e i.
son casos de subrogación real. Se subroga un bien por otro, se reincorpora al patrimonio que por
un momento fue propio y vuelve al patrimonio porque ese acto jurídico ha caído.
Inc. E. “Los productos de los bienes propios, con excepción de los de las canteras y minas”:
Productos de bienes propios: los productos de los bienes propios, son propios.
Pero hay una excepción: los productos de las minas y las canteras propias son gananciales,
porque es lo único explotable o gananciable de una cantera o una mina.
Inc. F. “Las crías de los ganados propios que reemplazan en el plantel a los animales que faltan por
cualquier causa. Sin embargo, si se ha mejorado la calidad del ganado originario, las crías son
gananciales y la comunidad debe al cónyuge propietario recompensa por el valor del ganado propio
aportado”: Crías de ganado por el mismo principio de subrogación real, se consideran que
conservan el carácter propio los planteles que existían al tiempo del matrimonio, aunque los
animales que lo constituyan sean otros. Solo son gananciales las cabezas cuyo numero exceda al
de las aportadas.
Inc. G. “los adquiridos durante la comunidad, aunque sea a título oneroso, si el derecho de
incorporarlos al patrimonio ya existía al tiempo de su iniciación”: en tales casos, en el momento de
la celebración del matrimonio, el cónyuge ya tiene un derecho, por lo menos eventual, de adquirir
la cosa, derecho que constituye un bien propio. Por lo tanto, se trata de una varian de
subrogación real, caracterizada porque en vez de sustituirse en el patrimonio propio de uno de los
conyuges una cosa por otra, se sustituye un derecho por una cosa.
Inc. H. “los adquiridos en virtud de un acto anterior a la comunidad viciado de nulidad relativa,
confirmado durante ella”: es el mismo caso que en el inciso G.
Inc. i. “los originariamente propios que vuelven al patrimonio del cónyuge por nulidad, resolución,
rescisión o revocación de un acto jurídico”: mismo caso que el inciso G.
Inc. J. “Los incorporados por accesión a las cosas propias, sin perjuicio de la recompensa debida a la
comunidad por el valor de las mejoras o adquisiciones hechas con dinero de ella”: incorporación por
accesión a las cosas propias aumentos naturales y mejoras. Los aumentos materiales de la
cosa propia, se daban a causas naturales o a la obra del hombre, tienen carácter propio. El
propietario de la cosa principal lo es de la cosa accesoria, se mantiene el carácter propio de lo
que aumenta por accesión a la cosa propia.
Inc. K. “Las partes indivisas adquiridas por cualquier título por el cónyuge que ya era propietario de
una parte indivisa de un bien al comenzar la comunidad, o que la adquirió durante ésta en calidad
de propia, así como los valores nuevos y otros acrecimientos de los valores mobiliarios propios, sin
perjuicio de la recompensa debida a la comunidad en caso de haberse invertido bienes de ésta para
la adquisición”: adquisición de nuevas partes indivisas plenario Sanz. Es posible que un
conyuge sea dueño de una parte indivisa de una cosa con carácter propio y adquiera luego otra
parte indivisa con dinero ganancial. Fundamentos:
i. Si la adquisición de nuevas partes indivisas deriva de la partición posterior al
matrimonio de una masa de bienes originadas antes, el efecto retroactivo de la partición
determina que todo el bien tenga carácter propio. En otras situaciones, como si el resto
del dominio se adquiere por compra, la solución debería ser la misma para mantener la
homogeneidad.
ii. La adquisición de nuevas porciones constituiría un acrecentamiento funcional de la
propiedad, al cual se aplicarían las mismas reglas que a los acrecentamientos
materiales, esto es, el principio de la accesión.
iii. Unificada la propiedad de unas y otras porciones, no es posible asignar distinto carácter
a partes indivisas que ya no existen como tales, porque no están mas separadas.
Inc. L. “La plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquirió antes del comienzo de la
comunidad, si el usufructo se extingue durante ella, así como la de los bienes gravados con otros
derechos reales que se extinguen durante la comunidad, sin perjuicio del derecho a recompensa si
para extinguir el usufructo o los otros derechos reales se emplean bienes gananciales”: plena
propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquirio antes de la comunidad. El inmueble
adquirido por prescripción adquisitiva cuyo curso se inicio antes del matrimonio y se cumplió
después, la propiedad se reputa adquirida desde el momento en que se inició la posesión animus
domini. Extinción del usufructo. Derecho de recompensa si se utilizaron fondos gananciales.
Inc. M. “Las ropas y los objetos de uso personal de uno de los cónyuges, sin perjuicio de la
recompensa debida a la comunidad si son de gran valor y se adquirieron con bienes de ésta; y los
necesarios para el ejercicio de su trabajo o profesión, sin perjuicio de la recompensa debida a la
comunidad si fueron adquiridos con bienes gananciales”: ropas, objetos de uso personal y lo
necesario para su trabajo o profesión. Salvo que sean de gran valor y se adquirieron con fondos
gananciales. Este inciso hace referencia a los bienes propios por naturaleza.
Inc. N. “las indemnizaciones por consecuencias no patrimoniales y por daño físico causado a la
persona del cónyuge, excepto la del lucro cesante correspondiente a ingresos que habrían sido
gananciales”: indemnización por daños personales. Es propia la indemnización de los danos
físicos causados a uno de los conyuges que provocan su incapacidad permanente para el trabajo,
total o parcial. Se trata de resarcir una lesión a la integridad física, que es algo eminentemente
personal del cónyuge.
Indemnización a uno de los conyuges por la muerte del otro tiene carácter propio, no solo porque
repara un daño personal, sino también porque el hecho que la determina provoca a la vez la
disolución de la comunidad.
Inc. Ñ. “el derecho a jubilación o pensión, y el derecho a alimentos, sin perjuicio del carácter
ganancial de las cuotas devengadas durante la comunidad y, en general, todos los derechos
inherentes a la persona”: derechos inherentes a las personas jubilaciones y pensiones, derecho
de alimentos. Son derechos personalísimos.
Diferenciar derecho de las cutas devengadas durante la comunidad. Aplicación análoga del art.
465 inc. D.
Inc. O. “La propiedad intelectual, artística o industrial, si la obra intelectual ha sido publicada o
interpretada por primera vez, la obra artística ha sido concluida, o el invento, la marca o el diseño
industrial han sido patentados o registrados antes del comienzo de la comunidad.
El derecho moral sobre la obra intelectual es siempre personal del autor”: derechos intelectuales,
patentes, marcas el momento en que la obra se exterioriza determina su calificación. La
propiedad intelectual comprende dos aspectos: uno es el derecho moral del autor, que se
configura por la potestad de decidir si la obra debe ser publicada o no, el derecho de reivindicar
su paternidad si aparece sin su firma o es objeto de plagio, falsificación o imitación, el de
oponerse a las deformaciones o alteraciones que pudieran hacerse a la obra en su publicación: el
otro aspecto es el pecuniario, que se traduce en la facultad de disponer de la obra, publicarla,
ejecutarla, representarla, adaptarlo o traducirla. El este segundo sentido, la propiedad intelectual
es enajenable y temporaria.
Bienes gananciales
Principios generales:
i. Organización simétrica respecto de los propios:
ii. Presunción de ganancialidad debe desvirtuarse: art. 466. Se presumen que son
gananciales todos los bienes adquiridos durante la comunidad.
iii. Falta de esfuerzo común no desvirtúa la calificación: no importa quién lo adquiera, si lo
adquiere onerosamente es un bien ganancial.
Art. 466.
Inc. A. adquisiciones a título oneroso: todas las adquisiciones adquiridas a título oneroso son
bienes gananciales.
Inc. C. frutos civiles, naturales e industriales de los bienes propios y gananciales: devengados
durante la comunidad. Se excluyen los productos.
- Entre partes: hay un principio de presunción in dubio pro comunitate. Presunción iuris
tantum de ganancialidad. Todo medio de prueba es admitido. Si se trata de inmuebles, la
prueba del carácter propio resultara de su titulo de adquisición, sea por ser de fecha
anterior al matrimonio o por habérselo adquirido por donación, herencia o legado.
Ausencia de prueba: (art 472) “Se reputa que pertenecen a los dos cónyuges por mitades indivisas
los bienes respecto de los cuales ninguno de ellos puede justificar la propiedad exclusiva.” Cuando no
hay forma de demostrar quien adquirió el bien. Si no se puede determinar el origen de un bien, les
pertenece a los dos. Con lo cual es otra excepción a la administración separada, porque le bien le
pertenece a los dos. Es iuris tantum porque más allá de lo que presume a ley un cónyuge puede
tener prueba que demuestre que le pertenece, y les pertenece por mitades.
Fraude entre conyuges: (art 473) “Son inoponibles al otro cónyuge los actos otorgados por uno de
ellos dentro de los límites de sus facultades pero con el propósito de defraudarlo.” Cuando uno de
los conyuges en ejercicio del derecho que le corresponde, comete un acto fraudulento. Por
ejemplo: dispone de un bien que requiere el asentimiento sin asentimiento. En este caso la ley
propone la inoponibilidad del acto al cónyuge que fue defraudado. Hay intención de defraudar,
respecto del otro. El plazo de prescripción son dos años (art. 2543 inc a).
Administración sin mandato expreso: (art 474) “Si uno de los cónyuges administra los bienes del
otro sin mandato expreso, se aplican las normas del mandato o de la gestión de negocios, según sea
el caso” Cuando un cónyuge se le administra a otro sin mandato o como gestión de negocios.
Supuestos específicos: bienes que tengan trascendencia económica.
Existe una regulación específica del pasivo externo en el régimen de comunidad en la sección
tercera del Título II que consta solamente de dos artículos, uno referido expresamente a las
deudas y el otro que explicita el concepto de recompensa.
Art. 467. Cada uno de los cónyuges responde frente a sus acreedores con todos sus bienes
propios y los gananciales por él adquiridos.
Por los gastos de conservación y reparación de los bienes gananciales responde también el
cónyuge que no contrajo la deuda, pero sólo con sus bienes gananciales.
Art. 468. El cónyuge cuya deuda personal fue solventada con fondos gananciales, debe
recompensa a la comunidad; y ésta debe recompensa al cónyuge que solventó con fondos
propios deudas de la comunidad.
PASIVO
Régimen primario
a) Régimen de comunidad:
- Pasivo externo: (art 467) Hay una responsabilidad individual de c/u de los cónyuges por
sus deudas.
Principio general: separación de deudas.
Excepciones: solo aplicables al régimen de comunidad. Gastos de conservación
(material y jurídico) y reparación de los bienes gananciales por los cuales el cónyuge
que no contrajo la deuda sol responde con sus bienes gananciales. (Toda deuda que se
tome para conservar o reparar los bienes gananciales, responde solo con los bienes
gananciales) Las deudas contraídas para necesidades ordinarias del hogar y educación
de los hijos.
- Pasivo interno: cargas de la comunidad, son las deudas que deben ser o debieron ser
soportadas o solventadas con bienes gananciales art 489 y 490. Va a cobrar importancia
cuando la comunidad se disuelve.
b) Régimen de separación de bienes: cada uno de los cónyuges conserva la libre
administración y disposición de sus bienes personales. Y responde por las deudas por
el contraídas .
Extinción de la comunidad
Art 475. Causas taxativas:
- Muerte real o presunta: se aplican las reglas de la indivisión hereditaria. Pone fin
naturalmente a la comunidad sin subsistencia de ningún régimen matrimonial. Si la
comunidad se va a liquidar por muerte de uno o ambos conyuges, el código nos manda a
sucesiones.
- Nulidad de matrimonio putativo: matrimonio de buena fe por ambos o por uno.
- Divorcio: pone fin al matrimonio y al régimen de comunidad (Art 480). Retroactivo de la
sentencia, separación de hecho, fraude o abuso del derecho.
- Separación judicial de bienes: no confundir esta causal de extinción de la comunidad con el
régimen de separación de bienes. Es una medida que se solicita por distintos motivos y
que impone la cesación de la comunidad y un sistema similar al régimen de separación de
bienes. Uno de los conyuges puede pedir cuando el otro está en concurso o quiebre,
cuando hay mala administración del otro cónyuge, cuando hay una separación de hecho,
incapacidad de uno de los conyuges. A partir de la separación judicial de bienes no hay
más ganancialidad. Las causas son:
La mala administración del otro que le acarrea el peligro de perder su eventual derecho
sobre los bienes gananciales.
La declaración del concurso preventivo o la quiebra del otro cónyuge.
La separación de hecho sin voluntad de unirse.
La incapacidad o excusa de uno de los conyuges, si se designa curador del otro a un
tercero.
- Modificación del régimen convenido: cuando los conyuges se ponen de acuerdo y cambian
el régimen de comunidad de bienes. Tienen que estar de acuerdo los dos, plasmarlo en
una escritura pública, publicarlo en el registro civil para que sea oponible frente a 3ros.
Todas las causas son legales y taxativas, algunas operan del pleno derecho y otras a petición de
parte. La acción de separación de bienes no admite la subrogación. Solo la puede iniciar el
cónyuge titular, el cónyuge legitimado. Durante el periodo desde que la comunidad se disuelve
hasta que la comunidad se liquida la ley le pide a los conyuges que pidan medidas cautelares.
Medidas cautelares: (art 483. Indivisión postcomunitaria)
Supresión: causal de separación personal, estaba vigente en el código civil. Es la separación no
vincular.
Incorporación: cambio de régimen convenido. Es una novedad la de cambiar de régimen
convenido.
Momento de la extinción varia según la causa. La muerte es cundo uno de los conyuges o los
dos mueren, retroactividad en cuanto del divorcio, separación de hecho, facultad judicial. Si la
extinción se produce por anulación del matrimonio, como el matrimonio putativo produc todos los
efectos del matrimonio válido hasta el día de la sentencia de anulación, también hasta entonces
continua la comunidad.
Indivisión postcomunitaria
Existe indivisión cuando dos o más personas tienen derechos en común sobre un bien o un
conjunto de bienes, sin que haya división material de sus partes. Desde que la comunidad se
disuelve hasta que se hace la partición, todo ese periodo, se llama indivisión postcomunitaria.
Posterior a la comunidad hay una indivisión de bienes que todos los bienes gananciales que se
generaron durante la vida de la comunidad van a quedar indivisos y van a ser partidos entre los
conyuges, o entre un cónyuge y los herederos del otro, o entre los dos herederos.
Muerte
Art. 2323 y siguientes. Lo primero que tenemos que ver es que se le da un tratamiento
diferenciado a este periodo, es cuando la causa es la muerte. Va a ser diferente para el resto de
las causales. Se ha tomado la teoría de Zannoni, que explicaba que todas las causas tienden a
que se partan los bienes pero cuando una persona muere el procedimiento necesariamente es
diferente a cuando la comunidad cesa por divorcio, hay una cosa significativa cuando hay un
sujeto que son los herederos del cónyuge, cambia la titularidad de los bienes y en tercero lugar la
muerte de una persona no solo pone fin al régimen de comunidad sino que se abre la sucesión,
por lo tanto hay que liquidar un proceso sucesorio. La comunidad se liquida dentro de la sucesión.
Por estas causas, era necesariamente diferenciarlo de las demás causas de extinción.
Extinción en vida
Art 482 y siguientes. Primero si no hay acuerdo sobre la administración y disposición de los
bienes que forman parte de la comunidad, se aplican las reglas que se aplican sobre la vida de la
comunidad salvo que sean modificadas durante la indivisión postcomunitaria.
- Deber de informar: cónyuge tiene que informar al otro cuando va a realizar un acto de
administración extraordinario, un acto de disposición.
- Derecho de oposición: el otro cónyuge cuando lo informaron se puede oponer a la
disposición de ese bien frente al juez.
Contenido
El activo de la indivisión postcomunitaria está integrado por los bienes gananciales existentes en
el momento de la disolución de la sociedad conyugal, los adquiridos después por titulo o causa
anterior a la disolución, los que sustituyen por subrogación real y los que se suman a ellos por
accesión. Los frutos, rentas y productos de los bienes gananciales engrosan la indivisión, ya que
tienen carácter accesorio les hace seguir la suerte del principal.
Durante este periodo podemos tomar medidas protectorias: venia judicial para actos que
requieran consentimiento y niega injustificadamente. O se puede hacer una designación de
administrador: gravedad debe tratarse de imposibilidad física o psíquica o que su accionar sea
riesgosos para los bienes, se puede designar un administrador si es un prodigo o que lo supla un
tercero.
Uso de los bienes indivisos la ley establece que se haga por acuerdo o sino lo regula el juez.
Hay posibilidad de pedir alguna indemnización por el uso exclusivo de un bien? Si, indemnización
que la fija el juez si no se ponen de acuerdo. Puede reclamar un cónyuge a partir de que
controvierte el uso exclusivo pacifico por parte del otro.
Gestión e los bienes indivisos disuelta la comunidad e iniciada la indivisión postcomunitaria,
deberían regir nuevas reglas para la administración y disposición de los bienes gananciales, la
situación de los bienes gananciales cambia fundamentalmente a que ninguno de los dos continua
siendo propietario exclusivo de ellos.
Frutos y rentas los frutos y las rentas acrecen la masa de bienes indivisas que después se van
a repartir. Después hay que rendir cuentas
Proceso de liquidación
Pasivo
LIQUIDO PARTIBLE
1. Primero hay que determinar que bienes van a entrar en la partición: los bienes gananciales
y los créditos por recompensa.
2. Una vez que tengo el activo, hay que determinarlo, ponerle un valor y tasarlo.
3. Hay que determinar el pasivo, todas las deudas que pesan sobre la comunidad y todos los
créditos que la comunidad le tenga que pagar a uno de los conyuges, por recompensa.
4. Asignar bienes para cancelar las deudas o cancelamos las deudas
5. Y queda el líquido partible: acá pueden pasar dos cosas
a) Que se pongan de acuerdo en la división, el acuerdo que los conyuges pueden hacer
en la partición de los bienes.
b) Si esta operación genera controversia, corresponde acudir al proceso de conocimiento
o si se trata de inclusión o exclusión de bienes del inventario, a la via incidental
prevista.
Cargas de la comunidad
Art 489. – todas las que no sean personales, que son las del art 490.
- Sostenimiento del hogar, hijos comunes y c/u de sin ejecución a la minoridad o convivencia
y alimentos que están obligados a dar
- Donaciones de bienes gananciales hechas a los hijos y de bienes propios con destino a su
colocación o establecimiento.
- Conservación y reparación de bienes gananciales y propios: está a cargo de la comunidad.
Los propios también porque los frutos van a ser gananciales.
Obligaciones personal
Art. 490 – cuando fueron anteriores a la comunidad
- Cuando se gravan herencias, legados o donaciones: porque lo que recibo por herencia,
donación o gravadas son bienes propios.
- Para adquirir o mejorar bienes propios: para mejorar bien propio y generar una deuda por
bien propio, lo tengo que pagar con fondos propios.
- Los resultantes de las garantías personales o reales a un 3º que no beneficien a la
comunidad.
- Responsabilidad extracontractual y sanciones legales: cuando se genera una
responsabilidad por una deuda personal.
Recompensas
Es el pago de deuda ganancial con fondos propios y viceversa: solución una recompensa a favor
del cónyuge que aporto fondos propios o a favor de la comunidad. En el código civil no existía
articulado, hay dos corrientes una es la que hoy se plasmó hoy en el código civil y comercial, y la
otra es que no cabía posibilidad de que haya una recompensa en favor de la comunidad.
Son los créditos entre uno de los cónyuges y la comunidad que surgen con motivo de la gestión
patrimonial de los bienes propios y gananciales durante la comunidad, y que deben ser
determinados después de su disolución para establecer con exactitud la masa que ha de entrar
en la partición. Su propósito es el de establecer la debida composición de las masas
patrimoniales propias de cada cónyuge. La definición está en el art 468.
Hay tres ejemplos de recompensa que da el artículo:
1. Un caso genérico, que nos dice que es un complemento de la definición. Va a haber
recompensa cuando beneficia a un patrimonio en detrimento del otro.
2. Enajenación de bien propio sin reinversión.
3. Mayor valor de participaciones societarias propias por capitalización de utilidades: tengo
acciones propias, y las utilidades que generan van a ser gananciales durante la vigencia de
la comunidad.
Prueba: salvo que haya una presunción legal, quien pida la recompensa es quien debe alegarla.
Es una acción personal, esta sujeta a la prescripción ordinaria. No se resuelve en un pago a
realizarse entre los esposos sino en su computación en la cuenta de división de la comunidad.
Monto: hay que comparar lo invertido con el beneficio obtenido y tomar el menos al tiempo de la
extinción a valores constantes. No hay lugar a pagos directos de uno de os esposos al otro. Pero
en caso de insuficiencia de la masa ganancial para cubrir el crédito de cónyuge contra el otro,
aparece un crédito que es atribuido en la partición.
El estado del bien se toma al tiempo de la disolución
Y el valor se toma al tiempo de la partición, de la liquidación.
Partición de la comunidad
El derecho de pedirla puede ser ejercido por cualquiera de los esposos, y si la disolución se ha
producido por muerte de uno de ellos, por el sobreviviente y por quienes pueden solicitar la
partición de herencia del fallecido. La indivisión forzosa puede ser impuesta por el cónyuge
propietario mediante testamento, por el cónyuge sobreviviente o por los herederos. Para poder
pedir la partición debe haber una de las causas de la extinción de las comunidad.
La masa partible
Como se divide:
1. Por mitades (art 498): la masa común se divide por partes iguales entre los conyuges, sin
consideración al monto de los bienes propios ni a la contribución de cada uno a la
adquisición de los gananciales.
2. Si es por muerte se aplican las normas del derecho hereditario. Los herederos reciben su
parte sobre la mitad de gananciales que hubiese correspondido al fallecido.
3. Si todos los interesados son plenamente capaces, se hace un acuerdo.
Atribución preferencial: comprende cuando tenga que ver con su profesión, industria o comercio,
cuando sea la vivienda que ocupaba al momento que se disolvió la comunidad conyugal.
Gastos: los gastos a que dé lugar el inventario y división de os bienes, están a cargo de los
conyuges, o el supérstite o los herederos a prorrata de su participación.
Liquidación de dos o mas comunidades: art 503. Si hay inventario de los bienes no hay problema,
se sabe que bienes pertenecen a cada comunidad, si no hay inventario se admite cualquier clase
de pruebas y hay una presunción legal y el juez debe tener en cuenta la proporción del tiempo
que tiene cada comunidad.
Liquidación en caso de bigamia: el o la cónyuge del primer matrimonio tiene derecho de todos los
bienes que la persona genero hasta que se disuelve el primer matrimonio. Incluso a todos los
bienes generados en el segundo matrimonio que luego va a ser anulado. El segundo cónyuge
solo tiene derecho de cobrar la parte de gananciales que le hubiera correspondido si su
matrimonio hubiera sido valido, sobre los propios del bígamo y sobre la parte que le corresponde
en los gananciales de la primera comunidad.
c) Divorcio
- En el código civil redacción original no existía el matrimonio, sino el matrimonio religioso.
Los efectos civiles de crianza y educación de los hijos.
- Ley de matrimonio: pasaron al juez todas las causas civiles del matrimonio y divorcio. Se
incorporó el divorcio como un divorcio limitado, porque ponía fin a determinados efectos del
matrimonio, pero mantenía vigente el vínculo y tenía las consecuencias de que los
divorciados no podían volver a casarse. No requerían habilidad nupcial, y tenían un
impedimento de ligamen. No había posibilidad de que dos personas se presentaran ante el
juez y pidan el divorcio por mutuo consentimiento, tenían que enfrentarse y atribuirse
culpas. El divorcio se puede ver como una sanción o como un remedio, durante muchos
años en nuestro país hubo el divorcio sanción, sancionar al culpable del divorcio el que
había abandonado el que había injuriado el que había sido infiel. Y el concepto que se
contrapone al divorcio sanción, lo llamamos divorcio remedio donde la causa es el motivo
de la crisis, pero esta crisis es lo que hay que resolver.
- Este divorcio aparece en nuestra legislación en 1968, con la ley 17711, (incorporo el art 67
bis) y por primera vez se incorporó el divorcio remedio que es por presentación conjunta “el
conflicto es la causa del divorcio, pero no interesan las causas de ese conflicto”. Pero
todavía no se podían volver a casar, seguían sin aptitud nupcial.
- Ley 23.515: junto con el corte “Sejean” acelera el dictado de la ley, que por primera vez
que hay divorcio vincular. Se produce la separación personal y divorcio vincular por causas
subjetivas y objetivas. Incorporo una causal de que cuando estaban separados de hecho
hace tres anos y podían pedir el divorcio (causal objetiva que se incorpora con esta ley). La
separación personal era lo que antiguamente se llamaba el divorcio sanción, sin ser
divorcio y poder volver a casarse. Era un resguardo de consciencia para quien creía que la
unión matrimonioal era eterna.
- CCCN: suprime la separación personal, solo existe el divorcio. Solamente subsiste el
divorcio incausado, no hay que incorporar la causa para el divorcio. No establece el plazo
de reflexión para poder divorciarse y tener que esperar un tiempo casado. Puede ser
pedido por uno o por ambos. Nulidad de la renuncia (436).
Efectos: convenio regulador (439), compensación económica (441/2), hay una atribución puntual
con el uso de la vivienda familiar (444/5).
La doctrina del divorcio nuevo, Sambrizzi dice que es individualista y olvida los derechos del otro
cónyuge y los hijos que son los principales afectados. No generan normas que intenten contener
al matrimonio, genera que ante el cualquier conflicto se pueden divorciar. La eliminación de las
causales subjetivas contribuye a la pacificación de las relaciones sociales en la ruptura
matrimonial.
Competencia
Art 717. En las acciones de divorcio o nulidad, las conexas con ellas y las que versan sobre los
efectos de la sentencia, es competente el juez del ultimo domicilio conyugal (el CC decia el ultimo
domicilio conyugal efectivo, que nunca se lograba precisar que era efectivo), o el del demandado
a elección del actor o el de cualquiera de los cónyuges si la presentación es conjunta.
Si se ha declarado el concurso o la quiebra de uno de los cónyuges, en la liquidación del régimen
de comunidad es competente el juez del proceso colectivo, va a ser competente el juez del
concurso o la quiebra.
Dentro de las acciones conexas: atribución de vivienda familiar, cuidado de los hijos,
comunicación, alimentos, compensación económica y posteriores al divorcio como liquidación de
la comunidad o como un aumento o disminución de la cuota alimentaria. En el ámbito de CABA
la competencia material son los Juzgados de familia.
Se rigen por el derecho del ultimo domicilio de los conyuges.
Legitimación
La puede pedir uno o la puede pedir ambos de forma conjunta.
“ARTICULO 437.- Divorcio. Legitimación. El divorcio se decreta judicialmente a petición de
ambos o de uno solo de los cónyuges.”
Puede pedirse un divorcio por poder? El cliente me puede hacer un poder para que yo le
promueva el divorcio? Si, pero se tiene que hacer un poder especial para promover el juicio de
divorcio porque es un derecho personalísimo. O puede ser un poder general que en ese poder
tenga facultades expresas para facultar el juicio de divorcio.
Son necesarias las facultades expresas para: para peticionar el divorcio, para pedir la nulidad de
matrimonio, la liquidación o disolución del régimen patrimonial del matrimonio.
Estos tres casos, estas personas pueden intervenir en el proceso de divorcio. Cuando un cónyuge
es declarado incapaz, que pasa? Quien contesta la demanda de divorcio cuando le llega al
incapaz? La doctrina propone que el curador no podría promover la demanda de divorcio, porque
es un tema personalísimo, pero debe tenerse en cuenta si es beneficioso para el discapacitado.
ART 438. “Toda petición de divorcio debe ser acompañada de una propuesta que regule los
efectos derivados de éste; la omisión de la propuesta impide dar trámite a la petición.
Si el divorcio es peticionado por uno solo de los cónyuges, el otro puede ofrecer una propuesta
reguladora distinta.
Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompañar los elementos en que se
fundan; el juez puede ordenar, de oficio o a petición de las partes, que se incorporen otros que se
estiman pertinentes. Las propuestas deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a los
cónyuges a una audiencia
En ningún caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia de divorcio.
Si existe desacuerdo sobre los efectos del divorcio, o si el convenio regulador perjudica de modo
manifiesto los intereses de los integrantes del grupo familiar, las cuestiones pendientes deben ser
resueltas por el juez de conformidad con el procedimiento previsto en la ley local.”
Audiencia
El art 34 del código procesal coincide con el 438. Si hay acuerdo los jueces en la práctica
prescinden de la audiencia. Y la presencia personal o por mandatorio, es una audiencia de
carácter personal por lo tanto no necesitan al abogado.
Cumplidos todos estos trámites el expediente estará en condiciones para el dictado de la
sentencia de divorcio.
Medidas provisionales
Pueden recaer sobre las personas o sobre los bienes. Cuando la podemos pedir? Cuando está en
juego el interés de la familia, de uno de los conyugues o de los hijos, cuestiones urgentes y que
no admiten demora. Lo que se intenta es evitar perjuicios, pacificar conflictos. A veces son
anteriores al proceso, pero se debe acreditar le peligro en la demora siempre. Generalmente son
sustanciadas.
Recaudos de las medidas provisionales
a) Verosimilitud del derecho: se presume acreditando el vinculo.
b) Contra cautela: establece excepciones en las cuales no hay que pedir contra cautela. En
general los tribunales no lo exigen en asuntos de familia que no tengan un fin económico o
patrimonial.
c) Peligro en la demora: resolver con inmediatez para no tornar abstractos los derechos de
una de las partes. Hay que acreditarlo antes o después de la demanda. Hay algunos
recaudos como son la reserva y la tramitación inaudita parte cuando la medida es de
extrema gravedad.
Convenio regulador
Fundamento: otorga a los cónyuges, como actores del conflicto, mayor libertad para reglar las
consecuencias de su crisis matrimonial. Tienen mayor conocimiento para resolver la ruptura en
forma consensuada. El convenio busca evitar incidentes en el futuro y reduce costos procesales y
emocionales.
Concepto: es el acto jurídico familiar por el que los cónyuges regulan las consecuencias de su
separación y divorcio. Es un negocio de derecho de familia basado en la autonomía de la
voluntad de los cónyuges pero que se somete a la evaluación y homologación judicial.
Compensación económica
No existía en el código civil.
Art 441. “El cónyuge a quien el divorcio produce un desequilibrio manifiesto que signifique un
empeoramiento de su situación y que tiene por causa adecuada el vínculo matrimonial y su
ruptura, tiene derecho a una compensación. Esta puede consistir en una prestación única, en una
renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo indeterminado. Puede pagarse con
dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las
partes o decida el juez.”
Surge de la comparación de la situación económica o patrimonial que tiene uno de los cónyuges
cuando se incorpora al matrimonio y después del divorcio. Si el matrimonio y el posterior divorcio
provocan un empeoramiento de la situación económica y patrimonial solo de uno de los
cónyuges, el que tuvo el empeoramiento puede pedir una compensación económica.
Esta institución exige un efectivo desequilibrio económico: implique empeoramiento de su
situación durante el matrimonio. No se analizan las culpas en el matrimonio, solo se analizan
cuestiones objetivas relevantes con la ruptura matrimonial.
Naturaleza jurídica: perdida injusta que provoca el divorcio en uno de los conyuges, se le
reconoce carácter indemnizatorio de fuente legal por un daño objetivo (desequilibrio económico).
Hay dos especies de compensación: hay compensación económica o pensión compensatoria
(pago periódico). Nuestra ley prevé las dos situaciones.
Forma de cumplimiento
1) pago de una renta única
2) renta por tiempo determinado, lo que sería una pensión compensatoria
3) excepcionalmente renta por tiempo indeterminado.
Forma de pago: en dinero, con usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que
acuerden las partes o decida el juez.
Larrea 1257
Efectos: Art. 444. Se puede pedir una renta por el uso exclusivo, mientras no se reclame un
canon por la atribución la ley presume que no se quiere renta, no es retroactiva. El juez puede
limitar la venta y partición del inmueble y también puede ser por acuerdo de los cónyuges, la
doctrina dice que el juez debe fijar un plazo máximo y lo puede renovar. La ley prevé la
continuación de la locación del cónyuge que no es el locatario.
Uniones convivenciales
Son las uniones de hecho llamadas anteriormente concubinato. En el mundo hay 4 criterios,
países que no regulan nada, las sancionadoras que ya no existen, otras lo equiparan al
matrimonio y la proteccionista que es la Argentina, otorga ciertos derechos salvo pacto en
contrario. Hay una diferencia entre la unión convivencial y la simple convivencia. Si no conformas
una unión convivencial porque no cumpliste 2 años hay un montón de artículos del código que
habla de convivientes, no se le aplica las normas de la unión convivencial pero si a los de
convivientes.
Ámbito de aplicación
Art. 509. Es unión de personas con indiferencia de sexo, se limita la cantidad de integrantes a 2,
la unión se debe basar en relaciones afectivas, debe haber la existencia de un proyecto de vida
en común, la cohabitación por 2 años, notoriedad pública y estabilidad y permanencia. Requisitos:
Art. 510.
1-Mayores de edad.
2-No tener parentesco.
3-No tener parentesco por afinidad.
4-No tener impedimento de ligamen ni tener registrada otra convivencia en forma simultánea.
5-Convivir como mínimo 2 años.
Prueba: Art. 512. La mejor prueba es la registración que es prueba suficiente, no es constitutiva.
Se prueba por cualquier medio de prueba.
Filiación
La filiación es el vinculo jurídico que une a una persona con sus progenitores.
Se producen cambios importantes por modificaciones culturales, sociales y científicas. Hoy la
maternidad se determina por la que da a luz, se puede tener 4 madres posibles con la TRHA, la
que da a luz, la genética que es quien aporto el ovulo, la mujer que enriquece el ovulo con sus
genes, la madre que tiene voluntad procreacional o sea la que alquila el vientre. Hoy hay 3
posibles padres, el que aporta el semen, el marido de la madre gestante y el padre social, el de la
voluntad procreacional.
Existencia de la persona
Art. 19. La existencia de la persona comienza con la concepción, no habla de la TRHA. La CIDH
dice que hay persona a partir de la implantación en técnicas de reproducción humana asistida. La
reforma más grande en filiación en el CCCN, es la TRHA, produjo disociar el vínculo genético del
jurídico filial, permitiendo que esta exista aunque no haya coincidencia con quienes aportaron los
gametos. La TRHA es una nueva construcción jurídica por la cual se procura que el
emplazamiento que surge de la voluntad procreacional, sea inmediato. Especies de filiación: Por
naturaleza, adoptiva y se agrega TRHA. Una crítica a la TRHA es que técnica no es un modo de
filiación.
Igualdad de efectos
Art 558. Por naturaleza, adopción plena y TRHN producen frente a la ley los mismos efectos, se
basa en un principio de igualdad. La filiación por naturaleza puede ser matrimonial o
extramatrimonial, hay diferencia en el emplazamiento de la paternidad. Una persona no puede
tener más de 2 progenitores, hay excepciones que es cuando se adopta en la adopción simple y
reconocimiento en la acción de integración.
Certificado de nacimiento
Art. 559. La partida de nacimiento no tiene que tener referencia alguna del modo de filiación, del
acta no debe surgir el vínculo.
Voluntad procreacional
Art. 562. Es la fuente de la filiación, pone por encima la voluntad del elemento biológico. Los
nacidos por THRA son hijos de quien dio a luz y del hombre o de la mujer que también ha
prestado su consentimiento previo, informado y libre.
Determinación de la maternidad
En la filiación por naturaleza, la maternidad se establece con la prueba del nacimiento y la
identidad del nacido.
La inscripción debe realizarse a petición de quien presenta un certificado del médico, obstétrica o
agente de salud si corresponde, que atendió el parto de la mujer a quien se atribuye la
maternidad del nacido. Esta inscripción debe ser notificada a la madre, excepto que sea ella quien
la solicita o que quien denuncia el nacimiento sea su cónyuge.
Art. 565. Se determina la filiación con la prueba del nacimiento e identidad del nacido, excluye
toda posibilidad de maternidad subrogada, ya hay fallos que dicen que la maternidad subrogada
no está regulada pero tampoco está prohibida, la mayoría de los fallos la que presta el vientre es
un familiar. La determinación de la maternidad es igual en el ámbito matrimonial como
extramatrimonial porque se determina por la relación entre el parto y el nacido. Si lo inscribe la
madre o el otro progenitor, el emplazamiento es instantáneo y no hace falta notificar a la madre, si
va un tercero la ley exige que se le notifique a la madre, no hay ni forma ni consecuencia de la
omisión.
Reconocimiento
Es el acto jurídico familiar por el cual una persona declara que otra es su hijo. En un sentido mas
amplio, se distingue entre el reconocimiento voluntario, es la declaración espontanea del padre, y
el forzado, que es el derivado de una sentencia judicial.
- Es unilateral, basta para formarlo la sola voluntad de su autor, sin que sea necesaria la
aceptación del reconocido.
- Es declarativo y no constitutivo del estado de familia, por lo tanto tiene efecto retroactivo al
momento de la concepción. El hijo tiene carácter de tal desde que fue concebido no desde
que fue reconocido.
- Emplaza en el estado de familia de hijo. Tal efecto lo produce aun cuando no concuerde
con la realidad biológica y para privarlo de el es menester que el desplazamiento se
produzca mediante el jercicio de una acción judicial de desplazamiento, la de nulidad o la
de impugnación del reconocimiento.
- Tiene que ser puro y simple. No puede sujetarse a modalidades que alteren sus
consecuencias legales.
- Es irrevocable.
Acciones de filiación
Fuentes son la naturaleza, las TRHC y la adopción.
Caracteres: el derecho a reclamar la filiación o de impugnarla no se extingue por prescripción ni
por renuncia expresa o tácita, pero los derechos patrimoniales ya adquiridos están sujetos a
prescripción.
Son una especie de las acciones de familia, son imprescriptibles e irrenunciables, el objetivo es
establecer un vínculo o destruir un emplazamiento cuando no se corresponde con la realidad.
Inadmisibilidad de la demanda
Art. 577. En los casos de TRHA no se admite la impugnación de filiación, se desvincula al tercero
donante del binomio filiatorio, no se admite el reconocimiento del tercero, en el único caso donde
la voluntad procreacional cede es en los impedimentos matrimoniales.
Consecuencia de la regla general de doble vínculo filial
Art. 578. Si el hijo quiere promover una acción de emplazamiento contra su padre, si esa persona
tiene un padre que ya lo reconoció, tiene que impugnar esa paternidad y empezar el juicio contra
el otro porque una persona no puede tener 2 filiaciones al mismo tiempo.
Principio de oficiosidad
Art. 709. “En los procesos de familia el impulso procesal está a cargo del juez, quien puede
ordenar pruebas oficiosamente.
El impulso oficioso no procede en los asuntos de naturaleza exclusivamente económica en los
que las partes sean personas capaces.” El impulso lo da el juez, salvo en las cuestiones
patrimoniales y menores de edad.
Comparación de marcadores genéticos: ADN. La CSJN dijo que el ADN es el método principal
autosuficiente para determinar o descartar el vinculo filiatorio.
- Que pasa si tenemos imposibilidad de obtener una muestra de ADN del demandado o que
pasa si el demandado ha fallecido?
Si hay imposibilidad de obtener la prueba del demandado, se hace la prueba con material
genético de los parientes por naturaleza de hasta el segundo grado, intervienen como 3ros
los parientes.
Fallecimiento: el CCCN dice que puede hacer la prueba con los progenitores naturales o
sino hacer una exhumación del cadáver, se descarta toda posible oposición posible de los
parientes del fallecido, es decir que los parientes no se pueden oponer a la exhumación
del cadáver.
Competencia (para todas las acciones de filiación) varia si el actor es mayor o menor de edad.
Si es menor o incapaz se aplica el art 581. El menor o incapaz tiene una opción de que va a ser
competente del centro de vida donde nació o domicilio del demandado.
Si es mayor de edad se aplica el art 720, tiene que ir al domicilio del demandado.
Acciones de emplazamiento
Posesión de estado
Es una situación de hecho con o sin título, es el trato paterno filial con o sin correlato en título, es
decir con o sin título. Lo que vamos a analizar acá es cuando no hay título correspondiente.
La posición de estado per se no genera ningún derecho salvo cuando la ley se refiere a ella.
“ARTICULO 584.- Posesión de estado. La posesión de estado debidamente acreditada en juicio
tiene el mismo valor que el reconocimiento, siempre que no sea desvirtuada por prueba en
contrario sobre el nexo genético.”
Cuando una persona le da posesión de estado o otra, de hijo, esto tiene valor de reconocimiento
voluntario? Hay autores que dicen que sí, que implica un reconocimiento voluntario o forzado
cuando es a través de una sentencia; hay otros que dicen que nunca se puede considerar que la
posesión de estado implica un reconocimiento voluntario porque dice “durante el juicio” es decir,
que se está pidiendo durante un juicio de emplazamiento en un juicio de filiación, por lo tanto
nunca puede ser voluntario y no es una forma de reconocimiento.
Acciones de desplazamiento
1) Impugnación de la maternidad
La acción de impugnación de la maternidad ataca el vínculo entre el hijo y la mujer que aparece
como su madre, de prosperar hace caer no solo la filiación materna sino también a paternidad o la
segunda maternidad, ya que al no haber sido concebido el hijo por quien aparece como la madre
tampoco rige la presunción de paternidad del esposo o de segunda maternidad de la cónyuge de
aquella. Se puede dar en dos casos: suposición de parto, la mujer que no ha dado a luz y
falsamente dice que sí y sustitución del hijo, dio a luz, pero no es su hijo el que se lleva del
sanatorio.
El objetivo principal es demostrar que la mujer no es la madre del hijo que pasa por suyo. Esto se
aplica a la maternidad matrimonial como extramatrimonial.
Caducidad de la acción: un ano desde la inscripción o desde que tuvo conocimiento. El hijo en
todo tiempo.
Legitimación activa: es muy amplia. “La acción de impugnación de la filiación del o la cónyuge de
quien da a luz puede ser ejercida por éste o ésta, por el hijo, por la madre y por cualquier tercero
que invoque un interés legítimo.”
Fallecimiento del legitimado activo: los herederos pueden promover esta acción por todo el plazo
que le quedaba a los legitimados para promoverla. Si el que murió es el hijo, como el hijo no tiene
plazo, los herederos no tampoco. “En caso de fallecimiento del legitimado activo, sus herederos
pueden impugnar la filiación si el deceso se produjo antes de transcurrir el término de caducidad
establecido en este artículo. En este caso, la acción caduca para ellos una vez cumplido el plazo
que comenzó a correr en vida del legitimado.”
Prueba: destruir el vínculo biológico entre el hijo y aquel que lo reconoció. En caso de prosperar la
acción, el hijo queda sin paternidad o maternidad a menos que se haya acumulado el
reconocimiento por el verdadero padre o madre.
Legitimación activa: el propio hijo y los que tengan un interés legítimo. El propio reconociente
carece de acción para impugnar el reconocimiento porque este acto jurídico es irrevocable y
porque estaría alegando su propia torpeza.
Si la acción es intentada por el hijo, deberá dirigirse contra el reconociente o sus herederos, en su
caso.
Si la acción la promueve otro interesado, tendrá que demandar al hijo y al reconociente.
ADOPCION
Es la institución en virtud de la cual se crea entre dos personas un vinculo similar al que deriva de
la filiación. Sus alcances varias según los distintos ordenamientos jurídicos positivos, los que
incluso reconocen distintos tipos de adopción, así como instituciones que extienden o reducen
sus efectos.
Tipos de adopción
- Adopción de amparo: puede ser plena o simple
- Adopción de un mayor de edad
- Adopción de integración: la adopción de adoptar al hijo del cónyuge o del conviviente para
integrarlo a la familia.
Competencia exclusiva de los jueces en la creación del vínculo adoptivo, por eso la adopción es
un vínculo creado por la ley a partir de una sentencia judicial.
Principios generales
Interés superior del niño: es un principio marco, que en cada proceso donde intervenga un
menor yo tengo que velar por su interés, y siempre va a estar por encima de todo, particularmente
por encima del interés de un adulto. No es u concepto abstracto aplicable en forma sistemática e
idéntica a todas las situaciones.
Derecho a la identidad: está en la ley 26.062 la ley de niños, niñas y adolescentes. Fue
eliminado del texto legal la idea de que la filiación adoptiva plena sustituye a la biológica.
Agotamiento de las posibilidades de permanencia con la familia de origen o ampliada: la
adopción tiene carácter subsidiario, va a amparar cuando esa familia de origen no puede
contenerlo.
Derecho del niño a ser oído: el juez va a tener en cuenta la edad y la capacidad que tiene, el
juez tiene que escucharlo necesariamente e imprescindible a partir de los 10 años y tiene que
prestar su consentimiento.
Derecho de conocer su origen: se reitera la ley, con el derecho a la identidad. La forma de
realizarlo es el art 596, de cómo el adoptado puede conocer su origen. Tiene acceso tanto al
expediente judicial, al expediente administrativo, por eso la ley exige que la adopción debe contar
con la mayor cantidad de información de la familia origen. Los adoptantes tienen que
comprometerse expresamente a hacer conocer sus orígenes al adoptado, quedando constancia
de ello en el expediente. La sentencia de adopción obliga a los padres a que en el momento que
consideran oportuno que conozca su verdadera identidad, que sea adoptado, pero no hacerlo no
tiene ninguna consecuencia. Es decir que genera una obligación, pero no genera una sanción al
no hacerlo. Si es adolescente puede iniciar acción autónoma para conocer sus orígenes (a partir
de los 13 años).
ARTICULO 700. Cualquiera de los progenitores queda privado de la responsabilidad parental por:
a) ser condenado como autor, coautor, instigador o cómplice de un delito doloso contra la persona
o los bienes del hijo de que se trata;
b) abandono del hijo, dejándolo en un total estado de desprotección, aun cuando quede bajo el
cuidado del otro progenitor o la guarda de un tercero;
c) poner en peligro la seguridad, la salud física o psíquica del hijo;
d) haberse declarado el estado de adoptabilidad del hijo.
En los supuestos previstos en los incisos a), b) y c) la privación tiene efectos a partir de la
sentencia que declare la privación; en el caso previsto en el inciso d) desde que se declaró el
estado de adoptabilidad del hijo.
Pluralidad de adoptados
No hay límites en cuanto al número, se puede adoptar cuantas veces quieran los padres
adoptivos. Pueden ser adoptadas varias personas, simultánea o sucesivamente. La existencia de
descendientes del adoptante no impide la adopción. En este caso, deben ser oídos por el juez,
valorándose su opinión de conformidad con su edad y grado de madurez. Todos los hijos
adoptivos y biológicos de un mismo adoptante son considerados hermanos entre sí.
Excepciones
Art. 603. La adopción por personas casadas o en unión convivencial puede ser unipersonal si:
a) el cónyuge o conviviente ha sido declarado persona incapaz o de capacidad restringida, y
la sentencia le impide prestar consentimiento válido para este acto.
En este caso debe oírse al Ministerio Público y al curador o apoyo y, si es el pretenso adoptante,
se debe designar un curador o apoyo ad litem;
b) los cónyuges están separados de hecho.
Si una persona está casada no puede adoptar unipersonalmente, salvo que el cónyuge este
incapacitado o que estén separados de hecho.
Adopción conjunta de personas divorciadas o cesada la unión convivencial
Art. 604. “Las personas que durante el matrimonio o la unión convivencial mantuvieron estado de
madre o padre con una persona menor de edad, pueden adoptarla conjuntamente aún después
del divorcio o cesada la unión. El juez debe valorar especialmente la incidencia de la ruptura al
ponderar el interés superior del niño.” Es que vayan en forma conjunta y adopten si están
separados.
Adopción conjunta y fallecimiento de uno de los guardadores
Art. 605. Prevé la posibilidad que un matrimonio en pedido de guarda del menor, uno de los
cónyuges fallece, la sentencias va a generar un vínculo filiatorio con el progenitor fallecido, el juez
no está obligado, el cónyuge vivo puede oponerse.
Restricciones:
Art. 601. Tener más de 25 años, aplica para la adopción unipersonal, si adoptan en forma
conjunta basta con que uno solo sea mayor Plazo de residencia en el país e inscripción. Plazo de
residencia permanente de los adoptantes extranjeros de 5 años previos al inicio de proceso de
adopción. Se tiene que inscribir en el registro de adoptantes, esto es para evitar las guardas de
hecho. Incapacidades para adoptar:
1-La posibilidad que adopten los abuelos.
2-Los hermanos adoptarse entre sí, ya sean unilaterales o bilaterales.
Proceso de adopción
Tiene 3 etapas, el CCCN le agrego una etapa más que es la declaración judicial de estado de
adoptabilidad que se suman a guarda con fines adoptivos y el juicio de adopción propiamente
dicho que ya estaban en el CC
2) Juicio de adopción
Tipos de adopción
La ley distingue 3 tipos, plena, simple y de integración.
a) Adopción plena:
La adopción plena confiere al adoptado la condición de hijo y extingue los vínculos jurídicos con la
familia de origen, con la excepción de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El
adoptado tiene en la familia adoptiva los mismos derechos y obligaciones de todo hijo.
El vínculo que genera con el adoptante es reemplazar a la familia de origen, se inserta en la
familia del adoptante como un hijo más, genera vínculos filiatorios y parentales con la familia del
adoptante. Constituye el título de un nuevo estado de familia para el adoptado en reemplazo de
su familia biológica, se emite una nueva partida de nacimiento. Con la familia de origen subsisten
los impedimentos matrimoniales.
Irrevocabilidad: la adopción plena es irrevocable. Se permite que el adoptado promueva un juicio
de filiación contra el padre o madre natural y esto no modifica la adopción, pero le genera
derechos sucesorios y alimentario respecto de sus padres naturales.
b) Adopción simple
La adopción simple confiere el estado de hijo al adoptado, pero no crea vínculos jurídicos con los
parientes ni con el cónyuge del adoptante.
Genera vínculo más acotados. Solo genera vínculos entre el adoptante y adoptado, no hay
vínculo con la familia del adoptante, mantiene vínculos con la familia de origen.
Efectos: Art. 627.
La adopción simple produce los siguientes efectos:
a) como regla, los derechos y deberes que resultan del vínculo de origen no quedan extinguidos
por la adopción; sin embargo, la titularidad y el ejercicio de la responsabilidad parental se
transfieren a los adoptantes;
b) la familia de origen tiene derecho de comunicación con el adoptado, excepto que sea contrario
al interés superior del niño;
c) el adoptado conserva el derecho a reclamar alimentos a su familia de origen cuando los
adoptantes no puedan proveérselos;
d) el adoptado que cuenta con la edad y grado de madurez suficiente o los adoptantes, pueden
solicitar se mantenga el apellido de origen, sea adicionándole o anteponiéndole el apellido del
adoptante o uno de ellos; a falta de petición expresa, la adopción simple se rige por las mismas
reglas de la adopción plena.
No extingue los derechos y deberes del vínculo de origen, pero la titularidad de la responsabilidad
parental, pasa al padre adoptivo. La familia de origen tiene derecho de comunicación con el
adoptado. El adoptado puede pedir alimentos a la familia de origen ante la imposibilidad de los
adoptantes. Puede solicitar que se mantenga o agregue su apellido de origen.
En el derecho sucesorio, el adoptado tiene los mismos derechos del hijo y descendientes por
naturaleza, si muere el adoptado lo hereda el padre adoptivo excepto los bienes que el adoptado
haya recibido a título gratuito de su familia de origen, ahí hereda el padre natural.
c) Adopción de integración:
Cuando se adopta al hijo del cónyuge o del conviviente. No estaba en la ley.
Reglas aplicables
La adopción de integración se rige por las siguientes reglas:
a) los progenitores de origen deben ser escuchados, excepto causas graves debidamente
fundadas;
b) el adoptante no requiere estar previamente inscripto en el registro de adoptantes;
c) no se aplican las prohibiciones en materia de guarda de hecho;
d) no se exige declaración judicial de la situación de adoptabilidad;
e) no se exige previa guarda con fines de adopción;
f) no rige el requisito relativo a que las necesidades afectivas y materiales no puedan ser
proporcionadas por su familia de origen.
Nulidad de la adopción
- Nulidad absoluta: Art. 634. Cuando no se cumplen los requisitos esenciales de la adopción.
- Nulidad relativa: Art. 635. Con la edad mínima del adoptante o vicios del consentimiento.
Responsabilidad parental
Art 638. Concepto: es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los progenitores
sobre la persona y bienes del hijo, para su protección, desarrollo y formación integral mientras
sea menor de edad y no se haya emancipado.
Es un instituto que establece una cantidad de derechos y deberes, que el corresponden a los
progenitores para la persona y los bienes del hijo, que sea menor de edad y no emancipado, y
esta dirigido al desarrollo y la formación integral de los hijos. (definición del profesor)
Calidad de parte del menor: puede ser parte, fue reconocido por un fallo de CSJN del 2012, y a
partir de ahí el niño tiene derecho a tener abogado.
CC: Patria potestad: se conecta con el poder que evoca a la “potestas” del derecho romano
centrado en la idea de dependencia absoluta del niño en una estructura familiar jerárquica. A
veces el lenguaje impone una línea de pensamiento, pero lo que quiso es cambiarse la idea que
ahora el foco no está en los derechos de los padres sino en las obligaciones de los padres, en su
responsabilidad.
Titularidad y ejercicio
Titularidad es el conjunto de deberes y derechos que la ley reconoce a los progenitores. La
titularidad para nuestra ley es conjunta para los hijos matrimoniales y extra matrimoniales cuando
es reconocido por ambos.
Ejercicio la posibilidad de actuar en cumplimiento de esos derechos y deberes que me da la
ley. Hay veces en los que puedo actuar, pero no puedo ejercer esos derechos. (cuando un
progenitor está preso, tiene el titulo pero no el ejercicio). En este caso varía de acuerdo a la
naturaleza del vínculo y la situación de los progenitores.
Padres que conviven: el ejercicio conjunto y presunción de consentimiento para actos cotidianos y
ordinarios. Los padres ejercen conjuntamente la responsabilidad parental y hay un aspecto que
es indistinta, la puede ejercer uno u otro: cuando la ley presume para los actos cotidianos que un
padre cuenta con el consentimiento del otro, si no lo tiene se le otorga el derecho de oponerse.
Excepción a esto art 645: consentimiento expreso de ambos padres. Ejemplo: el hijo menor se
quiere casar.
Actos comunes: los realiza por sí mismo el adolescente, tiene libertad para tomar decisiones.
Actos trascendentes: por ejemplo, una intervención quirúrgica, requiere que su aprobación este
acompañada del asentimiento del propio progenitor, es decir, de los abuelos. Si hay oposición se
resuelve judicialmente por el procedimiento judicial más breve.
En cualquiera de los dos sistemas existe el deber de informar: un progenitor tiene la obligación de
informar al otro de informar de las decisiones que va a tomar.
7/07
Legitimación 661
1) El otro progenitor en representación del hijo, si el hijo es menor de edad o mayor de 18 y
menor de 21 y convive con el.
2) El hijo con grado de madurez suficiente con asistencia letrada
3) Cualquier pariente subsidiariamente o el ministerio publico art 54 inc. a) ley 24946.
Progenitor afín
Es el cónyuge o conviviente que vive con quien tienen a su cargo el cuidado personal del niño o
adolescente. La persona que se casa o convive con otra que tiene un hijo menor o adolescente.
Padre por afinidad o padre afín se le llama, la ley le da deberes muy claros. La responsabilidad es
subsidiaria con los progenitores
Deberes: debe colaborar en la crianza y en la educación y puede realizar respecto del menor
todos los actos cotidianos. Todos estos deberes que la ley le da al padre afín no significa que se
liberan de responsabilidad los progenitores, ellos siguen teniendo los mismo derechos y deberes
que tienen siempre. Lo que se genera acá es un derecho de colaboración nada más.
Delegación 674; en determinadas circunstancias este le puede delegar funciones al padre afín,
con autorización judicial salvo que cuente con consentimiento del progenitor que no convive.
Ejercicio con un con el progenitor: hay determinados supuestos 675. Determinadas circunstancias
en el que el padre afin toma el lugar del progenitor incapacitado o muerto.
Deber alimentario subsidiario 676: siempre el deber alimentario del progenitor afín es subsidiario
con el de los padres. Este deber cesa cuando se divorcia o cuando deja de convivir con el
progenitor.
Puede perdurar luego de esto? Si, en circunstancias muy particulares, tiene que darse:
- Que el padre afín haya sido el sustento del hijo y que la cesación del matrimonio le haya
producido un daño al menor.
- Esta cuota va a ser de carácter transitorio, teniendo en cuenta la fortuna del obligado, las
necesidades del alimentado y el tiempo de la convivencia.
Representación los progenitores pueden estar en juicio por su hijo como actores o
demandados.
La ley establece una presunción que el hijo adolescente cuenta con suficiente autonomía para
intervenir en un proceso conjuntamente con los progenitores, o de manera autónoma con
asistencia letrada, en este segundo caso los padres se pueden oponer.
Hijo adolescente: acusación criminal y reconocimiento de hijos
Si son mayores de 16 pueden celebrar contratos que hagan a la profesión que están
desarrollando.
Contratos de escasa cuantía: están autorizados los hijos menores a celebrar contratos de menor
cuantía, como ir al kiosco y comprar.
Administración la administración de los bienes del hijo es de forma común por ambos
progenitores cuando ambos ejercen la responsabilidad parental. Los actos conservatorios de los
bienes de los hijos lo pueden hacer en forma indistinta, si lo hace uno se supone que tiene el
consentimiento del otro.
Art 686. Establece una serie de excepciones de los bienes que el hijo puede administrar. Inc B
padre indigno: la indignidad son conductas que impiden que una parte herede a la otra, el padre
indigno no va a poder administrar los bienes que recibió el hijo en una sucesión en la cual el
padre fue declarado indigno. (el indigno no va a poder administrar los bienes que el hijo recibió
del abuelo). El C es cuando por testamento se excluye al padre de la administración de los bienes
que esta otorgando al hijo.
Desacuerdo: cualquiera de los padres que no este de acuerdo puede recurrir a la justicia, y
decide el juez. Si los desacuerdos son reiterados, el juez puede cuando hay graves y persistentes
desacuerdos entre los padres que están afectando a los intereses del hijo, puede designar a uno
de ellos y en casos muy graves designar a un 3ro para que administre a los bienes de los hijos.
Contratos prohibidos: no pueden contratar los padres con los hijos menores de edad. 1549. La
única posibilidad es la aceptación de los padres de una donación del hijo.
Si pueden celebrar en los límites que la administración le da, en nombre de sus hijos.
Si los padres quieren disponer de los bienes de los hijos menores, necesitan si o si tener
autorización judicial.
Perdida de la administración: cuando la administración sea ruinosa, por ineptitud, quiebra o
concurso.
Extinción privación: 699 copiarlo. El delito tiene que ser contra los bienes o los delitos del hijo.
Rehabilitación 701. Que tiene que demostrar el padre que fue privado de la RP? Dos cosas, que
los hechos que lo privaron de la RP han cesado, y que la rehabilitación de la RP es bueno para el
interés del menor.
Suspensión del ejercicio la suspensión es que duante un tiempo y por razones det queda
suspendido el ejrcicio de la responsabiliad parental. En que casos? 702.