CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA CUSCO - Sistema

de Notificaciones Electronicas SINOE

AV. EL SOL S/N CUSCO,
Juez:COLQUE ROJAS Rodolfo (FAU20159981216)
Fecha: 15/08/2016 15:58:59,Razón: RESOLUCIÓN
JUDICIAL,D.Judicial: CUSCO / CUSCO,FIRMA DIGITAL

1° JUZGADO DE TRABAJO DEL CUSCO

SENTENCIA : 251
EXPEDIENTE : 00426-2016-0-1001-JR-LA-01
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
CUSCO - Sistema de MATERIA : DERECHOS LABORALES
Notificaciones Electronicas
SINOE
JUEZ : COLQUE ROJAS RODOLFO
AV. EL SOL S/N CUSCO,
ESPECIALISTA : APARICIO SALAS ALADINO ROLDAN
Secretario:APARICIO SALAS PROCURADO : MUNICIPALIDA PROVINCIAL DE CUSCO,
Aladino Roldan
(FAU20159981216) DEMANDADO : MUNICIPALIDA PROVINCIAL DE CUSCO,
Fecha: 15/08/2016 DEMANDANTE : MAMANI SUTTA DE GARCIA, MARIA ELENA
16:06:25,Razón: RESOLUCIÓN
JUDICIAL,D.Judicial: CUSCO
/ CUSCO,FIRMA DIGITAL
SENTENCIA

RESOLUCIÓN NRO. 05.

Cusco, quince de agosto

Del año dos mil dieciséis.

VISTO.-

El presente expediente que contiene el escrito de demanda de fojas 50 a 65

presentada por MARIA ELENA MAMANI SUTTA DE GARCIA contra la MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DEL CUSCO con las siguientes pretensiones:

1. Se declare la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado y

sujeto al régimen de la actividad privada establecido en el Texto Único
ordenado del D. Leg. N° 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral
– Decreto Supremo N° 003-97-TR desde el 04 de Noviembre del 2013;
2. Se disponga y ordene el pago de la remuneración Básica Unificada al
demandante por la suma de S/. 1,027.57 mensuales.
3. Se disponga el otorgamiento de los derechos y beneficios laborales
consistentes en reconocimiento de la Compensación por tiempo de servicios
(CTS), otorgamiento de Vacaciones anuales, otorgamiento de Gratificaciones
por fiestas patrias y navidad, otorgamiento de Bonificación por escolaridad,
conforme a lo establecido para los obreros permanentes de la Municipalidad
Provincial del Cusco.
4. Se disponga y ordene el pago a favor del demandante de los beneficios y
derechos provenientes de los Convenios Colectivos suscritos entre la
demandada y el Sindicato de trabajadores Obreros permanentes de la
Municipalidad Provincial del Cusco.

Fundamentadas en los siguientes hechos:

1.- Ingreso a laborar para la demanda el 04 de noviembre del 2013, fue

contratado en forma verbal para desarrollar labores de obrero en la Gerencia de Medio
ambiente, fue despedida el 15 e agosto del 2014, ha iniciado un proceso judicial
tramitado en el expediente N° 2526-2014 siendo reincorporada el 01 de junio del 2015,
hasta la fecha viene siendo considerada como obrero eventual contratado y viene
percibiendo una remuneración mensual de S/. 750.00 soles.

2.- Las labores de los obreros eventuales y permanentes son idénticas, sin
embargo pese a dichas labores son ejecutadas por todo el personal, desarrollan las
mismas labores, jornada de trabajo y responsabilidades, pero existen diferencias en el
monto del concepto básico unificado entre el personal nombrado y contratado siendo
que hay obreros que cuyo básico unificado mensual superan los 1,027.57 mientras que
el actor percibe una remuneración básica unificada de S/. 750.00 soles.

3. Al tener la condición de trabajador sujeto a un contrato indeterminado le

deben otorgar y reconocer los derechos de éste régimen laboral, en la misma forma que
le son reconocidos a sus compañeros que realizan las mismas labores.

1
 4.- La demandada ha suscrito convenios colectivos con el Sindicato de
Trabajadores Obreros Permanentes SITRAOMUN en los que se ha obligado a pagar
diversos derechos de naturaleza economía y otros, estos conceptos le debe ser pagados
en aplicación del principio de igualdad y no discriminación además que se encuentra
comprendido en el régimen de la actividad privada, por lo que le deban pagar los
beneficios y los provenientes de los futuros convenios colectivos.

Por Resolución de fs. 70 se admite a trámite la demanda, se corre traslado a la

parte demandada, se cita a Audiencia de Conciliación y se dispone se notifique con la
demanda y anexos al Procurador Público de la Municipalidad del Cusco.

La Audiencia de conciliación se lleva a cabo el 03 de junio del 2016 (fojas 103

y 104), asisten las partes, la abogada delegada de la Procuradora no ofrece propuesta
de conciliación, se enuncia las pretensiones, la abogada delegada presenta el escrito de
contestación y se cita a audiencia de juzgamiento.

La Procuradora Pública de la Municipalidad Provincial del Cusco contesta la

demanda (fojas 98 a 102) y absuelve el traslado negándola y contradiciéndola con el
siguiente fundamento:

1.- Respecto del reconocimiento como obrera permanente debe tenerse presente
lo siguiente que el 04 de mayo del 2016 se ha publicado la sentencia del tribunal
Constitucional "Caso Ley del Servicio Civil" que resuelve declarar inconstitucional la
primera disposición complementaria final de la Ley 30057 en el extremo que dispone
excluir a los obreros de los órganos Regionales y Gobiernos Locales, debe considerarse
el precedente vinculante establecido en el Exp. N° 5057-2013-PA/TC.

2.- No tienen la obligación de depositar la compensación por tiempo de servicios;

las vacaciones lo debe solicita cuando le corresponda, los obrero permanentes
ingresaron a labrar durante la vigencia de la antigua Ley orgánica de municipalidades
que establecía que eran servidores públicos y bajo esta condición es que se les otorga
los beneficios colectivos, y este no es el caso de la actora; respecto a los beneficios día
del padre S/. 60.00 este beneficio solo corresponde a quienes tiene esta condición, en
relación a los demás beneficios de 1 corte de tela barrington 5 estrellas, 1 camisa Jhon
Holden, 1 par de zapatos calimod, 1 corbata Jhon Holden es el uniforme entregado al
personal obrero que por su edad realizan labores de conserje, que no es el caso de la
actora que es obrera y se le otorga el uniforme para realizar sus actividades por lo cual
es irrazonable otorgar este beneficio.

3.- Respecto del pago de la remuneración básica unificada en el monto de

1,027.57 mensuales, no ha sustentado la razón por la cual le correspondería el pago de
dicho monto, no ha probado que algún obrero que realice sus mismas labores perciba
una suma dineraria superior; en el caso del básico unificado este debe equivaler a la
remuneración mínima vital; y debe considerarse las prohibiciones establecidas por la
ley de presupuesto
para el incremento de remuneraciones.

La audiencia de Juzgamiento se lleva a cabo el 07 de julio del 2016 (fojas 116

a 117) asisten las partes, sustentan sus posiciones, se admiten las pruebas respecto de
los hechos que requieren de actuación probatoria, no se formulan cuestiones
probatorias, se actúan los medios probatorios admitidos, los Abogados de las partes
alcanzan sus alegatos orales, se difiere el fallo y se cita a las partes para el acto de
notificación de la sentencia; y,

CONSIDERANDO.-

PRIMERO: De la Pretensión Se declare la existencia de un contrato de

trabajo a plazo indeterminado y sujeto al régimen de la actividad privada
establecido en el Texto Único ordenado del D. Leg. N° 728, Ley de Productividad y

2
Competitividad Laboral – Decreto Supremo N° 003-97-TR desde el 04 de
Noviembre del 2013.
1.1. La actora sostiene que ingreso a laborar el 04 de noviembre del 2013, no ha
suscrito contratos de trabajo y que posteriormente por mandato judicial de reposición
viene siendo considerada como obrera contratada sujeta al régimen laboral del D. Leg.
728.

1.2. La actora ha iniciado un proceso tramitado en el expediente N° 2526-2014

(fs. 4 a 19), en el punto 3.3.2. se desarrolla las razones por que la actora contaba con
un contrato de trabajo a plazo indeterminado. Si judicialmente se ha determinado que
los contratos de trabajo sujetos a modalidad se han desnaturalizado es innecesario
volver a analizar este escenario ya que este fue determinado en sede judicial, aun
cuando en el proceso de amparo no exista una declaración expresa en el fallo sobre la
condición laboral de la actora. Este solo hecho hace que la pretensión sea fundada.

Por lo señalado la pretensión es fundada.

1.3. Sobre el precedente vinculante establecido en el exp. N° 05057-2013-PA/TC

ha establecido reglas vinculantes pero para el caso de la pretensión de “reposición”.
Dentro de las reglas vinculantes no se ha establecidas que estas sean aplicables
a las pretensiones declarativas, por tanto el precedente no es aplicable a las
pretensiones materia de autos.

SEGUNDO: De la pretensión Se disponga y ordene el pago de la

remuneración Básica Unificada al demandante por la suma de S/. 1,027.57
mensuales.
2.1. La actora reclama el pago del concepto Básico unificado en la suma de S/.
1,027.57 nuevos soles, y sostiene que tiene derecho a percibir este concepto en esta
suma por que sus compañeros y obreros indeterminados perciben esta suma.

Del proceso, no se advierte que este concepto tenga alguna regulación interna,
es decir que una norma interna de la demandada haya regulado su pago, por lo que
debe ser analizada en función a los parámetros establecidos en las Casaciones Nos.
0208-2005 PASCO y No. 1435-2010 PIURA.

i) Parámetro de Referencia: La actora en su condición de trabajador obrero

sujeto a un contrato de trabajo de plazo indeterminado propone como referencia a
obreros permanentes Lisset Cutire Aquino, Wilbert Quispe Rondan, Yobanna Ibara
Aquino, Jesus Wilfredo Quispe Duran, Ayde Acuña Achahui, Virginia Soledad Mancilla
Bolivar incluidas en resoluciones emitidas por la demanda en que les reconocen como
indeterminadas, asi como las boletas de pago obran a fs. 27 a 33. Proponer como
parámetros de referencia, a obreros permanentes es correcto por que tiene la condición
de indeterminados que es la condición pretendida por la actora.

ii) Parámetros objetivos y Subjetivos

OBJETIVOS
Obrero de referencia Actor
Cargos y Funciones Obrero indeterminado Obrero sujeto a contrato de
trabajo de plazo indeterminado
Área de trabajo Obrero de Mantener y Conservar las Obrero de Mantener y Conservar
Áreas verdes las Áreas (Gerencia de medio
ambiente).
Responsabilidades No se determina No se determina
SUBJETIVOS
Tiempo de servicios Indeterminado Ingresa el mes de noviembre del
2013 y es reincorporado
judicialmente.
Experiencia profesional No se ha acreditado No se ha acreditado
Antecedentes Indeterminado bajo el régimen del D. Indeterminado ingresa bajo el
Leg. 728 régimen 728
Lugar de trabajo Mantenimiento y Conservar Áreas Mantener y Conservar las Áreas

3
 verdes

Siendo esto así, la actora y los obreros sugeridos como referencia Lisset Cutire
Aquino, Wilbert Quispe Rondan, Yobanna Ibara Aquino, Jesús Wilfredo Quispe Duran,
Ayde Acuña Achahui, Virginia Soledad Mancilla Bolivar y Olga Maribel Chanco Suarez,
SE ENCUENTRAN EN UN MISMO ESCENARIO DE IGUALDAD por lo siguiente:

a) Tiempo de servicios; la demandada no ha acreditado que los citados obreros

hayan ingresado a laborar antes del año 2001 bajo la antigua Ley Orgánica de
Municipalidades.

b) El régimen Laboral con el que inician el vínculo laboral; los obreros de

referencia, inician su vinculación laboral con el D. Leg. 728 al igual que la
actora indeterminada.

c) Lugar de trabajo; Los obreros de referencia prestan servicios en el área de

trabajo de la actora (Mantenimiento de áreas verdes). Nótese en especial de la
Resolución de fs. 30 y 33 la demandada ha reconocido a los servidores
señalados en la misma como obreros permanentes del área de mejoramiento del
servicio de áreas verdes (parques y jardines), que es la actividad que desarrolla
la actora.

Ante este escenario de igualdad es derecho de la actora percibir el concepto de

básico unificado en la misma suma que perciben estos trabajadores,, es decir la suma
de S/. 1027.57 soles.

2.2. Si bien de las boletas de pago aparentemente habría una diferencia de lugar
de trabajo o área de trabajo, pero la sola boleta de pago no es determinante para
acreditar que las obreras de referencia prestan servicios en actividades distintas a las
que desarrolla la actora, por que la boleta de pago es un documento unilateral
elaborado por el empleador. En este caso es el empleador quien debe probar que se
trata de trabajadores que desarrollan funciones distintas y en lugares de trabajo
también distintos.

2.3. Por lo antes desarrollado la pretensión es fundada.

TERCERO: De la pretensión Se disponga el otorgamiento de los derechos y

beneficios laborales consistentes en reconocimiento de la Compensación por
tiempo de servicios (CTS), otorgamiento de Vacaciones anuales, otorgamiento de
Gratificaciones por fiestas patrias y navidad, otorgamiento de Bonificación por
escolaridad, conforme a lo establecido para los obreros permanentes de la
Municipalidad Provincial del Cusco.
3.1. Sobre la Compensación por tiempo de servicios.
La actora peticiona que al momento de pagarle este beneficio – esto es a su cese
- se considere como computable todo el periodo laborado desde su ingreso esto es desde
el 04 de Noviembre del 2013.
La actora se encuentra sujeto al régimen del D. Leg. N° 728, por tanto es
obligación de la demandada pagarle el beneficio a su cese considerando los periodos en
los que presta servicios efectivos, en este extremo la pretensión es fundada.

Lo señalado no afecta la obligación que tiene la demandada de depositar el

beneficio en forma semestral y en una entidad del sistema bancario y financiero desde
el 01 de mayo del 2016 en adelante establecido por la ley N° 30408.

Por tanto la pretensión es fundada, con la precisión que el beneficio debe ser
pagado por el periodo efectivamente laborado si incluir el periodo de despido.

3.2. Sobre la pretensión de otorgamiento de vacaciones anuales.

4
 3.2.1. El derecho al goce de vacaciones (descanso anual) se encuentra regulado
por el Decreto legislativo N° 713, que dispone que es obligación de los empleadores
otorgar el descanso anual remunerado (vacaciones) a sus trabajadores una vez
cumplido el record anual correspondiente, siendo esto así al haber la actora probado la
existencia de vínculo laboral con la demandada bajo un contrato de trabajo de plazo
indeterminado, es obligación de la demandada otorgarle también el descanso anual
remunerado por cada periodo anual laborado y una vez cumplido el record
correspondiente.

3.2.2. Por lo señalado la pretensión es fundada.

3.3. Sobre la pretensión de otorgamiento de Gratificaciones de fiestas

patrias y Navidad.
3.3.1. El beneficio se encuentra regulado por la Ley Nº 27735, que dispone que
los empleadores cuyos trabajadores se encuentran sujetos al régimen laboral la
actividad privada, deben pagar a sus trabajadores una gratificación de fiestas patrias y
otra de Navidad dentro de la primera quincena de los meses de julio y diciembre de
cada año respectivamente.

En el caso de la actora al tener la condición de trabajador sujeto a un contrato

de trabajo de plazo indeterminado bajo el régimen del D. leg. N° 728, la demandada
tiene la obligación legal de pagar las gratificaciones correspondientes bajo los alcances
de la norma antes citada es decir la ley N° 27735.

3.3.2. De las boletas de pago de remuneraciones actuadas, se tiene que

únicamente en el mes de diciembre 2013 (fs. 21) la actora ha percibido la gratificación
por fiestas patrias y navidad conforme a lo señalado por la Ley 27735, sin embargo en
los demás periodos no le ha sido abonado.

3.3.3. Por lo señalado la pretensión es fundada.

3.4. Sobre la pretensión de bonificación por escolaridad.

3.4.1. Es un beneficio anual regulado por los 001-2016-EF que disponen el pago
de la bonificación por escolaridad equivalente a la suma de S/. 400.00 nuevos soles y
que debía ser pagada en la planilla de enero del 2016.

Este beneficio que debe ser abonado al personal funcionario, servidores

nombrados y contratados del sector público o entidades sujetas de la Ley de
presupuesto como es el caso de las Municipalidades, el que debe ser pagado en los
meses de febrero o marzo de cada año respectivamente.

3.4.2. Conforme se ha desarrollado precedentemente la actora tiene la condición

de trabajador sujeto a un contrato de trabajo de plazo indeterminado bajo el régimen
laboral de la actividad privada, por tanto le asiste el derecho a percibir la bonificación
por escolaridad.

3.4.3. El beneficio debió ser pagado conjuntamente con la remuneración de

enero o febrero de cada año laborado; lo que no fue acreditado; por tanto la pretensión
es fundada.

CUARTO: De la pretensión Se disponga y ordene a la Municipalidad

Provincial del Cusco el pago a favor del demandante de los beneficios y derechos
provenientes de los Convenios Colectivos suscritos entre la demandada y el
Sindicato de trabajadores Obreros permanentes de la Municipalidad Provincial del
Cusco.

4.1. La actora sostiene que la Municipalidad Provincial del Cusco y el Sindicato

de Obreros de la Municipalidad del Cusco (SITRAOMUN), celebran anualmente
convenios colectivos en los que se pacta los diversos derechos de naturaleza económica

5
y otros detallados en el numeral cinco de la demanda; y sostiene que en su condición
de personal obrero permanente le asiste el derecho a percibir estos conceptos aun
cuando no se encuentre afiliada a la organización sindical.

La actora señala que bajo convenio colectivo los obreros permanentes perciben
los siguientes conceptos (fojas 59):

CONCEPTO MONTO
Costo de vida 390.83
Movilidad 25.00
Incremento costo de vida (2015) 80.00
Condiciones de trabajo Asig. Especial 125.00
Condiciones de trabajo Zona turística 345.00
Condiciones de trabajo Asignación por Alimentos. 295.00
Día del Cusco 1 caja de leche gloria
Día del padre S/. 60.00
Canasta vacacional S/. 50.00
Bonificación día del trabajo S/. 50.00
Productos 3 sacos de arroz de 50 kg.
01 saco de azúcar 50 kg.
2 bidones de aceite de 5 litros;
3 cajas de leche gloria de 410 gr. de 48 latas
01 bolsa de fideos surtidos;
01 bolsa de avena de 10 kg.
01 bolsa de detergente de 05 kg.
1 corte de tela Barrington 5 estrellas, 1 camisa Jhon
Holden, 1 par de zapatos Calimod, 1 corbata Jhon Holden

Para acreditar la fuente normativa, la actora ofrece el convenio colectivo

suscrito entre la Municipalidad del Cusco y el Sindicato de Obreros Permanentes
de la Municipalidad para el periodo 2014 (fojas 35 a 49).

4.2. La actora no se encuentra afiliado al SITRAOMUN. Ante este escenario el

debate se concentra en determinar si estos conceptos de origen convencional, que
es pagado al personal obrero permanente, alcanzan también al actor en su
condición de personal obrero indeterminado, tanto más si tiene la condición de
trabajador sujeto a un contrato de trabajo de plazo indeterminado del régimen privado,
régimen en el que también se encuentran comprendidos los obreros afiliados al
Sindicato SITRAOMUN.

Sobre este punto, en la CASACIÓN LABORAL Nº 2864-2009-LIMA del 28 de

abril del 2010, la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte
Suprema ha señalado lo siguiente:

“(…) Quinto: Que, consecuentemente, la presente litis deberá centrarse en

analizar, si corresponde la extensión y pago de los beneficios económicos
otorgados por las convenciones colectivas de trabajo correspondientes a los
periodos 1994 y 1995, a aquellos trabajadores no afiliados al Sindicato
minoritario suscribiente de los citados acuerdos, ello tomando en consideración lo
disputes en el primer párrafo del artículo 9º de la ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo, así como los artículos 42º y 70º y otros del citado cuerpo normativo. (…)
Séptimo: Que, si bien una interpretación en contrario de la citada norma
nos coloca ante el supuesto que el Sindicato único, integrado solo por la minoría
de trabajadores del ámbito en que se negocia, representa únicamente a sus
afiliados, y por tanto los efectos de los acuerdos adoptados por dicha
organización sindical solo recaerán en estos; sin embargo, corresponde analizar si
dicha interpretación es correcta, ello tomando en consideración que el principio de
igualdad señalado en el inciso 2 del artículo 2 de la Constitución Política del
estado, así como su necesaria concordancia con el artículo 42 de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo, norma que desarrolla el carácter vinculante de
la convención colectiva de trabajo.
Octavo: Que en efecto, el art5iuclo 42 de la ley de Relaciones Colectivas

6
 de Trabajo, señala que la convención colectiva de trabajo tiene fuerza vinculante
para las partes que la adoptaron, y obliga a estas, a las personas en cuyo no
nombre se celebró y a quienes les sea aplicable, así como a los trabajadores que
se incorporen con posterioridad a las empresas comprendidas en la misma, con
excepción de quienes ocupan puestos de dirección o desempeñan cargos de
confianza.
Noveno: Que al respecto, en atención al principio de igualdad, entendido
como aquel derecho que obliga, tanto a los poderes públicos como a los
particulares, a encontrar un actuar paritario con respecto a las personas que se
encuentran en las mismas condiciones o situaciones, nos exige analizar, si el
contenido del carácter vinculante de la convención colectiva a que se refiere el
artículo 42 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, resulta ser una formula
abierta y no limitativa para la eficacia del acuerdo colectivo, específicamente para
el caso de aquellos trabajadores que no forman parte del Sindicato minoritario que
celebro el convenio y de aquellos que con posterioridad a la celebración del
convenio, se incorporaron a la organización sindical, supuestos contenidos en el
artículo 9 de la Ley; y es que, dado el carácter normativo del artículo 41 de la ley
de relaciones colectivas de Trabajo le reconoce a la convención colectiva, esta es
aplicable a todos los trabajadores que se encuentren dentro de su ámbito
subjetivo, y que comparten objetivamente la misma calidad profesional dentro de
la empresa, resultando incompatible con el citado principio de igualdad, cualquier
tipo de exclusión.
Décimo: Que en tal sentido el artículo 9 de la Ley de Relaciones Colectiva
de Trabajo, únicamente regula los supuesto de representación del Sindicato
dentro del proceso de negociación colectiva, no así los efectos del convenio
colectivo, aspecto reservado al artículo 42 de la ley citada, y al artículo 28 de su
reglamento, cuya interpretación a la luz del principio de igualdad, no admite
limitación por razón de la representación sindical.
Décimo Primero: Que corroborando esta tesis, el Tribunal Constitucional
al interpretar el inciso 2 del artículo 28 de la Constitución Política del Estado, ha
establecido que las convenciones colectiva tienen fuerza vinculante en el ámbito
de lo concertado, y por tanto, obliga a las personas celebrantes de la convención
colectiva, a las personas representadas en su suscripción, así como a las
personas que se incorporen con posterioridad a la celebración de esta (STC Nº
04635-2004-AA), precisando la naturaleza abierta y no limitativa del ámbito
subjetivo de aplicación del convenio colectivo en concordancia con lo señalado en
el artículo 42 de la ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.”
(Gaceta Jurídica. Dialogo con la Jurisprudencia. Nº 153. Junio 2011 Pg. 299 a
301).

Esta misma línea interpretativa fue replicada en la Casación N° 602-2010-

LIMA.

Siendo esto así, al tener la actora la condición de obrero de la demandada, le

asiste el derecho a percibir los conceptos pactados en el convenio colectivo
celebrado entre la Municipalidad del Cusco y el SITRAOMUN en las mismas
condiciones que paga al personal obrero permanente afiliado a esta organización
sindical, aun cuando no se encuentre afiliado a este Sindicato y aun cuando no haya
ingresado a laborar en las mismas condiciones en las que un obrero permanente accede
a esta condición es decir no haya ingresado a laborar bajo el marco de la Ley N° 23853.

Las obligaciones laborales de fuente convencional se regulan por el convenio

colectivo que le da origen, es el convenio el que determina sus alcances, sin embargo
sobre la aplicación y alcance del convenio colectivo a los trabajadores no afiliados, es el
DL. N° 25593 la que regula sus alcances, en efecto el art. 42° del DS. N° 010-2003-TR
(TUO del DL. N° 25593), dispone lo siguiente:

“La convención colectiva de trabajo tiene fuerza vinculante para las

partes que la adoptaron. Obliga a éstas, a las personas en cuyo nombre se

7
 celebró y a quienes les sea aplicable, así como a los trabajadores que se
incorporen con posterioridad a las empresas comprendidas en la misma,
con excepción de quienes ocupan puestos de dirección o desempeñan cargos de
confianza”.(sombreado es mío)

La norma es clara al regular el ámbito de aplicación de un convenio

colectivo, en principio alcanza a las partes que las celebraron, pero también alcanza a
quienes se incorporen a la empresa (no al sindicato) que se incorporen con
posterioridad; de tal forma que la afiliación a la organización sindical no es un
requisito que determine el acceso a los beneficios pactados en el convenio, también
pueden acceder a estos los trabajadores no afiliados, que es el caso de la actora.

La razón de esto reposa por un lado, en la posición de desventaja del trabajador

frente a su empleador, ya que solo el empleador puede determinar los conceptos de
fuente distinta a la legal que debe pagar al trabajador no afiliado a la organización
sindical, y por otro, existe la posibilidad que la organización sindical niegue la afiliación
de un trabajador y esto a su vez sea invocado por el empleador como justificación para
el no pago de los conceptos convencionales.

Si un trabajador que ingresa a laborar luego de celebrado el convenio colectivo,

tiene derecho a acceder a los beneficios pactados en este aun cuando no se haya
afiliado al sindicato, porque no tendría derecho a los beneficios de fuente colectiva el
trabajador no afiliado al Sindicato que labora antes de la fecha de celebración del
convenio?, no existe razón alguna para excluir a un trabajador no afiliado al sindicato y
que labore antes de celebrar el convenio colectivo.

4.3. La demandada no ha acreditado el cumplimiento de su obligación legal de

pagar y otorgar los conceptos peticionados por la actora, por lo que la pretensión es
fundada, siendo esto así, debe otorgar en adelante estos conceptos.

4.4. Adicionalmente, en el Sexto numeral sub numero 7 de la demanda, el actor

peticiona que se ordene a la demandada le otorgue los conceptos colectivos
futuros. Este pedido no es incompatible con la pretensión ya que lo que busca es el
otorgamiento de derechos y beneficios de fuente colectiva en su condición de personal.
Adicionalmente, ordenar a la demandada otorgue al actor los beneficios de los futuros
convenios colectivos en las mismas condiciones que un obrero sindicalizado, evita que
ante alguna variación del convenio el actor deba iniciar un nuevo proceso judicial
destinado a acceder a los nuevos conceptos colectivo o los incrementos pactados
colectivamente, lo que a su vez es acorde al principio de economía procesal.

Las obligaciones de fuente legal o convencional amparadas en una sentencia

laboral deben ser cuantificadas. A su vez establecer el monto al que equivale de una
obligación convencional de cumplimiento periódico a cargo del empleador, puede
generar en el empleador un argumento razonable en el sentido de no puede modificar
los conceptos colectivos ante una variación futura del convenio, debido al mandato
judicial, para evitar esta circunstancia es correcto ordenar al empleador, otorgue al
trabajador otorgue los beneficios de fuente convencional establecidos en los futuros
convenios colectivos que incluye el incrementos de los diversos conceptos reconocidos
en la sentencia.

4.5. La Procuradora Publica de la Municipalidad del Cusco en su escrito de

contestación ha señalado que el beneficio “día del padre” es abonado solo al personal
que tiene la condición varo y de padre.
En el acuerdo N° 4 del convenio señala lo siguiente (fs., 18) “(…) conviene en
mantener la suma de S/. 60.00 soles por el día del padre, ratificado en este punto (…)”
Si bien esta clausula no precisa el ámbito de su aplicación es decir si solo corresponde
a los obreros padres o a todo el personal. Sin embargo si se trata de un beneficio
otorgado por la festividad del día del padre, es razonable afirmar que solo corresponde a

8
los trabajadores que tienen la condición de padre. Al menos el espíritu de este beneficio
guarda relación con ésta condición.

Un criterio contrario, en el sentido que corresponde a todos los trabajadores

genera la posibilidad que sean otorgados a quienes no tengan la condición de padre o
inclusive a trabajadores que no tienes padre por diversos factores, lo que desnaturaliza
el beneficio.

La actor no es padre por tanto no le asiste el derecho a percibir este beneficio.

Si bien en casos anteriores, he concluido que este beneficio corresponde a todos

los trabajadores, pero esta interpretación es literal, cuando por la naturaleza del
beneficio lo que busca es otorgar un beneficio adicional a quienes tiene esta condición,
razón más que suficiente para varias de criterio respecto de este beneficio.

4.6. Sobre el concepto 1 corte de tela Barrington 5 estrellas, 1 camisa Jhon

Holden, 1 par de zapatos Calimod, 1 corbata Jhon Holden; la Procuradora señala que
este corresponde solo al personal obrero que labora como conserje.
El acuerdo N° 09 señala (fs. 43) “(…) conviene en mantener la entrega de (01)
corte de tela barrington cinco estrellas, para la confección de un terno, aclarado que
para los destacados a las oficinas será un corte de tela de 3.90 m; una camisa
“Jhon Holden” con diseño, una par de zapatos “calimond” y una corbata de marca “John
Holden” para todos los trabajadores obreros agremiados, conforme al pacto colectivo del
2013”.
La clausula es clara, en el caso de los destacados a oficina el corte de tela es de
3.90m; no hace ninguna distinción respecto del resto de prendas (camisa, corbata y
zapatos) con mayor razón si al final de la clausula precisa que es para todos los
trabajadores agremiados.

4.7. Sobre el concepto Incremento costo de vida S/. 80.00 soles, no se ha

probado la fuente normativa de este concepto por lo que deviene en infundada.

4.8. Sobre los conceptos que son pagados a los trabajadores en forma mensual
(costo de vida, movilidad y condiciones trabajo asignación especial, alimentos y zona
turística), de las boletas de pago de la trabajadora Ayde Acula Achahui (fs. 28) se
aprecia que los conceptos de incremento de costo de vida y movilidad son considerados
para el pago de aportes previsionales, por tanto son considerados como conceptos
remunerativos, lo que no sucede con los conceptos de condición trabajo asignación
especial, zona turística y alimentos que no tiene carácter remunerativo.
Sobre el monto de cada uno de estos conceptos, no fueron negados por la
demandada por lo que bajo el marco del art. 19° de la Ley N° 29497 son ciertos y de
hacer a lo señalado en la demanda.

QUINTO:
5.1. La demandada en su condición de Gobierno local se encuentra exenta de la
condena de costas (artículo 413° del Código Procesal Civil), por tanto corresponde
exonerar de su codena a la pare demandada.

5.2. Sobre los costos procesales. El bloque mayor de las pretensiones son las
referidas a las otorgadas de fuente colectiva. Si la actora no se encuentra afiliada a la
organización sindical, existe dificultad y hasta imposibilidad en la demanda de
otorgarlas de mutuo propio, por las restricciones establecidas en la Ley de Presupuesto.
Situación muy distinta es el caso en el que la actora se hubiere afilado oportunamente
en cuyo caso el escenario sería distinto. Siendo esto así, ante este impedimento de pago
generado por la no afiliación, se tiene que la demandada tuvo motivos fundados para
litigar por lo que es razonable exonerar a la demandada de la condena de costos
procesales.

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 Por estos fundamentos, estando al artículo primero de la Ley Orgánica del Poder
Judicial y administrando Justicia a nombre de la Nación;

FALLO: Declarando FUNDADA en parte la demanda de fojas 50 a 65

presentada por MARIA ELENA MAMANI SUTTA DE GARCIA contra la
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL CUSCO con las siguientes pretensiones: 1. Se
declare la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado y sujeto al régimen
de la actividad privada establecido en el Texto Único ordenado del D. Leg. N° 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral – Decreto Supremo N° 003-97-TR desde el 04 de
noviembre del año 2013; 2. Se disponga y ordene el pago de la remuneración Básica
Unificada al demandante por la suma de S/. 1027.57 mensuales. 3. Se disponga el
otorgamiento de los derechos y beneficios laborales consistentes en reconocimiento de la
Compensación por tiempo de servicios (CTS), Gratificaciones por fiestas patrias y
navidad, vacaciones anuales, otorgamiento de Bonificación por escolaridad, conforme a lo
establecido para los obreros permanentes de la Municipalidad Provincial del Cusco, 4. Se
disponga y ordene el pago a favor del demandante de los beneficios y derechos
provenientes de los Convenios Colectivos suscritos entre la demandada y el Sindicato de
trabajadores Obreros permanentes de la Municipalidad Provincial del Cusco;
INFUNDADA respecto del concepto colectivo día del padre e Incremento costo de vida
(2015) S/. 80.00 soles; consecuentemente:

1.- DECLARO: que la actora y la Municipalidad Provincial del Cusco se

encuentran vinculados por un contrato de trabajo de plazo indeterminado bajo el
régimen laboral de la actividad privada regulado por el D. Leg. N° 728 desde el 04 de
noviembre del 2013 en adelante; lo que debe ser reconocido por la demandada;
debiendo para el efecto dictar el acto administrativo correspondiente y de
considerarlo precisar los periodos de vigencia del vinculo, pudiendo si lo estima
necesario excluir el periodo de despido;

2.- ORDENO a la demandada Pague a la actora el concepto remunerativo de

básico unificado en la suma de S/. 1027.57 soles.

3.- ORDENO a la demandada, pague al actor conjuntamente con sus

remuneraciones mensuales los conceptos siguientes:
CONCEPTO REMUNERATIVO MONTO
Básico Unificado S/. 1027.57
Incremento costo de vida S/. 390.83
Movilidad S/. 25.00
SUB TOTAL S/. 1,443.40

CONCEPTOS NO REMUNERATIVOS
Condición de trabajo Asignación especial S/. 125.00
Condición trabajo Zona turística S/. 345.00
Condición de Asig. por alimentos S/ 295.00
TOTAL S/. 765.00

TOTAL S/. 2,208.40

4.- ORDENO a la demandada considere al momento de pagar la

Compensación por tiempo de servicios, todo el periodo de labor efectiva laborado
desde la fecha de ingreso esto es desde el 04 de noviembre del 2013 en adelante con
excepción del periodo de despido, sin perjuicio del cumplimiento de sus obligaciones
conforme a lo dispuesto por la ley N° 30408 respecto de este beneficio;

5.- ORDENO a la demandada otorgue al actor en adelante los derechos y

beneficios reconocido en el convenio colecto celebrado con el SITRAOMUN siguientes:

CONCEPTO MONTO
Día del Cusco 1 caja de leche gloria
Canasta vacacional S/. 50.00
Bonificación día del trabajo S/. 50.00

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 Productos 3 sacos de arroz de 50 kg.
01 saco de azúcar 50 kg.
2 bidones de aceite de 5 litros;
3 cajas de leche gloria de 410 gr. de 48 latas
01 bolsa de fideos surtidos;
01 bolsa de avena de 10 kg.
01 bolsa de detergente de 05 kg.
1 corte de tela Barrington 5 estrellas, 1 camisa Jhon
Holden, 1 par de zapatos Calimod, 1 corbata Jhon
Holden

6.- ORDENO a la demandada pague a la actora en adelante las

gratificaciones de fiestas patrias y navidad en las sumas y oportunidades
establecidas por la Ley N° 27735, pague el actor la bonificación por escolaridad en
las suma y oportunidades señaladas en la norma dictada por el Poder ejecutivo;
otorgue a la actora en adelante el descanso anual remunerado (vacaciones) una vez
cumpla el record establecido por el D. leg. N° 713.- Una vez quede consentida o
ejecutoriada la presente Sentencia.- Sin costas y sin costos.- Tómese razón y Hágase
saber.

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