AS Balbin Unidad 3 PDF

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SEBASTIÁN BALBÍN
manuales universitarios
Manual de
Prólogo de Pablo D. Heredia
ABELEDOPERROT
Derecho Societario
Ley General de Sociedades
Balbín, Sebastián
Manual de derecho societario. - 1a ed. - Ciudad Autó-

noma de Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2015.
848 p.; 24x17 cm.
ISBN 978-950-20-2674-9
1. Sociedades. 2. Ley de Sociedades Comerciales.

I. Título
CDD 346.066 22
Para
Belén, Ximena,
Manuel y Rodrigo.
© Sebastián Balbín. 2015

© de esta edición, AbeledoPerrot S.A., 2015
Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires
Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723
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Tirada: 345 ejemplares
ISBN 978-950-20-2674-9
SAP 41822400
A RGENTINA
ÍNDICE GENERAL
Pág.
Prólogo - La unificación del derecho privado y la Ley General de Socie-
dades ...................................................................................................... XI
Introducción ................................................................................................... XV
Agradecimientos ............................................................................................ XVII
CAPÍTULO I
INTRODUCCIÓN: DERECHO DE LAS SOCIEDADES,
CONCEPTO DE SOCIEDAD Y SU RELACIÓN
CON LA EMPRESA
1. El derecho de las sociedades ................................................................ 1

1.1. Evolución histórica ....................................................................... 2
1.2. En el Río de la Plata –época hispánica– y en la República ........ 6
1.2.1.
En la actualidad. Orden jerárquico normativo y régi-
men general del Código................................................... 8
2. Naturaleza jurídica del acto constitutivo.............................................. 9
2.1. En el caso de sociedades constituidas por dos o más perso-
nas ................................................................................................ 10
2.1.1. Contractualistas ............................................................... 10
2.1.2. Actos constitutivos, complejos y colectivos.................... 11
2.1.3. Teoría de la institución ................................................... 12
2.1.4. El contrato plurilateral ..................................................... 13
2.2. En el caso de sociedad constituida por una única persona ....... 16
3. La unificación de los códigos civil y comercial..................................... 17
3.1. Supresión de la distinción de las sociedades por su comercia-
lidad ............................................................................................. 18
3.2. La cuestión de la reglamentación de la persona jurídica en el
Código Civil y Comercial y su aplicación supletoria respecto
de la LGS ...................................................................................... 18
4. La tipicidad en materia societaria ......................................................... 19
XX SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXI
Pág. Pág.
4.1. Estipulaciones tipificantes y no tipificantes ............................... 20 10.2. Consentimiento de los contratantes. Principio general ............. 58
5. Diferenciación de las sociedades con otras figuras............................... 20 10.2.1. Excepciones al consentimient o en materia societa-
5.1. Asociación civil ............................................................................ 21 ria ..................................................................................... 58
10.3. Causa y fin común perseguida por los contratantes .................. 59
5.1.1. Forma del acto constitutivo. Contenido .......................... 23

5.1.2. Administración ................................................................. 25 10.4. Objeto propiamente dicho del contrato de sociedad ................. 59
5.1.3. Fiscalización ..................................................................... 26 11. La sociedad como socia. Participaciones sociales................................. 60
5.1.4. Régimen de participación de los asociados en la vida 11.1. Sociedades sodas ......................................................................... 60
del ente ............................................................................. 27 11.2. Límite en las participaciones........................................................ 60
5.1.5. Exclusión del asociado ..................................................... 27 11.2.1. Enajenación de las participaciones en exceso ............... 61
5.1.6. Disolución y liquidación................................................... 28 11.2.2. Nulidad en las participaciones........................................ 62
5.1.7. Las asociaciones constituidas bajo forma de socie- 11.3. Sociedades controladas y vinculadas .......................................... 63
dad .................................................................................... 29 11.3.1. El control la ley 26.831 .................................................... 64
5.2. Simple asociación .......................................................................... 31 12. La sociedad como contrato especial. Sus elementos específicos ........ 65
5.2.1. Forma del acto constitutivo. Responsabilidad de ad- 12.1. Pluralidad y personalidad a partir de la sanción de la
ministradores y miembros ............................................... 32 ley 26.499 ..................................................................................... 66
5.2.2. Fiscalización. Prescindencia ............................................. 32 12.2. Elementos específicos del contrato de sociedad ......................... 67
5.3. Fundación ...................................................................................... 33 12.2.1. Organización .................................................................... 67
5.3.1. Patrimonio inicial y aportes............................................. 34 12.2.2. Aportes ............................................................................. 67
5.3.2. Gobierno y administración ............................................. 35 12.2.3. Participación en las utilidades y soportación de las
5.3.3. Actuación de la autoridad de contralor........................... 37 pérdidas ........................................................................... 68
5.4. Las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas ...... 37 12.3.4. Affectio societatis ............................................................... 69
5.5. Mutual ........................................................................................... 38 13. Requisitos tipificantes y no tipificantes ................................................ 70
5.6. Cooperativa ................................................................................... 39 13.1. Estipulaciones nulas..................................................................... 71
5.7. El consorcio de propiedad horizontal .......................................... 40
5.7.1. La asamblea de consorcistas ............................................ 42
CAPÍTULO III
5.7.2. El consejo de propietarios y el administrador ................ 43
LA FORMA SOCIETARIA. CONCEPTO, IMPORTANCIA
6. Sociedad y empresa ................................................................................ 44
Y RELACIÓN CON LA PUBLICIDAD Y REGISTRACIÓN
7. Sociedad de un solo socio. Remisión...................................................... 45 MERCANTIL
14. La forma. Su importancia en materia societaria ................................... 73

CAPÍTULO II 14.1. Instrumentación ............................................................................ 74
CONSTITUCIÓN DE LAS SOCIEDADES: ELEMENTOS
14.1.1. Instrumento privado ...................................................... 75
GENERALES Y ESPECÍFICOS
14.1.2. Instrumento público ....................................................... 76
8. La sociedad como contrato. Sus características .................................... 47 14.1.3. Constitución por suscripción pública ............................. 77
9. Elementos del contrato. Distinción entre generales y específicos ....... 49 15. Publicidad .............................................................................................. 77
10. Elementos generales del contrato de sociedad ..................................... 50 15.1. Publicidad edictual y registral ..................................................... 78
10.1. Capacidad de los contratantes. Distinción ................................... 50 15.1.2. Publicidad edictual .......................................................... 79
10.1.2. Capacidad requerida y derecho de las sociedades ........ 51 15.2. Publicidad registral....................................................................... 82
XXII SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXIII
Pág. Pág.
16. El Registro Público. Su organización .................................................... 83 19.5.1. Valuación en el caso de sociedades por parte de in-
16.1. La función registral tras la sanción de la ley 26.499 ................... 87 terés, en comanditas simples y de responsabilidad
limitada ............................................................................ 107
16.1.1. Inspección General de Justicia ........................................ 88
19.5.2. Valuación en el caso de sociedades por acciones .......... 108
16.1.2. Jurisdicción y contralor ................................................... 88

19.6. Evicción y vicios redhibitorios .................................................... 108
16.2. Otros Registros ............................................................................. 89
19.7. Prestaciones accesorias................................................................. 109
17. Principios registrales ............................................................................. 90
19.8. Inscripción preventiva ................................................................ 110
17.1. Antecedentes ................................................................................ 90
19.9. Mora. Sanciones ........................................................................... 110
17.2. Registración .................................................................................. 91
20. Domicilio social y sede social ................................................................ 111
17.2.1. Plazo ................................................................................. 92
20.1. Competencia y notificaciones....................................................... 112
17.3. Efectos de la registración. Regularidad y oponibilidad ............. 93
21. Nombre civil y nombre como atributo de la persona jurídica. Dife-
17.3.1. Carácter constitutivo o declarativo de la inscrip-
ción ................................................................................... 94 rencias .................................................................................................... 113
17.4. Formación de legajos ................................................................... 95 21.1. El nombre social: razón social y denominación .......................... 113
17.5. Inscripción del reglamento .......................................................... 95 21.1.1. Nombre social y homonimia .......................................... 114
17.6. Existencia de sucursales. Registración ........................................ 96 22. Objeto social y actividad social ............................................................ 115
18. Reformas al contrato social y modificaciones no inscriptas ................ 96 22.1. Objeto y capacidad ...................................................................... 116
22.2. Requisitos del objeto social .......................................................... 117
22.3. Licitud del objeto y de la actividad ............................................. 118
CAPÍTULO IV 22.3.1. Objeto ilícito ..................................................................... 118
OTROS ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD. PATRIMONIO, 22.3.2. Objeto lícito y actividad ilícita ........................................ 118
CAPITAL SOCIAL, OBJETO, DOMICILIO, NOMBRE
SOCIAL Y FONDO DE COMERCIO 22.3.3. Objeto prohibido .............................................................. 119
23. Plazo de duración................................................................................... 120
19. Patrimonio y capital social. Concepto y distinción .............................. 99 24. Fondo de comercio. Elementos. Transferencia ..................................... 121
19.1. Principios en materia de capital social ........................................ 100 24.1. Introducción .................................................................................. 121
19.1.1. De determinación ............................................................ 100 24.2. Elementos ...................................................................................... 123
19.1.2. De unidad ........................................................................ 101 24.3. Procedimiento para su transferencia ........................................... 125
19.1.3. De integridad e intangibilidad ....................................... 101
19.1.4. De adecuación o suficiencia ............................................. 101
CAPÍTULO V
19.2. Relación del objeto con el capital social ....................................... 102
ORGANIZACIÓN Y PERSONALIDAD
19.3. Funciones del capital social .......................................................... 103
19.3.1. De productividad ............................................................ 103 25. Organicismo .......................................................................................... 129
19.3.2. De garantía ....................................................................... 103 26. Primeras teorías en torno al funcionamiento de las sociedades ......... 129
19.3.3. Determinación de la intensidad con que se ejerce el 26.1. Teoría del mandato ..................................................................... 129
estado de socio ................................................................. 105 26.1.2. Críticas a la teoría del mandato ...................................... 130
19.4. Formación del capital social. Bienes aportables ......................... 105 26.2. Teoría de la representación necesaria –Garo– ............................ 131
19.4.1. Aporte de créditos y de títulos ....................................... 106 26.2.1. Teoría de la representación legal –Otaegui– .................. 132
19.5. Valuación del aporte .................................................................... 107 26.2.2. Críticas a la teoría de la representación........................... 132
XXIV SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXV
Pág. Pág.
26.3. Teoría del contrato de trabajo ...................................................... 133 34.2.2. Alcances............................................................................ 174
27. Teoría del órgano .................................................................................... 133 34.2.3. Actuación de la sociedad que habilita la inoponibili-
27.1. La teoría del órgano en Kelsen .................................................... 134 dad.................................................................................... 174
27.2. La teoría del órgano en la visión de Colombres .......................... 135 34.3. Sujetos pasivos de la extensión .................................................... 177
27.3. La teoría del órgano en la actualidad .......................................... 137 34.4. Prescripción ................................................................................. 178
28. Aspectos objetivos y subjetivos del órgano ........................................... 139 35. Personalidad de las sociedades en formación y en liquidación ......... 179
29. Órganos y competencias funcionales..................................................... 140 35.1. Personalidad en las sociedades en formación ........................... 179
29.1. La formación de la voluntad social .............................................. 140 35.2. Personalidad de las sociedades en liquidación ........................... 179
30. Órgano de administración ...................................................................... 142

30.1. En sociedades no constituidas con sujeción a un tipo regula- CAPÍTULO VI
do, o que omitan requisitos esenciales o incumplan formali- NULIDAD. SOCIEDADES NO CONSTITUIDAS SEGÚN
dades legales.................................................................................. 143 LOS TIPOS LEGALES
30.2. En las sociedades por partes de interés........................................ 143
30.2.1. La sociedad colectiva........................................................ 144 36. Nulidad societaria. Concepto ................................................................ 183
30.2.2. Sociedad en comandita simple ........................................ 144 36.1. El acto jurídico societario ............................................................ 183
30.2.3. Sociedad en comandita por acciones ............................... 145 36.2. Régimen general de las nulidades y la LGS................................ 184
30.2.4. Sociedad de capital e industria ........................................ 146 36.2.1. El acto inexistente –inaplicabilidad en materia so-
cietaria– ............................................................................ 187
30.3. En las sociedades de capital ......................................................... 146
37. La especificidad en materia societaria .................................................. 189
30.4. Representación ............................................................................... 147
38. Irretroactividad de la nulidad societaria .............................................. 192
31. Órgano de gobierno................................................................................. 149
38.1. Nulidad vincular (art. 16 LGS) .................................................... 192
32. Órgano de fiscalización .......................................................................... 149
38.2. Atipicidad y falta de requisitos esenciales tipificantes (art. 17
32.1. Fiscalización en las sociedades por parte de interés –fiscali-
LGS) .............................................................................................. 193
zación por los socios– ................................................................... 150
39. Estipulaciones nulas (art. 13 LS) ........................................................... 195
32.2. Fiscalización en las sociedades de capital ................................... 150
39.1. El orden público y su relación con el derecho societario .......... 197
33. Personalidad de las sociedades.............................................................. 152
39.1.1. Rechazo o inclusión del orden público en el derecho
33.1. Evolución. Teorías ......................................................................... 153 societario........................................................................... 197
33.1.1. Primer grupo. Teorías de la ficción.................................. 153 40. La norma de interpretación del art. 100 LGS........................................ 201
33.1.2. Segundo grupo. Teorías negatorias de la personali- 40.1. Pauta general ............................................................................... 202
dad .................................................................................... 157 41. La sociedad en formación ...................................................................... 203
33.1.3. Tercer grupo. Teorías de la realidad ............................... 161 41.1. Antecedentes ................................................................................. 203
33.1.4. Cuarto grupo .................................................................... 164 41.1.1. Durante la vigencia del Código de Comercio y la
33.1.5. Quinto grupo .................................................................... 165 ley 19.550 ......................................................................... 203
33.2. En el derecho argentino................................................................. 169 41.1.2. A partir de la sanción de la ley 22.903 ........................... 204
34. La desestimación y la inoponibilidad de la personalidad societaria .. 170 41.1.3. La sociedad en formación en la actualidad.................... 205
34.1. Antecedentes.................................................................................. 170 41.2. Personalidad de la sociedad en formación ................................ 205
34.2. Clasificación................................................................................... 172 41.3. Actos cumplidos durante el régimen fundacional ..................... 207
34.2.1. Sistema de la ley 19.550. Arts. 2º y 54.............................. 173 42. Las sociedades no constituidas según los tipos legales ....................... 209
XXVI SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXVII
Pág. Pág.
42.1. Antecedentes ................................................................................ 210 CAPÍTULO VIII
42.2. Sociedad no constituida según un tipo legal .............................. 211 DOCUMENTACIÓN Y CONTABILIDAD SOCIETARIA
42.2.1. Invocabilidad. Representación y administración .......... 213 49. Contabilidad societaria ......................................................................... 237
42.2.2. Bienes registrables ........................................................... 213 50. Documentación y contabilidad societaria. Régimen del Código Civil
42.2.3. Responsabilidad de los socios ........................................ 214 y Comercial y de la LGS ........................................................................ 238
42.2.4. Subsanación ..................................................................... 215 50.1. Formalidades ............................................................................... 239
42.2.5. Disolución y liquidación ................................................. 215 51. Principios generales................................................................................ 242
42.2.6. Prescripción de las acciones –ente socios– ..................... 216 51.1. Eficacia probatoria de la contabilidad regular ............................ 243
51.1.1. Investigación de libros y registros .................................. 244
52. Estados contables, libros contables y libros sociales propiamente
CAPÍTULO VII dichos ...................................................................................................... 244
LOS SOCIOS 52.1. Confección de estados contables de sociedades ......................... 245
52.2. Balance social ................................................................................ 246
43. El estado de socio ................................................................................... 217
52.2.1. En el activo y exponiéndolos en orden a su liquidez..... 246
44. Transmisión del estado de socio ............................................................ 218
52.2.2. En el pasivo ...................................................................... 249
45. Derechos y obligaciones del socio.......................................................... 218
52.3. Estado de resultados .................................................................... 250
45.1. Derechos patrimoniales ................................................................ 218 52.4. Estado de origen y aplicación de fondos (art. 62 LGS) .............. 251
45.1.1. Derecho a participar de los beneficios ............................. 219 52.5. Estados contables complementarios ............................................ 252
45.1.2. Derecho al uso de las partes comunes en las socieda- 52.5.1. Notas y cuadros anexos complementarios ..................... 252
des del art. 3 LS ................................................................ 220
52.6. Información complementaria....................................................... 253
45.1.3. Derecho de suscripción preferente y derecho de acre- 52.6.1. Memoria............................................................................ 253
cer ..................................................................................... 220
52.6.2. Informe de sindicatura .................................................... 254
45.2. Derechos políticos ......................................................................... 222
53. Comunicación de los estados contables a la autoridad de contralor... 254
45.2.1. Derecho al voto................................................................. 222
54. Libros ...................................................................................................... 254
45.2.2. Derecho de asistencia a las reuniones sociales .............. 225
54.1. Formalidades extrínsecas e intrínsecas de los libros .................. 254
45.2.3. Derecho a la información (art. 55 LS).............................. 225 54.2. Libro Diario................................................................................... 256
45.2.4. Derecho a tratar los estados contables............................. 232 54.3. Libro de Inventarios y Balances .................................................. 257
46. Obligaciones del socio ............................................................................ 232 54.3.1. Formalidades.................................................................... 259
46.1. Deber de fidelidad......................................................................... 232 55. Libros sociales propiamente dichos ...................................................... 259
46.2. Deber de integrar los aportes ...................................................... 233 55.1. Libro de actas de asamblea (arts. 73 y 249 LGS) ......................... 260
46.3. Deber de soportar las pérdidas .................................................... 233 55.2. Libro de actas de directorio .......................................................... 260
47. Socio aparente, socio oculto y socio del socio 233 55.3. Libros de actas de los órganos de fiscalización........................... 261
47.1. Socio aparente (art. 34 LS) ............................................................ 233 55.4. Libro de registro de acciones ....................................................... 261
47.2. El socio oculto................................................................................ 234 55.4.1. Inscripción de acciones escriturales ............................... 262
47.3. Socio del socio (art. 35 LGS) ......................................................... 234 55.5. Libro de registro de asistencia a asamblea (art. 238 LGS) …...... 263
48. El interés del socio y el interés social..................................................... 235 56. Contabilización por medios mecánicos................................................. 263
XXVIII SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXIX
Pág. Pág.
57. Conservación de libros .......................................................................... 266 64.2. Cumplimiento de su objeto en la Argentina. Actuación de so-
58. Responsabilidad penal de administradores y síndicos, derivada de ciedades extranjeras .................................................................... 286
los estados contables .............................................................................. 266 64.3. Resolución IGJ 7/2005.Inscripción para la actividad prevista
en el art. 118 LGS ......................................................................... 286
58.1. Balance e informe falso ................................................................ 266

64.4. Contabilidad separada obligatoria –supuestos del art. 118
58.1.1. Balance falso .................................................................... 267
LGS– ............................................................................................. 288
58.1.2. Informe falso .................................................................... 269
65. Constitución de sociedades en la República –por sociedades ex-
58.2. Posibles autores del delito de informe falso ............................... 270 tranjeras– art. 123 LS ............................................................................. 288
58.3. Ámbito de aplicación del art. 300 inc. 2o CP .............................. 271 65.1. Requisitos para su inscripción registral en el ámbito de la
58.3.1. Sujetos excluidos. El consejo de vigilancia y otros ........ 271 Inspección General de Justicia .................................................... 289
58.4. Balance falso y administración fraudulenta ............................... 273 65.2. Resolución general I.G.J. N° 7/2003 –requisitos de inscrip-
ción– ............................................................................................. 289
58.5. Ruptura del régimen de solidaridad orgánica de la LGS .......... 273
65.3. Otras resoluciones ......................................................................... 292
65.3.1. Resolución General 7/2005............................................. 293
CAPÍTULO IX 65.3.2. Resolución General 9/2005............................................. 293
NACIONALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD 65.4. Sucursales y otras formas de representación. Requisitos com-
SOCIETARIA plementarios impuestos por la I.G.J. .......................................... 294
66. Constitución de sociedad en la Argentina ............................................ 295
59. Nacionalidad de las sociedades. Concepto .......................................... 275
66.1. Sociedad con domicilio o principal objeto en la República ....... 295
60. Doctrinas afirmatorias y negatorias de la nacionalidad ...................... 275
67. Falta de inscripción ............................................................................... 296
60.1. Teorías que afirman la nacionalidad de las sociedades ............. 275
68. Actuación y responsabilidad del representante. Deberes y atribucio-
60.1.1. La doctrina del Control Económico ................................ 276 nes .......................................................................................................... 297
60.2. Teorías que niegan la nacionalidad de las sociedades ............... 276 68.1 Capacidad para estar en juicio. Emplazamiento .......................... 297
60.2.1. Doctrina Bernardo de Irigoyen ....................................... 276 69. El orden público en materia de actuación de sociedades extranjeras.
61. Situación actual de la cuestión de la nacionalidad. Criterios de- El fallo Rolyfar ....................................................................................... 298
terminación ...........................................................................................277
61.1. De la libertad para contratar ....................................................... 277
CAPÍTULO X
61.2. Del lugar de constitución –otorgando nacionalidad– ................ 278 TRANSFORMACIÓN, SUBSANACIÓN, FUSIÓN Y
61.2.1. Del lugar de constitución –sin otorgar nacionali- ESCISIÓN
dad– .................................................................................. 278
61.3. El del domicilio y la sede social real ........................................... 278 70. Readecuación y reorganización societaria. Causas ............................. 301
61.4. La nacionalidad de sus socios o de sus controlantes ................. 279 71. Transformación. Razones ..................................................................... 301
62. Criterios de determinación de la nacionalidad en el derecho argen- 71.1. Antecedentes. Actualidad ........................................................... 301
tino 279 72. Responsabilidad de los socios .............................................................. 303
63. Existencia y forma de la sociedad extranjera ....................................... 282 73. Sujetos transformables .......................................................................... 303
63.1. Tipo desconocido. Validez .......................................................... 282 73.1. Procedimiento de transformación. Requisitos ........................... 304
64. El acto aislado y el ejercicio habitual .................................................... 283 73.2. Receso ........................................................................................... 306
74.3. Revocación y caducidad ............................................................. 307
64.1. Resolución general I.G.J. N° 8/2003 –registro de actos aisla-
dos– ............................................................................................... 284 74. Subsanación ........................................................................................... 307
XXX SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXXI
Pág. Pág.
75. Fusión ..................................................................................................... 308 85.3. Por cumplimiento de la condición a la que se subordinó su
75.1. Sujetos legitimados para fusionarse ............................................ 309 existencia (art. 94 inc. 3º LGS) ..................................................... 335
76. Requisitos. Compromiso previo de fusión ........................................... 310 85.4. Por consecución del objeto para el cual se formó, o por la
imposibilidad sobreviniente de lograrlo (art. 94 inc. 4º LGS) ... 335
76.1. Oposición a la fusión ................................................................... 312

76.2. Acuerdo definitivo de fusión ...................................................... 313 85.5. Por pérdida del capital social (art. 94 inc. 5° LGS) .................... 337
76.3. Inscripción registral ..................................................................... 314 85.6. Por declaración en quiebra, quedando la disolución sin efec-
to si se celebrare avenimiento o se dispusiera la conversión
76.4. Receso y preferencias ................................................................... 315
(art. 94 inc. 6º LGS) ...................................................................... 337
76.5. Revocación .................................................................................... 315
85.7. Por su fusión en los términos del artículo 82 LS (art. 94
76.6. Rescisión y justos motivos ........................................................... 316 inc. 7º LGS) ................................................................................... 337
77. Escisión ................................................................................................... 316 85.8. Por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la
78. Requisitos de la escisión ........................................................................ 316 cotización de sus acciones y por resolución firme de retiro de
78.1. Oposición ...................................................................................... 317 la autorización para funcionar en razón del objeto (art. 94
inc. 8º y 9º LGS) ............................................................................ 338
78.2. Instrumento definitivo de escisión .............................................. 318
85.9. Otras causales .............................................................................. 339
85.9.1. Desaparición de la reducción a uno del número de
CAPÍTULO XI socios como causal de disolución (art. 94 bis LGS) ....... 340
RESOLUCIÓN, DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN 86. Petición de disolución ........................................................................... 341
86.1. Administradores. Facultades y deberes ..................................... 341
79. Resolución parcial................................................................................... 319
87. Principio de conservación de la empresa ............................................ 342
79.1. Introducción ................................................................................. 319
87.1. Indivisión forzosa hereditaria .................................................... 343
79.2. Supuestos de resolución parcial .................................................. 320
88. Liquidación (arts. 101 a 112 LGS) ......................................................... 345
79.2.1. Supuestos convencionales de resolución ....................... 320
89. Personalidad del ente durante la etapa liquidatoria ........................... 346
79.2.2. Supuestos legales de resolución. Muerte de un socio ... 321
90. Designación y remoción del liquidador .............................................. 347
79.2.3. Supuestos legales de resolución. Exclusión de socios ... 325
90.1. Inscripción ................................................................................... 349
80. Teorías que justifican la exclusión del socio ......................................... 326
90.2. Obligaciones y responsabilidades del liquidador ..................... 350
80.1. Teorías contractualistas ............................................................... 326
90.3. Facultades del liquidador ........................................................... 351
80.2. Teorías sancionatorias .................................................................. 326
90.3.1. Inventario y balance de liquidación. Informes ............. 352
80.3. Teorías de la finalidad pública .................................................... 327
90.3.2. Partición y distribución parcial ...................................... 353
81. La justa causa de exclusión y el incumplimiento grave ...................... 327
90.3.3. Balance final y proyecto de distribución ....................... 354
81.1. Otros supuestos de exclusión ...................................................... 328
90.3.4. Insuficiencia de fondos ................................................... 355
82. Acción de exclusión y extinción del derecho ....................................... 328
91. Cancelación de la inscripción ............................................................... 357
83. Sujetos legitimados para solicitar la exclusión ..................................... 329
84. Efectos de la exclusión ........................................................................... 331
84.1. Exclusión en sociedad de dos socios (art. 93 LGS) ..................... 333 CAPÍTULO XII
85. Disolución (arts. 94 a 100 LGS) ............................................................. 333 PRÓRROGA, RECONDUCCIÓN Y REACTIVACIÓN
85.1. La decisión de los socios (art. 94 inc. 1o LGS) ............................ 334
92. Prórroga, reconducción y reactivación ................................................ 359
85.2. Por expiración del término por el cual se constituyó (art. 94
inc. 2º LGS) ................................................................................... 334 93. Prórroga y reconducción. Antecedentes .............................................. 359
XXXII SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXXIII
Pág. Pág.
94. Prórroga .................................................................................................. 362 102.5.Los terceros ................................................................................... 395
94.1. Decisión adoptada con quórums y mayorías requeridas ........ 363 103. Otros supuestos de intervención .......................................................... 395
94.1.1. En las sociedades por partes de interés ......................... 364 103.1. Intervención en las sociedades en formación ........................... 395
94.1.2. En las sociedades de responsabilidad limitada ............. 364 103.2. Intervención en las sociedades no constituidas regularmente .. 396
94.1.3. En las sociedades por acciones ....................................... 364
103.3. Sociedades en etapa liquidativa ................................................ 396
94.2. Plazo de inscripción ................................................................... 365
103.4. Cooperativas .............................................................................. 397
94.2.1. Prórroga automática y prórroga tácita .......................... 366
104. Forma y alcances de la resolución ........................................................ 397
94.3. Receso en caso de prórroga ........................................................ 367
104.1. Cualidades del interventor ........................................................ 398
95. Reconducción ......................................................................................... 367
95.1. Responsabilidad del ente y de los socios .................................. 369 104.2. Interventor persona jurídica ...................................................... 399
96. Reactivación ........................................................................................... 369 104.3. Impugnación de la cautelar ....................................................... 399
96.1. Reactivación y causales del art. 94 LGS .................................... 370 104.4. Remoción del interventor .......................................................... 400
105. Modalidades de intervención. Tipos ................................................... 400
105.1.1.Veeduría ........................................................................ 401
CAPÍTULO XIII
INTERVENCIÓN DE SOCIEDADES 105.1.2.Coadministración .......................................................... 403
105.1.3.Administración judicial ................................................ 404
97. Intervención judicial ............................................................................... 373 105.2. Interventor recaudador e interventor informante (arts. 223 y
97.1. Interés jurídico tutelado.............................................................. 375 224 CPCCN) ............................................................................... 404
98. Evolución del instituto en el derecho argentino .................................... 376 106. Honorarios del interventor ................................................................... 406
99. Requisitos de procedencia ...................................................................... 381 107. Intervención del órgano de fiscalización ............................................. 406
99.1. La verosimilitud del derecho invocado (art. 113 LGS) ............. 381
108. Mediación................................................................................................ 407
99.2. El peligro en la demora y la gravedad del daño (arts. 113 y
115 LGS) ...................................................................................... 382
CAPÍTULO XIV
99.3. Prestación de contracautela (art. 116 LGS) ................................ 383
LA SOCIEDAD UNIPERSONAL
99.4. Agotamiento de las instancias societarias (art. 114 LGS) ......... 385
100. Características de la medida .................................................................. 386 109. Sociedad unipersonal ............................................................................ 409
100.1. Plazo. Provisoriedad. Revocabilidad .......................................... 386 109.1. Unipersonalidad en el derecho comparado .............................. 410
100.2. Se dicta inaudita parte ................................................................ 387 109.2. Motivos para su recepción en la República Argentina ............ 411
100.3. Carácter restrictivo (arts. 114 LGS y 225 inc. 1o CPCCN) ........ 387 109.3. Unipersonalidad. Método seguido por la LGS ......................... 412
100.4. Es accesoria a la demanda de remoción del administrador
110. Requisitos .............................................................................................. 413
–u otras acciones– (art. 114 LGS) ............................................... 389
110.1. Fiscalización estatal permanente ................................................ 414
100.5. Es discrecional.............................................................................. 391
110.2. Funcionamiento ......................................................................... 414
101. Juez competente ...................................................................................... 391
102. Sujetos legitimados para pedir la intervención ...................................... 392
102.1. El socio (art. 114 LGS) ................................................................. 392 CAPÍTULO XV
SOCIEDAD COLECTIVA Y SOCIEDAD
102.2. La autoridad de contralor (arts. 301 inc. 2 y 303 LGS) ............. 393
EN COMANDITA SIMPLE
102.3. El representante de los debenturistas (arts. 345 y 346 LGS) .... 394
102.4. La sindicatura .............................................................................. 394 111. Clasificación de las sociedades comerciales en la LS ........................... 417
XXXIV SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXXV
Pág. Pág.
111.1. Según la preponderancia del socio en el ente ............................ 417 123.1. Socios comanditados ................................................................. 435
111.1.1.Sociedades de partes de interés o intuitu personae ....... 417 123.1.1.Responsabilidad de los socios comanditados frente a
111.1.2.Sociedades de cuotas o mixtas....................................... 418 la quiebra ....................................................................... 435
111.1.3.Sociedades de capital o intuitu pecunae o intuitu rei ...... 419 123.2. Socios comanditarios ................................................................. 436
111.2. Según el grado de responsabilidad que cabe al socio ............... 419 123.2.1.Responsabilidad de los socios comanditarios frente
a la quiebra .................................................................... 436
111.2.1.Mancomunada ................................................................ 419
124. Denominación ....................................................................................... 436
111.2.2.Solidaria, ilimitadamente aunque con beneficio de
excusión .......................................................................... 419 125. Administración ..................................................................................... 436
125.1. Formas de administración. Remoción y renuncia del socio
111.2.3.Limitada .......................................................................... 420
comanditado .............................................................................. 437
112. De la Sociedad colectiva ......................................................................... 421
125.2. Prohibición de administración de los socios comanditarios ... 437
112.1. Antecedentes históricos............................................................... 421
125.3. Control de gestión por parte de los socios comanditarios ...... 438
112.2. Ausencia de definición legal ....................................................... 422
126. Gobierno ................................................................................................ 438
113. Características ......................................................................................... 422
127. Fiscalización .......................................................................................... 439
114. Responsabilidad de los socios por los pasivos sociales ........................ 423 128. Capital social ......................................................................................... 439
114.1. Responsabilidad de los socios frente a la quiebra...................... 424 128.1. Bienes aportables. Socios comanditados .................................. 439
115. Denominación.......................................................................................... 425 128.2. Bienes aportables. Socios comanditarios .................................. 440
116. Administración........................................................................................ 425 128.3. Intransferibilidad de las partes de interés. Embargo ............... 440
116.1. Formas de administración ........................................................... 426 129. Resolución parcial del contrato ............................................................ 440
116.2. Remoción y renuncia del administrador.................................... 427 129.1. Muerte y exclusión del socio ..................................................... 440
117. Gobierno de la sociedad ......................................................................... 427 129.2. Transformación por reducción del número de socios ............. 441
118. Fiscalización ......................................................................................... 428
119. Capital social ......................................................................................... 428
CAPÍTULO XVI
119.1. Intransferibilidad de las partes de interés. Embargo................. 428
SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA
119.2. Ausencia de normas específicas para el tipo referidas al capi-
tal social. Remisión....................................................................... 429 130. De la sociedad de capital e industria ................................................... 443
119.3. Aportes......................................................................................... 429 130.1. Antecedentes .............................................................................. 443
119.4. Valuación del aporte ................................................................... 429 131. Características ....................................................................................... 444
119.5. Mora. Sanciones ........................................................................... 430 131.1. Socio capitalista .......................................................................... 444
120. Resolución parcial del contrato.............................................................. 430 131.2. Socio industrial .......................................................................... 445
120.1. Muerte y exclusión del socio. Actos en competencia ................ 430 131.2.1.Aportes .......................................................................... 445
121. Sociedad en comandita simple............................................................... 431 131.2.2.Responsabilidad ............................................................ 445
121.1. Antecedentes históricos............................................................... 431 131.2.3.Participación en las utilidades y soportación de las
121.2. Actualidad ................................................................................... 433 pérdidas .......................................................................... 446
122. Características. Comanditados y comanditarios................................... 434 132. Capital social .......................................................................................... 446
122.1. Regularización.............................................................................. 435 133. Razón social............................................................................................ 446
123. Responsabilidad de los socios por los pasivos sociales ........................ 435 134. Administración y representación........................................................... 447
XXXVI SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXXVII
Pág. Pág.
134.1. Formas de administración ......................................................... 447 144.2. Preferencia y fijación judicial del valor de las cuotas .............. 465
134.2. Muerte, incapacidad, renuncia, inhabilitación y quiebra del 144.3. Ejecución forzada de cuotas limitadas en su transmisibili-
socio administrador .................................................................... 448 dad .............................................................................................. 466
144.4. Incorporación de los herederos ................................................. 466
135. Resoluciones sociales ............................................................................. 448

135.1. Voto del socio industrial. Cómputo .......................................... 449 145. Órganos ................................................................................................. 467
136. Muerte y exclusión del socio ................................................................. 449 145.1. Gerencia ...................................................................................... 468
136.1. Reducción a uno del número de socios ..................................... 450 145.1.1.Características y responsabilidades ............................. 468
137. Sociedad de capital e industria y ley de contrato de trabajo –LCT– ... 450 145.1.2.Garantía ......................................................................... 469
145.1.3.Designación. Plazo ........................................................ 469
145.1.4.Designación de la primera gerencia en el contrato ..... 470
CAPÍTULO XVII 145.1.5.Prohibiciones e incompatibilidades para ser gerente . 470
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 145.1.6.Clases ............................................................................. 471
145.1.7.Revocabilidad ................................................................ 472
138. De las sociedades de responsabilidad limitada .................................... 451
145.2. Fiscalización ............................................................................... 473
138.1. Antecedentes ................................................................................ 451
145.3. Formas de obtener resoluciones sociales .................................. 473
138.1.1.Common law ..................................................................... 451
145.3.1.Ausencia de reunión de socios ..................................... 473
138.1.2.Derecho continental ........................................................ 452
145.3.2.Reunión de socios ......................................................... 474
138.1.3.En la República Argentina .............................................. 453 145.3.3.Notificaciones. Domicilio de los socios ........................ 475
139. Introducción. Caracteres......................................................................... 454 145.3.4.Mayorías ........................................................................ 475
139.1. Constitución ................................................................................. 456 145.3.5.Actas .............................................................................. 476
139.2. Denominación .............................................................................. 456
139.3. Número máximo de socios ......................................................... 457
140. Capital social ........................................................................................... 457 CAPÍTULO XVIII
LA SOCIEDAD ANÓNIMA: ASPECTOS GENERALES
140.1. Diferencia con las partes de interés y las acciones..................... 458
140.2. Suscripción e integración ............................................................. 459
146. Sociedad de capital ................................................................................ 477
140.3. Aportes. Tipos y particularidades .............................................. 459 146.1. Antecedentes históricos .............................................................. 477
140.3.1.Transferencia del aporte. Inscripción preventiva. So- 146.2. Caracterización............................................................................ 478
ciedad en formación ...................................................... 460
146.3. Denominación ............................................................................ 478
140.4. Garantía por los aportes.............................................................. 461
146.4. Forma 479
140.5. Sobrevaluación de aportes en especie ........................................ 461
147. Modos de constitución ........................................................................... 480
140.6. Prestaciones accesorias................................................................ 461
147.1. Constitución por acto único ....................................................... 480
141. Copropiedad de cuotas .......................................................................... 462 147.2. Constitución por suscripción pública ....................................... 481
142. Derechos reales sobre cuotas. Gravámenes ........................................... 462 147.2.1.Beneficios para promotores y fundadores .................... 482
142.1. Usufructo ..................................................................................... 462 148. Registración del contrato ...................................................................... 483
142.2. Prenda y embargo........................................................................ 462 148.1. Diferencias entre contrato constitutivo, estatuto y reglamen-
143. Cuotas suplementarias .......................................................................... 463 to. Registración ............................................................................ 483
144. Cesión de cuotas .................................................................................... 463 149. Actos cumplidos durante el período fundacional. Responsabilida -
144.1. Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas ....................... 464 des .......................................................................................................... 484
XXXVIII SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XXXIX
Pág. Pág.
150. Capital social. Suscripción e integración .............................................. 485 159.1. Bonos de goce y de participación. Diferencias .......................... 502
150.1. Mora en la integración ............................................................... 486 160. Acuerdos parasocietarios. Sindicación de acciones.............................. 503
150.1.1.Efectos. Sanciones .......................................................... 486 160.1. Incumplimiento ........................................................................... 504
150.2. Aumento de capital .................................................................... 487

150.2.1.Aumento de capital dentro del quíntuplo .................... 487
CAPÍTULO XIX
150.2.2.Aumento de capital sin previsión estatutaria del EL ÓRGANO DE GOBIERNO DE LA SOCIEDAD
quíntuplo. Aumento sobre el quíntuplo ....................... 488 ANÓNIMA: LA ASAMBLEA
150.2.3.Aumento del capital en sociedades que hacen oferta
pública ............................................................................ 488 161. Características. Competencia ............................................................... 505
150.2.4.Otras cuestiones relacionadas con el aumento del ca- 162. Tipos de asamblea ................................................................................. 506
pital ................................................................................. 489
162.1. Ordinaria .................................................................................... 506
150.2.5.Otros modos de aumentar el capital ............................. 490
162.2. Extraordinaria ............................................................................ 506
150.3. Reducción del capital ................................................................. 492
162.3. Asamblea unánime .................................................................... 507
150.3.1.Reducción voluntaria –o efectiva o real– ...................... 492
162.4. Asambleas especiales ................................................................. 507
150.3.2.Reducción por pérdidas –voluntaria o forzosa– .......... 492
163. Cuestiones comunes ............................................................................. 507
150.4. Derecho de suscripción preferente y derecho de acrecer ......... 493
163.1. Lugar de reunión ....................................................................... 507
150.4.1.Procedimiento para el ejercicio del derecho. Ofreci-
163.2. Orden del día ............................................................................. 508
miento a los accionistas ................................................. 493
164. Convocatoria. Sujetos legitimados ....................................................... 508
150.4.2.Acción judicial del accionista perjudicado ................... 493
164.1. Convocatoria por los accionistas .............................................. 509
150.4.3.Limitación al derecho de preferencia. Condiciones ..... 494
164.1.1.Modo de solicitar la convocatoria por el accionista.
151. De las Acciones ...................................................................................... 494
Agotamiento de la vía societaria .................................. 509
151.1. Formalidades de los títulos ........................................................ 495 164.1.2.Petición judicial ............................................................. 511
151.1.1.Valor. Indivisibilidad. Condominio .............................. 495 164.1.3.Petición administrativa ................................................. 513
151.2. Cupones ...................................................................................... 496 164.2. Forma de convocar. Publicidad ................................................ 514
152. Nominatividad de las acciones ............................................................. 496 164.2.1.Irregularidades en la convocatoria .............................. 515
152.1. Transmisibilidad ......................................................................... 497 165. Asistencia a asamblea. Requisitos ........................................................ 517
152.2. Transmisibilidad de acciones gananciales ................................ 497 165.1. Depósito de acciones ................................................................. 517
153. Clases de acciones …............................................................................... 497 165.2. Libro de asistencia ..................................................................... 517
153.1. Certificados –provisionales y globales– ..................................... 498 165.3. Representación. Actuación por mandatario ............................. 518
154. Acciones escriturales ............................................................................. 499 165.3.1.Actuación del administrador del sucesorio ................. 518
155. Usufructo y prenda de acciones ............................................................ 499 165.4. Intervención de directores, síndicos y gerentes ....................... 518
156. Adquisición de sus acciones por la sociedad. Acciones en garantía .. 500 166. Deliberación y celebración .................................................................... 519
157. Amortizaciones de acciones .................................................................. 501 166.1. Cuarto intermedio ..................................................................... 520
158. Distribución de dividendos. Dividendos anticipados ......................... 501 167. Quórum ................................................................................................. 520
158.1. Criterio general ........................................................................... 501 167.1. Quórums en primera y segunda convocatoria para asambleas
158.2. Dividendos anticipados ............................................................. 502 ordinarias y extraordinarias ...................................................... 521
159. De los Bonos ........................................................................................... 502 168. Mayorías. Cómputo .............................................................................. 522
XL SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XLI
Pág. Pág.
168.1. Cómputo. Abstenciones ............................................................. 523 175.1.2.Limitación por oferta pública ....................................... 547
168.2. Mayorías agravadas. Asamblea especial. Supuestos especia- 175.2. Sujetos legitimados para el ejercicio del receso ....................... 547
les ................................................................................................. 524 175.2.1.Plazo para el ejercicio .................................................... 547
169. Acta de asamblea ................................................................................... 524 175.2.2.Caducidad ..................................................................... 548

170. Nulidad de la decisión asamblearia ..................................................... 526 175.3. Fijación del valor ........................................................................ 548
170.1. Criterios generales de aplicación ............................................... 526 175.4. Alcance del derecho de receso .................................................. 549
170.2. Acción de nulidad de decisiones asamblearias ........................ 528
170.2.1.Legitimación pasiva ....................................................... 529
170.2.2.Legitimación activa ........................................................ 529 CAPÍTULO XX
EL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD
170.3. Acción de nulidad basada en el régimen del Código Civil y
ANÓNIMA: EL DIRECTORIO
Comercial .................................................................................... 535
170.3.1.Supuestos de nulidad absoluta –contractual o refe- 176. El directorio ........................................................................................... 551
ridos al objeto– ............................................................... 536
176.1. Vínculo entre el director, la sociedad y los terceros ................ 551
171. Naturaleza de la acción de impugnación. Límites ............................... 536
176.2. Composición. Funcionamiento ................................................... 552
172. Procedimiento ........................................................................................ 537
176.3. Remuneración ............................................................................ 553
172.1. Suspensión preventiva. Sustanciación de la causa ................... 537 176.4. Elección por categoría y voto acumulativo .............................. 553
172.2. Revocación del acuerdo impugnado ......................................... 538 176.4.1.Elección por categoría ................................................... 553
172.3. Responsabilidad de los accionistas ........................................... 538 176.4.2.Elección por voto acumulativo ..................................... 554
173. Plazo para promover la acción .............................................................. 538 177. Deberes .................................................................................................. 555
174. Supuestos especiales de anulabilidad de las decisiones asamblea - 177.1. El standard del buen hombre de negocios ............................... 555
rias .......................................................................................................... 539
177.1.2.La obligación asumida –de medios– ............................ 556
174.1. Impugnación de la decisión que aprueba la remuneración del
177.2. Deberes de diligencia y de lealtad ............................................ 557
directorio ..................................................................................... 539
177.3. Otros deberes............................................................................... 558
174.2. Impugnación de la decisión que aprueba el aumento del capi-
tal ................................................................................................. 540 177.3.1.De no actuar en conflicto de intereses y de no com-
petir ......................................................................................... 558
174.2.1.Cláusula del quíntuplo .................................................. 541
177.3.2.De asistencia a asamblea ............................................... 559
174.3. Impugnación de la decisión de postergar el reparto de utilida-
des ............................................................................................... 542 177.3.3.De administrar................................................................ 559
174.4. Impugnación de la decisión de emitir sin prima ...................... 543 177.3.4.De informarse y de investigar........................................ 559
174.5. Impugnación de la decisión de aumentar quórums y mayo- 177.3.5.De vigilancia o de control .............................................. 559
rías ............................................................................................... 544 177.3.6.De guardar secreto ........................................................ 560
174.6. Impugnación de la decisión asamblearia por violación al de- 178. Régimen de responsabilidad: la culpa.................................................. 560
recho de información ................................................................. 544 178.1. Culpa grave y el art. 274 LGS .................................................... 560
174.7. Impugnación relacionada con la aceptación y capitalización 178.2. Violación de la ley, mal desempeño del cargo, dolo y abuso de
de aportes .................................................................................... 544 facultades .................................................................................... 561
174.8. Impugnación por voto del administrador del sucesorio en ex- 179. Relación entre el objeto social y la actuación del representante. Doc-
ceso de sus facultades ................................................................ 545 trina del Ultra vires ................................................................................ 562
175. Derecho de receso .................................................................................. 546 180. Alcances de la responsabilidad de los administradores ...................... 566
175.1. Supuestos que habilitan el receso .............................................. 546 180.1. Solidaridad y culpa .................................................................... 566
XLII SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XLIII
Pág. Pág.
180.2. Directores de asiento .................................................................. 568 187. Acción individual de responsabilidad ................................................. 601
180.3. Solidaridad. Régimen ................................................................. 569 187.1. Diferencias entre la acción social y la individual de responsa-
180.4. Ilimitación ................................................................................... 571 bilidad ........................................................................................ 601
181. Criterios de medición de la culpa. Exención ........................................ 571 187.2. Naturaleza .................................................................................. 606
181.1. Desconocimiento ........................................................................ 572 188. Legitimación activa ............................................................................... 606
181.2. Oposición .................................................................................... 573 188.1. Accionistas ................................................................................. 606
181.3. Delegación funcional. Exoneración ........................................... 573 188.2. Terceros ...................................................................................... 607
181.4. Directores de sociedades que hacen oferta pública de sus ac- 189. Ejercicio acumulado de la acción individual y la acción social de
ciones ........................................................................................... 574 responsabilidad ..................................................................................... 607
182. Aprobación de la gestión, quitus y acción social de responsabili-
dad .......................................................................................................... 574
CAPÍTULO XXI
182.1. Quitus anticipado ....................................................................... 575 LOS ÓRGANOS DE FISCALIZACIÓN PRIVADA
182.2. Quitus parcial o selectivo ........................................................... 575 DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA: SINDICATURA
183. Extinción de la responsabilidad por renuncia o transacción .............. 576 Y CONSEJO DE VIGILANCIA
183.1. Oposición .................................................................................... 577
190. Órganos de fiscalización ....................................................................... 609
183.2. La regla de las mayorías y el derecho de oposición ................. 578
183.3. Legitimación activa para oponerse a la renuncia o transac- 190.1. Fiscalización estatal permanente y privada plural en el caso
de las sociedades anónimas unipersonales .............................. 610
ción .............................................................................................. 579
191. Sindicatura ............................................................................................. 610
184. Acción social de responsabilidad .......................................................... 580
191.1. Capacidad requerida para el ejercicio del cargo ...................... 611
184.1. Características ............................................................................. 580
191.2. Control de legalidad .................................................................. 611
184.2. Distinción .................................................................................... 580
191.2.1.Control contable ............................................................ 613
184.3. Naturaleza .................................................................................. 582
191.3. Deberes de la sindicatura frente a los accionistas .................... 614
184.4. Daño directo e indirecto ............................................................. 582
191.4. Imposibilidad de revestir el doble rol de síndico y contador
184.5. Sujetos legitimados para el ejercicio de la acción social ........... 583
certificante .................................................................................. 616
184.5.1.La sociedad .................................................................... 583 191.5. Responsabilidad. Acción ........................................................... 616
184.5.2.E1 accionista ................................................................... 585 191.5.1.Exención y extinción de responsabilidad. Renuncia ... 617
184.5.3.El interventor judicial .................................................... 589
191.6. Sindicatura ejercida por sociedades de profesionales. Otros
184.5.4.En el concurso ................................................................ 590 supuestos .................................................................................... 619
184.5.5.Liquidador ..................................................................... 595 191.7. Responsabilidad penal del síndico ........................................... 620
184.5.6.Terceros .......................................................................... 595 192. Consejo de vigilancia ............................................................................ 621
184.5.7.Legitimación pasiva ....................................................... 596 192.1. Normativa aplicable .................................................................. 622
185. Prescripción de la acción ....................................................................... 597 192.2. Atribuciones y deberes .............................................................. 624
186. La acción social anómala de la Ley 26.831 ........................................... 598 192.2.1.Fiscalizar la gestión del directorio ............................... 625
186.1. Características distintivas .......................................................... 598 192.2.2.Convocar a asamblea .................................................... 625
186.2. Sujetos legitimados ..................................................................... 599 192.2.3.Control de mérito y conveniencia ................................ 625
186.3. Alcances de la norma ................................................................. 599 192.2.4.Elección de los miembros del directorio ...................... 626
186.4. Naturaleza .................................................................................. 600 192.2.5.Formular observaciones ............................................... 627
XLIV SEBASTIÁN BALBÍN MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO XLV
Pág. Pág.
192.2.6.Designación de comisiones............................................. 627 203.5.2.De los administradores y miembros de los órganos
193. Imputación diferenciada de responsabilidad y exención de responde fiscalización .............................................................. 643
sabilidad (art. 274 LGS) .......................................................................... 627 203.6. Gobierno....................................................................................... 644
203.7. Fiscalización ............................................................................... 644

203.8. Quiebra. Disolución y liquidación ............................................ 644
CAPÍTULO XXII
204. De la sociedad del Estado ..................................................................... 645
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
204.1. Características ............................................................................ 646
194. De la sociedad en comandita por acciones ............................................ 629 204.2. Constitución y funcionamiento ................................................. 647
194.1. Antecedentes ................................................................................ 629 204.3. Administración y fiscalización .................................................. 647
195. Características ......................................................................................... 630 204.4. Quiebra ........................................................................................ 648
195.1. Constitución ................................................................................. 631 205. De la sociedad anónima con participación estatal mayoritaria ........... 648
196. Derechos. Responsabilidades ................................................................. 632 205.1. Antecedentes ............................................................................... 648
196.1. Socio comanditado ...................................................................... 632 205.2. Características ............................................................................. 648
196.2. Socio comanditario ...................................................................... 633 205.3. Naturaleza .................................................................................. 649
197. Denominación.......................................................................................... 633 205.4. Administración............................................................................ 650
198. Administración y representación ........................................................... 634 205.4.1.Prohibiciones e incompatibilidades para ser direc-
198.1. Inmixión del socio comanditario ................................................ 635 tor ................................................................................... 651
198.2. Remoción ...................................................................................... 636 205.4.2.Remuneración de directores y miembros del consejo

de vigilancia .................................................................... 651
198.3. Acefalía ....................................................................................... 636
205.4.3.Elección de directores y síndicos por la minoría .......... 651
199. Asamblea................................................................................................. 637
205.5. Fiscalización ............................................................................... 652
200. Fiscalización ............................................................................................ 637
205.6. Pérdida de la calidad de controlante por parte del Estado ..... 652
201. Cesión de la parte social de los comanditados ..................................... 637
BIBLIOGRAFÍA .............................................................................................. 653

CAPÍTULO XXIII
LA SOCIEDAD DE ECONOMÍA MIXTA, LA SOCIEDAD
APÉNDICE
DEL ESTADO Y LA SOCIEDAD ANONIMA CON
LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES
PARTICIPACIÓN ESTATAL MAYORITARIA
Ley 19.550 (T.O. por Decreto 841/1984) Sociedades Comerciales ............... 687
202. Introducción general ............................................................................... 639
203. De la sociedad de economía mixta ........................................................ 639 ÍNDICE ANALÍTICO ..................................................................................... 779
203.1. Características. Naturaleza ......................................................... 640
203.2. Constitución ................................................................................. 641
203.3. Aportes......................................................................................... 641
203.4. Administración ............................................................................ 642
203.5. Responsabilidad de los socios, administradores y miembros
del órgano de fiscalización.......................................................... 643
203.5.1.De los socios .................................................................... 643
CAPÍTULO I
INTRODUCCIÓN: DERECHO DE LAS SOCIEDADES,
CONCEPTO DE SOCIEDAD Y SU RELACIÓN CON
LA EMPRESA
1. EL DERECHO DE LAS SOCIEDADES
El hombre es esencialmente un animal político que tiende a agru-

parse(1), por lo que la historia de la civilización se encuentra indiso-
lublemente ligada al fenómeno asociativo. Dentro de la multiplicidad
de finalidades existentes para estas relaciones, el ejercicio del comer-
cio ha ocupado desde siempre un lugar preponderante. Desde antaño
diversas agrupaciones combinan la posibilidad de aglutinar capital y
habilidades humanas, las que con ayuda de técnicas asociadas han
evolucionado hasta conformar patrimonios autogestantes, escindidos
de los sujetos que originalmente acuden a su formación (2). La socie-
dad es uno de estos.
El término sociedad remite, aún entre legos, a un instituto com-
plejo que funde y amalgama elementos sociológicos, económicos,
políticos y jurídicos. Visto el efecto mancomunado de estos factores
bajo la estructura societaria, el hombre no ha resistido la conve-
niencia de su utilización para llevar adelante sus explotaciones (3).
Ello dio lugar a un gradual proceso de transformación del primitivo
comerciante-individuo en un más moderno comerciante-sociedad,
organizador casi exclusivo de la gran empresa. Siquiera la supresión
en el actual Código Civil y Comercial del estatuto del comercian-
te y la incorporación –sólo parcial– de las normas que regían su
(1) Cfr. ARISTÓTELES, Ética Nicomaquea. Política. Libro Primero, Haría, México, 1990,
p. 191.
(2) Cfr. R ICHARD, E. y MUIÑO, O, Derecho Societario, Astrea, Buenos Aires, 2004, p. 3.
(3) Cfr. G UYENOT, J., Curso de Derecho Comercial, t. i, Ejea, Buenos Aires, 1975,
p. 406; SCHMIDT, K., Derecho Comercial, trad. 3a ed. Alemana, Astrea, Buenos Aires,
1997, p. 102.
2 SEBASTIÁN BALBÍN INTRODUCCIÓN: DERECHO DE LAS SOCIEDADES… 3
ejercicio, empecen el hecho de que sea a la sociedad a quien queda este(6), y caracterizada por la aportación común de todo patrimonio
reservado tal rol. presente y futuro de sus integrantes. La administración de la sociedad
correspondía a todos los socios, los negocios llevados adelante por al-
1.1. Evolución histórica guno de ellos sólo les eran imputables a este, y los terceros que contra-
taban con un socio no podían reclamar a los otros. En el grupo de las
Las agrupaciones de naturaleza mercantil siempre han requerido

de la voluntad común de sus integrantes orientada a crear un vínculo sociedades particulares, más modernas y dedicadas a la explotación
de grandes empresas, se destacaban la societas unius rei y la societas
de cierta permanencia, en procura de un logro común. Existen diver-
alicujus negotiationis. En la primera los asociados ponían en común
sos antecedentes en tal sentido, de los cuales posiblemente los más
la propiedad o el uso de una o varias cosas restringiendo su relación
antiguos sean de origen babilónico: Código de Hammurabi –aprox.
a una única operación –compra de un fundo para explotarlo–. En
1900 A.C.– autorizaba a los comerciantes a asociarse entre sí, parti-
la segunda, los valores puestos en común tenían como finalidad una
cipando de los beneficios de sus negocios y limitando sus pérdidas al
serie de operaciones de un género determinado –el comercio de es-
aporte efectuado(4). También entre los griegos se encuentran institu-
tos análogos, dotados de un mayor grado de sofisticación, correspon- clavos, de vino, la actividad de banca, etc.– (7).
diendo al período clásico –siglos IV a I A.C.– los primeros docu- La idea de la sociedad como persona jurídica –no mero contra-
mentos para la explotación de navíos de propiedad colectiva. En estos to– sólo se desarrolla en relación a las comunidades –municipia–
sus dueños pautaban la forma de distribuirse los riesgos y las ganan- incorporadas al Imperio (antes del año 212 D.C.), oportunidad en
cias de la empresa: la nautikon dancion (antecesora de la nauticum que al perder su propia soberanía, estas dejan de ser civitates para
phaenus romana) consistía en un anticipo de dinero al armador del convertirse en oppida. Negada su existencia política soberana los
buque, quien debía devolverlo incrementado con un interés variable y municipia pasan a regirse en la esfera patrimonial por el derecho
sólo si las mercaderías y las naves llegaban a feliz destino (5). privado(8). De la evolución de los municipia es que posteriormente se
Con la expansión de Roma el derecho –en todas sus ramas– se reconocerá a otros cuerpos colegiados –algunos ya existentes como
los collegia y soladitates– la calidad de sujetos privados –corpus y
acrecienta y perfecciona. Comienza entonces a popularizarse la uti-
universitas–. Estas asociaciones –collegium, corpus, sodalitas, so-
lización de las societas, contratos consensuales y de buena fe cuya
cietas, ordo, universitas– requerían (al momento de su constitución)
suerte estaba atada a la muerte o incapacidad de alguno de los socios.
de la reunión de al menos tres individuos –faciunt collegium–,
Mediante estos, dos o más personas –socii– se obligaban recíproca-
un estatuto o ley que disciplinara su organización y funcionamiento
mente a poner en común bienes o actividades de trabajo para alcanzar
–lex collegii–, y un fin lícito. Si bien en una primera etapa no fue
un fin lícito de utilidad común. No obstante, no se llegaba a confor-
mar un patrimonio separado y los socios seguían siendo los dueños de necesario el reconocimiento expreso del Estado como condición para
lo aportado, respondiendo por las obligaciones sociales. Las societas su existencia –más allá de lo atinente a la ilicitud de sus fines–,
podían dividirse, atendiendo su objeto, en universales y particulares. en los últimos tiempos de la República, y a causa de las constan -
Dentro de las universales la más difundida era la omnium bonorum, tes conspiraciones que a través de colegios y sodalicios religiosos
originada en el consortium o comunidad doméstica surgida entre los se instrumentaban, el Estado empezó a disolverlas y a controlar su
filiifamilias a la muerte del pater para preservar el patrimonio de constitución (9).
(6) Cfr. IGLESIAS, J., Derecho Romano, 6a ed., Ariel, Barcelona, 1979, ps. 166, 432 y
(4) Cfr. R OCA, E., “Observaciones sobre la historia de la sociedad comercial”, ED 434; PETIT, E., Tratado Elemental de Derecho Romano, Albatros, Buenos Aires, 1982,
7-962; MÉNDEZ SARMIENTO, E., “Síntesis histórica de la evolución de las sociedades y del p. 509; ARANGIO-R UIZ, V., Instituciones de Derecho Romano, trad. de la 10a ed. italiana,
fenómeno de la concentración de empresas”, LL 1978-D-1190. Depalma, Buenos Aires, 1986, p. 389.
(5) Cfr. CALETTI , A. M., Manual de Sociedades Comerciales, Buenos Aires, 1956, p. 9. (7) Cfr. PETIT, E., Tratado…, p. 511.
También Z ALDÍVAR, E. y otros, Cuadernos de Derecho Societario, vol. I, Abeledo-Perrot, (8) Cfr. IGLESIAS, J., Derecho Romano, ps. 158 a 160. Para este autor, antes de eso no
Buenos Aires, p. 2, quienes agregan que dada la ausencia de una verdadera estructura puede hablarse de personas jurídicas, sino del propio Estado.
capitalista los griegos no requirieron de la formación de complejas sociedades comer- (9) Cfr. IGLESIAS, J., Derecho Romano, p. 163. Incluso una ley –la lulia de collegis–
ciales –las grandes industrias (minas, construcciones, obras hidráulicas) eran explotadas disolvió las asociaciones existentes, con excepción de las más antiguas, y sometió la
exclusivamente por el Estado–. constitución de nuevas a la autorización del Senado o del príncipe.
Con la caída del imperio romano y la creciente inseguridad de des- llos adelantos sobre los impuestos –cuya recaudación indirecta les
plazamiento para sus habitantes, se produce un retroceso en el tráfico adjudicaban–, mediante empréstitos públicos. El empréstito, anota-
mercantil que demora la evolución de un instituto que ya empezaba a do en un registro de deuda pública, se dividía en partes iguales deno-
incorporar elementos propios de otras, culturas (10). Así fue como los minados loca, que daban derecho a una participación proporcional
agregados bárbaros a la societa romana, que partían de concepcio- en los ingresos del Estado dados en garantía del crédito. Las loca,
nes consuetudinarias sobre la propiedad y eran independientes de la que eran libremente enajenables, trasmisibles por herencia y se encon-
voluntad de los integrantes de la comunidad, habrían de influir en el traban exentas de pago de impuestos, adquirían además existencia
posterior reconocimiento de sociedades no instrumentadas (11). Puede documental mediante el otorgamiento de certificados extraídos de los
afirmarse que las primeras sociedades comerciales con características libros del Banco o montes(16). Recurriendo a una estructura similar,
similares a las actuales tienen su origen en algunos de sus tipos colec- los habitantes de las ciudades del norte de Italia organizaban manoe o
tivos y en comandita de esa primera época (12). mahonas –ayuda en árabe–, cuyo propósito era financiar riesgosas
Durante el siglo XIII aparecen las commendas, y con ellas las expediciones navales, contra la promesa del Estado de otorgarles con-
compañías marítimas de Génova y de Venecia. Se trataba de con- cesiones y privilegios varios relacionados con la empresa a acometer.
tratos que reunían a dos o más personas, uno de ellos denominado Siglos más tarde estos emprendimientos serían sucedidos por las
gestor –tractans–, encargado de desplazarse con la mercadería y de primeras Compañías, antecedentes directos de las actuales socieda-
aportar un tercio del capital del negocio, y otro denominado capitalis- des anónimas. En sus primeras variantes se relacionaban más con la
ta –stans–, que contribuía con los dos tercios restantes. Al tiempo realización de empresas excepcionales ligadas a un interés público
de liquidar el negocio se consideraban al capital y beneficios como un que a la idea de aglutinar capitales. Las compañías reconocen su ori-
todo, correspondiendo al socio gestor su tercio más la cuarta parte gen en el siglo XV, en que se recurría a la división del capital en ac-
del resto(13), La identidad del socius stantus solía permanecer oculta, ciones, tal el caso del Banco de San Jorge, mahona fundada en 1409
con lo que limitaba su responsabilidad al capital aportado, siendo el y que operara hasta fines del siglo XVIII –año 1799– (17), y cuya
tractator quien contrataba y se responsabilizaba frente a los terceros fundación obedeció a la consolidación de la deuda pública genovesa
por el todo(14). Años más tarde esto habría de generar en el público la sobre la que se emitían loca.
convicción de enfrentarse a asociaciones con vida propia distinta de Con la expansión comercial de Europa hacia oriente y el descu-
la de sus socios (15). brimiento de un Nuevo Mundo, las compañías evolucionaron hasta
transformarse en vehículos ideales para las riesgosas y costosas em-
Corresponden también al siglo XIII las primeras sociedades de
presas que Estados y particulares acometían. La Compañía Holan -
tipo bancario conocidas como montes italianos, formadas por pres-
desa de las Indias Orientales –1602 (18)–, que señaló un hito en tal
tamistas acreedores de las ciudades italianas. Estas obtenían de aque-
sentido, preveía la obligación de rendir cuentas a los inversores en
proporción a sus aportes. Esta compañía se erigió como precedente
(10) No es posible descartar ni la influencia del derecho germánico en el derecho ro- para otras asociaciones, como la Holandesa de las Indias Occidenta -
mano tardío (a partir de las sucesivas invasiones de godos, visigodos y ostrogodos) ni el
les –1621–, a la que también se le otorgaron amplísimas facultades.
posible influjo de la cultura islámica. Ambos derechos no desconocían formas asocia-
tivas similares a las colectivas propias del derecho romano. Cfr. MÉNDEZ SARMIENTO, E., Su capital llegó a representarse por títulos transmisibles por causa de
“Síntesis histórica…”, LL 1978-D-1190; R OCA, E., “Observaciones…”, ED 7-962.
(11) Cfr. CABANELLAS DE LAS CUEVAS, G., Introducción al Derecho Societario –parte ge- (16) Cfr. SUSSINI , M., “Memoria sobre las sociedades por acciones en Italia, Holanda,
neral–, t. 1, Heliasta, Buenos Aires, 1993, p. 130. Francia e Inglaterra desde fines de la edad media”, en Estudios jurídicos en Homenaje al
(12) Cfr. G ARO, F., Sociedades Comerciales, t. I, vol. I, La Facultad, Buenos Aires, 1949, Profesor Enrique A C. Aztiria, Eudeba, Buenos Aires, 1966, ps. 279 y 280; MÉNDEZ SAR-
p. 13. MIENTO E., “Síntesis histórica…”, LL 1978-D, p. 1190.
(13) Cfr. Z ALDÍVAR, E., Cuadernos…, vol. I, p. 4. (17) Cfr. PIC , P., Traité…, t. 1, p. 111; R IVAROLA, M. A., Sociedades Anónimas, 5ª ed.,
(14) Cfr. G ARO, F., Sociedades…, t. I, vol. I, p. 16; VON G IERKE, J., Derecho Comercial Bs. As., 1957 t. 1, p. 69.
y de la Navegación, t. I, TEA, Buenos Aires, 1957, p. 267; PIC P., “Des sociétés commer- (18) Algunos autores sostienen que fue en Inglaterra donde se desarrollaron las prime-
ciales”, en Traité Général Théorique et Practique de Droit Commercial, t. 1, de THALLER, ras compañías dotadas de acciones libremente transmisibles –la Muscovia o Compañía
E., Rousseau, París, 1908, p. 108. Rusa, creada por autorización de la reina María en 1555 y la Compañía de las Indias
(15) Cfr. VIVANTE, C., Tratado de Derecho Mercantil –de las sociedades mercanti- Orientales creada en 1599 por autorización de la reina Isabel–. Cfr. R OCA, E., “Obser-
les–, t. II, 5ª ed., Reus, Madrid, 1932, p. 10. vaciones…”, ED 7-962.
muerte de su titular, cesibles entre vivos y, posteriormente, negocia- la erección del Consulado, y de la propia Real Cédula de creación de
bles en las bolsas (19). La monarquía francesa también tomó aquellas aquél. En cambio, resultaban de aplicación preferente sobre la Recopi-
como modelo, y durante los siglos XVII y XVIII se fundaron las lación de Indias de 1681 y las Ordenanzas Reales de Castilla de 1492.
Compañías Francesas de las Islas de América –1626–, Nacelle de Más allá de las previsiones de la Real Cédula, lo cierto es que las
Saint-Pierre Fleurdelysée –1627–, de la Nueva Francia –1628–,
Ordenanzas de Bilbao se utilizaban con anterioridad a aquella y con -

de las Indias Orientales y de las Indias Occidentales –ambas del año tinuaron aplicándose por años (24), aún luego de la declaración de la
1664–, del Senegal, de Madagascar, de Cabo Verde y de Guinea, independencia y del dictado de las primeras leyes patrias. Estas ape-
entre otras. Pero a diferencia de sus prósperas pares holandesas, sus nas regulaban el funcionamiento de las sociedades –Capítulo X De
resultados fueron ruinosos. Al tiempo de la Revolución de 1789 el las Compañías de Comercio– mayormente como contratos asocia-
descrédito de estas sociedades era tal que por decreto del 24 de agosto tivos, en cierta forma análogos a los previstos en el antiguo derecho
de 1793 fueron suprimidas, prohibiéndose su establecimiento a futu- romano. Para aquellas cuestiones abordadas deficitariamente –o no
ro sin previa autorización legislativa (20). No obstante, con la sanción tratadas– por las Ordenanzas o sus antecedentes, se recurría a las
del Código de Comercio de 1807 este tipo social junto con su subtipo
Partidas. No obstante, las Ordenanzas ya preveían cuestiones capi-
en comandito, que a poco de su prohibición la realidad negocial ya
tales, a saber: la imposición al momento de celebrarse la escritura de
había reinstalado, fue finalmente regulado e incluido (21), atento su
constitución de la determinación de la forma en que se atenderían las
evidente utilidad comercial. pérdidas, o la prohibición a los socios de retirar suma alguna corres-
pondiente al capital o ganancias hasta la finalización del contrato,
1.2. En el Río de la Plata –época hispánica– y en la República
salvo pacto en contrario.
La actividad económica preponderante en la región del Río de Durante el período virreinal no resultaba extraño encontrar co-
la Plata durante la época colonial, y principalmente durante el pe- merciantes haciendo uso de commendas, a las que uniformemente
ríodo virreinal, ha sido la explotación de cueros vacunos. Debido a se designaba como compañías. En estas, un socius stans confiaba al
la falta de hacienda cimarrona, las bárbaras vaquerías –cacerías de comendatario la licencia real (que lo habilitaba para llevar a cabo de-
ganado– fueron paulatinamente sustituidas por primitivas estancias terminada operación) dinero en efectivo o mercaderías, y el tractator
coloniales desde las que se exportaron cerca de 15.000.000 de cueros se obligaba a negociar con esos fondos. Tales especies convivían con
sólo entre 1779 y 1795 (22). sociedades colectivas y en comanditas, siendo por entonces contadas
Aún luego de Declaración de la Independencia, el comercio en el las sociedades por acciones de carácter puramente privado (25).
territorio de lo que sería la República se rigió por normas sancionadas Producida la Revolución de Mayo, en 1815 se dispuso el registro
en la península ibérica, en ocasiones adaptadas al Nuevo Mundo. En obligatorio de los contratos de sociedad por el escribano del Consula-
el año 1794 se promulgó la Real Cédula de creación del Consulado de do, a fin de dotar a esa documentación de las formalidades y seriedad
Buenos Aires. Esta remitía formalmente a la aplicación de las Orde- propia de los asuntos que involucraba (26). Pero la ruptura del vínculo
nanzas del Consulado de Bilbao, sancionadas en el año 1737 (23), con con España –1816– no importó el abandono de su más evoluciona-
prelación sobre la Recopilación Indiana. En realidad, las Ordenanzas da legislación. En ese sentido, por Reglamento del año 1817 se dispu-
se encontraban en tercer lugar en el orden de prelación, por detrás de so la continuidad de su observancia en tanto no contrariara las nor-
las pragmáticas, reales cédulas, órdenes y reglamentos posteriores a mativas que en el futuro se dictara en estas tierras. Incluso, algunas
provincias como Mendoza, Corrientes y San Juan adoptaron como
(19) Cfr. G ARO, F., Sociedades, t. I, vol. I, p. 20. propio el para entonces moderno código español de 1829 –Código
(20) Cfr. SUSSINI , M., “Memoria…”, ps. 293 y 294.
(21) Cfr. R OCA, E., “Observaciones…”, ED 7-962. Fernandino o también llamado Código de Sainz Andino–, que, al
(22) Tal actividad preanunciaba la siguiente fase expansiva de la incipiente economía
rioplatense: el “período del tasajo” o salazón de carnes (1805-1863). Por todos ellos, (24) MARILUZ URQUIJO, J., “Notas sobre la evolución de las sociedades comerciales en
véase DALTO, J. C. (p), Crisis y Auge de la Economía Argentina, Macchi, Buenos Aires, el Río de la Plata”, en Revista del Instituto de Historia del Derecho Ricardo Levene, n° 22,
1967, ps. 72 a 75. Buenos Aires, 1971, p. 101.
(23) Cfr. Fernández, R. L. y Gómez Leo, O. R., Tratado Teórico Práctico de Derecho (25) Cfr. MARILUZ URQUIJO, J., “Notas…”, ps. 95 y 96; 102 y 103.
Comercial, t. I, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1987, ps.59, 60 y 131. (26) Cfr. F ERNÁNDEZ, R. L. y G ÓMEZ LEO, O. R., Tratado…, t. I, p. 133.
igual que una de sus principales fuentes –el Código de Comercio como las denominaciones de las Secciones I y IV del Capítulo I y que
Francés de 1807–, poco se ocupaba del régimen societario. ahora se titulan “De la existencia de la sociedad” y “De las socieda-
Por decreto del 24 de agosto de 1826 –dictado por Rivadavia y des no constituidas según los tipos del Capítulo II y otros supuestos”
Salvador María del Carril– cesó la hasta entonces tibia pero inci- respectivamente. La modificación genera una regulación única que
comprende a todas las sociedades y hace desaparecer la clásica distin-
piente intervención del Poder Ejecutivo en materia societaria. La nor-

ma impuso a los bancos y compañías con responsabilidad limitada ción normativa entre civiles y comerciales. Asimismo, se sustituyeron
para sus socios, como requisito de creación, la previa autorización los arts. 1, 5, 6, 11, 16, 17, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 93,
por ley especial de la legislatura. Este sería durante tres décadas el 94 –al que a su vez se incorporó un art. 94 bis–, 100, 164, 187, 285
único texto legal patrio referente a sociedades anónimas (27). y 299. La unificación dista de ser una reforma integral del régimen
En rigor, el primer ordenamiento propiamente argentino que vino de sociedades (28). Para corroborar esta afirmación basta con reparar
a sustituir el español en materia mercantil es el Código de Comercio que han sido modificados sólo veinticuatro artículos de los ciento
de Buenos Aires de 1859, posteriormente adoptado por la Nación ochenta y uno originalmente propuestos en el Anteproyecto para la
en 1862. Si bien ninguno de estos textos se ocupaba acabadamente ley 19.550. De estos, siete se ocupan principal o tangencialmente de
de las sociedades, el Código Nacional fue sustituido en 1889 por un las sociedades unipersonales y seis de las sociedades que no se sujetan
a alguno de los tipos legales.
nuevo Código que sí trataba la materia en detalle. Pero el avance de
las técnicas asociativas pronto forzaron la sanción de numerosas leyes Además, el Código Civil y Comercial ha establecido en su art. 150
correctivas (ley 4157 sobre la expresión del valor de las acciones, leyes el orden jerárquico normativo para toda persona privada que se cons-
3528 y 8867 referidas a sociedades constituidas en el extranjero, leyes tituya en la República –las que se constituyen en el extranjero se
5125 y 6788 sobre balances, la 8867 de debentures, ley 11.388 de rigen por la LGS–, y que es el siguiente:
cooperativas, ley 11.645 de 1932 sobre sociedades de responsabilidad 1. Por las normas imperativas de la ley especial –para nuestro
limitada, entre otras), las que se sucedieron hasta la sanción en 1972 caso, la LGS– o, en su defecto, del Código Civil y Comercial;
de la ley 19.550 de sociedades comerciales (LS). 2. Por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y
Cabe aclarar que la LS no sustituyó al Código de Comercio en la de los reglamentos, prevaleciendo las primeras en caso de divergencia;
materia, toda vez que sus disposiciones, incorporadas a este, pasaron 3. Por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto,
a integrarlo (art. 384 LS). En lo que respecta a sus fuentes, la LS se por las del Código Civil y Comercial en su Libro Primero, Parte Ge-
inspiró mayormente en los proyectos de reforma al Código de Comer- neral, Título II “Persona Jurídica”.
cio de Malagarriga y Aztiria de 1958, en el de la Comisión Revisora
de 1963 y en las por entonces recientes leyes española de 1951, alema- 2. NATURALEZA JURÍDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO
na de 1965 y francesa de 1966. Sin embargo, más que una adaptación
de leyes extranjeras, la LS resultó ser una creación patria, producto de Conforme nos refiriéramos al tratar la evolución de las sociedades
adecuar –reelaborando– normas preexistentes a soluciones adopta- comerciales, la doctrina mayormente ha coincidido en incluirlas den-
das por los tribunales y a la opinión de doctrinarios locales. tro del género contractual. No obstante, tal consenso, el cúmulo de
particularidades propias de esta especie motivaron desde temprano su
1.2.1. En la actualidad. Orden jerárquico normativo y régimen distinción de los contratos de cambio, dando origen a las más diversas
general del Código corrientes de pensamiento orientadas a explicitar la naturaleza de un
instituto ordenado no sólo a regir las voluntades de sus suscriptores,
Con la unificación del Código Civil y Comercial por ley 26.994
sino también a crear a un sujeto de derecho diferenciado e ideado para
se modificó la denominación original de la Ley de Sociedades Co-
merciales 19.550 por la de “Ley General de Sociedades” (LGS), así
(28) “Es una decisión de política legislativa no modificar las leyes que presentan una
autonomía de microsistema, como se ha explicado al inicio. Sin embargo, es necesario
(27) Cfr. MARILUZ URQUIJO, J., “Las sociedades anónimas en Buenos Aires antes del hacer modificaciones a la ley de sociedades, conforme lo hizo el Proyecto de 1998 y lo
Código de Comercio”, en Revista del Instituto de Historia del Derecho Ricardo Levene, sostiene la mayoría de la doctrina. Estas reformas no pretenden alterar el sistema, sino
n° 16, Buenos Aires, 1965, ps. 43 y 44. ajustarlo a las reglas generales del Código y se refieren a temas específicos”.
perdurar hasta la consecución del objetivo trazado originalmente por la libertad de las partes para regir sus voluntades. Para la concep-
aquéllos. Puede señalarse que tal distinción, al menos para las tesis ción contractualista clásica (siglo XIX y primer tercio del siglo XX)
contractualistas, entre contrato acto-generador y contrato-sociedad la sociedad no resultaba ser otra cosa que un contrato tendiente a
resulta ser puramente metodológica, por reducirse el ente a un mero orientar la voluntad de los contratantes, y cuyas notas particulares
recurso técnico ajustado a los fines lícitos fijados en el instrumento no enervaban su bilateralidad, la que se mantenía aún pese a la plu-
que lo estructura durante toda su existencia (29). ralidad de suscriptores. Incluso, para sostener tal aparente bilaterali-
La aceptación en derecho comparado hecha desde fines del siglo dad, consideraba al ente como una parte contratante y a los socios
XX de las sociedades unipersonales incorporó una nueva especie del –como comunidad– como la otra, sin indagar sobre la naturaleza
género sociedad, lo que no ha alterado la naturaleza contractual de del instituto. Tal aceptación de la sociedad como contrato lucía con-
aquella que se constituye entre dos o más personas (30). El fenómeno cordante con un derecho positivo cuya sistemática reglamentaba a
de la unipersonalidad atiende la actual acentuación de la distinción aquélla entre estos (después de la locación y antes de las donaciones
entre la sociedad como persona jurídica y la sociedad enlazada al en el derogado Código Civil, o entre el mandato y la compraventa en
acto constitutivo que le da nacimiento, y que puede en ocasiones o no el también derogado Código de Comercio). De hecho, los Códigos de
revestir naturaleza contractual (31). Comercio y Civil argentinos definían desde un principio a la sociedad
En este sentido, para la Comisión Redactora del proyecto de unifi- como un contrato y posteriormente la LS (actual LGS), si bien en
cación de los códigos civil y comercial “la idea central [de la inclusión este último caso de manera indirecta, fijando posición sobre de qué
de las sociedades anónimas unipersonales en la LGS] no es la limita- especie contractual –la plurilateral– se trataba (32). Dentro de las
ción de responsabilidad, sino permitir la organización de patrimonios teorías contractualistas resulta hoy día preponderante la del contrato
con empresa –objeto–, en beneficio de los acreedores de la empresa plurilateral, a la que, siguiendo un criterio cronológico en cuanto a
individual de un sujeto con actividad empresarial múltiple. En esto se su aparición, trataremos más adelante luego de referirnos a la teoría
han seguido, con alguna innovación, los lineamientos de anteriores denominada de los actos constitutivos, complejos y colectivos y teoría
proyectos de unificación y la línea general propiciada por la doctrina. de la institución.
La Comisión consideró conveniente dejar esta norma en el ámbito 2.1.2. Actos constitutivos, complejos y colectivos
societario y no incluirla como norma general en materia de personas
jurídicas, como también se propuso. La razón fundamental es que se Desde fines del siglo XIX parte de la doctrina, especialmente ale-
trata de un fenómeno fundamentalmente societario y no se da en las mana, comenzó a ocuparse de las falencias de la teoría contractualista
asociaciones, fundaciones u otras personas jurídicas privadas que no clásica. Von Gierke elabora la idea de que las manifestaciones de la
son sociedades comerciales”. voluntad y los contratos concernientes al derecho individual –en los
términos en que hasta entonces se los entendía–, resultaban ajenos
2.1. En el caso de sociedades constituidas por dos o más personas al derecho de las sociedades, ocupado en acuerdos referentes a –y
dentro de– uniones de personas. Contrato social, estatuto, voto, etc.
2.1.1. Contractualistas son todos términos propios de pactos del derecho social orientados a
la convivencia de los suscriptores (33), y las manifestaciones que dan
La tesis contractualista tiene su origen en las ideas imperantes
origen a entes diferenciados no serían otra cosa que actos constituti-
al tiempo de la Revolución Francesa, asentadas sobre el dogma de
vos de naturaleza social en los que la concurrencia de las expresiones
de voluntad de los socios tiende a la creación de un sujeto.
(29) Cfr. HALPERÍN , I. y BUTTY, E., Curso de Derecho Comercial, vol. I, 4ª ed., Depalma,
Buenos Aires, 2000, p. 260; HALPERÍN , I., Sociedades Comerciales –parte general–, De-
Esta primera línea de pensamiento es seguida por quienes, quienes
palma, Buenos Aires, 1964, p. 10. hacen derivar la existencia de la sociedad de un acto complejo o de un
(30) En este sentido, el art. 957 del Código Civil y Comercial reproduce los términos acto colectivo, según sea que se considere a las voluntades de los so-
del art. 1137 del derogado Código Civil en cuanto a que contrato “es el acto jurídico
mediante el cual dos o más partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, mo-
dificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales”. (32) Cfr. COLOMBRES, G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
(31) Cfr. MORO, E., “Breves reflexiones sobre la sociedad unipersonal”, Revista Argenti- 1972, ps. 13 a 15.
na de Derecho Empresario, n° 1, Universidad Austral, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2005, p. 382. (33) Cfr.Von G IERKE, J., Derecho Comercial…, t. I, p. 261.
dos como única, a partir de su fusión y confusión, o que simplemente 2.1.4. El contrato plurilateral
se las repute orientadas a la satisfacción de intereses paralelos (KUNT- La tesis contractualista clásica, al menos en su primera (y em-
ZE, WITTE y WINDSCHEID ). ASÍ, en el acto colectivo (y su subespecie, brionaria) versión más doctrinal que normativa (37), presuponía para
el acto colegial, v.gr. las asambleas) las voluntades de los participan- el contrato de sociedad únicamente la existencia de intereses con-
tes no se presentan a manera de consenso, sino que son idénticas, y
tradictorios entre los contratantes, propios de Cualquier contrato si-

no obstante estar dirigidas a terceros y dispuestas paralelamente, se nalagmático, sin llegar a vislumbrar la verdadera superposición de
suman. En el acto complejo también falta el cruce de voluntades, las aquellos en aras de un objetivo común. En tal inadecuada –por es-
que son convergentes y se fusionan en una voluntad única distinta al trecha– noción del concepto de contrato radicaba la principal crítica
mero consenso, ya que todas las partes quieren el mismo efecto –lo a una teoría que dejaba de lado el plexo de relaciones emergentes,
que no sucede en los contratos– (34). instrumentadas a través de un nuevo sujeto ad-hoc, cuya gestación
Estas teorías tienen principalmente en cuenta las obligaciones que correspondía a un contrato plurilateral (38). Con tal noción de la plu-
se dan entre los terceros y el ente, por lo que no resultan completas ni rilateralidad del contrato constitutivo se admitía, por definición, la
satisfactorias. De allí las críticas de Colombres a la aplicación del posible participación de dos o más partes que asumían, todas ellas,
esquema ordenador tripartito (actos simples, colectivos y complejos): tanto derechos como obligaciones (39).
“implica un punto de partida a todas luces limitado, parcial y por ello Esta plurilateralidad propia de la comunión de intereses de las par-
insuficiente para teorizar un instituto tan complejo como es la socie- tes requiere, además, de la concurrencia de dos o más sujetos –plurali-
dad, porque cuesta pensar como, cada uno de estos tipos de actos, dad– (40). De ello no se deriva un contrato con prestaciones recíprocas
pueda constituir al mismo tiempo un negocio unilateral (respecto de (donde las partes contratantes procuran obtener el mayor provecho
terceros) y un elemento de un acto bilateral (respecto de las relaciones en detrimento de la contraria; p.ej. compraventa) porque las ventajas
de los socios)” (35). de los asociados no están orientadas del uno al otro, sino que todas
2.1.3. Teoría de la institución ellas son atribuidas a la sociedad, de la cual ulteriormente será extraída
lo que puede ser llamada contraprestación del socio. Esta última está
La teoría de la institución, de origen francés, cuenta entre sus constituida por el goce proporcional o contenido de las utilidades. El
máximos expositores a H A U RIO U y R ENA R D. Esta concepción, de raí- que las partes eventualmente incurran en conductas violatorias de tales
ces más políticas que jurídicas, concibe a la sociedad como una suerte principios no sería más que el resultado accidental de una operatoria
de empresa u obra independiente de la voluntad que la crea y de las que, en sí, está prevista como esencialmente igualitaria y fraternal (41).
voluntades que en ella se manifiestan, la que perdura a los individuos.
Así pensada, la institución está prevista para atender un interés in- (37) Cfr. SPOTA, A., Instituciones de Derecho Civil–contratos–, t. VII, Depalma, Bue-
termedio entre el interés del individuo y del Estado. Es un organismo nos Aires, 1982, p. 3.
dotado de(36): i) propósitos de vida y medios de acción superiores a (38) Cfr. ASCARELLI , T., Saggi Giuridici, Gluffré, Milán, 1949, p. 260; COLOMBRES, G.,
Curso…, p. 24. y sin perjuicio de que los intereses contrapuestos, si se piensa únicamen-
los de los sujetos que la componen, a los que rige una idea directriz te en el socio, se dan durante todo el desarrollo de la actuación social: al constituirse,
y causa final del ente; ii) un principio de autoridad que le permitirá cuando se valúan los aportes; durante la vida del ente, al tiempo de tratar la distribución
cumplirla y; iii) la comunión de todos los miembros del ente alrededor de dividendos; al tiempo de su disolución, al tratar la liquidación, entre otros.
de tal directriz. Se trata así a la sociedad como una realidad fáctica y (39) Exposición de Motivos Ley 19.550 (LS, hoy LGS), Capítulo Primero, Sección I,
ap. 1. En general se considera contrato plurilateral al que tiene, originaria o potencial-
no jurídica, a la que precede una realidad histórica que la condiciona. mente, más de dos centros de intereses diferenciados, sin que exista reciprocidad o in -
terdependencia entre todas las prestaciones nacidas del contrato. Cfr. MOSSET ITURRASPE,
J., Contratos, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 1995, p. 60, quien sigue las conclusio-
(34) Cfr. MESSINEO, F., Doctrina General del Contrato, t. I, Ejea, Buenos Aires, 1952, nes de la 3er. comisión del IV Encuentro de Abogados Civilistas, de Santa Fe, 1990. Son
ps. 63 y 64. también contratos plurilaterales las asociaciones, las fundaciones, las cooperativas, las
(35) COLOMBRES, G., Curso…, p. 16. La teoría tampoco atiende la hipótesis de cons- uniones transitorias de empresas, los acuerdos de colaboración, los sindicatos de accio-
titución de sociedades por suscripción pública, las que, si bien se estructuran a través nistas, entre otros.
de actos colectivos, requieren en su inicio la suscripción de un contrato (arts. 168, 179 (40) Cfr. LAVALLE COBO, J., en Código Civil y Leyes Complementarias –comentado,
y 172 LGS). anotado y concordado–, de BELLUSCIO, A., t. 5, Astrea, Buenos Aires, 1984, p. 727.
(36) Cfr. COLOMBRES, G., Curso…, ps. 16. a 23. (41) Cfr. PIC , P., Traité…, t. 1, p. 90.
2.1.4.1. Diferencias entre los contratos bilaterales y plurilaterales iv) El cumplimiento de la prestación: Los contratos bilaterales
Siendo que los contratos bilaterales se caracterizan por la existen- se agotan con el cumplimiento de las prestaciones comprometidas.
cia de dos partes cuyas obligaciones son recíprocas (es decir principa- En cambio, en los contratos plurilaterales se genera un nuevo sujeto
les, interdependientes y que se explican mutuamente)(42), las diferen- de derecho con el que aquellos y terceros habrán de relacionarse, de
cias con los plurilaterales podrían resumirse en: acuerdo a los términos de la ley y del instrumento;
i) Coincidencia de intereses: El contrato de sociedad es de yux- v) Formas y regularidad del ente: En razón de la existencia de una
taposición y tiene una función instrumental, ya que la ejecución de pluralidad de sujetos que orientan sus voluntades hacia un fin común,
las obligaciones de las partes no agota el contrato. Ello no implica la forma en que aquellas deben manifestarse siempre requiere for-
que, bajo el interés social resultante de la convergencia de los intere- malidades especiales, en particular cuando la regularidad del nuevo
ses individuales orientados a un fin común, no subsistan, sometidos sujeto sea el resultado deseado por los contratantes;
a aquél, los fines egoístas y no coincidentes de los suscriptores (43). vi) Distinto régimen de nulidades: A diferencia de lo que sucede
Respecto de las prestaciones, su equivalencia se refleja en la manera con los contratos bilaterales, en los que la nulidad del vínculo de uno
proporcional en que cada socio participa en los aspectos económicos de los contratantes invalida el acto, en la especie sociedad la nulidad
y políticos del ente; o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no produce
la nulidad, anulación o resolución del contrato, salvo que la participa -
ii) Exceptio non adimpleti contractus: A diferencia de lo que su- ción o la prestación de aquel deba considerarse esencial (art. 16 LGS).
cede en la gran mayoría de los contratos bilaterales, en los que una de Ello por cuanto aún ante la falta de uno de los contratantes, el resto
las partes puede negarse a cumplir la prestación a su cargo si la con- todavía puede aprovechar las prestaciones recíprocamente debidas, y
traparte no cumple u ofrece cumplir la suya (exceptio non adimpleti además porque la plurilateralidad permite discriminar los aspectos
contractus; art. 1031 Código Civil y Comercial), la yuxtaposición de que atañen a la forma y validez de las manifestaciones de los con -
obligaciones propia de los contratos plurilaterales hace improponible tratantes y sus efectos (46), y así coadyuvar a su continuación –salvo
tal remedio legal(44); imposición legal en contrario–;
iii) Disparidad de las prestaciones: En este tipo de contrato, y más vii) Imposibilidad de resolver voluntariamente el contrato ha-
allá de lo apuntado respecto de las equivalencias que de las prestaciones ciéndose cargo de los daños y perjuicios: No basta la sola intención
se derivan –en realidad de las equivalencias a partir de su valuación–, de una de las partes para extinguir el contrato, lo que guarda relación
estas pueden diferir. Según el tipo social que finalmente se adopte, los con el contenido eminentemente normativo de los instrumentos so-
socios podrán aportar obligaciones de dar, de hacer, o ambas, no ne- ciales, en los que se fija la estructura para el funcionamiento del ente,
cesariamente todas ellas de igual especie, por lo que las obligaciones que vive de acuerdo a las reglas allí establecidas (47);
asumidas por los contratantes no resultan correlativas sino atípicas (45); viii) Existencia de un interés común: Prima por sobre el interés
particular de los suscriptores el interés social, fórmula con que se
(42) Cfr. LÓPEZ DE Z AVALÍA, F., Teoría de los Contratos –parte general–, t. 1, Zavalía, alude a un interés común en un momento determinado y orientado al
Buenos Aires, 1997, p. 78.
(43) Esta falta de coincidencia de intereses perdurará durante toda la vida de la socie-
fin social.
dad, de allí que se haya afirmado que “adormecidos o aletargados, como consecuencia Sin perjuicio de tales diferencias, el Código Civil y Comercial dis-
del objeto común que quieren mediante la sociedad, y que constituye el elemento uni- pone que las normas de los contratos bilaterales se aplican supletoria-
ficador de las distintas adhesiones, delimitando el ámbito de sus derechos y obligacio- mente a los contratos plurilaterales (art. 966).
nes”. F ARGOSI , H., La Affectio Societatis, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1955, ps. 78 y 79.
(44) Cfr. OTAEGUI , J., “Acto social constitutivo”, R.D.C.O. n° 5, 1972, p. 778; LAVALLE 2.1.4.2. Contrato plurilateral. Actualidad de la doctrina
COBO, J., Código Civil…, t. 5, ps. 950 y 951; MOSSET ITURRASPE, J., Contratos…, p. 62.
(45) Cfr. LAVALLE COBO, J., Código Civil…, t. 5, p. 728. En los contratos con prestacio- Pese a las ventajas de la teoría del contrato plurilateral y su casi
nes recíprocas estas son típicas, tal el caso de la compraventa, en que una parte entrega unánime aceptación en el derecho societario continental, nuevas co-
la cosa en propiedad y la otra paga el precio en dinero, y si se modificara alguna de estas
prestaciones esenciales el contrato mutaría. En los contratos plurilaterales las prestacio-
nes son atípicas, por lo que pueden los socios aportar bienes en propiedad, en uso, apor-
tar trabajo, etc. Cfr. F ONTANARROSA, R., Derecho Comercial Argentino –parte general–, (46) Cfr. F ONTANARROSA, R., Derecho Comercial…, vol. 2, p. 144.
vol. 2, Zavalía, Buenos Aires, 1986, p. 142. (47) Cfr. HALPERÍN , I., Curso…, cit., t. I, 269; STORDEUR, E., Manual de…, cit., p. 65.
rrientes pregonan un regreso a posiciones más afines con la doctrina 3. LA UNIFICACIÓN DE LOS CÓDIGOS CIVIL Y COMERCIAL
clásica. “Al entusiasmo inicial por la teoría del contrato plurilateral
de organización ha seguido, aunque de menor intensidad, una nueva Más allá de la multiplicidad de conductas que regula, el Derecho
crisis, pues calificada doctrina confirma la suficiencia de la visión es uno y, si este ha sido sistematizado en ramas singulares dotadas de
contractualista para explicar la consistencia y funcionamiento de las una mayor o menor –si bien aparente– autonomía, ello sólo obede-
sociedades de personas, pero duda de su aplicabilidad integral a l ám- ce a fines metodológicos tendientes a simplificar su estudio.
bito de las sociedades de capital. Pues, en efecto, si bien el sinalagma La rama que principalmente se emparenta al derecho de las socie-
contractual puede explicar algún aspecto de la vida de estas últimas dades es la perteneciente al derecho comercial como categoría histó-
(v. gr. el derecho de receso), tal perspectiva naufraga ante capítulos de rica, derecho de especialidad que, sin contradecir el derecho común
esta clase societaria, como el principio mayoritario para la formación que lo rige, aparta de este ciertos géneros de personas, actos y cosas
de la voluntad de gobierno (asambleas), o la previsión de distintas cla- a fin de someterlas a principios y disposiciones especiales originadas
ses de acciones, algunas con privilegios en el voto y otras con prefe- en las particularidades técnicas de las relaciones que regulan (52). Pero
rencias patrimoniales, de modo de privilegiar el management empre- la aplicación de tales principios y disposiciones se ha expandido de
sarial (pues se supone que las acciones con privilegio de voto tienden forma tal que estos se mezclan entre sí y con aquellos de otras ramas
a concentrarse en manos de los grupos de control) con inequívoca antes inconexas, transformándose en normas sin especialidad. Esto es
presencia, entonces, de un factor institucional (o institucionalista, si lo que sucede de manera constante con el invasivo y mutable derecho
se quiere). Incluso se han levantado ahora voces que ponen en duda de los comerciantes, y que ha movido a buena parte de la doctrina
la unidad del supuesto „derecho societario‟ sobre la base de la incom-
a considerar la conveniencia de su incorporación a códigos generales
patibilidad de los principios específicos de las sociedades de capital y
referidos a la materia de las obligaciones.
de personas” (48).
En la República, el primer Congreso Nacional de Derecho Co-
2.2. En el caso de sociedad constituida por una única persona mercial (1940) se inclinó por el dictado de un código único de las
obligación, no así el segundo, que propiciaba mantener la separación
La sociedad unipersonal tiene su origen en la manifestación de vo- por materias (1953), dualidad cuyo abandono fuera nuevamente pro-
luntad de un único sujeto(49), adecuada a las formas previstas por la piciada años más tarde por el Congreso Nacional celebrado en la
ley. Múltiples son las razones que justifican su recepción legislativa, las ciudad de Rosario (1969)(53).
que pueden resumirse en (50): i) el neto corte organizativo adquirido por
las estructuras societarias y que deben ajustarse a la realidad negocial; Finalmente, la ley 26.994 unificó los códigos civiles y comerciales
ii) la aceptada distinción entre la sociedad como persona jurídica y en un único texto, el Código Civil y Comercial, modificando par-
el acto que le da nacimiento –que puede no revestir naturaleza con- cialmente Ley de Sociedades Comerciales 19.550 y que pasó a deno-
tractual(51)–; iii) la improcedencia de negar a una persona individual minarse “Ley General de Sociedades”. Más allá de que con la unifi-
lo que se autoriza a una pluralidad de estas (arg. art. 16 Constitución cación se suprimió el llamado estatuto del comerciante –y con ello
Nacional); iv) su conveniencia frente al escenario económico. también la histórica categoría de los actos de comercio que servían
para definir a aquél–, esto no restó importancia al derecho mercan-
(48) BUTTY, E., en la actualización de la obra de HALPERÍN , I., Curso de…, 4a ed., t. I,
til o al ejercicio del comercio –o la empresa–, como da cuenta el
ps. 267 y 268. nuevo texto legal desde su título –”Código Civil y Comercial”– y
(49) La posibilidad de que de la declaración unilateral de voluntad se engendre una disposiciones (54).
sociedad (la promesa unilateral como causa-fuente de relaciones obligacionales) es una
cuestión admitida en el Derecho comparado. Cfr. MORO, E., La Sociedad de Capital Uni-
personal, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2006, p. 137.
(50) Cfr. MORO, E., La Sociedad…, ps. 137 a 140 y “Breves reflexiones sobre la socie-
dad unipersonal”, Revista Argentina de Derecho Empresario, n. 1, Universidad Austral, (52) Cfr. F ONTANARROSA, R., Derecho Comercial…, vol. I, ps. 28 a 30.
Ad-Hoc, Buenos Aires, 2005, ps. 382 a 385. (53) Por todos estos, véase F ONTANARROSA, R., Derecho Comercial…, vol. I, ps. 33 a
(51) En este sentido, el art. 957 del Código Civil y Comercial establece que el contra- 34.
to “es el acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su consentimiento (54) Como da cuenta el Código Civil y Comercial, en los arts. 18, 127, 234, 320, 465,
para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales”. 470, 491, 499, 1104, 1379, 1421, 1429, 1502 y 2611, entre muchos otros.
3.1. Supresión de la distinción de las sociedades por su comercialidad del acto constitutivo y demás leyes supletorias especiales, en tanto no
Durante la vigencia del Código de Comercio de 1862, la comer- revistan tal carácter(57).
cialidad del ente estaba dada por la naturaleza de los actos que reali- Así, en caso de ausencia de previsión contractual, resulta de aplica-
zaba para la consecución de sus fines, con excepción de las sociedades ción el art. 158 del Código y que habilita la celebración de reuniones
anónimas a las que por su forma siempre eran comerciales. Así, el autoconvocadas y la realización de asambleas en ausencia de los socios
objeto constituía la regla general para determinar la naturaleza civil o –de existir medios que permitan a los participantes comunicarse si-
comercial de la sociedad, y su forma, la excepción (55). La LS de 1972 multáneamente–. En cambio, el Código dispone, a partir de la remi-
eliminó toda diferencia al incluir el principio de tipicidad, a partir del sión del art. 150 y del silencio del art. 161, el empleo obligatorio de este
cual la comercialidad del ente pasó a regirse exclusivamente por la último aún frente a la presencia de cláusulas contractuales referidas a
forma y no por su actividad (56). Con la unificación del Código Civil mecanismos impeditivos del bloqueo del órgano de administración (58),
y Comercial en 2015 y la derogación –entre otros– del estatuto del con lo que puede considerárselo integrante del texto la LGS (59).
comerciante y de las categorías de actos de comercio, se suprimió el
histórico criterio de distinción de las sociedades según su comerciali- 4. LA TIPICIDAD EN MATERIA SOCIETARIA
dad –o ausencia de ella–. El tipo resulta ser una estructura no modificable, dispuesta por la
ley, a la que deben forzosamente sujetarse las partes para la constitu-
3.2. La cuestión de la reglamentación de la persona jurídica en el
ción, funcionamiento, modificación y extinción de sociedades comer-
Código Civil y Comercial y su aplicación supletoria respecto de la
LGS ciales regulares (arts. 1 y 17 LGS). Tal previsión responde al conven-
cimiento de que la admisión de un sistema opuesto acarrearía serios
Ya se ha dicho que el Código Civil y Comercial establece en su trastornos a la seguridad jurídica (60). “La tipicidad implica establecer
art. 150 el siguiente orden jerárquico normativo para toda persona un marco de normas jurídicas que las sociedades deben adoptar en
privada que se constituya en la República –las que se constituyen en su conjunto; permite el conocimiento fácil y preciso para quienes se
el extranjero se rigen por la LGS–: “1. Por las normas imperativas asocian y para los terceros que contratan con aquéllas, respecto a la
de la ley especial o, en su defecto, de este Código; 2. Por las normas estructura, organización, imputabilidad y responsabilidades” (61). Los
del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos, tipos regulares previstos por la ley corresponden a la sociedad colecti-
prevaleciendo las primeras en caso de divergencia; 3. Por las normas va (arts. 125 a 133 LGS), en comandita simple (arts. 134 a 140 LS), de
supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de este Título”.
De este modo, el Código remite respecto de la LGS –ordenamiento
(57) Son normas inderogables o Indisponibles, destinadas a la protección de derechos
específico o microsistema en la terminología de sus redactores– a
e intereses individuales, cuya violación no acarrea una nulidad absoluta. Se distinguen
sus “normas imperativas”, anteponiendo las de aquel a las de la LGS, de las normas imperativas contractuales a las que refieren autores clásicos, que insertas
en el contrato constitutivo o incorporadas por una posterior reforma, no pueden ser su-
(55) Cfr. SIBURU, J., Comentario del Código de Comercio Argentino, t. IV, Abeledo, primidas durante la duración del ente por fijar una nota peculiar y constante del tipo. Cfr.
Buenos Aires, 1933, p. 215; F ERNÁNDEZ, R., Código de Comercio de la República Ar- COLOMBRES, G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1974, p. 93.
gentina Comentado, t. I vol. 1, Amorrortu, Buenos Aires, 1957, p. 392; F ERNÁNDEZ, R., (58) Código Civil y Comercial, artículo 161: “Obstáculos que impiden adoptar deci-
Tratado Elemental de Derecho Comercial –comerciantes y sociedades, primera par- siones. Si como consecuencia de la oposición u omisión sistemáticas en el desempeño
te–, t. I, Buenos Aires, 1951, p. 185. Respecto de las sociedades anónimas –y luego de las funciones del administrador, o de los administradores si los hubiera, la persona
las de responsabilidad limitada–, el criterio para efectuar la distinción estibaba en jurídica no puede adoptar decisiones válidas, se debe proceder de la siguiente forma:
que, al aprovechar aquellas de “todas las ventajas y franquicias del comercio”, debían a) el presidente, o alguno de los coadministradores, si los hay, pueden ejecutar los ac-
someterse también a todas las obligaciones propias de los comerciantes. Cfr. CASTILLO, tos conservatorios; b) los actos así ejecutados deben ser puestos en conocimiento de la
R., Curso de Derecho Comercial, t. III, Biblioteca Jurídica Argentina, Buenos Aires, asamblea que se convoque al efecto dentro de los diez días de comenzada su ejecución;
1935, p. 6. c) la asamblea puede conferir facultades extraordinarias al presidente o a la minoría, para
(56) Cfr. HALPERÍN , I. y BUTTY, E., Curso…, t. I, ps. 280 y 353; Z ALDÍVAR, E., Cuader- realizar actos urgentes o necesarios; también puede remover al administrador”.
nos…, t. I, p. 45. Una posición intermedia parecería ser la de NISSEN para quien la adop- (59) Este resultado es producto de la descuidada técnica legislativa de los arts. 150 y
ción de uno de los tipos previstos por la ley 19550 somete a las sociedades mercantiles a 160 del Código de Comercio. Además, hubiera sido mejor incorporar un texto de tenor
dicha legislación sólo si el objeto de las mismas se encuentra incluido dentro de la idea similar al del art. 160 a la LGS.
económica de empresa, la cual constituye la actividad normal de las sociedades mercan- (60) Exposición de Motivos Ley 19.550, Capítulo I, Sección I, pto. 1.
tiles (Insp. Gral. Just., marzo 19-2004, Ghiano Res y Asociados S.A., Res. 318). (61) Cfr. Z ALDÍVAR, E., Cuadernos…, t. I, vol. I, n° 1.1. bis, p. 26.
capital e industria (arts. 141 a 145 LGS), de responsabilidad limitada como tampoco lo son las diferencias entre sus elementos constitutivos
(arts. 146 a 162 LGS), anónimas (arts. 163 a 397 LGS), anónimas con ya que no todas aquellas comparten una naturaleza contractual. Para
mayoría estatal (arts. 308 a 314 LGS) y en comandita por acciones una mejor comprensión de las especies de sociedad dispuestas en la
(art. 315 a 324 LGS). LGS, habremos de compararlas con otras especies o figuras, todas
ellas enumeradas en el art. 148 del Código Civil y Comercial y que
4.1. Estipulaciones tipificantes y no tipificantes establece que son personas jurídicas privadas(64): i) las sociedades;
La adopción por la LGS de distintos tipos permite diferenciar las ii) las asociaciones civiles; iii) las simples asociaciones; iv) las fun-
sociedades entre sí, según los requisitos propios de aquéllos. Algunos daciones; v) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades reli-
de estos son calificados normativamente como tipificantes (art. 17) y giosas; vi) las mutuales; vii) las cooperativas y viii) el Consorcio de
su ausencia –o la inclusión de elementos incompatibles con el tipo– propiedad horizontal, personalidad que se extiende a “toda otra [per-
hace que la sociedad no produzca los efectos propios de su tipo y sona] contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y
quede regida por lo dispuesto en los arts. 21 a 26 LGS para aquellas cuyo carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de
no constituida con sujeción a uno de los tipos legales, que omitiera funcionamiento”.
algún requisito esencial, o que incumpliera con las formalidades exi-
Cuando el Código Civil y Comercial en su art. 148 inc. a refiere a
gidas por la LGS.
“las sociedades”, lo hace respecto de aquellas específicamente regidas
No obstante la distinción legal entre requisitos esenciales no tipi-
por la LGS, a la que en extenso habremos de tratar en este Manual.
ficantes y tipificantes, la LGS no consigna pautas concretas que per-
mitan diferenciarlos. Existe empero mayor consenso en cuanto a que
i) los requisitos esenciales tipificantes son los que caracterizan a cada 5.1. Asociación civil
tipo social, o que mezclan los requisitos propios de dos o más tipos La asociación es una persona jurídica de carácter privado que
(ejemplo de su violación son una sociedad de responsabilidad limita - posee patrimonio propio(65), es capaz por sus estatutos de adquirir
da con capital representado en acciones, o una sociedad anónima con bienes, no subsiste exclusivamente de asignaciones del Estado, re-
responsabilidad ilimitada y subsidiaria de sus accionistas, etc.)(62). quiere autorización para funcionar(66) y se encuentra sujeta a contra-
ii) los requisitos esenciales no tipificantes son “comunes a todas las lor permanente de la autoridad competente, nacional o local, según
sociedades, no son determinantes de la tipología y [su] ausencia no se corresponda. Propende al bien común (67) y al interés general (68), a
encuentra suplida por alguna disposición legal” (63). Se hallan mayor-
los que su objeto no debe contrariar (arts. 168 y 169 Código Civil y
mente en el art. 11 LGS, y refieren –siempre según el caso particular
y su gravedad– a defectos en las calidades personales de los contra- Comercial).
tantes, a la denominación del ente y su domicilio, a la determinación (64) Las personas jurídicas son clasificadas por el Código en personas de carácter pú-
del objeto, a cuestiones relacionadas con el capital social, a la forma blico y personas de carácter privado. Las primeras comprenden i) el Estado nacional, las
en que se efectúe la mención de cada aporte, a la determinación del Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los municipios, las entidades autárqui-
cas y las demás organizaciones constituidas en la República a las que el ordenamiento
plazo de duración de la sociedad y a la organización de la administra - atribuya ese carácter; ii) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho
ción, gobierno y fiscalización del ente. internacional público reconozca personalidad jurídica y toda otra persona jurídica cons-
tituida en el extranjero cuyo carácter público resulte de su derecho aplicable; iii) la Igle-
sia Católica (art. 146 Código Civil y Comercial).
5. DIFERENCIACIÓN DE LAS SOCIEDADES CON OTRAS FIGURAS (65) Art. 154 Código Civil y Comercial.
(66) La autorización puede ser revocada en caso de comisión de actos graves que im-
La presencia –o ausencia– de personalidad en las diversas for- porten la violación de la ley, el estatuto o el reglamento. Debe disponerse por resolución
mas asociativas no es suficiente para distinguirlas acabadamente, fundada –la que es apelable– y siguiendo un procedimiento que garantice el derecho
de defensa de la persona jurídica (art. 164 Código Civil y Comercial).
(67) Cfr. BIAGOSCH , F., Asociaciones Civiles, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2000, p. 188 y
(62) Cfr. HALPERÍN , I. y BUTTY, E., Curso…, t. I, p. 373 n° 1 p. 421; VERÓN , A., Socieda- BORDA G. A., Tratado… –parte general–, t. I, n° 636, p. 538.
des Comerciales. Ley 19.550 –comentada, anotada y concordada–, t. 1, Astrea, Buenos (68) El interés general se interpreta dentro del respeto a las diversas identidades,
Aires, p. 122. creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas, artísticas, literarias, sociales, políticas
(63) Cfr. R OITMAN , H., Ley de Sociedades…, t. I, p. 351. o étnicas que no vulneren los valores constitucionales (art. 168 CCCN).
La ausencia de fines lucrativos ha sido siempre la nota característi- 5.1.1. Forma del acto constitutivo. Contenido
ca de estas asociaciones. Sin embargo, ello no significa que no puedan El acto constitutivo de la asociación civil debe ser otorgado por
eventualmente llevar adelante actividades lucrativas, como surge del
instrumento público y ser inscripto en el Registro, una vez que le haya
art. 168 del Código Civil y Comercial en tanto les prohíbe “perseguir
sido otorgada la autorización estatal para funcionar (art. 169 Código
el lucro como fin principal” (69), sino que les está vedado tener por
Civil)(74). Hasta tanto se inscriba se le aplican las normas de la simple

fin el lucro para sus miembros o distribuir utilidades entre estos (70).
asociación. El acto constitutivo debe contener(75):
Tampoco se ven impedidas de desplegar actividades lucrativas (71), o
de requerir considerables recursos para funcionar ni de incurrir en ac- i) La identificación de los constituyentes;
tividades mercantiles o de producción, en la medida en que los bene- ii) El nombre de la asociación con el aditamento “Asociación Ci-
ficios obtenidos acrecienten el patrimonio social y sostengan la obra vil” antepuesto o pospuesto. El nombre debe satisfacer recaudos de
de bien público que el ente persigue(72). Al igual que el resto de las veracidad, novedad y aptitud distintiva, tanto respecto de otros nom-
personas jurídicas privadas reguladas en el Código Civil y Comercial, bres, como de marcas, nombres de fantasía u otras formas de referen-
les es aplicable el régimen de contabilidad y estados contables de los cia a bienes o servicios, se relacionen o no con el objeto de la persona
arts. 320 a 331, si bien pueden llegar a ser eximidas en razón de su de jurídica. No puede contener términos o expresiones contrarios a la
su escasa actividad o volumen de su giro. ley, el orden público o las buenas costumbres ni inducir a error so-
bre la clase u objeto de la persona jurídica (art. 151 Código Civil y
Además son rasgos característicos de las asociaciones civiles que
Comercial);
i) no resulta posible atribuir a los asociados una porción –porcenta-
je– determinado de capital social, como sucede con las sociedades iii) El objeto, que debe ser preciso y determinado (art. 156 Código
reguladas en la LGS; ii) cuentan con un rasgo de estabilidad que se Civil y Comercial). Además, no debe contrariar el bien común o el in-
traduce en la permanencia del grupo; iii) al liquidarse su remanente terés general –este último debe interpretarse dentro del respeto a las
tiene el destino previsto en sus estatutos o, en su defecto se aplica a diversas identidades, creencias y tradiciones, sean culturales, religio-
otra asociación civil domiciliada en la República de objeto igual o sas, artísticas, literarias, sociales, políticas o étnicas que no vulneren
similar a la liquidada (art. 185 Código Civil y Comercial). los valores constitucionales–;
iv) El domicilio social, al que el Código Civil y Comercial en con-
El art. 186 del Código Civil y Comercial remite a la LGS, en gene-
cordancia con la LGS distingue de la sede social. El primero de estos
ral, al disponer la aplicación supletoria a las asociaciones civiles de las
–el domicilio– es el que se fija en los estatutos o en la autorización
disposiciones sobre sociedades –y en particular y respecto de la res-
que se le da a la asociación civil para funcionar (76), y su cambio re-
ponsabilidad de sus administradores, la acción social de responsabili-
quiere modificación del estatuto. Por el contrario, el cambio de sede,
dad prevista en el art. 276 LGS–. Esta solución ha sido criticada por
inadecuada, atento la distinta naturaleza de las sociedades reguladas
en la LGS cuya normativa aplicada analógicamente a las asociaciones (74) Antes de la sanción del Código Civil y Comercial, la IGJ autorizaba su otorga-
no siempre ha derivado en soluciones jurídicas idóneas (73). miento por instrumento privado sin certificación de firma. Son instrumentos públicos
i) las escrituras públicas y sus copias o testimonios; ii) los instrumentos que extienden los
escribanos o los funcionarios públicos con los requisitos que establecen las leyes; iii) y
los títulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autónoma de Buenos
(69) El término resulta confuso y debiera suprimirse, por cuanto podría interpretarse Aires, conforme a las leyes que autorizan su emisión (art. 289).
erróneamente que las asociaciones podrían perseguir como fin secundario, no principal (75) Según lista el art. 170 del Código Civil y Comercial. Muy calificada doctrina ha
o complementario, un objeto lucrativo. Cfr. R AGAZZI , G., “Asociaciones civiles, simples criticado por exagerado el contenido de la norma, “lo cual en la práctica puede dificultar
asociaciones y fundaciones en el proyecto de Código”, LL 2012-F-866. su cumplimiento y, luego, entorpecer su funcionamiento operativo, privando a que los
(70) Cfr. LLAMBÍAS, J., Tratado…, t. II, n° 1219, p. 138; BORDA G., Tratado…, t. I, n° 639, asociados libremente y con sujeción al principio de la libertad estatutaria que irradia el
p. 542; ALONSO, |. y G IATTI , G., “Asociaciones civiles”, en Código Civil y Comercial de la asociativismo en general dispongan libremente su organización jurídica interna no ne -
Nación comentado, de R IVERA, J. y MEDINA, G., t. I, La Ley, 2014, p. 437. cesariamente sometidos a las reglas imperativas que surgen de la norma”. R AGAZZI , G.,
(71) Cfr. R AGAZZI , G., “Asociaciones civiles…”, LL 2012-F-866. “Asociaciones civiles…”, LL 2012-F-866.
(72) Cfr. CAHIÁN , A., Manual Teórico Práctico de Asociaciones Civiles y Fundaciones, (76) Si la persona jurídica posee muchos establecimientos o sucursales, tiene su do-
2ª ed., La Rocca, Buenos Aires, 1994, p. 68. micilio especial en el lugar de dichos establecimientos sólo para la ejecución de las obli-
(73) Cfr. R AGAZZI , G., “Asociaciones civiles…”, LL 2012-F-866. gaciones allí contraídas.
que si no forma parte del estatuto puede ser resuelto por el órgano En el acto constitutivo se debe designar a los integrantes de la
de administración, es el lugar donde tienen por válidas y vinculantes primera comisión directiva y del primer órgano de fiscalización
todas las notificaciones (arts. 152 y 153 Código Civil y Comercial); (arts. 171 y 172 Código Civil y Comercial).
v) El plazo de duración o si la asociación es a perpetuidad, con
5.1.2. Administración
lo que el Código Civil y Comercial acepta que las personas jurídicas

pueden no estar sujetas a plazo (art. 155). Si el plazo es determinado, La administración de la asociación civil está a cargo de una co-
puede ser prorrogado mediando decisión de sus miembros adoptada misión directiva que debe contar con presidente, secretario y teso-
y presentada ante la autoridad de contralor antes de su vencimiento. rero –también pueden agregarse vocales– y sé integra exclusiva-
Incluso una vez vencido el plazo la asociación puede ser reconducida mente por asociados cuyo derecho a participar en esta no puede ser
hasta antes de haber concluido su liquidación, por decisión de sus restringido abusivamente(77). Sin perjuicio de la actuación colegiada
miembros adoptada por unanimidad o por mayoría requerida por ley de este órgano, el estatuto debe definir las funciones de cada inte-
o estatuto, siempre que la causa de su disolución pueda ser removida grante y a los que el Código Civil y Comercial denomina directivos
por decisión de los miembros o en virtud de la ley (arts. 165 y 166 (art. 171).
Código Civil y Comercial); Los administradores deben obrar con lealtad y diligencia. No pue-
vi) Las causales de disolución; den perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la asociación y
viii) Las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la si en alguna operación los tuvieran por sí o por interpósita persona,
asociación civil y el valor que se les asigna. Los aportes se consideran deben hacerlo saber a los demás miembros del consejo –o en su caso
transferidos en propiedad, si no consta expresamente su aporte de uso de la asamblea– y abstenerse de intervenir con relación a dicha ope-
y goce; ración. En concordancia, les corresponde implementar sistemas y me-
dios preventivos que reduzcan el riesgo de conflictos de intereses en
ix) El régimen de administración y representación. En este senti- sus relaciones con la asociación (art. 159 Código Civil y Comercial).
do, el art. 158 del Código Civil y Comercial refiere que los estatutos Responden en forma ilimitada y solidaria frente a la asociación, sus
de las personas jurídicas deben contener normas sobre el gobierno, miembros y terceros, por los daños causados por su culpa en el ejer-
administración y representación y, si la ley lo exige, sobre la fiscaliza- cicio o con ocasión de sus funciones, por acción u omisión (art. 160
ción interna de la persona jurídica;
Código Civil y Comercial).
x) La fecha de cierre del ejercicio económico anual; El Código incluye una novedosa solución –que no tiene su par en
xi) En su caso, las clases o categorías de asociados, y prerrogativas la LGS– para el caso de parálisis del órgano de administración frente
y deberes de cada una; a la existencia de obstáculos que le impidan adoptar decisiones. En tal
xii) El régimen de ingreso, admisión, renuncia, sanciones discipli- sentido dispone que si como consecuencia de la oposición u omisión
narias, exclusión de asociados y recursos contra las decisiones. Los sistemáticas en el desempeño de las funciones del administrador, la
órganos sociales de gobierno, administración y representación. Deben persona jurídica no pudiera adoptar decisiones válidas i) el presiden-
preverse la comisión directiva, las asambleas y el órgano de fiscaliza- te, o alguno de los coadministradores, si los hubiera, pueden ejecutar
ción interna, regulándose su composición, requisitos de integración, los actos conservatorios; ii) los actos así ejecutados deben ser puestos
duración de sus integrantes, competencias, funciones, atribuciones y en conocimiento de la asamblea que se convoque al efecto dentro de
funcionamiento en cuanto a convocatoria, constitución, deliberación, los diez días de comenzada su ejecución; iii) la asamblea puede en tal
decisiones y documentación; caso conferir facultades extraordinarias al presidente o a la minoría,
para realizar actos urgentes o necesarios, e incluso remover al admi-
xiii) El procedimiento de liquidación;
nistrador (art. 161 Código Civil y Comercial).
xiv) El destino de los bienes después de la liquidación, pudiendo
atribuirlos a una entidad de bien común, pública o privada, que no
(77) Tal el término utilizado por el art. 171 del Código Civil y Comercial y con el que
tenga fin de lucro y que esté domiciliada en la República (arts. 169 y el legislador ha dado a entender que los requisitos para acceder al cargo pueden ser re-
170 Código Civil y Comercial). glamentados. Cfr. ALONSO, J. y G IATTI , G., “Asociaciones civiles”, cit., t. I, p. 442.
Los directivos cesan en sus cargos por muerte, declaración de 5.1.4. Régimen de participación de los asociados en la vida del ente
incapacidad o capacidad restringida, inhabilitación, vencimiento del El estatuto puede imponer condiciones para que los asociados
lapso para el cual fueron designados, renuncia, remoción y cualquier participen en los actos de gobierno, tales como antigüedad o pago
otra causal establecida en el estatuto. El estatuto no puede restringir de cuotas sociales. La cláusula que importe restricción total del ejer-
la remoción ni la renuncia del directivo, no obstante, su renuncia
cicio de los derechos del asociado es de ningún valor. El pago de las

no puede afectar el funcionamiento de la comisión o la ejecución de cuotas y contribuciones correspondientes al mes inmediato anterior
actos previamente resueltos por esta, supuestos en los que debe ser es necesario para participar en las asambleas (79). En ningún caso pue-
rechazada y permanecer en el cargo hasta que la asamblea ordina - de impedirse la participación del asociado que purgué la mora con
ria se pronuncie. Si no concurren tales circunstancias, la renuncia antelación al inicio de la asamblea (arts. 175 y 178 Código Civil y
comunicada por escrito al presidente de la comisión directiva –o Comercial).
a quien estatutariamente lo reemplace o a cualquiera de los directi-
Hemos dicho que los estatutos deben contener las normas sobre el
vos– se tiene por aceptada si no es expresamente rechazada dentro
gobierno de la asociación civil, aplicándose en ausencia de previsiones
de los diez días contados desde su recepción (art. 176 Código Civil
especiales las siguientes reglas: i) si todos los que deben participar del
y Comercial).
acto lo consienten, pueden participar en una asamblea o reunión del
La responsabilidad de los directivos se extingue por la aproba - órgano de gobierno, utilizando medios que les permitan a los parti-
ción de su gestión, por renuncia o transacción resueltas por la asam- cipantes comunicarse simultáneamente entre ellos. El acta debe ser
blea ordinaria. No se extingue i) si la responsabilidad deriva de la suscripta por el presidente y otro administrador, indicándose la mo-
infracción a normas imperativas; ii) si en la asamblea hubo oposición dalidad adoptada, debiendo guardarse las constancias, de acuerdo al
expresa y fundada de asociados con derecho a voto en cantidad no medio utilizado para comunicarse; ii) los miembros que deban parti-
menor al diez por ciento del total. En este caso quienes se opusie- cipar en una asamblea, o los integrantes del consejo, pueden autocon-
ron pueden ejercer la acción social de responsabilidad prevista en el vocarse para deliberar, sin necesidad de citación previa. Las decisio-
art. 276 LGS. nes que se tomen son válidas, si concurren todos y el temario a tratar
es aprobado por unanimidad (art. 158 Código Civil y Comercial).
5.1.3. Fiscalización
Ambas medidas procuran facilitar el funcionamiento de los órganos
A diferencia de lo que sucede con la comisión directiva, el estatu- y la toma de decisiones y se complementan con las disposiciones del
to puede prever que la designación de los integrantes del órgano de art. 161 referidas a la remoción de obstáculos para la marcha (80).
fiscalización o comisión revisora de cuentas recaiga en personas no Los asociados no responden en forma directa ni subsidiaria por las
asociadas. La existencia de la comisión revisora es obligatoria en las deudas de la asociación civil. Su responsabilidad se limita al cumpli-
asociaciones con más de cien asociados y sus integrantes no pueden miento de los aportes comprometidos al constituirla o posteriormente
ser al mismo tiempo integrantes de la comisión directiva ni certifican- y al de las cuotas y contribuciones a que estén obligados (art. 181
tes de los estados contables de la asociación. Esta incompatibilidad Código Civil y Comercial). El derecho de renunciar a la condición
se extienden también a los cónyuges, convivientes, parientes aun por de asociado no puede ser limitado. El renunciante debe en todos los
afinidad en línea recta en todos los grados, y colaterales dentro del casos las cuotas y contribuciones devengadas hasta la fecha de la no-
cuarto grado. En las asociaciones civiles que establezcan la necesidad tificación de su renuncia. La calidad de asociado es intransmisible
de una profesión u oficio específico para adquirir la calidad de socio, (arts: 181 y 182 Código Civil y Comercial).
los integrantes del órgano de fiscalización no necesariamente deberán
contar con título habilitante(78). 5.1.5. Exclusión del asociado
Sin perjuicio de ello, se encuentran sujetas a contralor permanente
Los asociados sólo pueden ser excluidos por causas graves pre-
de la autoridad competente, nacional o local, según corresponda. vistas en el estatuto. El procedimiento debe asegurar el derecho de
(78) En tales supuestos la comisión fiscalizadora debe contratar profesionales inde- (79) La fuente de esta imposición es el art. 410 de la res. 07/05 IGJ.
pendientes para su asesoramiento (arts. 172 y 173 Código de Comercio). (80) Cfr. R AGAZZI , G., “Asociaciones civiles…”, LL 2012-F-866.
defensa del afectado. Si la decisión de exclusión es adoptada por la co- en el cumplimiento de las obligaciones pendientes con los bienes del
misión directiva, el asociado tiene derecho a la revisión por la asam- activo del patrimonio de la persona jurídica o su producido en dine-
blea que debe convocarse en el menor plazo legal o estatutariamente ro. En caso de infracción responden ilimitada y solidariamente sus
posible. El incumplimiento de estos requisitos compromete la respon- administradores y aquellos miembros que, conociendo o debiendo co-
sabilidad de la comisión directiva. nocer la situación y contando con el poder de decisión necesario para
ponerle fin, omiten adoptar las medidas necesarias al efecto (art. 167
5.1.6. Disolución y liquidación Código Civil y Comercial).
Las asociaciones civiles se disuelven por: i) decisión de sus miem- El procedimiento de liquidación se rige por las disposiciones del
bros adoptada por unanimidad o por la mayoría establecida por el estatuto y se lleva a cabo bajo la vigilancia del órgano de fiscaliza -
estatuto o disposición especial; ii) el cumplimiento de la condición ción. Cualquiera sea la causal de disolución, el patrimonio resultante
resolutoria a la que el acto constitutivo subordinó su existencia; iii) la de la liquidación no se distribuye entre los asociados. En todos los ca-
consecución del objeto para el cual la persona jurídica se formó, o la sos debe darse el destino previsto en el estatuto y, a falta de previsión,
imposibilidad sobreviniente de cumplirlo; iv) el vencimiento del pla- el remanente debe destinarse a otra asociación civil domiciliada en la
zo(81); v) la fusión respecto de las personas jurídicas que se fusionan República de objeto igual o similar a la liquidada (art. 185 Código
o la persona o personas jurídicas cuyo patrimonio es absorbido (82); Civil y Comercial).
vi) la escisión respecto de la persona jurídica que se divide y destina
todo su patrimonio; vii) la denegatoria o revocación firmes de la au- 5.1.7. Las asociaciones constituidas bajo forma de sociedad
torización estatal para funcionar, cuando esta sea requerida; viii) el El art. 3 LGS autoriza a las asociaciones civiles –cualquiera sea
agotamiento de los bienes destinados a sostenerla; ix) cualquier otra su objeto(84)– a adoptar la forma de sociedad bajo alguno de los
causa prevista en el estatuto o la ley(83); x) y por la reducción de su tipos legales allí previstos, quedando estas, en tal caso, sujetas a sus
cantidad de asociados a un número inferior al total de miembros titu- disposiciones. La norma en cuestión tiene como antecedente el reco-
lares y suplentes de su comisión directiva y órgano de fiscalización, si nocimiento y aceptación que el Registro de Comercio de la ciudad de
dentro de los seis meses no se restablece ese mínimo (art. 183 Código Buenos Aires efectuara a diversas asociaciones para que estas fun-
Civil y Comercial). cionaran como sociedades anónimas, en procura de que en caso de
El liquidador debe ser designado por la asamblea extraordinaria y disolución su patrimonio pasara a manos de los inversionistas y no a
de acuerdo a lo establecido en el estatuto, excepto en casos especiales otra institución de bien público.
en que procede la designación judicial o por la autoridad de contralor. Las particularidades que diferencian a las asociaciones de las so-
Puede designarse más de uno, estableciéndose su actuación conjunta ciedades han generado el rechazo de parte de la doctrina de tal solu-
o como órgano colegiado. La disolución y el nombramiento del liqui- ción (85), a partir de: i) el ánimo de lucro que en general persiguen las
dador deben inscribirse y publicarse (arts. 183 y 184 Código Civil y sociedades del Capítulo II –sociedades en particular– de la LGS (y
Comercial). la ingeniería legal a tal efecto desplegada para resguardar los intere-
Durante la liquidación, la asociación no puede realizar nuevas ses de todas las partes intervinientes) frente al fin desinteresado de la
operaciones, debiendo concluir las pendientes. La liquidación consiste
(84) Las asociaciones a las que alude la LGS son las del art. 168 del Código Civil y
(81) La declaración de quiebra la disolución queda sin efecto si la quiebra concluye Comercial también las simples asociaciones del art. 189.
por avenimiento o se dispone la conversión del trámite en concurso preventivo, o si la (85) Cfr. COLOMBRES, G., Curso…, p. 57; VERÓN , A., Sociedades Comerciales…, t. V,
ley especial prevé un régimen distinto. p. 46, también t.1 p. 34; G IUNTOLI , M., “Asociaciones bajo forma de sociedad: aplicación
(82) Las asociaciones civiles pueden transformarse, fusionarse o escindirse, siendo en la realidad jurídica del art. 3 o de la ley 19.550”, en Negocios Parasocietarios, Ad-Hoc,
necesaria la conformidad unánime de los miembros de la persona o personas jurídicas, Buenos Aires, 1994, p. 271; NISSEN , R. y AQUARONE, M., “Necesidad de derogar el art. 3
excepto disposición especial o estipulación en contrario del estatuto (art. 162 Código de la ley 19.550 en cuanto legisla las asociaciones bajo forma de sociedad”, en Derecho
Civil y Comercial). Societario Argentino e iberoamericano, t. I, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1995, p. 447. Tam-
(83) Todas estas causales están previstas en el art 163 del Código de Comercio y co- bién parece ser la posición, si bien no expresa, de BIAGOSCH , F. en Asociaciones Civiles…,
rresponden a las personas jurídicas privadas en general. ps. 227 y ss.
asociación; ii) la duración definida de los entes comerciales, frente al ciones (89)– con el fin de imponer a los asociados un comportamiento
probable plazo indeterminado de asociaciones ideadas para pervivir adecuado con las relaciones personales que son exigibles en este tipo
a sus miembros; iii) el asociado pretende la utilización de los bienes de entidades (90); iv) regular la modalidad en que habrán de efectuarse
sociales y los servicios que la asociación brinda, de forma preferente los constantes aportes de sus integrantes a efectos del mantenimiento
y casi siempre excluyente, mientras que el socio de la sociedad con- de instalaciones y servicios.
templada en la LGS busca casi con exclusividad percibir ganancias

mediante el pago de dividendos; iv) el capital de las sociedades LGS 5.1.7.1. Los conjuntos inmobiliarios
se suscribe íntegramente al momento de su constitución, o al tiempo El Código Civil y Comercial incorporó el conjunto inmobiliario
de resolverse cada aumento, mientras que en las asociaciones resulta (arts. 2073 a 2085), figura carente de personalidad y que comprende
condición para su mantenimiento que los socios contribuyan en for- a los clubes de campo, barrios cerrados o privados, parques indus -
ma periódica –mediante aportes–, no en función de ganancias o triales, empresariales o náuticos, o cualquier otro emprendimiento
pérdidas del ejercicio sino de los gastos de conservación y utilización urbanístico, con independencia del destino de vivienda permanente o
de los bienes sociales; v) son propias en las asociaciones la intransferi- temporaria, laboral, comercial o empresarial que tenga. Cuando sea
bilidad de la calidad de asociado y las restricciones para la admisión una de las sociedades previstas en la LGS la encargada de su desarro-
de nuevos asociados, lo que contradice el principio general de la LS de llo(91), esta deberá adaptar sus reglamentos a las previsiones del Có-
libre transferencia del capital social (art. 214 LGS)(86). digo Civil y Comercial. Las diversas partes, cosas y sectores comunes
Adoptado un tipo por la asociación, esta deberá someterse a las y privativos que conforman la urbanización, así como las facultades
formalidades del mismo, siendo a partir de ello mayormente inaplica- que sobre ellas se tienen, son interdependientes y conforman un todo
ble el Código Civil y Comercial para su funcionamiento. Que la ley no escindible –estado de indivisión forzosa (92)– (art. 2074 Código
Civil y Comercial)(93).
preceptúe que las asociaciones constituidas bajo forma de sociedad
quedan sujetas a las disposiciones de la LGS, en nada empece que Todos los aspectos relativos a las zonas autorizadas, dimensiones,
ello lo sea respecto de la estructura del ente, y no del modo, sentido usos, cargas y demás elementos urbanísticos correspondientes a los
y comprensión de sus conflictos internos. Los accionistas no son, en conjuntos inmobiliarios, se rigen por las normas administrativas apli-
esencia, más que usuarios de los bienes sociales y no aportantes de cables en cada jurisdicción, mientras que a los fines de conformar un
un capital lucrativo, de allí que no corresponde trasladar sin más las derecho real de propiedad horizontal especial deben someterse a la
particularidades de una sociedad casi con seguridad de naturaleza co- normativa del Código.
mercial al campo de las asociaciones civiles, aunque adopten la forma
de aquéllas. No obstante, la adopción sí trae aparejadas consecuen - 5.2. Simple asociación
cias producto de la incompatibilidad de la finalidad asociativa con El Código Civil y Comercial prevé la existencia de la simple aso-
los principios de las sociedades de algunos de los tipos previstos en la ciación, a la que distingue de otras formas asociativas. Se trata de
LGS –y antes de la unificación del Código denominadas sociedades
comerciales(87)–. Así, la asociación que adopte uno de los tipos de
la LGS deberá: i) prever la creación de órganos de gobierno, adminis- (89) Cfr. LAVALLE COBO, J., “Aspectos procesales en el poder disciplinario de las asocia-
tración y representación y fiscalización según el tipo legal elegido(88); ciones”, LL 1990-A-518.
(90) Cfr. NISSEN , R. y AQUARONE, M., “Necesidad de derogar…”, p. 447.
ii) adaptar el régimen que habrá de regir las relaciones del ente con (91) Por elección directa del tipo o por su adopción en términos del art. 3 LGS, según
sus asociados, impensado para el caso de sociedades de la LGS, como se refiriera supra.
la autorización para el uso de instalaciones y el goce de beneficios y (92) CSJN, “Mapuche Country Club”, septiembre 18 de 1990, el club de campo cons-
servicios según la categoría de asociado de que se trate; iii) regular tituye un todo y una unidad inescindible en la que los bienes comunes y los servicios son
accesorios de los lotes de propiedad individual. Esta relación de interdependencia puede
un régimen disciplinario –universalmente admitido para las asocia- calificarse como un condominio de indivisión.
(93) Sus elementos característicos son: cerramiento, partes comunes y privativas, el
(86) Cfr. NISSEN , R. y AQUARONE, M., “Necesidad de derogar…”, p. 447. reglamento por el que se establecen órganos de funcionamiento, limitaciones y restric-
(87) Cfr. BIAGOSCH , F. A., Asociaciones Civiles…, ps. 242 y 243. ciones a los derechos particulares y régimen disciplinario y la obligación de contribuir
(88) Cfr. STRATTA, A., “Las asociaciones bajo forma de sociedad”, LL 1980-D-1037. con los gastos y cargas comunes.
una estructura corporativa, provista por el concurso de los miembros libros y registros. La cláusula en contrario se tiene por no escrita
que la constituyen, carentes de finalidad lucrativa –algunas pueden (art. 192 Código Civil y Comercial).
incluso prescindir de órgano de fiscalización– y que no necesita au-
torización del Estado para funcionar dado que comienza su existen- 5.3. Fundación
cia como persona jurídica a partir de la fecha del acto constitutivo
(art. 189). Se rigen en cuanto a su acto constitutivo, gobierno, admi- Con la unificación de Código Civil y Comercial se derogó la
nistración, socios, órgano de fiscalización y funcionamiento por lo ley 25.499, que se ocupaba de las fundaciones, las que ahora se rigen
dispuesto para las asociaciones civiles y las disposiciones especiales exclusivamente por las disposiciones de aquél (arts. 193 a 224). El
del Código Civil y Comercial (art. 188). Al igual que el resto de las nuevo ordenamiento define a la fundación como una persona jurídica
personas jurídicas privadas reguladas en el Código Civil y Comercial, de carácter privado, que se constituye mediante el aporte patrimonial
les es aplicable el régimen de contabilidad y estados contables de los de una o más personas destinado a hacer posibles sus fines, celebra-
arts. 320 a 331, si bien pueden llegar a ser eximidas en razón de su do a través de un instrumento público, que requiere autorización del
escasa actividad o volumen de su giro. Estado para funcionar y que tiene una finalidad de bien común, sin
propósito de lucro (art. 193 Código Civil y Comercial).
5.2.1. Forma del acto constitutivo. Responsabilidad de Sus características salientes son:
administradores y miembros
i) Su fin social –por cuanto procura el bien común–, ya que se
El acto constitutivo de la simple asociación debe ser otorgado crea para llevar adelante una obra de interés social –sus objetivos
por instrumento público o por instrumento privado con firma certi- son esencialmente altruistas–, afectando a aquella un patrimonio
ficada por escribano público. Al nombre debe agregársele, antepues- determinado;
to o pospuesto, el aditamento “simple asociación” o “asociación ii) La ausencia de elemento personal: a diferencia de la asocia-
simple”. ción, en la cual el elemento típico son los miembros que la componen,
En caso de insolvencia de la simple asociación y ante la “insufi- la fundación no resulta ser una unión de personas, por lo que carece
ciencia de los bienes de la asociación simple” (94) para hacer frente a de aquéllos. Sólo cuenta con destinatarios y beneficiarios circunstan-
sus obligaciones, los administradores designados y de hecho son so- cialmente determinados y que permanecen fuera de su estructura (95).
lidariamente responsable por las obligaciones de aquella que resulten Debe su existencia a la voluntad de su fundador (96), quien la expresa
de decisiones que hayan suscripto. Los bienes personales de cada una de manera unilateral en el acto fundacional, donde además fija los
de estas personas no pueden ser afectados al pago de las deudas de la fines y medios previstos para la institución. Pero siquiera el fundador
asociación, sino después de haber satisfecho a sus acreedores indivi- mantiene vinculación alguna con la fundación luego de que a esta se
duales. Los fundadores o asociados que no hubieran intervenido en le hubiere reconocido personalidad jurídica;
la administración no están obligados por las deudas de la asociación,
iii) No posee un órgano de gobierno en el sentido de las socieda-
sino hasta la concurrencia de la contribución prometida o de las cuo-
des de la LGS –integrado por socios o asociados– que le permita
tas impagas (arts. 191 y 192 Código Civil y Comercial).
extinguirla, alterar el fin de su creación o el destino de sus bienes.
5.2.2. Fiscalización. Prescindencia Sólo cuenta con órganos administrativos compuesto por sujetos que,
Las simples asociaciones con menos de veinte asociados pueden

prescindir del órgano de fiscalización, lo que no las exime de la obli- (95) Cfr. LLAMBÍAS, J., Tratado…, t. II, n° 1238, p. 151; LAVALLE COBO, J., Código Civil…,
t. I, p. 153.
gación de certificar sus estados contables. Si se prescinde del órgano (96) La constitución de la fundación puede incluso ser dispuesta por acto de última
de fiscalización, todo miembro, aun excluido de la gestión, tiene de- voluntad (art. 193 Código Civil y Comercial). En tal caso, incumbe al Ministerio Público
recho a informarse sobre el estado de los asuntos y de consultar sus asegurar la efectividad del propósito del causante en forma coadyuvante con los herede-
ros y el albacea testamentario, si los hubiera. Si los herederos no se ponen de acuerdo
entre sí o con el albacea en la redacción estatuto y del acta constitutiva, corresponde al
(94) La alocución resulta imprecisa y plantea dudas sobre el supuesto generador de juez de la sucesión resolver las diferencias, previa vista al Ministerio Público y a la auto-
dicha responsabilidad. Cfr. R AGAZZI , G., “Asociaciones civiles…”, LL 2012-F-866. ridad de contralor (arts. 219 y 220 Código Civil y Comercial).
sin ser miembros –Consejo de Administración y Comité Ejecuti- ción (98) y los aportes no dinerarios deben constar en un inventario
vo–, ponen su voluntad y acción al servicio de las pautas marcadas con sus respectivas valuaciones. Las promesas de donación hechas
por el fundador(97), y a los que el Código Civil y Comercial les otorga por los fundadores en el acto constitutivo son irrevocables –aún por
tales funciones (art. 216); sus herederos– a partir de la resolución de la autoridad de contra-
lor que autorice a la entidad para funcionar como persona jurídica
iv) El deber de presentar a la autoridad de contralor, para su apro-

bación previa a la registración del acto constitutivo, del plan trienal (arts. 196 y 197 Código Comercial)(99).
de acción, con indicación de la naturaleza, características y desarro-
llo de las actividades previstas –la obligación se renueva trienalmen- 5.3.2. Gobierno y administración
te– (art. 199 Código Civil y Comercial); El gobierno y administración de las fundaciones está a cargo
v) Destino de los ingresos: las fundaciones deben destinar la ma- de un consejo de administración, integrado por un mínimo de tres
yor parte de sus ingresos al cumplimiento de sus fines y la acumu- personas humanas, permanentes o temporarios, pudiendo el estatu-
lación de fondos debe llevarse a cabo únicamente con fines precisos to establecer que determinadas decisiones requieran siempre el voto
–p. ej. para el cumplimiento de programas futuros de mayor enver- favorable de los primeros, como que también que quede reservada
gadura–. En tales casos debe informarse a la autoridad de contralor a estos la designación de los segundos (100). Los fundadores pueden
(art. 213 Código Civil y Comercial); reservarse la facultad de ocupar cargos en el consejo de adminis-
vi) Disponer estatutariamente el destino del remanente para el tración o de designar consejeros. La designación de los integrantes
caso de disolución y liquidación, el que debe ser en favor de una en- del consejo puede también ser conferida a instituciones públicas y a
tidad de carácter público o una persona jurídica de carácter privado entidades privadas sin fines de lucro. Los miembros del consejo de
de bien común, sin fines de lucro y domiciliada en la República, salvo administración no pueden recibir retribuciones por el ejercicio de
cuando se tratara de fundaciones extranjeras. En todos los casos las su cargo, excepto el reembolso de gastos, siendo su cometido de ca-
decisiones que se adopten en torno al traspaso del remanente de los rácter honorario (arts. 201 a 204 y 206 Código Civil y Comercial).
bienes requieren la previa aprobación de la autoridad administrativa Pueden ser removidos con el voto de por lo menos las dos terceras
de control (art. 217 Código Civil y Comercial). partes de los integrantes del cuerpo y el estatuto puede prever la
caducidad automática de los mandatos por ausencias injustificadas
5.3.1. Patrimonio inicial y aportes y reiteradas a las reuniones del consejo (art. 209 Código Civil y
Comercial).
Para obtener la autorización estatal para funcionar, la fundación
debe contar con un patrimonio inicial que posibilite razonablemente El estatuto también puede prever la delegación de facultades de
el cumplimiento de los fines propuestos en sus estatutos. Este princi- administración y gobierno a favor de un comité ejecutivo –cuyas
pio luce adecuado si se repara en que es a partir de una donación o tareas, a diferencia de las del consejo de administración sí pueden
legado que se procurará alcanzar aquéllos, y que no puede por tanto ser remuneradas–, integrado por miembros del consejo de adminis-
traspolarse al ámbito de sociedades destinadas a generar riqueza.
Para ello, además de los bienes donados en el acto constitutivo (98) En contra de esta disposición, por inmovilizar los fondos durante el trámite de
se tienen en cuenta los que provengan de compromisos de aportes autorización y en favor del mecanismo sustituto del art. 334 Res. Gral. 7/2005 IGJ, cfr.
ALONSO, J. y G IATTI , G., “Fundaciones”, en Código Civil y Comercial de la Nación, de R I -
de integración futura, contraídos por los fundadores o terceros. La VERA y MEDINA, t. I, La Ley, Buenos Aires, 2014, p. 471.
autoridad de contralor puede resolver favorablemente los pedidos de (99) La fundación constituida tiene incluso acción para demandar por el cumplimien-
autorización atendiendo la aptitud potencial de los fundadores. El di- to de las promesas de donación hechas a su favor por el fundador o por terceros, no
nero en efectivo o los títulos valores que integran el patrimonio inicial siéndoles oponible la defensa vinculada a la revocación hecha antes de la aceptación,
ni la relativa al objeto de la donación si constituye todo el patrimonio del donante o una
deben ser depositados bancariamente durante el trámite de autoriza- parte indivisa de él, o si el donante no tenía la titularidad dominial de lo comprometido.
(100) El Código unificado mantiene el doble carácter de consejeros permanentes y
temporarios de la derogada ley 19.836 y que diera lugar a diversas interpretaciones, sin
(97) Cfr. ABELENDA, C., Derecho Civil –parte general–, t. II, Astrea, Buenos Aires, especificar las condiciones para el ejercicio ni el porqué de la distinción. Cfr. R AGAZZI ,
1980, p. 63. G., “Asociaciones civiles…”, LL 2012-F-866.
tración o por terceros (101), el cual debe ejercer sus funciones entre los de la fundación, a designar sus nuevas autoridades, y a modificar el
períodos de reunión del consejo, y con rendición de cuentas de este. estatuto en las partes pertinentes (art. 210 Código Civil y Comercial).
Puede asimismo delegar facultades ejecutivas en una o más personas Los integrantes del consejo de administración se rigen, respecto
humanas, miembros o no del consejo de administración (art. 205 Có- de sus derechos y obligaciones, por la ley, por las normas reglamen-
digo Civil y Comercial). tarias en vigor, por los estatutos, y, subsidiariamente, por las reglas
del mandato. En caso de violación por su parte de normas legales,

5.3.2.1. Reforma del estatuto y disolución reglamentarias o estatutarias, son pasibles de la acción por responsa-
Salvo disposición en contra del estatuto, su reforma requiere el bilidad que pueden promover tanto la fundación como la autoridad
voto favorable de i) mayoría absoluta de los integrantes del consejo de de contralor, sin perjuicio de las sanciones de índole administrativa y
administración, ii) o de dos tercios de estos en los supuestos de modi- las medidas que esta última pueda adoptar respecto de la fundación
ficación del objeto, fusión con entidades similares o disolución; iii) La y de los integrantes del consejo (art. 211 Código Civil y Comercial).
modificación del objeto sólo es procedente cuando lo establecido por
el fundador se torna de cumplimiento imposible (art. 216 Código Ci- 5.3.3. Actuación de la autoridad de contralor
vil y Comercial). La autoridad de contralor aprueba los estatutos y su reforma; fis-
caliza el funcionamiento de la fundación y el cumplimiento de las
5.3.2.2. Funcionamiento del consejo de administración y del comité disposiciones legales y estatutarias a que se halla sujeta, incluso su di-
ejecutivo solución y liquidación. Además le corresponde: i) solicitar de las auto-
El estatuto debe establecer el régimen de reuniones ordinarias y ridades judiciales la designación de administradores interinos cuando
extraordinarias del consejo de administración y del comité ejecutivo no se llenan las vacantes de los órganos de gobierno; ii) suspender, en
–de existir–, así como el procedimiento de convocatoria. El quó- caso de urgencia, el cumplimiento de las deliberaciones o resoluciones
rum debe ser el de la mitad más uno de sus integrantes, o menor para contrarias a las leyes o los estatutos, y solicitar a las autoridades ju-
la designación de nuevos integrantes del consejo de administración diciales la nulidad de esos actos; iii) solicitar a las autoridades la sus-
cuando su concurrencia se ha tornado imposible. Las decisiones se pensión o remoción de los administradores que hubieran violado los
toman por mayoría absoluta de votos de los miembros presentes, ex- deberes de su cargo, y la designación de administradores provisorios;
cepto que la ley o el estatuto requieran mayorías calificadas (102). En iv) convocar al consejo de administración a petición de alguno de sus
caso de empate, el presidente del consejo de administración o del co- miembros, o cuando se compruebe la existencia de irregularidades
mité ejecutivo tiene doble voto. Las deliberaciones deben volcarse en graves; v) fijar el nuevo objeto de la fundación cuando el establecido
un libro especial de actas en el que se resuma lo que resulte de cada por el fundador se torne imposible; vi) disponer la fusión o coordina-
convocatoria, con los detalles más relevantes de las mismas (arts. 207 ción de actividades de dos o más fundaciones (arts. 221 a 223 Código
y 208 Código Civil y Comercial). Civil y Comercial).
En caso de acefalía en el consejo de administración que torne su 5.4. Las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas
funcionamiento imposible y no puedan designarse nuevos miembros
conforme al estatuto, o estos rechazaran aceptar los cargos, la au- El art. 148 del Código Civil y Comercial reconoce carácter de
toridad de contralor debe proceder a reorganizar la administración personas jurídicas a las iglesias, confesiones, comunidades o entida -
des religiosas (103). El Código se refiere de este modo exclusivamente
(101) Si los miembros del consejo integran el comité, y las labores en este pueden ser
remuneradas, aquéllos podrían ser retribuidos en violación del art. 206 del Código Civil (103) El inc. e) del art. 148 se limita las comunidades religiosas, dejando fuera a las
y Comercial. Cfr. R AGAZZI , G., “Asociaciones civiles…”, LL 2012-F-866. comunidades aborígenes las que sí se Incluían en el Proyecto original de unificación del
(102) Excepto disposición contraria del estatuto, su reforma requiere por lo menos el Código. Corresponde por tanto al Congreso reconocer la personería jurídica de las co-
voto favorable de la mayoría absoluta de los integrantes del consejo de administración munidades indígenas, a las que se les concede derecho a la posesión y propiedad comu-
y de los dos tercios en los supuestos de modificación del objeto, fusión con entidades nitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y suficientes
similares y disolución. La modificación del objeto sólo es procedente cuando lo estable - para el desarrollo humano (art. 18 Código Civil y Comercial y art. 75 inc. 17 de la Cons-
cido por el fundador se torna de cumplimiento imposible (art. 216 Código de Comercio). titución Nacional).
a personas jurídicas de carácter privado, lo que excluye a la Iglesia construcción y compraventa de viviendas; las actividades de promo-
Católica por cuanto esta resulta ser una persona de carácter público ción cultural, educativa, deportiva y turística; la prestación de ser-
(art. 146 Código Civil y Comercial)(104). Además, i) las organizacio- vicio fúnebre, entre otras tendiente al logro de bienestar material
nes religiosas que ejerzan sus actividades dentro de la jurisdicción y espiritual.
del Estado Nacional y que no integren la Iglesia Católica Apostólica Dentro de las diferencias existentes entre esta institución y la so-
Romana, deben tramitar su reconocimiento e inscripción ante el Re- ciedad comercial se cuentan: i) la falta de interés lucrativo propia del
gistro Nacional de Cultos (ley 21.745, res. 107/2014) y ii) junto con ente, que incluso se traslada a sus socios, quienes destinan parte de
las diversas materias relacionadas con cuestiones de creencia, deben su contribución periódica no sólo a la mutual que integran, sino tam-
registrar su acta fundacional y las normas estatutarias por las que se bién al Instituto Nacional de Acción Mutual (entidad encargada del
rigen, de las que surja su finalidad específicamente religiosa, forma contralor del funcionamiento general de las mutuales). Como con-
de gobierno y modo de designación de autoridades (res. 107/2014, trapartida de tal ausencia de afán especulativo, el Estado beneficia a
Anexo II, arts. 6 y 8). las mutuales con diversas excepciones impositivas y administrativas
Al igual que el resto de las personas jurídicas privadas reguladas (art. 29 ley 20.321) que rara vez se dan en el ámbito de las sociedades
en el Código Civil y Comercial, les es aplicable el régimen de contabi- comerciales; ii) en cuanto a su inscripción, a diferencia de las socie-
lidad y estados contables de los arts. 320 a 331, si bien pueden llegar dades comerciales en que aquella sólo hace a su regularidad, las mu-
a ser eximidas en razón de su escasa actividad o volumen de su giro. tuales sólo serán reputadas sujeto de derecho un vez que la hubieran
La ley también dispone que no son embargables los bienes afectados obtenido ante el Registro Nacional de Mutualidades (la inscripción
a cualquier religión reconocida por el Estado (art. 744 Código Civil tiene carácter constitutivo; art. 3 ley 20.321); iii) producto de la con-
y Comercial)(105). cordia y armonía que debe primar entre los asociados de una institu-
ción de corte altruista es que, a diferencia de los que sucede con las
5.5. Mutual sociedades comerciales, la elección de sus autoridades –o integrantes
El mutualismo se basa en el auxilio recíproco que un grupo de de sus órganos en términos de la LGS– se efectúa por voto secreto
personas conviene prestarse, con vista a una eventualidad futu- (art. 23 ley 20.321).
ra (106). La ley 20.321 define a la mutual como aquella asociación
constituida libremente sin fines de lucro por personas inspiradas en 5.6. Cooperativa
la solidaridad, con el objeto de brindarse ayuda recíproca frente a Las cooperativas (ley 20.337) se distinguen de las sociedades tipi-
riesgos eventuales o de concurrir a su bienestar material y espiri- ficadas en la LGS básicamente por: i) en cumplimiento del objeto so-
tual, mediante una contribución periódica. Si bien tal contribución cial y la consecución de sus fines institucionales, las cooperativas con
periódica resulta ser la principal fuente de financiamiento de la mu- sus asociados y aquellas entre sí realizan actos cooperativos (art. 4
tual, esta también integra su patrimonio con los bienes que adquiera ley 20.337), categoría de actos jurídicos que les es propia y que se
(y sus frutos), con las contribuciones, legados y subsidios que reciba orientan a crear, mantener o extinguir relaciones cooperativas, lo que
y con todo otro recurso lícito al que recurra. Entre otras prestacio- inhibe a estas su transformación en sociedades de la LGS (art. 6)(107);
nes mutuales, pueden enumerarse aquellas tendientes a satisfacer ii) en las sociedades los socios pueden examinar los libros y papeles
necesidades de sus asociados en cuestiones médicas y farmacéuticas; sociales y recabar del administrador los informes que estimen perti-
el otorgamiento de subsidios y préstamos; la toma de seguros; la nentes, salvo en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada
y en las sociedades por acciones que adolezcan de sindicatura (art. 55
(104) El reconocimiento como persona jurídica pública de la Iglesia Católica impor- LGS). En las cooperativas, si bien los asociados tienen libre acceso a
ta también el de sus diócesis, parroquias y demás personas que para el ordenamien -
to canónico gozan de dicha condición –p. ej. Conferencia Episcopal Argentina, dec.
las constancias del registro de asociados, la información referida a los
1475/1988–.
(105) Es probable que la amplitud de la exclusión dificulte el acceso al crédito a las (107) Cfr. CORBELLA, C., “El acto cooperativo” en Régimen Jurídico de las Cooperativas,
instituciones religiosas. del Colegio de Abogados de La Plata, 1990, p. 66; CRACOGNA, D., “La cooperativa en el
(106) Cfr. CORDINI , M. A., Derecho de la Seguridad Social, Eudeba, Buenos Aires, derecho argentino” en Régimen Jurídico de las Cooperativas, Colegio de Abogados del
1966, p. 159. Departamento Judicial de La Plata, 1990, p. 29.
demás libros debe ser solicitada al síndico, órgano que en esta especie erigiéndose la propiedad horizontal en un ente de derecho capaz de
asociativa resulta obligatorio (arts. 21 y 7 inc. 4 o y 47 ley 20.337); ser representado(110), que aún sin contar con personalidad jurídi-
iii) en las cooperativas las cualidades personales del asociado revisten ca (111), resultaba apto para ser titular de derechos y para gobernarse
capital importancia (arts. 8 inc. 6 o y 17 ley 20.337), más aún si se a través de las decisiones que mayoritariamente adoptara los propie-
tiene en cuenta que los órganos sociales sólo pueden integrarse con tarios de las unidades funcionales de un mismo edificio afectado a
aquéllos (arts. 63 y 76), extremo que para el caso de las sociedades tal régimen.
LGS habrá de variar según el tipo; iv) en las cooperativas los asocia- Estas dificultades fueron resueltas por la ley 26.944, que derogó
dos pueden retirarse voluntariamente en la época establecida en el la ley 13.512 incorporando la regulación de la propiedad horizontal
estatuto, o en su defecto, al finalizar el ejercicio social, debiendo para al Código Civil y Comercial (arts. 2037 al 2067), al disponer que el
ello dar aviso con treinta días de anticipación (art. 22 ley 20.337); conjunto de los propietarios de las unidades funcionales “constituye
iv) el socio de una sociedad LGS cuenta entre sus derechos de conte- la persona jurídica consorcio”, la que tiene su domicilio en el inmue-
nido económico uno principalísimo, el de participar de los beneficios ble y cuenta con tres órganos: asamblea, consejo de propietarios y
(art. 1 LGS). En cambio, el socio cooperativo sólo tiene vocación a administrador. Esta personalidad se extingue por la desafectación del
una porción de los excedentes repartibles; vi) la estructura del capital inmueble del régimen de propiedad horizontal, resuelto por acuer-
cooperativo es radicalmente distinta a la del capital social, ya que do unánime de los propietarios instrumentado en escritura pública
aquel es variable e ilimitado, su titularidad, cualquiera sea su propor- o por resolución judicial, inscripta en el registro inmobiliario (112)
ción, no confiere mayores derechos en la voluntad de la formación (art. 2044).
social, por cuanto prima la regla de “un hombre, un voto”, base del
espíritu cooperativo(108), y las cuotas sociales sólo son transferibles No obstante haber reconocido el Código personalidad al consor-
entre asociados con acuerdo previo del consejo de administración; cio, este omite tratar la responsabilidad de los propietarios frente a
vii) mientras que el control formal de las sociedades se encuentra a la insolvencia de aquél. La que doctrina y jurisprudencia –aún pos-
cargo del Registro Público, corresponde al Instituto Nacional de Ac- terior a la sanción de la ley 26.499– la consideran subsidiaria (113),
ción Cooperativa el rol de autoridad de aplicación de su régimen le- con lo que los propietarios gozan del beneficio de excusión que les
gal; viii) al tiempo de la disolución de la cooperativa –o del retiro del permite oponerse a que se les haga efectiva la condena dictada contra
socio, o de su exclusión–, solo se reembolsará el valor nominal de las el consorcio, hasta tanto el acreedor no haya ejecutado previamente
cuotas sociales integradas, deducidas las pérdidas que proporcional- todos los bienes del mismo (art. 1583 Código Civil y Comercial). Este
mente corresponda soportar (art. 36). beneficio no funciona de pleno derecho y debe ser alegado por el pro-
pietario perseguido en sus bienes
5.7. El consorcio de propiedad horizontal Para que la división jurídica del edificio sea operativa, el titular
de dominio o los condóminos deben redactar, por escritura pública
En el régimen de propiedad horizontal conviven el derecho de
propiedad pleno de varios sujetos sobre un piso, departamento, lo-
cal o unidad funcional, junto con un derecho de copropiedad de (110) Con las particularidades señaladas al categorizar a los sujetos previstos en el
aquéllos sobre las partes comunes del edificio (109). Con la sanción Código Civil, desde el otorgamiento del acto de constitución por parte de los propietarios
y por escritura pública, sin requerir acto administrativo del otorgamiento de calidad de
de la ley 13.512 de 1948 el aquel fue incorporado al Código Civil,
sujeto de derecho, adquiere una personalidad diferenciada de la de sus miembros que le
permite ser sujeto pasivo y activo en sus relaciones con terceros. Cfr. ABELENDA, C., Dere-
(108) Cfr. CRACOGNA, D., “Singular fallo acerca del capital de las cooperativas”, RDCO cho civil…, cit., t. II, p. 63. El Dr. LLAMBÍAS, con cuidada terminología que aquí seguimos,
se refiere a estos como entes del derecho –en su LLAMBÍAS, J. - ALTERINI , A., Código Civil
año 18, 1985, ps. 230 a 233.
anotado, cit., t. II, nro. 1117, p. 52–.
(109) Así, el art. 2037 del Código Civil y Comercial: “Concepto. La propiedad hori-
zontal es el derecho real que se ejerce sobre un inmueble propio que otorga a su titular (111) Cfr. BENDERSKY, M., Nulidad de asambleas en el régimen de propiedad horizon -
facultades de uso, goce y disposición material y jurídica que se ejercen sob re partes pri- tal, Abeledo-Perrot, Buenos aires, 1959, ps. 16 y 17.
vativas y sobre partes comunes de un edificio, de conformidad con lo que establece este (112) En cuyo caso los anteriores titulares del derecho real de propiedad pasan a ser
Título y el respectivo reglamento de propiedad horizontal. Las diversas partes del inmue- condóminos. Cfr., G URFINKEL DE WENDY, L., “Propiedad horizontal” en Código Civil y Co-
ble así como las facultades que sobre ellas se tienen son interdependientes y conforman mercial de la Nación, t. IV, de R IVERA y MEDINA, La Ley, Buenos Aires, 2014, p. 534.
un todo no escindible”. (113) Cfr., G URFINKEL DE WENDY, L. “Propiedad horizontal”, p. 541.
(art. 299 y ss. Código Civil y Comercial), el reglamento de propiedad El derecho a promover acción judicial de nulidad de la asam-
horizontal, que debe inscribirse en el registro inmobiliario (art. 2038 blea caduca a los treinta días contados desde la fecha de la asamblea
Código Civil y Comercial). Se trata del conjunto de normas que rigen (arts. 2058 a 2060 del Código Civil y Comercial). El plazo es exce-
la vida interna del consorcio y que resulta asimilable al contrato plu- sivamente corto si se lo compara con el de tres meses previsto en el
rilateral de organización que da origen a las sociedades comprendidas art. 251 LGS para sociedades mercantiles y que tiene como finalidad
en la LGS y que sólo puede ser modificado por decisión de dos tercios preservar el interés público –dada su actuación frente a terceros–
de la totalidad de los propietarios (114). dotando de estabilidad a los acuerdos asamblearios, interés público
no involucrado en el caso de los consorcios.
5.7.1. La asamblea de consorcistas Si el administrador o el consejo de propietarios, en subsidio, omi-
El Código se ocupa en detalle de las asambleas de consorcistas o ten convocar a la asamblea, los propietarios que representan el diez
reunión de propietarios, a la que cabe resolver las cuestiones: i) que por ciento del total pueden solicitar al juez la convocatoria de una
le son atribuidas por la ley o por el reglamento de propiedad hori- asamblea judicial. El juez debe fijar una audiencia a realizarse en su
zontal; ii) las que competen al administrador o al consejo de propie- presencia a la que debe convocar a los propietarios. La asamblea judi-
tarios cuando le sean sometidas por estos o por quien represente el cial puede resolver con mayoría simple de presentes. Si no llega a una
cinco por ciento de las partes proporcionales indivisas con relación decisión, decide el juez en forma sumarísima, quien además puede
al conjunto; iii) las cuestiones sobre la conformidad con el nombra- disponer medidas cautelares para regularizar la situación del consor-
miento y despido del personal del consorcio y iv) las cuestiones no cio (art. 2063).
contempladas como atribuciones del administrador o del consejo de
propietarios, si lo hubiere. La convocatoria debe hacerse según lo 5.7.2. El consejo de propietarios y el administrador
previsto en el reglamento de propiedad horizontal, con transcripción La asamblea puede designar un consejo integrado por propieta -
del orden del día (115), o puede autoconvocarse para deliberar, en cuyo rios, el que contará con atribuciones suficientes para i) convocar a la
caso las decisiones son válidas si la autoconvocatoria y el temario asamblea y redactar el orden del día si el administrador omitiera ha-
se aprueban por una mayoría de dos tercios de la totalidad de los cerlo, ii) controlar los aspectos económicos y financieros del consor-
propietarios (116). cio, iii) autorizar al administrador para disponer del fondo de reserva,
Las decisiones se adoptan por mayoría absoluta computada sobre ante gastos imprevistos y mayores que los ordinarios, iv) ejercer la
la totalidad de los propietarios de las unidades funcionales y se forma administración del consorcio en caso de vacancia o ausencia del ad-
con la doble exigencia del número de unidades y de las partes propor- ministrador, y v) convocar a la asamblea si el cargo está vacante den-
cionales indivisas de estas con relación al conjunto. La mayoría de los tro de los treinta días de producida la vacancia, todo ello sin sustituir
presentes puede proponer decisiones, las que deben comunicarse por al administrador excepto los casos antes indicados (art. 2064 Código
medio fehaciente a los propietarios ausentes y se tienen por aprobadas Civil y Comercial).
a los quince días de notificados, excepto que estos se opongan antes El administrador es representante legal del consorcio con el carác-
por igual medio, con mayoría suficiente(117). ter de un mandatario. Puede ser un propietario o un tercero, persona
(114) A diferencia de lo que sucede con los estatutos de las sociedades regladas en la humana o jurídica, y es nombrado y removido por la asamblea sin ex-
LGS, el reglamento no debe inscribirse en el Registro Público por cuanto en consorcio presión de causa. Tiene –entre otras– i) la obligación debe convocar
no se encuentra sometido a su control. a la asamblea y redactar el orden del día; ii) ejecutar las decisiones de
(115) Al igual que sucede con las sociedades reguladas en la LGS, el orden debe re -
dactarse en forma precisa y completa siendo nulo el tratamiento de otros temas, excepto la asamblea; iii) atender a la conservación de las cosas y partes comu-
si estuvieran presentes todos los propietarios y acordaran por unanimidad tratarlos. nes y a la seguridad de la estructura del edificio; iv) practicar la cuen-
(116) También son válidas las decisiones tomadas por voluntad unánime del total de ta de expensas y recaudar los fondos necesarios para satisfacerlas ;
los propietarios aunque no lo hagan en asamblea.
(117) Con lo que se busca simplificar la convocatoria y agilizar la toma de decisiones,
v) rendir cuenta documentada dentro de los sesenta días de la fecha
aunque tal solución no es fácil en caso de consorcios integrados por un gran número de de cierre del ejercicio financiero fijado en el reglamento de propiedad
propietarios. Cfr. G URFINKEL DE WENDY, L. “Propiedad horizontal”, p. 574. horizontal (art. 2065 a 2067 Código Civil y Comercial).
6. SOCIEDAD Y EMPRESA clina por ver en la empresa una universalidad de hecho, unos pocos
Pese a las notorias diferencias existentes entre los términos em- reconocen en ella una universalidad de derecho (121).
presa y sociedad, ambos suelen ser incorrectamente utilizados como
sinónimos. Esto sucede mayormente a partir de la confusión que pro- 7. SOCIEDAD DE UN SOLO SOCIO. REMISIÓN
duce el carácter organizativo que comparten: la organización de los

factores de la producción en el caso de la empresa y la organización Se ha visto que hasta la sanción de la ley 26.994, para la constitu-
inmanente del sujeto de derecho organizador, en el de la sociedad. “Si ción de sociedades comerciales era necesaria la concurrencia original
la empresa pertenece a una sociedad comercial, a menudo se cometerá de al menos dos o más personas. Sin embargo, no podía soslayarse
el error de designar a la sociedad por la empresa. Este uso es inexacto. que las sociedades comerciales no son utilizadas únicamente a fin de
Como una persona física [humana] no puede ser nunca una empresa acumular y concentrar capitales, sino también como modo de cana -
sino un empresario, así ocurre también con las sociedades comercia- lizar la inversión del empresario individual que procura conjugar su
les; la persona jurídica es simplemente empresario y, como tal, titu- aporte con la limitación de la responsabilidad propia de algunos tipos
lar de la empresa, pero no la empresa misma” (118). La confusión es, sociales. Tal realidad, receptada a nivel mundial, colisionaba con la
además, abonada por la dificultad de sistematizar el estudio de la modalidad clásica que imponía la pluralidad de socios para el negocio
empresa en razón de su perfil bifronte –económico y jurídico(119)–, societario y que disponía la LGS en su anterior redacción (122).
sus diversos encuadres legales en el derecho comparado y las diversas Las particularidades de este nuevo tipo social se tratarán en el
concepciones al respecto elaboradas por los distintos autores (120). Capítulo XIV de este Manual.
Desde una perspectiva puramente económica y patrimonial con
prescindencia de sus aspectos jurídicos, la empresa pueda ser definida
como la organización de diversos elementos, materiales (materia pri-
ma, instalaciones, máquinas, vehículos, etc.), inmateriales (nombre
comercial, enseña, patentes de invención, marcas de fábrica, modelos
y dibujos industriales, etc.) y personales (administradores, gerentes,
factores, dependientes, viajantes, empleados, obreros, etc.), orienta-
dos a la producción, circulación o comercialización de bienes y ser-
vicios, generalmente con propósito de lucro –aunque este aspecto
no sea esencial, bajo la dirección, coordinación y responsabilidad del
empresario–.
En tanto mera organización, la empresa es sólo una inmateriali-
dad. Consiste en actividad económicamente organizada, que no se
confunde con los factores sobre los que tal actividad se apoya. A di-
ferencia del empresario –sujeto de derecho– la empresa en última
instancia se reduce a un objeto de derecho carente de personalidad, (121) Como universalidad de hecho, entre otros, Di G UGLIELMO, SATANOWSKY, HALPE-
como principalmente se sostiene, sin perjuicio de la calidad que a tal RÍN , Z AVALA RODRÍGUEZ, CÁMARA, CASTILLO, CAMMAROTA, KLEIN , PÁEZ, FERNÁNDEZ, VIVANTE,
objeto se impute. Así, mientras la mayor parte de la doctrina se in- NAVARINI , Rocco y DE G REGORIO. Como universalidad de derecho, véase SPOTA, MARGHIE-
Ri y MESSINEO. Por todos ellos, véase F ERNÁNDEZ, R. y G ÓMEZ LEO, O., Tratado…, 2ª ed.
t. II-A, n° 11.
(118) Cfr. F ONTANARROSA, R., Derecho Comercial…, vol. 1, p. 154, en cita a HERSCHEL. (122) Existían no obstante durante la vigencia de la LS institutos que podían ser con-
(119) El Código Civil y Comercial utiliza treinta y cuatro veces de manera indistin- siderados supuestos análogos a la unipersonalidad, como el caso de las sociedades que
ta los términos empresario y empresa, sin definir sus significados, aunque en ocasiones surgen del concordato preventivo (art. 43, LCQ), de la declaración del causante o cón-
asignándole a esta un determinado contenido y a aquél personalidad. yuge supérstite (art. 28, LS –hoy derogado–), las constituidas por el Estado (art. 1, ley
(120) Cfr. F ERNÁNDEZ, R. y G ÓMEZ LEO, O., Tratado Teórico Práctico de Derecho Co- 20.705) y las resultantes de la adquisición forzosa de la totalidad de un paquete accio-
mercial, vol. I., Depalma, Buenos Aires, 1993, ps. 371 a 374. nario (Ley 26.831).

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Este material es para uso de los estudiantes de la Universidad Nacional de Quilmes, sus fines

Prólogo de Pablo D. Heredia

Manual de derecho societario. - 1a ed. - Ciudad Autó-

1. Sociedades. 2. Ley de Sociedades Comerciales.

© Sebastián Balbín. 2015

Todos los derechos reservados

All rights reserved

1. El derecho de las sociedades ................................................................ 1

5.1.1. Forma del acto constitutivo. Contenido .......................... 23

14. La forma. Su importancia en materia societaria ................................... 73

16.1.2. Jurisdicción y contralor ................................................... 88

30. Órgano de administración ...................................................................... 142

58.1. Balance e informe falso ................................................................ 266

76.1. Oposición a la fusión ................................................................... 312

135. Resoluciones sociales ............................................................................. 448

150.2. Aumento de capital .................................................................... 487

169. Acta de asamblea ................................................................................... 524 175.2.2.Caducidad ..................................................................... 548

203.7. Fiscalización ............................................................................... 644

198.2. Remoción ...................................................................................... 636 205.4.2.Remuneración de directores y miembros del consejo

BIBLIOGRAFÍA .............................................................................................. 653

1. EL DERECHO DE LAS SOCIEDADES

El hombre es esencialmente un animal político que tiende a agru-

Las agrupaciones de naturaleza mercantil siempre han requerido

Ordenanzas de Bilbao se utilizaban con anterioridad a aquella y con -

piente intervención del Poder Ejecutivo en materia societaria. La nor-

tradictorios entre los contratantes, propios de Cualquier contrato si-

Civil)(74). Hasta tanto se inscriba se le aplican las normas de la simple

lo que el Código Civil y Comercial acepta que las personas jurídicas

cicio de los derechos del asociado es de ningún valor. El pago de las

templada en la LGS busca casi con exclusividad percibir ganancias

Las simples asociaciones con menos de veinte asociados pueden

iv) El deber de presentar a la autoridad de contralor, para su apro-

del mandato. En caso de violación por su parte de normas legales,

duce el carácter organizativo que comparten: la organización de los

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