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La Comunidad Internacional y su
ordenamiento jurídico.
1.1 La Sociedad Internacional contemporánea: Formación histórica y caracteres básicos.
2.2 El territorio del Estado: concepto. Adquisición del territorio, delimitación y demarcación.
Regímenes modificativos delas competencias territoriales.
4.3 La subjetividad internacional de otras entidades. Los pueblos como titulares del derecho de
libre determinación
5.4 Celebración y entrada en vigor de los Tratados. Régimen jurídico de las reservas.
7.4 Equidad
9.3 Contramedidas
A finales del siglo XIX otros Estados comienzan a formar parte de este conjunto de Estados,
como Corea, Tailandia, lo que era el reino de Siam, lo que era Persia y algunos territorios de la
India. China y Japón era unos territorios más encerrados en sí mismos en su cultura, a finales
del siglo XIX inició un período de modernización y fueron puntos de interés para Europa, sobre
todo China.
En 1885 tuvo lugar la conferencia de Berlín donde participaron Europa y EE.UU. Participaran en
la conferencia de la Haya 1899(no es segura la fecha) 26 países, de los cuales 20 europeos, 2
americanos y 4 asiáticos. En relación con el congreso anterior vemos q se extiende la
participación de más estados, no solo europeos
En 1919 tuvo lugar la conferencia de Versalles donde se establecen las bases de una
organización internacional que será la sociedad de las naciones, que es el antecedente a las
naciones unidas. Cuyo objetivo era englobar a las naciones, donde participaron 60 estados,
como propuesta del presidente americano Wilson, pero luego EE.UU no entro a formar parte
de la sociedad de naciones. El objetivo de la Sociedad de Naciones era evitar otra Gran Guerra,
la cual fracasó ya que tuvo lugar el totalitarismo italiano, alemán, la Segunda Guerra Mundial,
la intervención internacional en la guerra civil española…etc. Pero si tuvo algunos logros como
la defensa de las minorías como lo que ahora son Bulgaria, Albania, Rumanía…etc. tras la
desintegración del Imperio Austro-húngaro.
Surgen las Naciones Unidas en el año nose que. Las Naciones Unidas suponen un gran avance
en la historia y se apoyan los procesos de libre determinación en África, Asia…etc. Estará
formada por un gran número de estados.
23/09/2013
Algunos de los principales teóricos de Derecho internacional eran españoles, como Francisco
de Vitoria.
Por lo tanto, falta un texto fundamental: organizador de las funciones jurídicas esenciales.
25/09/2013
Principios de las Naciones Unidas que aparecen recogidos en la resolución 2625 de 1970 de
Derecho Internacional:
Además existen una serie de principios que se están formando, entre ellos encontramos el de
combatir el terrorismo en todas sus formas. Este principio está sometido a unos problemas,
como la definición de qué es terrorismo, los límites de combatir el terrorismo…etc. Existen dos
más, uno el que establece el deber de cooperar para salvaguardar la diversidad cultural y el de
la responsabilidad de proteger a la población.
Podemos distinguir entre estos principios los que son de coexistencia y los de cooperación. Los
cuatro primeros son de coexistencia, por ejemplo. En ocasiones los principios chocan, llegando
el caso todos los Estados están de acuerdo en no sacrificar jamás los de coexistencia y de entre
estos el de igualdad soberana.
Tipo de normas de DI
De mayor a menor rango:
Normas Imperativas
Normas dispositivas
Normas recomendatorias
Son normas generales que no pueden ser derogadas o modificadas por acuerdos
internacionales sino en todo caso por otras normas que posean la misma naturaleza. Los
acuerdos contrarios a ellas serían nulos ante el DI.
Así recoge en el artículo 53 del Convenio de Viena sobre Derecho de los tratados de 1969.
El Tribunal Internacional de Justicia pone de manifiesta algunas normas de ius cogens, como
por ejemplo el “Asunto Barcelona traction” que trata sobre la protección de los Derechos
Humanos, la lucha contra la esclavitud y discriminación racial. Otro caso que abordo el TIJ
(Tribunal Internacional de Justicia) fue el “Caso del personal consular y diplomático de Estados
Unidos en Teherán”, que trata sobre la inviolabilidad de las embajadas y el respeto por las
relaciones diplomáticas. Por último el “Asunto de las actividades militares y paramilitares
contra Nicaragua”, que trata sobre la prohibición del uso de la fuerza.
Normas de obligaciones Erga Omnes son normas ius cogens, cuya violación constituye un
crimen internacional, ya que se sienten afectados el conjunto de los miembros de la
comunidad internacional.
Algunas normas de DI, sin embargo imponen obligaciones cuyo cumplimiento es exigible por
cualquier sujeto de DI, en especial por todo Estado, porque cada uno de ellos es titular de un
derecho que es lesionado por la violación
Son normas generales erga omnes que imponen obligaciones y derechos orga omnes.
Tienen que ver con intereses fundamentales de la CI, cuya preservación conviene a todos los
Estados.
Según estos casos podrían adoptarse legítimamente contra el responsable de tales violaciones
medidas coercitivas por parte de la CI (Comunidad Internacional).
Por lo tanto encontramos en DI las normas imperativas, dentro de las cuales encontramos las
normas erga omnes. Luego están las normas dispositivas y por último las normas
recomendatorias.
También una conducta humana, al margen del contenido de la voluntad o en contra de esta
voluntad. Un hecho ilícito en contra de la voluntad del autor.
Frente a los hechos están los actos, que son conductas jurídicas atribuidas a uno o más sujetos
de derecho internacional que producen efectos jurídicos, según su contenido mismo, es decir
según la voluntad manifestada. Aceptación de la jurisdicción del Tribunal Internacional de
Justicia. Dentro de los actos jurídicos podemos diferenciar los actos normativos.
1. Los actos normativos están relacionados con la creación normas. Como por ejemplo
cuando se firma un Tratado, se asume esa norma. Los efectos jurídicos de estos actos
vienen determinados por la voluntad o voluntades creadoras y consisten en alterar en
mayor o menor medida el régimen jurídico anteriormente existente
2. Los derechos subjetivos: posibilidad jurídica que tiene su sujeto titular de exigirle a uno
o varios terceros sujetos la realización de una conducta determinada, ya sea de acción
o de abstención. Situación jurídica activa.
3. Y la obligación: el tercero o terceros sujetos a los que otro u otros tienen derecho a
exigirles una conducta determinada están en situación de obligación jurídica para con
estos. Situación jurídica pasiva.
o Erga omnes: Cuando se incumple una obligación son todos los afectados
Origen y evolución de la CI
Por ello se podrán seguir uniendo más sujetos a lo largo del tiempo, estos todavía no se han
unido.
3. Las personas humanas (dentro de los estrictos límites que luego se indicarán), somos
destinatarios de derechos subjetivos, que se reconocen a partir de 1948 con la
Declaración de los derechos fundamentales. Además tienen capacidad de obrar contra
otros Estados, de demandarle, una vez agotados los recursos internos. Esto es gracias
al principio del consentimiento.
4. Los pueblos en ciertos sujetos. Los pueblos no pueden ser juzgados por un Tribunal
Internacional, y no pueden acudir como pueblo a un tribunal. Son destinatarios de
algunos derechos pero no de obligaciones.
5. Los grupos alzados en armas para conseguir una autoridad política sobre base
territorial (MLN)
7. Junto a ellos otros entes destinatarios de normas de DIP sin adquirir por ello la
personalidad jurídica internacional.
8. Los entes señalados como sujetos son aquellos que en algún supuesto son titulares de
situaciones jurídicas subjetivas internacionales (derechos, obligaciones, poderes)
Candidatos a ser sujetos de DI en el futuro son las ONG y las empresas multinacionales.
4. Territorio: ningún estado puede formarse sin territorio, es uno de los elementos
básicos. El tamaño no importa. Debe poseer un núcleo cierto, aunque no exige que las
fronteras estén plenamente delimitadas. Como ocurrió con Albania en 1913, Israel
1948 o los propios EE.UU en su nacimiento.
5. Población: No importa el número de habitantes de los Estados. No existen mínimos
para formar un Estado, pero el núcleo de población tiene que ser estable. No existen
ningún estado en el que los extranjeros sean más que nacionales. Cada Estado puede
decidir quienes poseen su nacionalidad y cuales son extranjeros, cada Estado decide la
relación que se establece entre los que tienen la nacionalidad y los extranjeros. La
mayor parte de leyes de extranjería son discriminatorias. La población puede ser
sedentaria o nómada, pero esto no quiere decir que sean o no estables.
07/10/2013
La existencia de un Estado:
- ¿Existe jurídicamente un Estado, en el sentido de ser sujeto de DIP, cuando existe de
hecho, es decir cuando se dan de hecho todos sus elementos: territorio, población y
gobierno autónomo propio?
- En gran medida si pero hay excepciones y tienen que ver precisamente con el
reconocimiento de Estados.
- Una vez que se ha creado- y se dan sus elementos constitutivos- existe. Los demás
estados están en condiciones de verificar esa existencia real prestándole su
reconocimiento.
- El reconocimiento no crea el Estado, sino que constata su existencia: El
reconocimiento es un acto jurídico, más que un acto político, aunque guiado por
motivaciones políticas.
¿El DIP permite que se reconozcan estados que vulneran estos dos principios?, ¿los demás
estados deben estar obligados a no reconocerlos?
En la resolución 2625 (XXV) establece que no se reconocerá como legal ninguna adquisición
territorial que se haya efectuada a través de la fuerza armada. Este no reconocimiento es
como una sanción ante un uso ilícito de la fuerza armada, como en el caso de Manchuria, ante
aquellas actitudes secesionistas que ponen en peligro la integridad de un Estado, que ponen
en entredicho la libre determinación de los pueblos, como el régimen racista de Rhodesia del
Sur u ocupación de Namibia por parte de Sudáfrica (Dictamen del TIJ sobre Namibia, 21 junio
1971)
Realmente podemos decir que sólo en caso del uso de la fuerza está realmente prohibido el
reconocimiento de Estados, así se recoge en la Carta de la Organización de Estados Americanos
y en la resolución antes mencionada de la AG (Asamblea General): de las Naciones Unidas.
Tipos de reconocimiento:
- Individual (la más frecuente, nota diplomática o declaración, también un tratado
bilateral)
o Implícito o tácito
- Principios de continuidad del Estado, a pesar de los cambios de gobierno (URSS, nuevo
estado frente a la Rusia zarista, para no acometer las deudas y compromisos
internacionales). Los nuevos gobiernos no pueden desentenderse de las obligaciones
que los anteriores gobiernos habían aceptado, por ejemplo si el gobierno de zarista
acepta un tratado internacional el siguiente gobierno continuará con él a no ser de que
lo anule, no podrá empezar de cero por decirlo así.
- Cada Estado tiene derecho a elegir y llevar adelante su sistema político, social,
económico y cultural: Resolución 2625 (XXV). El DI no obliga a tener gobiernos
democráticos siempre y cuando no se vulneren los Derechos Humanos
Algunos estados presentan en el DI una cierta especifidad jurídica, unos rasgos específicos
relevantes.
- Miembros permanentes del Consejo de seguridad, todos ellos parte del TNP y formalmente
poseedores de armas nucleares.
- No participes del TNP que no integran ninguna alianza militar. (Israel, Pakistán, India)
II) Estados parte del TNP pero no poseedores de armas nucleares en cuyo territorio se
encuentran armas nucleares bajo el control de un 3º estado: OTAN( Italia, Alemania, Holanda,
Bélgica, Grecia, Turquía)
III) Estados parte del TNP no poseedores de armas nucleares que no admiten la introducción
de armas nucleares, algunos miembros de la OTAN (España)
IV) Estados neutralizados (Austria y Suiza) estatuto particular como estados neutros.
V) Estados parte del TNP y a su vez forma parte de una zona libre de armas nucleares
(América, pacífico o África)
B1) Categorías específicas, normas jurídicas específicas en relación con los espacios marinos.
Convención Montego Bay (regula todo lo del mar)
B2) Microestados.
- Estados subdesarrollados.
- NOEI; Nuevo orden económico internacional (si no se va hasta allí la cooperación no sirve de
nada.)
- La situación deriva de normas del DI y por ello es irrelevante que el estado de modo
unilateral adopte como línea o programa la neutralidad.
- Tiene que ser aceptada por terceros vía tratado o vía consuetudinaria.
- No participa en conflicto armado, no constituye en parte una alianza en parte una alianza
militar, no admite la instalación de bases militares; Austria, Suiza y Ciudad del Vaticano.
3. Cualidad de miembro de una ooii.
- Miembro de pleno derecho (adquiere una condición jurídica ratifica el tratado, ratifica el
tratado constitutivo, destinatario de normas específicas por ser miembro de la ooii)
- Originario
- Admitido
- Miembro asociad
- Miembro observador
- Sede fija, para ello al no tener un territorio fijo deben firmar un Convenio de Sede con
el país donde se vaya a encontrar.
- Las OI son creadas con un sentido teleológico, es decir, con una finalidad. Principio de
especialización, especializadas en algo. Como por ejemplo la Unión Telegráfica
Internacional.
Otras OI que se toman decisiones por unanimidad o por consenso. La OPEP es por
unanimidad, se vota y todos tienen que estar de acuerdo pero por consenso no se vota,
como el Fondo Indígena.
Luego encontramos que los países que más fondos aportan a las OI tienen mayores cuotas
de votos. Sus decisiones tendrán que ver con los intereses de los que tienen más votos.
Algunas de estas OI son desprestigiadas.
El TIJ es un organismo judicial que depende de las Naciones Unidas. Tiene doble
competencia: judicial, para que los estados resuelvan sus diferencias por una sentencia, de
obligado cumplimiento; y consultiva a través de un dictamen que se le puede pedir, los
cuales no son de obligada aplicación.
En 1949 la Asamblea General de las Naciones Unidas pide un dictamen al TIJ sobre si
Naciones Unidas era o no un sujeto de Derecho Internacional. Los diplomáticos que
acudieron a palestina fueron asesinados, procedentes de Suecia. Naciones Unidas
preguntó al TIJ si la propia Naciones Unidas podía reclamar como organización o debían
hacerlo los suecos. Por ello tienen personalidad jurídica
- Tiene capacidad para crear Tratados con otras OI o Estados, regulado en el Convenio
de Viena de 1986 sobre los Tratados que pueden celebrar las OI
- Tienen una serie de inmunidades y privilegios, tanto las OI como los funcionarios que
trabajan en ellas, al menos los altos funcionarios. Por ejemplo, no pagar impuestos,
inhibidad de jurisdicción
- Las OI tienen un himno y una bandera que tiene un tratamiento oficial, público e
internacional.
Se forman jurídicamente a lo largo de la historia. La primera vez que se forman son con la
Declaración americana y la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Los primeros derechos que se van a positivar, son lo de primera generación, son los Derechos
Civiles y Políticos que surgen en el siglo XVIII, reclamados por la burguesía en las revoluciones,
Declaración americana y la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. En el
siglo XIX, los proletarios reclaman que los Derechos Civiles y Políticos se generalizasen, además
a través de los sindicatos y ciertos partidos políticos reclaman los Derechos Económicos y
Sociales y Culturales, van tomando forma en algunas legislaciones británicas, francesas…etc,
pero se reconocen tras la revolución mejicana de Pancho Villa y Zapata, en la constitución de
1931 y en Alemania con Wiemar. Estos son los Derechos de Segunda Generación. La
protección de los Derechos Humanos era una cuestión interna de los Estados, hasta que en
1948 se aprobó la Declaración Universal de Derechos Humanos por la Asamblea General tras
muchas discusiones. Este es el primer instrumento de Derecho Internacional que reconoce
Derechos Humanos.
Los Estados de las Naciones Unidas consideraron que era necesario avanzar hacia una
protección específica de grupos que se expusieran a una fácil vulnerabilidad. Como la
Convención para la eliminación de la discriminación de la mujer o del racismo, el Convenio
contra la tortura y otros tratos inhumanos y degradantes, el Convenio sobre los Derechos del
Niño, el cual ha obtenido un mayor número de ratificaciones. La Declaración sobre los
Derechos de las personas pertenecientes a minorías, que hay que diferencias del Convenio
sobre los Derechos de los pueblos indígenas. Hay un Convenio de los Derechos de los
inmigrantes y sus familias, el cual no ha sido ratificado por ningún país recibir de inmigrantes.
El Convenio de los Derechos de las Personas con Discapacidad. Todos estos cuentan con un
Comité de control y algunos permiten reclamaciones individuales.
Todo esto forma parte de lo que se conoce como el proceso de especificación de los Derechos,
significa que hay grupos específicos requieren una sobreprotección.
Dentro de Naciones Unidas hay un alto comisionado sobre los Derechos Humanos, el cual se
encarga de que todo esto funcione.
A nivel regional, Europa, África, América, también contamos con tratados de Derechos
Humanos y además con mecanismos de control de estos.
o África: La Unión Africana, contamos con un instrumento que recoge los Derechos de
primera y segunda generación, en la denominada Carta de Banjul de 1981, esta es la
Carta africana de Derechos Humanos y de los Pueblos. En ella se reconocen Derechos a
las personas y a los pueblos. Comisión Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos
y una Corte africana de Derechos humanos y de los pueblos.
Como es sabio los estados extranjeros realizan en otros estados funciones de carácter
administrativo, judicial o notarial a través de los representantes diplomáticos y consulares,
pero también los Estados extranjeros pueden comprar o alquilar inmuebles, contratar
servicios o personas, recibir herencias…etc.
Como consecuencia de estas actividades pueden surgir litigios en los que los Estados
pueden acudir a los tribunales de otro Estado como demandante o demandado y ganar o
perder pleitos.
Ahora bien tanto el Estado extranjero como el que denominamos territorial son dos entes
dotados de independencia y de soberanía es evidente en que se produce una situación en
la que se enfrentan la entidad soberana (el Estado territorial) con otra que también es
soberana que es el Estado extranjero.
La inmunidad es un derecho que tienen los Estados extranjeros frente a los Estados
territoriales que estos no pueden ejercer, en determinados supuestos su poder. Con la
inmunidad en determinados supuestos no se someten a los tribunales u órganos
administrativos del Estado territorial los Estados extranjeros
Ahora bien los Estados extranjeros están obligados a observar sus obligaciones
internacionales (aquí no hay inmunidad).
Fuentes de la inmunidad:
Algunos Convenios parciales sobre derecho marítimo, establecen inmunidad para los
buques oficiales que representan a un Estado cuando se encuentran en un puerto. Se
ofrece inmunidad a barcos militares.
Además algunos ámbitos regionales con la Convención Europea sobre las inmunidades
jurisdiccionales de los Estados, firmado, el Convenio, en Basilea en 1972.
Distinguimos entre:
Inmunidad de jurisdicción
Para proteger los intereses de los ciudadanos contratados por una embajada o
consulado surge la doctrina de la:
El estado español
- Al gobierno
- No hay que confundir con las inmunidades y privilegios del Jefe de estado, el jefe de
gobierno, el ministro de Relaciones exteriores, las misiones diplomáticas y demás
órganos de representación exterior incluidos los consulados. (se rigen por normas
internacionales específicas, distintas de la inmunidad del Estado en cuanto tal).
Inmunidad de ejecución
Si los bienes que se van a ejecutar son utilizados en funciones públicas de carácter no
comercial jamás se podrán ejecutar (representaciones diplomáticas, oficinas
consulares, buques de guerra). Hay que distinguir a los buques, a las aeronaves civiles
o del Estado (militares, de aduana o de policía).
Problemas con las cuentas corrientes bancarias que en ocasiones se utilizan para
funciones públicas (mantenimiento de las embajadas, sueldos diplomáticos) y para
operaciones comerciales.
5.1
- Dicho de otra manera los Estados reconocen y aceptan que las relaciones
internacionales tienen que regularse por un ordenamiento jurídico.
- En gran medida podemos decir que las normas jurídicas internacionales obligan a los
Estados sobre la base de su consentimiento puesto que ellos son sus creadores y sus
principales destinatarios.
- Ahora bien, a través de qué medios se crean las normas internacionales, ¿Cuáles son
las fuentes de DIP?
- Según se recoge en el artículo 38.1 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia.
Se enuncian los instrumentos, fuentes a los cuales pueden acudir los jueces cuando se
producen controversias entre estados. Este artículo enuncia 5 fuentes, 3 principales y
2 auxiliares. Pero estas no son las únicas fuentes, pero si las más relevantes.
En caso de conflicto entre las fuentes, los criterios de primacía y derogación son los generales.
En primer lugar una norma posterior de contenido contrario deroga a un anterior de idéntico
rango (lex posterior derogat priori), excepción hecha de las normas ius cogens que prevalecen
sobre cualquiera. En segundo lugar una norma especial o particular prima sin derogarla sobre
una norma general, (tanto las convencionales como las consuetudinarias).
La costumbre: cuestiones introductorias y noción
La costumbre es una práctica seguida por los sujetos internacionales y generalmente aceptada
por estos como derecho.
No sólo son los Estados quienes crean normas consuetudinarias, sino que también las OOII,
dentro de su propio orden jurídico e incluso en el propio orden jurídico internacional.
La costumbre tiene una gran importancia en el DIP, a pesar del proceso codificador.
Para que se dé el elemento material se puede manifestar de diversas maneras. Bien por
actuación positiva de los órganos de varios Estados en un determinado sentido, bien por leyes
o sentencias internas de contenidos coincidentes, por la repetición de uso, por instrucciones
coincidentes de los gobiernos a sus agentes y funcionarios, por determinadas prácticas en el
seno de las OOII. Deben ser públicas y tener una vocación internacional a pesar de que se den
en el Derecho Interno.
Tipos de conductas, pueden ser actos físicos y actos verbales, como declaraciones o
reclamaciones. También valen las omisiones o costumbres negativas. Todo esto lo puso de
manifiesto el Tribunal Permanente de Justicia Internacional (TPJI), fue antecedente del TIJ.
- Uniformidad: la práctica de los estados debe ser uniforma, es decir, las conductas que
constituyen los precedentes deben tener un significado semejante y de ellas de modo
inequívoco debe extraerse una regla de comportamiento determinada: Este requisito
fue claramente exigido por el TIJ en el asunto de las pesquerías anglo-noruegas en el
que noruega en 1918 y el Reino Unido litigaban en torno a la licitud del sistema que
Noruega había adoptado por medio de su legislación interna para delimitar sus aguas
territoriales y su zona de pesca ( diez millas para el cierra de las bahías; no era
uniforme, no era una norma de derecho internacional).
- Constancia: la práctica debe ser constante. Esto significa que en principio no basta con
un único precedente para que surja la norma sino que es necesaria una cierta
repetición. Un cierto espacio temporal y que la práctica se repita varias veces. Más que
la prolongación o duración de la práctica importan más que sea interrumpida y
coherente o sea no contradictoria.
- Generalidad: un último requisito, significa que ante todo dentro del proceso
consuetudinario, a través del cual un círculo de Estados manifiesta su común
consentimiento a vincularse por una norma, se generaliza la exigencia de una conducta
para todos los Estados considerados.
- Existen costumbre generales en cuya formación han participado todos los principales
grupos de Estados que componen la CI, es decir una gran mayoría. Si no es
universalmente general, podrá ser especial o regional.
El elemento inmaterial
“Los actos considerados no deben suponer una práctica constante sino que también deben
tener tal carácter o realizarse de tal forma que demuestren la creencia de que dicha
práctica se estima obligatoria en virtud de una norma jurídica que la prescribe. La
necesidad de tal creencia, es decir, la existencia de un elemento subjetivo es necesario. Es
decir, los Estados deben por tanto tener el sentimiento de que cumplen lo que supone una
obligación jurídica.”
La forma en cómo se manifiesta este elemento u opinio iuris, puede ser muy diversa, pero
siempre se manifestará a través de la práctica de los Estados u otros Estados en una
conferencia diplomática por medio de sus delegados o al adoptar una resolución en el
seno de una OOII.
- Algunos Estados comienzan a comportarse de cierto modo en los que se refiere a una
materia de relevancia internacional. Este comportamiento se generaliza entre un
grupo de Estados.
- Definida la conducta de que se trata, toma forma la opinio iuris que se expresa luego
2. Costumbres regionales: (particulares) Son aquellas que han nacido entre un grupo de
estados con características propias (Unión europea, sistema interamericano). Aquí la parte que
invoca una costumbre de esta naturaleza debe probar que se le ha constituido de tal manera
que se ha hecho obligatoria para la otra parte.
3. Costumbres locales (bilaterales). Su ámbito de acción es más reducido y que incluso pede
llegar a afectar a tan solo dos estados. (TIJ caso del derecho de paso por territorio Indio (1960).
India y Portugal, India no quería.)
Las voluntades tienen un contenido idéntico (consensus ad ídem), los sujetos acuerdan y se
comprometen recíprocamente (negotium) a cumplir las obligaciones y respetar los derechos
contenidos en un instrumento escrito (instrumentum) o muy raras veces establecidos
verbalmente.
Las normas generales de DI que regulan la materia de los tratados son de origen
fundamentalmente consuetudinario pero también están recogidas en importantes tratados
sobre derecho de los tratados.
La norma fundamental y básica de todo Derecho de los tratados es la norma Pacta sunt
servanda, todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
Tiene naturaleza consuetudinaria.
Las normas consuetudinarias del Derecho de los Tratados han sido objeto de diferentes
procesos de codificación, que son los Convenios de Viena sobre Derecho de los Tratados. El
primero se fue discutiendo desde el año 1966-1967 cuando la Asamblea General de las UN
discuten sobre la codificación del Derecho de los Tratados, en la Resolución 2166 (XXI) de 5 de
diciembre de 1966, fue aprobado en el 1969. Luego el Convenio de Viena entra en vigor en
1980, ya que necesitaron este tiempo para adquirir el número de ratificaciones necesarias.
Esto fue un instrumento irretroactivo, es decir, no afecta a tratados anteriores, tratados entre
Estados únicamente.
En 1986 se adoptó el Convenio de Viena sobre el Derecho de Tratados entre OO.II y Estados y
entre las propias OO.II. En 1978 se había adoptado la Convención de Viena sobre la sucesión
de Estados en materia de Tratados, cuando un Estado desaparecía quien adquiría esos
tratados.
Se está trabajando sobre los efectos de los conflictos armados sobre los tratados y sobre la
práctica en materia de reservas a los tratados. (¿Qué son las reservas?) (Viene en aula global)
Un tratado internacional celebrado por Estados posee naturaleza de acto jurídico con valor
simultaneo en el Derecho interno de los Estados parte y en el DI.
Por ello en todos los sistemas constitucionales están en vigor normas de Derecho interno
aplicables a la regulación de los diferentes aspectos del régimen de los tratados. (Artículos 93 y
94 de la CE)
Regulan qué órganos del Estado pueden manifestar la voluntad de éste en obligarse por un
Tratado Internacional. En la mayoría de los casos el poder viene atribuido al jefe del Estado
(reminiscencia del antiguo régimen, el monarca absoluto negociaba y firmaba los tratados),
aunque también juega un papel importante el poder legislativo en todo ese proceso.
Las leyes internas regulan también si se necesitan determinadas mayorías parlamentarias para
algunos tratados específicos. También si los entes regionales en caso de Estados de estructura
territorial compleja pueden adoptar tratados.
Según el artículo 2 del Convenio de Viena de 1969: un tratado a efectos del Convenio es un
acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados y regido por el DI ya conste en un
instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su
denominación particular: vamos a analizar quien tiene capacidad para concluir tratados, el
necesario sometimiento de los tratados al Derecho Internacional y la forma y denominación de
los Tratados Internacionales.
- Los Estados, que pueden delegar en otro Estado, o pueden delegar en una
Organización Internacional. Según el artículo 6 del Convenio de 1969.
- Ahora bien también puede atribuir a un tercero o a una OO.II la capacidad de celebrar
tratados internacionales en su nombre.
o ¿Los entes territoriales que integran un Estado tienen capacidad para concluir
Tratados Internacionales?
En el caso de España NO.
Las OO.II pueden celebrar tratados con otras OO.II y Estados, el Vaticano también, que son
llamados Concordatos. Los grupos alzados en armados han concluido tratados con muchos
límites y sin capacidad para obrar al respecto en el Derecho Internacional General.
Tratados bilaterales (USA-URRS) y multilaterales. Estos últimos son los que tienen una eficacia
reguladora fundamental en amplios sectores del ordenamiento jurídico internacional. De ahí
que la codificación del DIP, se esté realizando a través de instrumentos multilaterales. Normas
generales que contribuyen al desarrollo progresivo del DIP.
El texto convencional es lo que permite diferenciar entre el negocio (negociación del acuerdo)
y el instrumento documento escrito en el que se consigna el acuerdo.
Han perdido importancia las formas solemnes, muchos acuerdos internacionales se celebran
sin apenas solemnidad.
Suelen tener nombre de ciudades. Al principio viene introducido por un preámbulo. Los
primeros artículos son los más importantes, los de la parte dispositiva. Artículos finales de los
tratados están relacionados con cuestiones procedimentales
La denominación
Pacto, Convenio, Convención, acuerdo, tratado, carta. Tales denominaciones son irrelevantes
jurídicamente.
Tiene sin embargo interés destacar que ciertas denominaciones se utilizan para un tipo
determinado de acuerdos o tratados internacionales. Así por ejemplo Constitución o Carta son
términos que se refieren a los tratados constitutivos de organizaciones internacionales.
Convenio o Convención para acuerdos concluidos bajo formas no simplificadas y en los que
generalmente ha intervenido una OO.II. Estatuto es un tratado constitutivo de un Tribunal.
Un tratado internacional constituye en principio una fuente relativamente fiable y clara y sus
disposiciones pueden ser muy precisas. Su proceso de elaboración es por lo general
relativamente rápido y en él pueden participar los parlamentos internos, control democrático,
para da su conformidad.
Todos estos son los aspectos positivos, por ello a continuación exponemos los aspectos
negativos.
Se pueden retirar o denunciarlos una vez entrado en vigor. Ausencia de mecanismos para
controlar su cumplimiento y resolver las controversias sobre la interpretación y aplicación.
5.4 Celebración y entrada en vigor de los Tratados. Régimen jurídico de las reservas.
1. Celebración:
- hay que atenerse al contenido de los plenos poderes para determinar hasta donde alcanza.
- Se admite que una persona represente a un estado o a una ooii, sin necesidad de
presentar los plenos poderes si esa es la intención de los estados o las ooii. Han
perdido importancia hoy en día.
- Y que ciertos órganos del Estado la representa en virtud de sus funciones para la
realización de determinados actos con respecto a un tratado sin necesidad de
presentar los plenos poderes.
- Las mayores competencias corresponden al jefe del estado, al jefe del gobierno y al
ministro de asuntos exteriores, quienes tienen la representación para la ejecución de
todos los actos relativos a la celebración de tratados internacionales.
- También los representantes acreditados por los estados ante una conferencia
internacional o ante una ooii o uno de sus órganos. También los jefes de las misiones
permanentes ante una ooii.
¿Qué ocurre si un órgano de los citados realiza con relación a un tratado, un acto para el cual
careciera de autoridad de representación según el derecho interno del estado?
- Puede confirmar el acto posteriormente confirmado, esa actuación puede ser implícita
a esa conformación.
a) fase inicial: Negociación, adopción y autentificación del texto. Firma del tratado que no
manifiesta el consentimiento a obligarse por el mismo.
- Estados negociadores (estados que han participado en la elaboración y adopción del texto de
ese tratado internacional). Nada de lo comprometido en la negociación tiene valor jurídico si
finalmente no se refleja en el acuerdo final.
Adopción:
- El acto de adopción es aquel por medio del cual quedan fijados los contenidos y la
forma del tratado.
- La adopción de acuerdo con los principios de igualdad soberana de las partes y del
libre consentimiento se efectuará por el consentimiento de todos los estados
participantes y/o todas las ooii.
- Ahora bien, esta regla varía cuando se trata de la adopción de un tratado en el marco
de una conferencia internacional. Aquí la adopción se efectuará por mayoría de 2/3 de
los estados presentes y votantes, a menos que esos estados por igual mayoría decidan
aplicar una regla diferente.
Autentificación:
- Es el acto por el cual el texto de un tratado queda establecido como que hace fe
pública y es definitivo. Su fecha y lugar es muy importante para su denominación.
- Generalmente los representantes de los estados o las ooii colocan su firma en el texto
del tratado en el acta de la conferencia en el que figure el texto.
B) Fase final: La manifestación del consentimiento es obligarse por un tratado.
- Generalmente la realizan los estados negociadores. Es un acto que realiza por escrito
el más alto órgano del estado, al firmar el correspondiente instrumento y que debe
notificarse a las otras partes o al depositario de acuerdo con el procedimiento que el
propio tratado fije. Tal acto no es obligatorio para un negociador o un firmante del
texto.
- No cabe ratificar una sola parte del tratado y otros no o hacer depender expresamente
la validez de la manifestación del consentimiento de que otro u otros estados
ratifiquen el tratado.
- El depósito es la modalidad que tiene mayor interés en la práctica. El depositario del tratado,
designado por los sujetos negociadores puede ser uno o más estados, una ooii o el principal
funcionario administrativo de tal organización.
- Ha sido el secretario general de las NNUU que ha adquirido un papel muy importante al
respecto.
- Las funciones de depositario son de carácter internacional y aquel que debe siempre
cumplirlas de modo imparcial.
- El depositario recibe y custodia los plenos poderes que se le hayan remitido así como el texto
originario del tratado.
1.4 Obligación de no frustrar el objeto y el fin del tratado. Aplicación provisional del tratado.
- De acuerdo con el artículo 18 de ambas convenciones, en un estado o una ooii deben
abstenerse de realizar actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y el fin del tratado.
- Previene la celebración de tratados secretos SDN. Puntos del presidente Wilson (art 18 de la
SDN) Registro de tratados de la SDN 4834 (1920-1945)
“1.Todo tratado y todo acuerdo internacional concertado por cualquier miembro de la ONU
después de entrar en vigor esta Carta serán registrados en la secretaría y publicados por esta
con la mayor brevedad posible. 2. Ninguna de las partes de un tratado o acuerdo internacional
que no haya sido registrado podrán invocar dicho tratado o acuerdo ante órgano alguno de las
NNUU”
Entrada en vigor:
• Un único acto unilateral puede ser realizado por un conjunto de Estados y ser así
colectivo.
• Existe una jurisprudencia relevante del TIJ respecto al valor jurídico de los actos
consistentes en asumir unilateralmente obligaciones o renunciar a derechos.
• La promesa había sido hecha por el propio Jefe de Estado de Francia y por otros
órganos centrales del mismo Estado, competentes para manifestar en el plano
internacional la voluntad estatal. El tribunal afirmó que la promesa vinculaba de
buena fe a Francia para el futuro frente a todos los Estados de la Comunidad
Internacional. La obligación había sido asumida libremente por Francia y su efecto
vinculante se producía en un contexto vinculante determinado por el principio de la
buena fe.
• No era necesaria la aceptación de esa promesa por los terceros destinatarios, pues en
tal caso se trataría de una cuerdo internacional
Gracias a la jurisprudencia del TIJ podemos concluir acerca de una cierta teoría del acto
estatal unilateral jurídico internacional
3.Los actos deben ser realizados por órganos internos competentes para vincular
internacionalmente al Estado, por lo general el Jefe del Estado o el Jefe de gobierno, a los
que cabe añadir el Ministro de Asuntos exteriores, y en ámbitos más limitados, ciertas
categorías de representantes diplomáticos o agentes de gobierno que actúan en procesos
judiciales o arbitrales internacionales.
4. La forma del acto debe ser siempre expresa (oral o escrita), es decir la propia de una
manifestación pública de voluntad, no caben actos unilaterales tácticos.
• Acto de renuncia a derechos: La conducta antes posible (exigir una obligación, ejercer
un derecho, una facultad, ya no es lícita). No se produce una renuncia por no ejercicio
de un derecho durante un período de tiempo: Los casos de renuncia se encuentran en
el terreno de la inmunidad, , existe un caso de renuncia sobre la reclamación a la
soberanía de un territorio.
Relevancia Jurídica de las conductas unilaterales de los Estados que no constituyen actos
unilaterales autónomos.
• Institución del Derecho interno inglés proyectada al DIP que básicamente viene a
señalar que cuando un Estado por sus declaraciones o sus actos ha llevado a otra Parte
a creer en la existencia de un cierto estado de cosas en base a cuya creencia le ha
incitado a actuar o abstenerse de actuar, de tal modo que de ello ha resultado una
modificación de sus posiciones relativas en perjuicio de la segunda o en beneficio de la
primera, la primera no podrá por Estoppel, establecer frente a la segunda un estado de
cosas diferente del que he representado anteriormente como existente.
• Gran diversidad de actos que está relacionado con la gran diversidad de las
organizaciones internacionales
Resoluciones normativas:
• Los orientados a regular las relaciones con otros sujetos de Derecho internacional y
desarrollar la acción política de la organización. Ad extra. Los que producen efectos
obligatorios para sus destinatarios (decisiones obligatorias) y los que no los producen
(las recomendaciones). La terminología puede cambiar.
¿Qué poder normativo obligatorio tienen los diferentes órganos de las Naciones Unidas?
Asamblea general:
• En todos los demás casos no puede obligar a los estados miembros, sólo recomienda.
• Algunas resoluciones han sido adoptadas como paso previo a la adopción de tratados
internacionales y recogieron en lo esencial sus principios y normas inspiradores. DDH/
pactos 66, Declaración eliminación discriminación 63, 1966 Convención.
• Estas resoluciones son desarrolladas y completadas por los tratados posteriores, pero
no las convierte en obligatorias.
• La cuestión más importantes es la relación que existe entre las resoluciones
normativas y el procesos consuetudinario:
• También pude adoptarse una resolución con ausencia de voto (complicado, favorable,
abstención o negativa). Suele aparecer unido a declaraciones de reserva.
- Pero no siempre ocurre así debido a las contradicciones y conflictos de intereses que
surgen entre los diferentes sujetos de derecho internacional.
Cada vez más las sociedades son más democráticas y más públicas en todo el mundo,
estas recomendaciones son tomadas en cuenta, generando una “jurisprudencia” de
recomendaciones formuladas año tras año, que son más o menos seguidas por los
estados, que se preocupan por su imagen internacional en los medios de
comunicación…etc.
- No institucionalizado: son los que realizan los estados entre sí, el control recíproco
El procedimiento de control puede realizarse por una reclamación, incluso individuales o bien
puede ser por oficio por parte del órgano controlador.
1. Los informes. Todos los años los Estados a través de sus gobiernos presentan informes
al comité de control. En estos informes aparece información sobre si se cumplen o no
ciertos derechos y obligaciones. Se verifica la exactitud de los informes
contrastándolos con información alternativa, como de las ONGs.
2. Los miembros de comité de control realizan visitas, “in loco”, en lugares determinadas,
inspecciones con el permiso del Estado.
3. Las pruebas aportadas por las partes durante el desarrollo del control.
En los casos de procedimientos contenciosos se utilizan técnicas como los arreglos amistosos.
• Tres fases (1956-1961, García Amador) (1962-1980, R. Ago) 1980-1985 (W. Riphagen)
(1988-1996, G. Arangio-Ruiz) Desde 1997 el último relator J. Crawford. La CDI aprobó
en segunda lectura un “proyecto de artículos” del cual tomó nota la AG por Resolución
de 19 de noviembre de 2001. Se trata de avanzar hacia un convenio internacional
- Contenido de la Responsabilidad
- Son atribuibles a un Estado todos los comportamientos de sus órganos, cualquiera que
sea la naturaleza de los poderes públicos de que sean titulares: Constituyente,
legislativos, ejecutivos, administrativos o judiciales.
- Cualquiera que sea el lugar que ocupe el órgano en la jerarquía orgánica desde el jefe
del Estado al último de los funcionarios, o en la organización político-territorial del
Estado, desde órganos periféricos o centrales.
- También compromete la responsabilidad del estado cualquier entidad que ejerza sus
prerrogativas públicas, por delegación.
Tampoco es relevante que la obligación venga impuesta por una norma establecida por
tratado, costumbre internacional, acto unilateral, acto de una OO.II o sentencia
internacional o a través de un principio general del derecho.
No cabrá justificar una violación del DI con argumentos del derecho interno (artículo 4 del
proyecto).
- Algunas de estas circunstancias tienen aplicación a una serie limitada de hechos, o son
aplicables dentro de condiciones estrictamente limitadas. Se trata de evitar que los
Estados se escuden en las circunstancias excluyentes para no cumplir sus obligaciones
internacionales.
1. La legítima defensa:
DI consuetudinario. Así ha sido reconocido por la sentencia de 1986 sobre el asunto de las
Plataformas petrolíferas.
2. La fuerza mayor:
3. El estado de necesidad:
En cuanto al estado de necesidad (que implica una voluntariedad del que actúa), las
condiciones de su aplicación han sido formuladas de modo especialmente restrictivo,
debido a los peligros de abuso que entraña.
Debe ser el único modo de salvaguardar un interés esencial del Estado contra un peligro
grave e inminente y no debe afectar gravemente a un interés del Estado de Estados o la
Comunidad Internacional en su conjunto.
Ningún Estado podrá alegar un Estado de necesidad a no ser que se den circunstancias.
Las más claras situaciones en las que parece admisible están relacionadas con la salvaguardar
de los Derechos humanos fundamentales de los súbditos del Estado que actúe a por lo menos
con graves consideraciones humanitarias. No pagar la deuda externa temporalmente y
declararse en quiebra podría quizás justificarse sobre la base del Estado de necesidad… La
preservación del medio ambiente.
Peligro extremo
Consentimiento
• Muchas de estas circunstancias no son alegables si el Estado que las invoca hubiera
contribuido a su producción como en el caso de la fuerza mayor, el peligro extremo o
el estado de necesidad.
• Consideraciones generales.
La indeminización
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• En caso de un hecho ilícito internacional que afecta a un Estado no hay que agotar los
recursos internos antes de presentar la reclamación internacional.
Las consecuencias jurídicas de la realización de un hecho ilícito que viola gravemente una
obligación emanada de normas imperativas de Derecho Internacional General
• Esas normas protegen a todos los Estados y miembros de la Comunidad Internacional
e imponene obligaciones erga omnes por lo que en caso de violación todos podían ser
considerados lesionados por el hecho ilícito que antes se denominaba crimen
internacional
• Sus consecuencias son ante todo las de cualquier hecho ilícito, pero además se unen
(artículos 40 y 41 del Proyecto) otras consecuencias sustantivas.
• Medidas de coerción en los casos especialmente graves Deber de cooperar entre los
Estados para poner fin por medios lícitos a una situación creada por una violación.
Ningún Estado reconocerá como lícita una situación creada por una violación
grave(por ejemplo anexiones territoriales) ni prestará ayuda o asistencia para
mantener esa situación (sería otro hecho ilícito) Es decir a todos los Estados se le
imponen nuevas obligaciones. Dictamen sobre el Muro (2004) TIJ.
Hacer efectiva la responsabilidad internacional de un Estado por hecho ilícito significa que el
presunto responsable respete de nuevo sus obligaciones primarias por el violadas y cumpla
frente a los lesionados sus nuevas obligaciones (secundarias), dar garantías, reparar,
indemnizar etc.
En la práctica internacional los Estados son por lo general muy reticentes a someter sus
controversias internacionales a órganos jurisdiccionales (tribunales o arbitrajes). Prefieren el
recurso medios diplomáticos y en especial al más informal y general que son las negociaciones
diplomáticas directas.
“Cláusula facultativa de jurisdicción obligatoria artículo 36.2 del estatuto del Tribunal
Internacional de Justicia”
• Varios Estados pueden ser responsables del mismo hecho internacionalmente ilícito.
En ese supuesto se puede invocar la responsabilidad de cada Estado, pero el lesionado
no puede recibir una indemnización superior al daño sufrido.
• La acción que ejerce un sujeto de Derecho Internacional –de estructura estatal o no-
respecto a otro sujeto a favor de ciertos individuos que tienen ligámenes
determinados con él.
• No hay que confundirla con la protección consular, ejercida a favor de sus nacionales
en los consulados extranjeros.
• Origen, nota del ministro de asuntos exteriores argentino Luis María Drago,
con fecha de 29 de diciembre de 1902, dirigida al representante argentino en
Washington para que se la transmitiera al Secretario de Estado
norteamericano. Rechazo de las intervenciones armadas para el cobro de
deudas.
• Nacionalidad de la reclamación
• Una cuestión añadida es si el Estado del cual son nacionales los accionistas de una
empresa que tiene una nacionalidad distinta de éstos, puede ejercer el derecho de
protección diplomática. Muy debatido. Asunto Barcelona Traction. Inicialmente
podemos decir que esta protección diplomática si está permitida por el DIP.
• Evitar proteger a una persona que ha tenido una conducta contraria al derecho interno
o al derecho internacional.
1. Cuestiones introductorias.
Corresponde a cada Estado apreciar si sus derechos son lesionados por los comportamientos
ilícitos de otros Estados, pero ¿qué ocurre cuando el Estado infractor no reconoce el ilícito o
arguye alguna causa excluyente de la ilicitud? ¿Qué puede hacer el Estado que se considera
víctima de un ilícito para obtener su cesación, revocar sus efectos y obtener una reparación?
En primer lugar debe formular una reclamación internacional y dirigirla al Estado por
conductos diplomáticos que apreciará la cuestión.
2. Medidas de retorsión.
Una retorsión es una medida legal, pero inamistosa, adoptada por un sujeto como reacción
ante el ilícito cometido por otro, que ha violado sus derechos.
También puede recurrirse a las retorsiones como respuesta a un acto inamistoso de otro
Estado.
- Pero en este caso no se trataría de un supuesto de aplicación coactiva del DI, ya que
falta el requisito previo: el ilícito.
- El problema estriba en las dificultades de calificación de los actos de los Estados como
ilícitos.
- Además, si añadimos a esto que la facultad de calificar un acto como lícito o ilícito -en
defecto de sometimiento a un medio jurídico de arreglo de controversias- corresponde
tanto al Estado que adopta la retorsión como al que la sufre, debe deducirse que a
salvo de las medidas más típicas –como la ruptura de relaciones diplomáticas o la
expulsión de los miembros de las misiones diplomáticas- estaremos ante una situación
de incertidumbre.
- Aunque la retorsión sea una medida lícita ¿está sujeto su empleo a limitaciones
jurídicas generales? Por ejemplo, las adoptadas por Estados terceros, países que no
han sufrido un ilícito internacional, pero que movidos por solidaridad con el lesionado
o actuando bajo presiones de éste, adoptan medidas de retorsión contra el presunto
infractor.
3. Contramedidas.
Estamos ante cualquier medida unilateral de respuesta, adoptada por el lesionado contra un
hecho ilícito, cuando esta medida suspenda la aplicación, y por ello signifique la violación, de
una obligación internacional.
- Solo son lícitas si se han agotado todos los medios conducentes a la solución pacífica
de la controversia
4. Sanciones internacionales frente a crímenes internacionales
Estamos ante un concepto más amplio que el anterior, ya que consideramos sanción
como “un procedimiento social destinado a asegurar la aplicación de una norma
jurídica, reprimiendo las violaciones de la misma”.
- el primero incluye las que se derivan del incumplimiento reiterado de sus obligaciones
con la OI por parte de un Estado miembro (puede entrañar pérdida del status, o una
limitación temporal de sus derechos) son sanciones internas
- el segundo grupo es el de las sanciones frente a una violación del DI con graves
consecuencias para la comunidad internacional.