CAPÍTULO I

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1. DESCRIPCIÓN DE LA REALIDAD PROBLEMÁTICA

Nuestro Código Penal actual viene a dar respuesta a la situación de la

existencia de una incertidumbre anterior que se originaba en los supuestos en
que se inferían las lesiones hacia el concebido y no nacido, de un suficiente
motivo para causar un menoscabo grave de su integridad o salud física o
psíquica, pero sin que la conducta lesiva llegara a causar la interrupción del
embarazo, por lo que no podía ser tipificada como delito de aborto. Las referidas
lesiones podían perdurar después del nacimiento, o incluso manifestarse con
posterioridad al mismo, originándose la contradicción de que la acción que había
provocado tal grave perjuicio en el ser nacido y en su familia, no era subsumible,
en sentido estricto, en ninguno de los tipos penales existentes. Es por ello que
nos encontramos ante un vacío o laguna legal, que hacía referencia a la culpa
la existencia de este término hace referencia a sus modalidades existentes como
son la impericia, negligencia, imprudencia; surgen preguntas como ¿Por qué no
existe una regulación de lesiones culposas al concebido? ¿Cuál es la sanción
aplicable en este tipo delito? Entre otras.
 En nuestro país si bien existe una regulación respecto a lesiones al feto
estas están en referencia al dolo , pero sucede un vacío en referencia a la culpa
que bien en nuestra sociedad no es ajena a estos delitos cometidos por
negligencias médicas, ya que en nuestra actualidad los riesgos que más se
desencadenan son las malas prácticas de algunas profesiones y la relevancia de
los bienes jurídicos que pueden quedar menoscabados con el ejercicio de ellas,
es por ello que se exigen una especial diligencia a quienes intervienen en este
ámbito .
Al respecto nuestro Código Penal, prevé la agravante de la imprudencia
o culpa profesional a través del término inobservancia de reglas de profesión, de
ocupación o industria, contenida en distintos tipos penales. En ese sentido, el ius
puniendi, siguiendo el articulo 12 con referencia al sistema criminal culposa que
castiga la inobservancia expresamente en los delitos de homicidio culposo (art.
111°) y en lesiones culposas (art.124°) . Sin embargo es necesario que ese
castigo se extienda a las lesiones contra el concebido por cuanto, es la actividad
más frecuente de los errores del profesional en el ejercicio de sus actividades.

Asi mismo la doctrina moderna determina que las lesiones al feto; se

hace hincapié al comienzo de vida con el fenómeno de la fecundación del ovulo
por el espermatozoide esta teoría es la denominada teoría de la fecundación, en
tanto que para otra parte de la doctrina se hace referencia al inicio de la via se
produce desde la implantación del ovulo ya fecundado en el utero de la mujer
esta teoría es la de anidación. Nuestro sistema jurídico penal, el feto es
protegido penalmente por las conductas punibles de aborto y cuando hace
referencia a la integridad física y salud se hace referencia a las lesiones al feto,
aquí es pertinente dejar expresado nuestra extrañeza de haber regulado un
delito de carácter doloso de daños al feto .

En tal sentido Portocarrero Hidalgo exige que tal situación “ exige una
corrección por que no se puede tolerar un delito doloso dependa de un delito
culposo haciendo a la excepción regla general, es más, que un delito de lesiones
al feto sea un apéndice de un delito de lesiones a las personas , cuando
realmente se trata de dos bienes jurídicos diferentes; en el artículo en comentario

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se protege la salud del feto – vida dependiente -, y en el artículo 124 se protege
a la salud de la persona , ello exige que la lesión al feto sea contemplado en un
capítulo especial , independiente , considerando no solo la lesión dolosa sino
también a la culposa, que es la conducta más usual , sobre todo , en nuestro
medio “.

Así tenemos los siguientes casos y articulo como el caso presentado

por el diario Correo en la ciudad de Huancayo , 23 de octubre del 2014 , el
presente caso nos detalla que el 13 de febrero del mismo año a las 7:45 de la
mañana la señora Brígida Cabezas ingreso al hospital materno infantil donde
luego de 7 horas le practicaron una cesárea para que nazca su pequeña lo
terrible fue que al durante el proceso el feto se encontraba en posición
transversal y que este también estaba cruzado con el útero para la cual tuvieron
que introducir la mano para acomodar el feto y por tal motivo le rompieron la
clavícula a la pequeña , perjudicando su integridad física de la nacida.

Por otro lado el caso presentado por el diario EL COMERCIO en Lima,

4 de marzo del 2014, el presente caso hace referencia que una pequeña nació
el 18 de febrero en el Hospital de Vitarte por un parto normal , pese a que se le
había programado una cesárea . Inicialmente la madre Inés Sánchez se había
acercado al hospital para dar a luz, pero la enviaron a su casa. Esto ocasiono
que en la demora en el parto habría hecho que el feto ingiriera líquido amniótico,
lo que causo una intoxicación en el feto para lo cual la enfermera trato de
combatir esto con un medicamento hasta ahora desconocido, provocando la
grangrenacion de la mano izquierda y para lo cual la recién nacida tendrá que
ser amputada de su mano izquierda ocasionándole una vulneración a su derecho
a la integridad física y psíquica.

Posteriormente tenemos otro caso presentado por el noticiero de

AMERICA TELEVISION, del 26 de febrero del 2015, el presente caso trata de la
señora Carola Ruiz quien confió su cuidado a Betsie Bojórquez Peralta quien se
presentaba como ginecóloga obstetra este documento del centro de salud “Jesús
es tu médico” así lo muestra tiempo después y con el embarazo ya avanzado

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Carola descubrió que la señora Betsie solo era obstetra pues no figura en el
colegio médico como ginecóloga. Carola asegura que la supuesta ginecóloga no
le hizo los chequeos de rutina para saber el estado de su bebe, pero si le solicitó
ecografías en un centro presuntamente asociado. Ella empieza a dudar y busca
otros centros especializados, por lo que acude a un centro privado donde la
doctora Maritza atiende el parto pero esta no era ginecóloga sino era una
obstetra por lo cual durante el parto el feto se queda en el vientre de la madre
provocando que la niña al momento de salir se lesiono el brazo. Provocando un
daño por lo cual hubo un daño durante el parto.

De lo anterior señalado hay muchos casos más que lamentablemente

ocurren hoy en día en nuestra sociedad , los cuales no pueden ser resueltos por
nuestro legislador por existir una falta de tipificación concreta del tipo penal de
lesiones culposas al feto generando un gran vacío de punibilidad para aquellos
que ejercen la profesión de la medicina y la salud quienes actúan de manera
arbitraria generando con ello un actuar contrario a lo que se especifica en su
ética de medico generando una mala praxis al concebido, es por ello que se debe
determinar una sanción y un tipo en nuestro ordenamiento penal .

En conclusión ante esta situación consideramos que es necesario hacer

un profundo análisis sobre el delito de lesiones culposas al feto debido a que
en nuestro e Código Penal no se encuentra regulado , a pesar de existe una
diversidad de casos sobre ello y sobre todo que no se está cumpliendo con la
finalidad protectora del estado de proteger el derecho a la salud y a la integridad
personal, del cual nuestro texto punitivo no se funda en estos tipos de delitos ,
generando con ello inseguridad jurídica así mismo una gran alarma social que
es necesario una regulación .

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1.2. DELIMITACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN

1.2.1. Delimitación Social

La presente investigación va a beneficiar a nuestra sociedad, debido a
que esta problemática abarca en nuestra realidad de hoy en día en las
que se ven afectados derechos tan importante como es la integridad
personal al feto como una afectación por falta de regulación de este tipo
de delito de lesiones culposas al feto.

1.2.2. Delimitación Espacial

El área de estudio para la presente investigación es el Distrito de
Arequipa, Provincia y Departamento de Arequipa.

1.2.3. Delimitación Temporal

El tiempo estimado para desarrollar la investigación comprende desde el
mes abril del año 2018 hasta el mes de julio del 2018.

1.2.4. Delimitación Conceptual

Desde el punto de vista conceptual se definirán las variables
relacionadas con las lesiones culposas al feto según la abogada Nelly
Castro Olaechea en uno de sus artículos considera como: “Aquellas
acciones u omisiones las cuales se derivan de la actividad
imprudente del profesional en el ejercicio de su profesión, es decir
proveniente de una mala praxis médica ocasionada tanto al
momento de nacer con las llamadas lesiones perinatales o bien en
la etapa gestacional a través de la ingesta de medicamentos o
fármacos que son perjudiciales para el feto así como por malos y
errados procedimientos a la madre en alguna de las etapas del
embarazo”.

La integridad personal, según Luis R. Sáenz Dávila, en su revista de

derecho constitucional (2015) lo define como: “Aquel derecho que ha
sido enfocado desde tres perspectivas diferentes; la de carácter

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 moral, la psíquica y la física. En cualquiera de las mismas se nos
presenta como un típico atributo de exclusión, es decir, como un
derecho que proscribe o prohíbe injerencias arbitrarias sobre la
integridad, sea que estas provengan del Estado, de cualquier grupo
humano o de algún individuo en particular”.

1.3. PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN

1.3.1. Problema Principal

 ¿Por qué el código penal carece de regulación en cuanto a

las lesiones culposas al feto vulnerando su derecho a la
integridad personal, Arequipa-2018?

1.3.2. Problemas Secundarios

 ¿Por qué lesiones culposas al feto carecen de una tipificación

en el código penal?

 ¿Por qué el derecho a la integridad personal de los fetos como

bien jurídico protegido se ve afectado por la falta de
tipificación de las lesiones culposas al feto?

1.4. OBJETIVOS DE INVESTIGACIÓN

1.4.1. Objetivo General

 Determinar en el código penal la tipificación del delito de
lesiones culposas al feto en correlación con el derecho a la
integridad personal?

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 1.4.2. Objetivos específicos
 Analizar las lesiones culposas al feto para su tipificación en el
código penal.
 Determinar que la integridad personal, como bien jurídico
protegido se ve afectado por la falta de tipificación de las
lesiones culposas al feto.

1.5. HIPOTESIS Y VARIABLES DE LA INVESTIGACIÓN

1.5.1. Hipótesis General

 Es probable que Es probable que en el Código Penal se tipifique
las lesiones culposas al feto, proteger el derecho a la integridad
personal del concebido, Arequipa ,2018.

1.5.2. Hipótesis Específicas

 Es probable que las lesiones culposas al feto sea tipificada
como delito en el Código Penal.
 Es probable que el derecho a la integridad personal del
concebido se vea afectada por la falta de tipificación de las
lesiones culposas.

1.5.3. Variables
a) Variable independiente: Lesiones culposas al feto
b) Variable dependiente: La integridad personal

Definición de variable

A) Lesiones culposas al feto, es entendido como el daño al concebido,

que se realiza a título culposo proveniente de una mala praxis
médica ocasionada tanto al momento de nacer con las llamadas
lesiones perinatales o bien en la etapa gestacional a través de la
ingesta de medicamentos o fármacos que son perjudiciales para el

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 feto así como por malos y errados procedimientos a la madre en
alguna de las etapas del embarazo por el ejercicio de la profesión,
oficio o cargo.
B) Integridad personal, es entendida como El derecho a la
integridad personal es aquel derecho humano fundamental y
absoluto que tiene su origen en el respeto debido a la vida y
sano desarrollo de ésta. Es el derecho al resguardo de la persona,
en toda su extensión, bien sea en su aspecto físico como mental. El
ser humano por el hecho de ser tal tiene derecho a mantener y
conservar su integridad física, psíquica y moral. La Integridad física
implica la preservación de todas las partes y tejidos del cuerpo, lo que
conlleva al estado de salud de las personas.

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 1.5.3.1. Operacionalización de las Variables

a) Variable Independiente

Variable Dimensión Indicadores Índice Instrumento Ítems

Independiente
 ¿Considera Ud. que la negligencia
 Por parte del por parte de los médicos merece de
medico una sanción penal?
 ¿Cuál de las modalidades es más
 Por parte de frecuente, utilizada en los casos de
 Negligencia quien ejerce un lesiones culposas al feto?
oficio.  ¿Considera Ud., que la negligencia
por parte de aquel que ejerce un oficio
 Por parte de una debería recibir una sanción penal?
Lesiones culposas Modalidades tercera persona  ¿Qué sanción deberían recibir la
al feto a cargo del  Cuestionario tercera persona que está a cargo del
cuidado de la cuidado de la madre gestante en caso
madre gestante. de producirse una lesión culposa al
feto?
 ¿Podría Ud. indicar que sanción
 Por parte del deberían tener los médicos que son
medico imprudentes en los casos de lesiones
culposas al feto?
 Por parte de un  ¿Considera usted que la imprudencia
tercero que por parte de quien ejerce un oficio
ejerce un oficio. debería ser sancionado?

 Imprudencia
 Por parte de la
persona que se
 encuentra a  ¿Considera Ud. que la impericia por
cargo del parte del médico debería ser
cuidado de la sancionado penalmente?
madre gestante.  ¿Cree Ud. que la impericia por parte
de un tercero que ejerce un oficio
debería de ser sancionado
 Por parte del penalmente?
medico  ¿Qué sanción debería recibir la
persona que se encuentra a cargo del
 Por parte de un cuidado de la madre gestante, en
tercero que caso de producirse una lesión
ejerce un oficio. culposa al feto?
 Impericia
 Por parte de la
persona que se
encuentra a
cargo del
cuidado de la
madre gestante.

Fuente: Elaboración propia

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 Vble Depen

b) Variable Independiente

Variable Dimensión Indicadores Índice Instrumento Ítems

Dependiente
 Física  ¿Considera usted que el derecho de
integridad personal es vulnerada en
 Salud los casos de lesiones al feto?
 Daño  ¿Cree Ud. que el derecho de
 Alterabilidad integridad personal en el aspecto
físico es el más perjudicado en el
Del Cuerpo
feto?
 Alterar el
 ¿Considera usted que el daño
funcionamiento ocasionado en la salud del feto
De Los vulnera el derecho a la integridad
Órganos . personal ¿
 Cuestionario  ¿Considera usted que la modalidad
Derecho a la Manifestaiones más utilizado en cuanto a la
Integridad integridad corporal es la alterabilidad
personal del cuerpo?
 ¿Considera que la vulneración del
derecho de integridad personal
 Corporal produce un deterioro en el desarrollo
físico del concebido en la sociedad?
 ¿Cree usted que la integridad
personal , física y corporal son los
derechos mas importantes en este
tipo de lesiones culposas al feto?

11
  ¿considera usted que los sujetos
activos tomados en cuenta deberían
Sanción  Sujetos  Por el medico. de tener una sanción?
que  Por el oficio
intervienen  Por tercero que  ¿Cree Ud. que la realización de las
se encuentra a lesiones culposas al feto por parte
cargo de la del medico debe merecer una
persona. sanción?

Fuente: Elaboración propia

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1.6. METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN

1.6.1. Tipo y Nivel de Investigación

a) Tipo de Investigación: El presente trabajo de investigación

por su naturaleza es básica, tal y como indica Vera A. (2012:2)
debido a que se tomaran concepciones de diversos autores
que escriben sobre el tema materia de investigación; del mismo
modo se realizara un estudio de análisis de las teorías, ya que
se tiene como finalidad realizar un análisis de las lesiones
culposas al feto y su relación con el derecho de la integridad
personal y

b) Nivel de Investigación: En el presente caso el nivel de

investigación corresponde al explicativo. Según Sabino C.
(1992) indica que este nivel de investigación va a buscar la
relación de causalidad y trata de explicar el fenómeno que se
está estudiando

1.6.2. Método y Diseño de la Investigación

a) Método de la Investigación: El presente trabajo en cuanto al

método de investigación es explicativo, porque se analizara e
interpretara las variables.
b) Diseño de Investigación: La presente investigación aplicó el
diseño no experimental, debido a que se recolectará
información básica respecto al objeto de estudio, que en este
caso es la vulneración al derecho a la integridad personal por
la falta de la regulación de un tipo penal de lesiones culposas
al feto.

1.6.3. Población y Muestra

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 a) Población: La presente investigación tomará como población
a fiscales y abogados especialistas en la materia los cuales se
conforman por 41 Fiscales de la Fiscalía Provincial Penal
Corporativa de Arequipa y 460 Abogados, a los que se les
aplicará el instrumento “Cuestionario”, debido a que ellos son
más capaces para determinar l tipificación de lesiones culposas
al feto .
CRITERIO N° de abogados

Fiscales de la fiscalía 41
penal corporativa
Abogados 460
especializados en la
materia
Total 501
Fuente: propia

b) Muestra: Para obtener la muestra en la presente investigación,

se utilizo a los fiscales de la fiscalía penal corporativa y a los
abogados especializados en la materia que forman un total de
501 personas de los cuales se sacara la muestra de un 30%
de la población, el mismo que dara un resultado de 150
personas como se detalla en el siguiente cuadro:

CRITERIO N° DE MUESTRA DEL

30%
ABOGADOS

Fiscales de la fiscalía penal corporativa 41 12

Abogados especializados en la materia 460 138

TOTAL 501 150

Fuente elaboración Propia

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 1.6.4. Técnicas e Instrumentos de Recolección de Datos

a) Técnicas: Las técnicas que fueron aplicadas en la

investigación fue la recolección de datos documentales,
páginas virtuales, tesis, libros y artículos de revistas referente
al derecho a la integridad personal y a las lesiones culposas al
feto.

b) Instrumentos: Los instrumentos que se utilizaron en la

presente investigación, fueron la encuesta, la cual consta de 15
preguntas cerradas, las que fueron dirigidas a

1.7. JUSTIFICACIÓN, IMPORTANCIA Y LIMITACIONES DE LA

INVESTIGACIÓN

a) Justificación

En el ámbito teórico, la presente investigación es fundamental ya que

se aportará la teoría de la culpa, la misma que se da cuando se dan las
modalidades de imprudencia, impericia y negligencia, los cuales originan una
lesión al concebido.

La justificación de este problema en el ámbito Practico, es de vital

importancia ya que existe la necesidad de regular en nuestro ordenamiento penal
el tipo penal de lesiones culposas al feto, con el fin de poder otorgar una mejor
protección al concebido en caso de ocasionar algún daño, por causa de un actuar
ya sea negligente, imprudente o por impericia del profesional de la salud, de un
tercero o del que ejerce un oficio.

En el ámbito metodológico, ante la carencia de una tipificación de las

lesiones culposas al feto, es necesario realizar una investigación de ese tema
con la finalidad de evitar que se vulnere el derecho a la integridad personal del

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concebido De esta forma se hace necesaria la regulación de la realidad
problemática planteada.

En el ámbito Legal, el presente problema es fundamental ya que permitirá

la incorporación de un nuevo tipo penal en los delitos contra la vida, el cuerpo y
la salud, así mismo garantizará la protección del derecho a la integridad personal
tanto como física , moral y psíquica.

b) Importancia

El presente problema de investigación es importante ya que, mediante

la investigación, análisis e interpretación de datos, se podrá incorporar un nuevo
tipo penal de los delitos contra la vida, el cuerpo y salud con la finalidad de que
no exista vacíos y discrepancia a la hora de resolver un delito de esta modalidad
por parte de nuestro legislador.

c) Limitaciones

En cuanto a las limitaciones de la investigación, la principal dificultad

que se ha tenido al momento de realizar la tesis, fue el tiempo , la carencia de
información bibliográfica ya que en la biblioteca nos imposibilitan poder retirar
libros . Así mismo otro obstáculo que se presentó, fue en lo concerniente al tema
económico, puesto que, para poder obtener los libros, ya sea físico o en modo
virtual, es necesario contar con un presupuesto, lo cual es complicado.

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