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Inicialmente, afirma o Reclamante que não tem condições de arcar com eventual ônus
processual sem prejuízo ao seu sustento próprio e de sua família, razão pela qual, não
resta outra alternativa, a não ser, pleitear pela concessão da Assistência Judiciária
Gratuita, para isenta-lo das despesas processuais inerente a lide.
2. DOS FATOS
O pagamento da remuneração avençada ficou para todo o dia 5 de cada mês trabalhado.
Ocorre que durante todo o período do contrato de trabalho a Reclamada não efetuou os
depósitos referente do FGTS (Fundo de Garantia por Tempo de Serviço) corretamente,
sendo esses depósitos correspondes a 8% (oito por cento) do salário pago do Reclamado.
Ressalta-se que no decorrer do período em que laborou para a Reclamada, por diversas
vezes procurou o seu chefe, este proprietário da mesma, para regulariza os depósitos,
porém sem êxito.
Diante dos fatos expostos motiva-se a busca da tutela jurisdicional pelo Reclamante com a
presente reclamatória trabalhista.
3. DOS FUNDAMENTOS
A assistência judiciária gratuita é assegurada por lei, conforme o artigo 5º, LXXIV, da
Constituição Federal, que concebe que “o Estado prestará assistência jurídica integral e
gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos” (BRASIL,1988). Observando o
elencado, assistência é garantia constitucional.
Da mesma forma, é assegurado também pela Lei 13105/2015, em seu artigo 98 que:
II – os selos postais;
VII – o custo com a elaboração de memória de cálculo, quando exigida para instauração
da execução;
VIII – os depósitos previstos em lei para interposição de recurso, para propositura de ação
e para a prática de outros atos processuais inerentes ao exercício da ampla defesa e do
contraditório;
Ainda, nesta linha de raciocínio, o Egrégio TST, na Súmula 463, abordou os requisitos
jurídicos necessários para a concessão da assistência judiciária gratuita, ao basear sua
decisão no artigo 4º da Lei 1.060/50, de tal modo se manifestou:
Garantido tal situação na legislação vigente, corroborada pela súmula do Tribunal Superior
do Trabalho, busca-se aqui pleitear pela assistência judiciária gratuita, com base nos fatos
e fundamentos expostos.
Com base nos fatos expostos e nos documentos juntados (extratos), a Reclamada,
durante o período de trabalho, não depositou o percentual devido na conta bancária
vinculada do empregado junto ao Fundo de Garantia sob Tempo do Serviço (FGTS).
Art. 15. Para os fins previstos nesta lei, todos os empregadores ficam obrigados a
depositar, até o dia 7 (sete) de cada mês, em conta bancária vinculada, a importância
correspondente a 8 (oito) por cento da remuneração paga ou devida, no mês anterior, a
cada trabalhador, incluídas na remuneração as parcelas de que tratam os arts. 457 e 458
da CLT e a gratificação de Natal a que se refere a Lei nº 4.090, de 13 de julho de 1962,
com as modificações da Lei nº 4.749, de 12 de agosto de 1965. (BRASIL, 1990)
Diante disso, constitui obrigação legal do empregador o devido deposito, cuja a penalidade
diante da sua ausência ou irregularidade está elencada no art. 22 da mesma Lei:
Art. 22. O empregador que não realizar os depósitos previstos nesta Lei, no prazo fixado
no art. 15, responderá pela incidência da Taxa Referencial – TR sobre a importância
correspondente.
1oSobre o valor dos depósitos, acrescido da TR, incidirão, ainda, juros de mora de
0,5% a.m. (cinco décimos por cento ao mês) ou fração e multa, sujeitando-se,
também, às obrigações e sanções previstas no Decreto-Lei no368, de 19 de
dezembro de 1968
2oA incidência da TR de que trata o caputdeste artigo será cobrada por dia de
atraso, tomando-se por base o índice de atualização das contas vinculadas do
FGTS.
2o-A. A multa referida no § 1odeste artigo será cobrada nas condições que se
seguem:
Perante a infração cometida pela Reclamada pela ausência e irregularidade dos depósitos
do FGTS, busca-se aqui a tutela jurisdicional para a condenação deste a efetuar os
depósitos com incidência das correções monetárias legais, bem como auferir a ele
também a multa correspondente.
1. a) forem exigidos serviços superiores às suas forças, defesos por lei, contrários
aos bons costumes, ou alheios ao contrato;
2. b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierárquicos com rigor
excessivo;
3. c) correr perigo manifesto de mal considerável;
4. d) não cumprir o empregador as obrigações do contrato;
5. e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua família,
ato lesivo da honra e boa fama;
6. f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de
legítima defesa, própria ou de outrem;
7. g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por peça ou tarefa, de forma a
afetar sensivelmente a importância dos salários. (BRASIL, 1943) (grifo nosso)
Os honorários advocatícios são devidos na ordem de 15% (quize por cento), com fulcro no
art. 133 da Carta Magna e também no art. 85 do C.P.C., aplicável de forma subsidiária ao
processo do trabalho, que concebe:
Art. 85. A sentença condenará o vencido a pagar honorários ao advogado do
vencedor.
Nesta mesma linha, citamos que o deferimento dos honorários pela parte sucumbente foi
matéria tratada e virou o Enunciado no 79, aprovado na 1a Jornada de Direito Material e
Processual na Justiça do Trabalho ocorrida em 23/11/2007, in verbis:
Diante disto, requer que a Reclamada seja condenada ao pagamento dos honorários
contratuais, no percentual estabelecido de 15% (quinze por cento).
4. PEDIDOS
4.4 Declarar a conversão da demissão em rescisão do contrato de trabalho por justa causa
da Reclamada, com efeito de condenar a esta a pagar todas as verbas rescisórias
correspondentes, sejam elas de saldo de salário, férias proporcionais acrescidas de 1/3
(um terço) constitucional, 13º salário proporcional, multa de 40% (quarenta por cento)
sobre o FGTS devido, aviso prévio indenizado e indenizar pelo período de Seguro
Desemprego.
4.5 Requer, que Vossa Excelência, determine a Reclamada a juntada, dos documentos:
Contrato de Trabalho;
Todas as Folhas de pagamento do Reclamante, durante todo o período do contrato
de trabalho.
Os cartões ponto, igualmente de toda a contratualidade.
4.8 A Reclamante pretende provar o alegado por todos os meios de provas em direito
admitidos, bem como a oitiva de testemunhas, cujo rol está fixado ao final da presente
petição.
Nesses Termos,
NOME ADVOGADO
OAB
ROL DE TESTEMUNHAS:
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ROL DE DOCUMENTOS:
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