SOCIOLOGIA JURÍDICA

(CLASE DEL 27.03.2018)

La sociología jurídica estudia el derecho como un fenómeno social.

Surge en el siglo XIX en Alemania por Eugen Herlich, para estudiar el impacto del derecho
en la sociedad y viceversa.
FUNCIONES DEL DERECHO EN LA SOCIODAD:
-Pluralismo jurídico: dos sistemas jurídicos en la sociedad, por ejemplo el sistema judicial
chileno v/s el sistema judicial de los pueblos originarios.
-Punto de referencia de la conducta apropiada.
-Como deben hacerse ciertas cosas, es decir, establece los procedimientos.
-Control social o forma de disciplinamiento social. Es el ejercicio del poder y como impone
su voluntad la sociedad. Considera la sanción o castigo.
-Enfrenta un conflicto jurídico.
DERECHOS FUNDAMENTALES: son intransable y personalísimos.
DERECHOS PATRIMONIALES: Son transmisibles, no son personalísimos.
TEORIA DE LOS 3 CIRCULOS: considera tres elementos principales.
-ius positivismo.
-ius naturalismo.
-realismo jurídico.
a) positivismo jurídico: solo vale la ley escrita nada más, el estado crea el derecho,
surgiendo con el estado nación. Toda vez que anteriormente el estado competía con el
derecho consuetudinario, con la costumbre emanada de los pueblos. Solo reconoce las
normas sometidas a la ley y creadas por el estado.
Para que la ley sea válida, debe seguir el procedimiento de su creación, establecido
en la constitución, para que se le reconozca como válida.
Karl Schmith, jurista alemán, inspiró la idea del positivismo jurídico, para utilizar la
ley como herramienta de persecución política en la Alemania nazi.
Para el positivismo, no es importante los objetivos o fines de la ley, lo que importa
son los procedimientos y la forma por medio de la cual se da origen a la ley. El estado
tiene el monopolio de la fuerza.
La resolución del conflicto jurídico, se debe hacer conforme lo señala la ley, para
evitar solucionarlo por las partes por medio de la violencia, ya que la Corte Suprema ha
señalada que no existe la auto tutela, sino que es el estado el que juzga y aplica la fuerza
por medio de la ley.
(CLASE DEL 03.04.2018)
El positivismo, se caracteriza por la formalidad de la norma, separa lo moral de lo
jurídico, son todas normas aunque sean inmorales. Pero la validez de la norma no
depende de su carácter moral, lo importante es lo formal.
-Elementos:
-norma elaborada, modificada o derogada por estamentos estatales.
-es fundamental la fuente del derecho, es decir, quien codificó, derogó o elaboró la norma
legal.
- el Presidente de la República, es co-legislador, ya que existen materias de ley que son
de exclusiva iniciativa del Pdte. de la Rp.
-se debe seguir el procedimiento para elaborar la ley, establecido en la Constitución
Política de la República y la Ley Orgánica Constitucional del Congreso.
-además, la ley comienza a regir desde que es publicada, salvo se establezca un periodo
de vacancia legal.
-no toda norma legal y norma moral y viceversa; por ejemplo: los católicos que se oponen
al aborto, por considerarlo inmoral; o los católicos que se oponían al divorcio, por
considerarlo inmoral.
-además, el propio sistema legal, fija el procedimiento para modificar o derogar la ley.
-lo central del positivismo es la validez legal de la norma, seguir el procedimiento legal, no
importa su moralidad ni su objetivo.
-hay excepciones en relación al positivismo; en el caso de los delitos contra los ddhh
establecidos en el derecho consuetudinario internacional.
-la ventaja del positivismo, es la certeza jurídica, ya que señala específicamente cual es la
norma que se debe aplicar.
b) ius naturalismo: en el ius naturalismo, lo central es el contenido material de la ley, su
sustancia, el objetivo y su finalidad.
Emite un juicio de mérito sobre su contenido. Lo central son los valores de justicia
que inspiran a la norma, por lo que si es injusta no es ley y no se aplica.
-Criterios ius naturalistas:
-las instituciones de la polis y las normas legales tenían la finalidad del bien común,
aspecto que sí se considera en nuestra Constitución como un bien fundamental.
-la ley real y la ley aparente:
-la ley real: busca el bien común.
-la ley aparente: busca favorecer a los más poderosos.
Estos dos tipos de leyes se clasifican dentro de los antiguos reinos de Italia. Se
creía además que toda autoridad provenía de Dios.
-Ius naturalismo teológico: existe la ley escrita que es la biblia, concretizada en el derecho
natural. Existe en el alma de las personas desde su nacimiento, por lo que su actuar es
espontaneo, al ser inscritos por Dios.
-Ius naturalismo racionalista: las normas emanan de la razón, a la que todo ser humano
tiene acceso.
El positivismo se opuso brutalmente al ius naturalismo, hasta que lo desbancó,
excluyéndose toda vinculación con Dios.
Sin embargo, el ius naturalismo dio origen a las dos grandes Constituciones, la de
los EE.UU y la Francesa, hasta que se impuso el positivismo. De igual forma, el ius
naturalismo vuelve a imponerse en 1945, con la declaración universal de los dd.hh,
basada en valores y principios morales.
(CLASE DEL 10.04.2018)
El positivismo es valóricamente neutral, la única fuente del poder que acepta es el
estado.
También acepta leyes consuetudinarias, siempre que la ley la acepte, se basa en la
ley estatal.
Acepta la coacción, el uso de la violencia del estado para imponer la ley.
Esta visión se ha ido suavizando con el transcurso del tiempo.
El monismo jurídico, es decir, un solo derecho, el que proviene del estado.
El motivo y el objetivo están fuera de la ley, al igual que lo moral, a pesar que
reconoce que algunas leyes tienen un origen legal.
La fuerza, es el elemento que distingue al derecho de otras normas, como el caso
de la norma moral o las de convivencia, que no consideran el uso de la fuerza, ya que
estas consideran otras formas de castigo como el ostracismo, pero nunca se recurre a la
fuerza.
El positivismo no le quita el carácter de ley a una ley que es injusta; por ejemplo,
identidad de género, matrimonio igualitario, la esclavitud, etc.
En el ius naturalismo en cambio, lo central es el contenido valórico y ético de la ley.
A pesar que el interés central del derecho es la justicia. Por lo que solo es derecho la
norma que es justa, la injusta no debe ser obedecida, ya que no constituye derecho; lo
central es la finalidad que persigue la norma, debe ser esencialmente justa.
Considera un conjunto de principios universales, insertos en la naturaleza humana,
inmutables, consiste en valores éticos como la justicia. Esta concepción proviene de los
griegos clásicos.
Estos principios son ajenos a la voluntad humana, para luego derivar a los derechos
naturales y finalmente transformarse en derechos civiles que se positibilizaron.
Estos principios tienen un origen divino, que comienza con Santo Tomas de Aquino
y finalizan con la declaración universal de los dd.hh.
 La ley divina existe en el alma de toda persona, donde fue puesta por Dios. (Sto.
Tomás de Aquino).
En tanto la ley positiva debería corresponder con la ley natural para tener valor.
Otro principio es la visión laica, proveniente de la naturaleza, seguida por la
evolución biológica en la cual no participa Dios. Esta visión también está inserta en el
hombre pero por medio de la razón.
La razón persigue independizar al hombre de Dios, para que el hombre pudiera
auto construirse, surgiendo la corriente del humanismo, donde el hombre es la medida de
todas las cosas, con la finalidad de que el hombre comience un proceso de progreso
continuo.
El ius naturalismo, distingue lo jurídico de lo legal, existe un dualismo jurídico:
Jurídico: justicia. Dualismo
Legal: norma escrita. Jurídico.
La ley natural permite juzgar a la norma positiva como justa o injusta.
Los grandes cambios jurídicos actuales, se basan en una visión ius naturalista
basada en la justicia.
Cuando el cambio lo propone la sociedad y el orden estatal no lo genera, se deriva
en un proceso revolucionario. (revolución francesa).
El criterio de justicia actual más importante, es el concepto de los dd.hh
fundamentales, a partir del nazismo. Generando el renacimiento del ius naturalismo.
(respetar, proteger, promover, es la obligación de los países en relación con los dd.hh.)
El ius naturalismo proporciona un elemento fundamental para proteger al hombre, al
señalar que el hombre nace libre en igualdad y derechos.
Los derechos son pre-estatales, pertenece a la naturaleza humana.
Ante eso, la obligación del estado en relación a los dd.hh es reconocerlos. Siendo
los dd.hh utilizados como medio de control ante el poder público y privado.
Respetar deberes del Estado
Proteger ante los derechos humanos.
Promover
Los dd.hh son la base para el reconocimiento de la dignidad humana. Los dd.hh
responden a una necesidad fundamental de la persona humana, son irrenunciables.
Los regímenes autoritarios, van en contra de estos derechos ya que los elimina.
En Sudamérica se considera el derecho a la democracia como un derecho
fundamental.
Para Manfred Max Neff, las 9 necesidades humanas, se transforman en un derecho
para las personas.
 Si la justicia es la esencia del derecho, no se necesitaría el uso de la fuerza, esto
marca una diferencia sustancial entre ius naturalismo y ius positivismo.
TEORIA DE LOS TRES CIRCULOS.
El ius naturalismo permite evaluar el derecho en base a la justicia.
En cambio el ius positivismo no repara en la justicia de la nroma.
No existen norma de derecho natural, son principios para analizar normas positivas.
La separación existente entre moral y derecho, antes de la Segunda Guerra
Mundial, desaparece con la declaración universal de los dd.hh.
Esto genera una vinculación entre la moral y la norma jurídica y promueve que el
derecho positivo debe inspirarse en la noción de justicia.
“Verdades evidentes por sí mismas”, fue el término utilizado para describir los
derechos considerados en la declaración de independencia de los EE.UU.

CIVILIDAD
BARBARIE

Respeto por los Negación de

los
derechos. derechos.

(CLASE DEL 17.05.2018) a esta clase no fui, está desarrollado en base a lo que me
envió la Beka.
El ius naturalismo se dio un juicio, la justicia.
Lo central positivismo es aplicar la norma a través de un juicio, es juzgar la norma.
La norma tiene que estar expresa. Cosa juzgada.
La norma es general y abstracta.
En el ius naturalismo no se juzga por al norma, sino se hace justicia.
En el positivismo jurídico se juzga por medio de la norma.
En el ius naturalismo lo central es que se justo.
Hay diferentes criterios de justicia. Utilitarismo y consecuencialismo.
La mayoría de la política es buena, cuando beneficia la mayor cantidad de gente
posible, forma utilitaria, como el bien común.
 Realismo es utilitarismo, se centra en el individuo. El utilitarismo es engañoso,
favorece a los privados. Es justo lo que le convenga a la nación.
Emanuel Kant, todos los bienes finales, hay algunos que tienen precio y otros no
tienen precio. Pero la dignidad de la persona no tiene precio, no se cambia por nada.
En esta visión, todo intento de subordinación de una persona de negarle a otro su
dinero.
No hay dominación cuando no me someto a la ley, pero no soy una persona
sometida dominada por la ley. Toda creación de poder es creada por los humanos.
El respeto a sus derechos es un criterio de justicia, lo central son sus derechos,
nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
El liberalismo es parte de la ciencia humana.
Las necesidades nunca se satisfacen, tienen que estar constantemente
satisfaciéndose, necesita a otro para vivir, nacemos como seres sociales.
REALISMO JURIDICO.
Es la legitimidad de la ley, la aceptación social de la ley, cuando acepto una norma
estoy legitimándola.
Validez material, formal y por eficacia. En general, deber existir una aceptación
social de la norma establecida.

(CLASE DEL 24.05.2018)

La ley es la que le fija a la autoridad de gobierno sus atribuciones y se la aplica a
gobernantes y gobernados.
Síndrome de Hubris; El poder cambiaba a las personas cuando tenían el poder,
creen que tienen un poder sobrenatural. Este poder afectó a la ley, al gobierno, a la
medicina, etc.
Simona Horting, concluía que el poder tiende a ser totalitario siempre, a expandirse
y cubrir otras dimensiones, aborrece los límites al poder, como son los derechos de las
personas, cuando no hay regulación no pondrá regulación y cuando si la hay, tratará de
evadirla, por eso surge el concepto del estado de derecho. Como forma de evitar el abuso
de poder.
En ese sentido el ius positivismo es un aporte al Estado de Derecho y a la
regulación de poder, establece uno de los derechos fundamentales en materia penal, el
principio de la legalidad del delito y la pena, es decir, la ley sanciona al delito y la pena ya
establecida con anterioridad y no en forma retroactiva.
Antiguamente el rey dictaba una carta y mandaba gente a la cárcel sin conocerse el
motivo. En el mismo sentido, actualmente los EE.UU. lo hace con las cárceles secretas.
 El principio de legalidad contribuye a la certeza jurídica, es decir, conozco la ley y la
pena. Lo que se encuentra en la declaración universal de los dd.hh y otras cartas de
derechos.
El ius naturalismo, su objetivo es la justicia, su finalidad es muy importante.

Ulpiano, señala los tres preceptos jurídicos del ius naturalismo:

Vivir honestamente preceptos del derecho
No dañar a otro romano.
Dar a cada uno lo suyo
-Ser honesto; no engañar, no estafar, ser consecuente y austero.
-No dañar a otro; consiste en la buena convivencia.
-Justicia; da a cada uno lo suyo.
Le derecho debe permitir la buena convivencia de las personas, este es su
finalidad.
CRITERIOS DE JUSTICIA.
-El utilitarismo: establece como elemento central que la gente busca la felicidad y disminuir
las pérdidas. Aplicado a nivel social, implica que es bueno todo lo que favorece a la gran
mayoría. Por lo tanto nadie tiene derechos, solo son derechos los que favorecen el bien
de la mayoría. Por lo tanto la minoría no tiene derechos.
-El consecuencialismo: todo lo que persigue un bien es bueno, para uno o para todos. No
importa el medio que se usa, ya que la consecuencia es buena. No tiene escrúpulos en la
utilización de los medios.
El utilitarismo; considera la dictadura de las mayorías, por lo tanto, se puede hacer
lo que se quiera con la minoría, ya que quien decide es la mayoría. Tiene esta dimensión
peligrosa y en economía transforma el egoísmo en una virtud, solo importan mis intereses.
Todo el sistema de economía de mercado, descansa en el utilitarismo.
Los derechos fundamentales de las personas, es el concepto de justicia que se
aplica hoy, son expectativas de impedir un daño sobre la persona, implica una
potencialidad, prestación y protección.
Los derechos tienen dos aspectos; los fundamentales y los patrimoniales.
-derechos fundamentales: son necesidades vitales de la persona, para seguir viviendo,
son básicos, universales y estáticos. Solo pertenecen a la persona, nadie se los puede
quitar.
Hay derechos que se ejercen individualmente y otros que se ejercen colectivamente
en sociedad, como el derecho a reunión, elegir autoridades, son esencialmente colectivos,
que una persona individual no puede ejercer. Esa es la relación de dependencia de los
seres humanos, ya que somos vulnerables en la infancia y la tercera edad, eso genera la
dependencia del ser humano.
DIMENSIONES DE LOS DERECHOS:
-reconocimiento del derecho, su contenido.
-garantía del derecho, que institución garantiza la operatividad de ese derecho.
Un derecho se hace efectivo cuando una persona es una minoría, ya que es una
protección a la minoría, a la víctima, no al poderoso, su objetivo es proteger al más débil.
Según el ius positivismo, busca la igualdad ante la ley, busca el reconocimiento a
todos de los mismo derechos, surgiendo así los derechos fundamentales.
Lo general es que el positivismo a partir de los dd.hh establece que hay estado de
derecho, cuando se consagran los dd.hh en la constitución o la ley. Todos los dd.hh son
de origen ius naturalista, ya que señalan que todos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos.
Los dd.hh deben estar diseñados y garantizados y para ser garantizados deben
existir instituciones que los garanticen, por lo tanto, las garantías no son gratuitas, las
paga el estado por medio de la recaudación de impuestos, especialmente el IVA, que es la
principal fuente de ingreso del estado de Chile.
REALISMO JURÍDICO.
Legitimar las instituciones, legitimar las normas, se basa en el apoyo social de la
norma. Se debe popularizar la norma para que sea aceptada y respetada. Este apoyo
social es clave para el éxito de la norma legal.
Material: ius naturalismo validez de tres tipos
Formal: ius positivismo la norma de validez.
Eficacia: realismo jurídico jurídica.

Puede haber normas legítimas, que no tenga validez formal, pero sí son eficaces,
como son las normas consuetudinarias de los pueblos originarios. Por lo que pueden
existir dos estados jurídicos, el nacional y el de los pueblos originarios.
El realismo jurídico, considera una minoría en Sudamérica a los pueblos originarios.
Cuando coinciden los tres tipos de validez, se considera que la norma es perfecta.

V. V.
FORMAL
MATERIAL Coinciden las tres dimensiones
AL
V. POR Se considera la norma perfecta.
EFICACIA
 El mercado se regula mediante los derechos de segunda generación, o derechos
sociales, por lo que los saca del mercado, y de esta forma serán proporcionados por el
estado.