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VOX JURIS (36) 2, 2018
VOX JURIS, Lima (Perú) 36 (2): 163-170, 2018
164 Claudia Sofía Valdeiglesias Pacheco
provided that he develops permanent work in Pública Central, se aprueba un nuevo régimen
his educational role. laboral, regulado por el Decreto Legislativo N°
1057, denominado Contratación Administrativa
PALABRAS CLAVE de Servicios (CAS), que vendría a corregir un
fenómeno que se empezó a desarrollar dentro
Continuidad laboral, contrato laboral, docentes, del sector público a finales de los noventa con
instituciones educativas privadas. la contratación de servidores bajo la modalidad
de Servicios No Personales (SNP). (Cruzado
Medina, 2011)
KEYWORDS
El tema de la legislación laboral en el Perú,
Labor continuity, employment contract, durante los últimos 50 años, se caracteriza
teachers, private educational institutions. por ser un periodo en el cual surgieron varios
regímenes por actividad y tipo de trabajadores.
REGÍMENES LABORALES EN EL PERÚ En la actividad pública, entre regímenes
laborales generales y especiales existen 15
A manera de antecedentes, que la Constitución (diplomáticos, fiscales, gerentes públicos,
Política del Perú del 1979 establecía un sistema militares y policías, CAS y otros). En tanto,
único que homologaba las remuneraciones, para la actividad privada, son 24 los regímenes
bonificaciones y pensiones de los servidores laborales especiales (agrarios, personal
del Estado. Se puede afirmar que durante de confianza, exportación no tradicional,
su vigencia existía un sistema único; sin microempresa, entre otros).
embargo, dicha norma no se plasmó realmente.
Posteriormente en virtud a la entrada en
vigencia de la Constitución de 1993, la norma EL RÉGIMEN LABORAL DE LA
homologatoria fue eliminada, lo que generó ACTIVIDAD PRIVADA
dispersión no solo en la legislación laboral,
Los trabajadores que pertenecen al régimen
sino en la estructuración remunerativa.
de la actividad privada tienen derecho de
El Informe Final de la Comisión Multisectorial recibir las facultades concedidas y prescritas
encargada de estudiar la situación del personal en la ley, tales como: derecho a gozar de
de la Administración Pública Central, señala vacaciones anuales por 30 días, a percibir dos
que en la década de los ochenta fueron gratificaciones anuales equivalentes a un sueldo
unificados dentro del régimen de la actividad cada una en los meses de julio y diciembre, a la
privada todos los trabajadores de las empresas compensación por tiempo de servicios (CTS)
del Estado; en tanto, que en la década de en un monto algo superior a una remuneración
los noventa, en un proceso de reforma que por año y a una indemnización por despido
quedó trunco, comenzaron a migrar hacia el arbitrario tarifada en un sueldo y medio por
régimen laboral privado una serie de entidades periodo anual laborado si el contrato es pactado
e instituciones públicas, generándose una a plazo indefinido (Serkovic, 2015).
multiplicidad de organismos y sistemas de
El régimen laboral privado coexiste con
pagos al personal, una gran variedad de
regímenes especiales de carácter promocional,
conceptos remuneratorios y no remuneratorios
algunos basados en las características
y de montos, al punto que no había dos
específicas de la labor por realizarse, como el
ministros, viceministros o secretarios generales
caso de los trabajadores agrarios o con reservas
que ganaran igual cantidad.
de los dependientes de empresas dedicadas a
A partir de los noventa, los servidores públicos la exportación no tradicional; otros sustentados
empezaron a ser contratados bajo dos tipos de en el tamaño de la empresa en función de la
regímenes laborales distintos: el regulado por cuantía de sus ventas, como son los de las
el Decreto Legislativo N° 276 o por el Decreto micro y pequeñas empresas. Este régimen se
Legislativo N° 728. encuentra regulado por el Decreto Legislativo
N° 728, Ley de Productividad y Competitividad
Luego, a propósito del Informe final de la Laboral, orientado a constituir un régimen
Comisión Multisectorial encargada de estudiar de igualdad de oportunidades de empleo que
la situación del personal de la Administración asegure a todos los ciudadanos el acceso a
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Principio de continuidad en el régimen laboral de los docentes de 165
instituciones educativas particulares del perú
Principle of continuity in the labor regime of the teachers of particular
educational institutions of peru
una ocupación útil que los proteja contra el Artículo 61.- El servicio particular comprende
desempleo y el subempleo en cualquiera de sus a los profesores que trabajan en el área de la
manifestaciones. docencia en centros y programas educativos
de régimen laboral de la actividad privada, así
Régimen laboral de las instituciones éstos reciban recursos provenientes del Estado.
educativas privadas en el Perú
Artículo 62.- El profesorado del servicio
La Constitución Política del Perú, en el ámbito particular está sujeto al régimen laboral de la
de la educación, genera bastantes conceptos actividad privada.
que son necesarios esclarecer y resaltar en la
presente investigación. Su jornada laboral tiene el límite máximo
señalado en el Artículo 19 de la presente Ley. (*)
En el Perú se ofrece la educación en el sector
(*) Artículo modificado por el Artículo 1 de la Ley
público y privado; para efectos del presente
Nº 25212, publicada el 20-05-90, cuyo texto es el
artículo, se revisará puntualmente la oferta
siguiente:
privada en el rubro educativo, por ello es
necesario citar lo establecido en el art. 15 de Artículo 62.- El profesorado del servicio
la Constitución Política del Perú, Régimen del particular está sujeto al régimen laboral de la
profesorado: actividad privada.
El profesorado, en la enseñanza oficial La jornada laboral se sujeta a lo establecido en
es considerado carrera pública. La ley el Artículo 18 de la presente ley.
establece los requisitos para desempeñarse
como director o profesor de un centro Las remuneraciones de los docentes con
educativo, así como sus derechos y título pedagógico, no serán menores a las
obligaciones. El Estado y la sociedad que perciben los profesores al servicio del
procuran su evaluación, capacitación, Estado. Por cada incremento de las pensiones
profesionalización y promoción de enseñanza de cada centro educativo serán
permanentes. El educando tiene derecho incrementadas las remuneraciones de sus
a una formación que respete su identidad, respectivos docentes.
así como al buen trato psicológico y
físico. Toda persona, natural o jurídica, Artículo 63.- El sistema de evaluación del
tiene el derecho de promover y conducir profesorado particular se determina en el
instituciones educativas y el de transferir Reglamento Interno del Centro Educativo
la propiedad de éstas, conforme a ley. considerando los aspectos básicos señalados
en el Artículo Nº 38.
Antecedentes y normativa del régimen
La hoja anual de evaluación será enviada al
laboral de las instituciones educativas
Órgano Departamental o Zonal del Ministerio
privadas en el Perú. de Educación para su archivo. Este documento
acredita los servicios y el consiguiente derecho
A nivel constitucional, se debe recordar la Ley
de los profesores a las prestaciones de la
N°24029, Ley del Profesorado, que estuvo
Seguridad Social.
vigente desde el 21 de mayo de 1990 hasta el
25 de noviembre de 2012, modificada por la Dicho antecedente fue reglamentado a través
Ley N°25212, donde se establecía en su título del Decreto Supremo N°019-90-ED, artículos
IV “Del régimen del profesor particular”, 260 al 267, de sus artículos se puede concluir
artículos 61 al 63. que los profesores de las instituciones privadas
fueron incluidos en el régimen laboral privado
Artículo 61.- El servicio particular comprende sin dejar de precisar que fueron homologados
a los profesores que trabajan en el área de la en algunos derechos con el régimen público,
docencia en centros y programas educativos de tales como: la estabilidad laboral en la plaza,
gestión no estatal. (*) jornada ordinaria de horas pedagógicas, las
horas extras.
(*) Artículo modificado por la Primera Disposición
Final del Decreto Ley Nº 26011, publicado el 27- Las instituciones educativas privadas en el Perú
12-92, cuyo texto es el siguiente: conforme lo ha establecido la Ley N°28044,
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En el sector educativo privado, conforme Es así, que la continuidad laboral del trabajador
establece la Ley N°28044, Ley General de se ve afectada, pues se elude y reduce la
Educación en su artículo 61°, el Decreto CTS, gratificaciones legales, y se elimina el
Legislativo N°882, Ley de Promoción en la descanso vacacional físico. En este entender,
Inversión en Educación en su artículo 6°; se evidencia la existencia de una modalidad
los docentes de las instituciones educativas contractual fraudulenta.
privadas se encuentran regulados en el
El artículo 77° literal d) del Texto Único
régimen laboral de la actividad privada, es
Ordenado del Decreto Legislativo N°728, Ley
decir, según lo establecido en el Texto Único
de Productividad y Competitividad Laboral,
Ordenado del Decreto Legislativo N°728, Ley
aprobado por Decreto Supremo N°003-97-TR,
de Productividad y Competitividad Laboral,
establece que los contratos de trabajo sujetos
que dispone que la contratación laboral debe
a modalidad se consideran como de duración
constar por escrito debiendo consignarse
indeterminada, cuando el trabajador demuestre
de forma expresa su duración y las causas
la existencia de simulación o fraude a las
objetivas determinantes de la contratación. No
normas establecidas. Aplicando el principio
es suficiente invocar en el contrato de trabajo
de primacía de la realidad, se observa que los
sujeto a modalidad la causal en que se sustenta,
docentes cumplen una actividad permanente
sino que dicha causa debe realmente haberse
dentro de las instituciones educativas, por lo
configurado para que proceda la contratación
que no existiría causa alguna de temporalidad
temporal; en consecuencia, si no se evidencia
para su contratación modal. Por ello se
una causa temporal de contratación, estaremos
impone vigilar la eficacia del principio de
ante un contrato a plazo indeterminado.
continuidad en el empleo del docente de las
Por su parte, el Tribunal Constitucional ha instituciones privadas, considerando que al
establecido respecto a la continuidad en el superar el periodo de prueba tiene derecho a
empleo, en la sentencia recaída en el Exp. la continuidad laboral y a la protección contra
N°1397-2001-AA/TC (Continuidad y el despido arbitrario, siempre que su jornada
causalidad, 2001), fundamento tres: “el régimen laboral sea de 4 horas diarias a más.
laboral peruano se sustenta entre otros criterios,
Frente a la falta de comprensión por parte de las
en el llamado principio de causalidad, en virtud
instituciones educativas privadas del principio
del cual la duración del vínculo laboral debe ser
a la continuidad laboral, podemos citar el Exp.
garantizada mientras subsista la fuente que le
N°00231-2017-0-1501-JR-LA03 Sala Laboral
dio origen. En tal sentido hay una preferencia
Permanente de Huancayo, que establece que:
por la contratación laboral por tiempo indefino”.
El contrato modal suscrito no ha justificado
En virtud a lo expuesto, se debe precisar
de modo objetivo el supuesto incremento
que los docentes de instituciones educativas
de la actividad de la institución educativa
particulares vienen siendo contratados bajo
privada en el servicio de educación inicial
contratos modales desde el inicio del año
que prestaba, por lo que se estableció que
escolar, en el mes de marzo, hasta finales del
en realidad lo que unió a las partes fue un
mes de diciembre; es decir, por un periodo
contrato de trabajo a plazo indeterminado,
de diez meses, en consecuencia, el docente
por lo que la demandante tiene derecho a
no tiene vínculo laboral durante los meses de
la protección frente al despido arbitrario.
enero y febrero.
(Reposición, 2017)
En el caso que se viene tratando, resulta
En este orden de ideas, se puede verificar la
evidente que el empleador limita el derecho
realidad educativa nacional en el tratamiento
al trabajo, el cual se encuentra regulado en los
laboral de los docentes de las instituciones
artículos 22° y 23° de la Constitución Política
educativas privadas, por lo que es importante
del Perú, ya que la temporalidad indeterminada
la participación de la SUNAFIL en cuanto a
de los contratos laborales busca armonizar la
las acciones preventivas y el Poder Judicial
legislación ordinaria con las disposiciones de
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en atender los pedidos de los afectados, ello permanezcan en sus puestos de trabajo,
impone vigilar la eficacia del principio de tanto tiempo como ello sea posible y
continuidad en el empleo de los docentes por naturalmente, a decisión del trabajador,
los órganos supervisores del Estado. que es libre de renunciar (...). (Morales
Corrales, 2009)
PRINCIPIO DE CONTINUIDAD EN EL En consecuencia, la relación laboral está
EMPLEO normada por el Principio de Continuidad que
considera al contrato de trabajo como uno de
Este es también denominado como de duración indefinida, resistente a las diversas
estabilidad y permanencia, representa la circunstancias que, en el desarrollo de la
garantía del trabajador de desarrollar su relación laboral, puedan alterar ese carácter
actividad laboral de manera continua e de modo que el trabajador puede trabajar
indefinida o, en su defecto, por el espacio de mientras quiera, mientras pueda y mientras
tiempo que exige las actividades para las que exista la fuente de trabajo. Este principio “se
fue contratado. El trabajador desarrolla su encuentra íntimamente vinculado a la vitalidad
actividad laboral de manera continua durante y resistencia de la relación laboral, a pesar que
la vigencia del contrato de trabajo. De esta determinadas circunstancias puedan aparecer
manera los trabajadores podrán tener la como razón o motivo de su terminación”
tranquilidad de que su vinculación laboral se de forma que la extinción del contrato de
sujetará al espacio de tiempo necesario para trabajo constituye una situación excepcional
el desarrollo de las actividades para las que predeterminada por ley.
fueron contratados (Gonzales, 2013).
El Art. 22° de la Constitución recoge,
La naturaleza jurídica del principio se basa implícitamente, el Principio de Continuidad
en que normalmente el trabajo es la principal por cuanto el derecho al trabajo que reconoce,
fuente de ingreso económico, por lo que el en su aspecto individual, se concreta en el igual
contrato debe considerarse lo más extenso derecho de todos a un determinado puesto
posible, para así beneficiar al trabajador en de trabajo y en el derecho a la continuidad
la consolidación de situaciones jurídicas o estabilidad del trabajador en su puesto de
relacionadas con el trabajo. empleo de modo que no sea despedido si no
El contrato de trabajo constituye un existe causa justa.
“negocio jurídico bilateral que tiene Como puede verse, el Principio de Continuidad
por finalidad la creación de una relación garantiza al trabajador que su contratación,
jurídico – laboral constituida por el por regla general, deberá efectuarse a plazo
cambio continuado entre una prestación de indeterminado y que permanecerá inalterable
trabajo dependiente y por cuenta ajena y en su puesto de empleo mientras no exista
una prestación salarial”(Montoya Melgar, alguna causa de extinción de la relación
2014). laboral y la fuente de la actividad productiva
De esta manera, la relación laboral nace para del empleador se mantenga.
prolongarse en el tiempo por cuanto la actividad Al respecto, el Tribunal Constitucional ha
productiva del empleador ha sido pensada para manifestado que “en el régimen laboral
desarrollarse en forma indefinida y precisamente, peruano, el principio de continuidad opera
para la obtención de resultados es que necesita la como un límite a la contratación laboral por
prestación de servicios del trabajador en régimen tiempo determinado. Por ello, este Tribunal,
de subordinación. La estrecha relación existente en la Sentencia recaída en el Expediente Nº
entre la contratación laboral y el desarrollo de las 1874-2002-AA/TC, precisó que hay una
actividades productivas del empleador resulta preferencia por la contratación laboral por
evidente: tiempo indefinido respecto de la de duración
si una empresa ha sido creada para realizar determinada, la que tiene carácter excepcional
sus actividades y cumplir sus objetivos en y procede únicamente cuando las labores que
un plazo indeterminado, resulta lógico y se van a prestar (objeto del contrato) son de
por ende razonable que los trabajadores, naturaleza temporal o accidental.
que tienen a su cargo cumplir ese objetivo,
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