Horacio Ernesto Lluna Darwich

SOCIEDADES COMERCIALESHISTORIA - ANTECEDENTES

INTRODUCCION.
La sociedad es el basamento con el cual las distintas civilizaciones durante toda la
historia cristiana, hanfortalecido su organización económica.Es por ello absolutamente
imprescindible considerar a la misma desde su mismo nacimiento; hasta arribar alconcepto y
estructura actual, resaltando su importancia al ser cotejada con otras figuras jurídicas.Esto es
realmente trascendental para el ámbito del derecho societario.
EVOLUCION HISTORICA.
La sociedad a través de la historia fue desarrollando sus distintas caracterizaciones hasta
arribar al conceptoactual, el cual si bien surge en la edad Media, se comenzó a labrar desde
tiempos anteriores, aun precediendoa la aparición de la civilización romana. Algunos
historiadores señalan que en los pueblos de la Antigua Mesopotamia; desde que el rey, los
templos y personas privadas habían adquirido derechos de propiedad sobre los terrenos y el
suelo; el legislador debíaconceder especial atención a la agricultura. De esa manera
las relaciones entre los propietarios de las tierras y aquellas personas que las trabajaban debían
ser reguladas jurídicamente.Si bien existían codificaciones sobre la temática (código
de Urukagina, de Urnammu, de Eshnunna y
deL i p i t e s h t a r ) , e l t r a t a m i e n t o m á s d e t a l l a d o l o p r o p o r c i o n a e l C ó d i g o d e
H a m m u r a b i . E s t a l e g i s l a c i ó n considera como el más importante negocio
jurídico en el campo de las relaciones agrarias el contrato de arrendamiento.El
arrendatario estaba obligado a labrar y sembrar el campo, a regarlo regularmente
y a llevar a cabo larecolección a su debido tiempo, así como a entregar la misma
cantidad de cereal conseguida por su más cuidadoso vecino. El contrato se estipulaba por
tres años y en el último de ellos debían entregar la parte de beneficio que se
había acordado.Este aspecto es remarcado por Farina, siguiendo el criterio de
algunos doctrinarios en materia histórico -legal, al considerarlo como un tipo de
comandita. Existe otro antecedente d e este tipo; se manifiesta enGrecia a través
del nautikon dancion, el cual era un contrato de naturaleza asociativa, donde una
personaadelantaba al armador de un buque una suma de dinero y éste, si las mercaderías
llegaban a su destino, debíadevolver el préstamo con más de un interés variable según el
mayor o menor riesgo y duración del viaje.Otros factores como la aparición de la moneda en
Lidia (siglo VI a. de C.) significó un gran impulso para
elc o m e r c i o y p o s i b i l i t ó l a c r e a c i ó n d e l a s p r i m e r a s f i g u r a s b a j o l a f o r m a
d e h a b i l i t a c i o n e s , ( e s t a f o r m a contractual será explicada más adelante dentro de este
trabajo).Se habrían encontrado asimismo antecedentes de la sociedad colectiva en ciertos
agrupamientos en los quetodos los socios eran responsables sin límites y participaban de la
dirección.Las distintas apreciaciones respecto de los antecedentes antes del
surgimiento de la civilización romana constan de un alto grado de subjetividad de parte de
los investigadores ya que aún en la actualidad no se halogrado descifrar lenguajes como el
cretense, el cual es de una real importancia por la forma netamente comercial que
desarrolló dicho pueblo. Ya en la sociedad romana aparece el contrato de sociedad con
caracteres propios, pero distinto a las actualessociedades mercantiles.La societas romanas era
un contrato destinado a regular las relaciones internas entre los socios, no era sujetode derecho,
no poseía un patrimonio propio sino que los bienes continuaban de propiedad de los socios
portanto, los acreedores sociales no tenían un derecho preferente sobre los acreedores
particulares de los socios. A su vez éstos respondían por su parte viril por las deudas
de la sociedad sin poder oponer el beneficio deexcusión (hoy legislado en el art. 56
de la Ley de Sociedades Comercia les -L.S.C-, por el cual se permite

29na Clase EL DERECHO APLICABLE A LAS

SOCIEDADES DERECHO COMERCIAL
INTERNACIONAL
1.- LAS SOCIEDADES EN EL DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL
- Dada la globalización y el permanente incremento del comercio internacional, se
ha producido la interdependencia entre Estados, fundamentalmente en el área
productiva, industrial y comercial, lo cual ha provocado que las empresas tiendan a
expandirse de país en país, es decir estableciendo sucursales o agencias

- Asimismo, en el contexto internacional contamos con tratados y convenios

internacionales como el Tratado de Montevideo, 1889 y el Código de Bustamante,
que contienen disposiciones sobre sociedades comerciales y civiles mercantiles;
destacándose, la Convención Interamericana sobre Conflicto de Leyes en Materia
de Sociedades Mercantiles.

2.- LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL Y EL REGIMEN DE SU

CAPACIDAD

- A nivel internacional se le reconoce a las sociedades comerciales y civiles

personalidad y capacidad.

- La diferencia está basada en la actividad que desarrollan, por ejemplo la sociedad

civil, se circunscribe al ámbito local.; la sociedad comercial, extiende sus
actividades a la actividad comercial.

- Otra diferencia está en los fines de lucro o en la responsabilidad. (Vico)

- Asimismo, la doctrina se inclina a reconocer personalidad internacional a las

sociedades comerciales y, no a las civiles, sin embargo hoy en día la tendencia es
reconocer a ambas y la solución es la siguiente:

a) Las sociedades extranjeras legalmente constituidas conforme a ley, pueden

contratar como demandante o como demandada, sometiéndose a los requisitos y
formalidades establecidos en sus estatutos

b) Las agencias o representaciones establecidas por las sociedades extranjeras

quedan sujetas, en cuanto a sus obligaciones y responsabilidades, a la ley del lugar
donde actúan;

En lo que respecta a la condición de la sociedad y a los derechos de los socios,

quedan sometidos a la ley del país de origen;

c) El Tratado de Montevideo de Derecho Civil Internacional, 1889, dispone que la

existencia y capacidad de las personas jurídicas de carácter privado, se rige por las
leyes del país, en el cual han sido reconocidas como tales
d) El Código Bustamante, establece que las sociedades debidamente constituidas
en un Estado parte, disfrutan de las misma personalidad jurídica en los demás,
salvo las limitaciones del derecho territorial

e) La Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas

Jurídicas, CIDIP, III, establece que además que se aplica a personas jurídicas,
establece el el reconocimiento de pleno derecho de una persona jurídica en todos
los Estados donde rige la Convención, siempre que este legalmente constituida

3.- LA NACIONALIDAD Y EL DOMICILIO DE LAS SOCIEDADES

COMERCIALES

- Los autores dan más importancia la domicilio, dado que, de éste depende el
régimen legal que regulará su actividad

- Existen dos criterios para determinar el domicilio de las sociedades comerciales:

a) Teoría de la sede de la administración o dirección;

Se tiene por domicilio, el lugar donde se ubican la administración de la empresa, su
directorio y las reuniones de sus accionistas

b) Teoría del centro principal de explotación;

Significa regir la sociedad por la ley del lugar donde ella tiene operatividad, el sitio
donde pesa económicamente

4.- LA ACTUACION INTERNACIONAL DE LAS SOCIEDADES

a) Constitución, toda sociedad debe constituirse de acuerdo con la ley del país en
que establece su asiento; es decir, la ley del domicilio determina todo el régimen
legal concerniente a la constitución y los efectos anexos que ésta actuación conlleva

b) Organización, la organización de la sociedad debe ser resuelto por la ley del

domicilio de la misma

c) Capacidad, los estatutos de la sociedad indicarán que actos puede ejecutar,; que
derechos puede ejercitar; que facultades les son necesarias para cumplir sus fines:
Es decir, todo ello sujeto a las limitaciones establecidas por la ley del lugar en que la
sociedad ejercita esos actos o derechos
d) Mandatarios, los poderes y responsabilidades de los mandatarios de la sociedad,
se aplican según la sede de la sociedad.

- En el extranjero, las atribuciones y responsabilidades, están indicadas en los

estatutos y se hallan regidas por la ley del lugar de constitución

- En el país, son aplicable a los mandatarios las disposiciones locales que regulan
las atribuciones y responsabilidades de los mandatarios de la sociedad en general

5.- LAS SOCIEDADES MULTINACIONALES

- Antecedentes; de la importancia y desarrollo del comercio, han surgido nuevas

formas de asociación y sociedades denominadas multinacionales, las mismas que
han logrado singulares transformaciones en la actividad comercial y que por sus
peculiares características han generado problemas jurídicos, económicos y políticos
a los Estados

- Empresa Internacional; es aquella en que las operaciones internacionales,

como política, está dispuesta a considerar todas las estrategias potenciales para
penetrar a los mercados extranjeros

- Empresa Multinacional; es aquella en que, desde el punto de vista estructural

y de política, las operaciones extranjeras se equiparan con las domesticas y, cuya
administración está dispuesta a asignar los recursos de la empresa sin
consideración de fronteras nacionales para alcanzar los objetivos de esa empresa

- Empresa Transnacional; es una empresa multinacional cuya administración y

propiedad es de personas de diferentes nacionalidades

- Empresa Supranacional; es una empresa transnacional que, jurídicamente, ha

sido desprovista de nacionalidad al permitirsele que exclusivamente se registre, sea
controlada y tribute ante algún órgano internacional establecido por tratado (R.
Robinson)

6.- MARCO CONVENCIONAL DE LAS SOCIEDADES

- TRATADO DE DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL DE

MONTEVIDEO, 1889
- Las sociedades o asociaciones que tengan carácter de persona jurídica se regirán
por las leyes del país de su domicilio; serán reconocidas de pleno derecho como
tales en los Estados y hábiles para ejercitar en ellos derechos civiles y gestionar su
reconocimiento ante tribunales

- Las sucursales o agencias constituidas en un Estado por una sociedad radicada en

otro, se considerarán domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la
jurisdicción de las autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que
practiquen

- EL CODIGO DE BUSTAMANTE, 1928

- El Código expresa que cada Estado contratante, en su carácter de persona jurídica,

tiene capacidad para adquirir y ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de
igual clase en el territorio de los demás estados, sin otras restricciones que las
establecidas expresamente por el derecho local; es decir, el concepto y
reconocimiento de las personas jurídicas se regirán por la ley territorial.

Finalmente, la capacidad civil de las Corporaciones se rige por la ley que las ha
creado o reconocido. La de las Fundaciones, por las reglas de su institución. Y la
de las Asociaciones por sus estatutos. La capacidad civil de
las Sociedades civiles, mercantiles, se rige por disposiciones relativas al contrato
de sociedad.

- LA CONVENCION INTERNACIONAL SOBRE CONFLICTO DE LEYES

EN MATERIA DE SOCIEDADES MERCANTILES, CIDIP, II, Montevideo,
1975 (Bolivia no ha ratificado)

- La Convención se aplica a las sociedades mercantiles constituidas en cualquiera de

los Estados partes y su existencia, capacidad, funcionamiento y disolución, se rigen
por la ley del lugar de su constitución

- Las sociedades mercantiles constituidas en cualquier Estado, serán reconocidas de

pleno derecho por los demás Estados. Y el ejercicio de los actos comprendidos en el
objeto social de las sociedades mercantiles, éstas quedarán sujetas a la ley del
Estado donde los realizaren
- LA CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE LA PERSONALIDAD Y
CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURIDICAS , CIDIP, III, La Paz, 1984
(Bolivia no ha ratificado)

- La convención se aplica a las personas jurídicas constituidas en cualquiera de los

Estados partes; la existencia, la capacidad para ser titular de derechos y
obligaciones, el funcionamiento, la disolución y la fusión de las personas jurídicas
de carácter privado se rigen por la ley del lugar de su constitución

- Las personas jurídicas privadas debidamente constituida en un estado parte,

serán reconocidas de pleno derecho en los demás Estados. Para el ejercicio de actos
comprendidos en el objeto social de las personas jurídicas privadas, regirá la ley del
Estado donde realicen tales actos

- Las personas jurídicas privadas constituidas en un Estado parte, que pretendan

establecer la sede efectiva de su administración en otro Estado parte, podrán ser
obligadas a cumplir con los requisitos establecidos en la legislación de éste último