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Expediente : 00110 – 2019

Esp. Legal : Dr. Rodolfo Rojas Inga


Escrito : 04
Cuaderno : Principal

SUBSANA OMISIÓN; MODIFICA DEMANDA Y SE DESISTE


DEL PROCESO EN EL EXTREMO DE LA PRETENSIÓN
ACCESORIA.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE PAIJÁN:

JOSÉ LUIS VERA CHÁVEZ, abogado de ROBINSON


GERMÁN LEÓN RODRÍGUEZ en los seguidos contra
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CHOCOPE, sobre
REPOSICIÓN y otros; a Usted con el debido respeto me
presento y digo:

De conformidad con la norma supletoria contenida en el artículo 428° del T.U.O., del Código
Procesal Civil que establece que, “El demandante puede modificar la demanda antes que ésta sea
notificada” y el inciso 8 del artículo 478° del mismo cuerpo de leyes; mediante el presente escrito, a
la vez que cumplimos con subsanar la demanda conforme se ha dispuesto en la audiencia única
señalada con fecha 25 de setiembre de los corrientes, dentro del plazo legal concedido por su
despacho, modificamos el petitorio de la demanda, así como sus fundamentos, de la siguiente manera:

I. MODIFICACIÓN DE LA DEMANDA.

Con fecha 17 de setiembre de 2018, he presentado mi demanda laboral por ante su despacho, con
la finalidad de que se amparen mis derechos laborales como obrero (Serenazgo) sin vínculo laboral
con la Municipalidad Distrital de Chocope bajo el régimen laboral de la actividad privada que establece
el D.L. 728; en ese sentido, y al haberse retrotraído el proceso a la etapa postulatoria y antes de que
la demanda sea notificada a la parte demandada, modifico el petitorio de la demanda, el mismo que
fuera redactado de la siguiente manera en la demanda primigenia:

“I. PETITORIO

De conformidad con el artículo 2° de la Nueva Ley Procesal de Trabajo Ley Nro. 29497 y actuando
por derecho propio, contando con capacidad para obrar y reclamando el derecho a una tutela
jurisdiccional efectiva, interpongo demanda en acumulación objetiva originaria, las siguientes
pretensiones:
 Como Pretensión Principal: Para que, el Juzgado, en aplicación del Principio de la
Primacía de Realidad, declare el RECONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA DEL
VÍNCULO LABORAL A PLAZO INDETERMINADO Y DECLARACIÓN DE MI DERECHO
COMO SERVIDOR (OBRERO PÚBLICO MUNICIPAL) SUJETO AL RÉGIMEN
LABORAL PRIVADO DEL D.L. 728 entre la demandada y la recurrente, desde el
19.04.2010 hasta la actualidad por la causal de DESNATURALIZACIÓN DE LA
RELACION LABORAL de los Contratos Administrativos de Servicios.
 Como Pretensión Subordinada: Para que, el Juzgado, ordene a la MUNICIPALIDAD
DISTRITAL DE RÁZURI, el pago por ASIGNACIÓN FAMILIAR, ESCOLARIDAD,
COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS – C.T.S, REINTEGRO POR
GRATIFICACIONES DE JULIO Y DICIEMBRE, VACACIONES TRUNCAS Y NO
GOZADAS E INTERESES legales generados a la fecha, por el periodo comprendido entre
el 02 de febrero hasta el 31 de agosto del presente año, periodos interrumpidos, conforme
la siguiente liquidación:
A. RESPECTO DE LA COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS:

Decreto Supremo Nº 001-97-TR (TUO de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios) y el


Decreto Supremo Nº 004-97-TR (Reglamento de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios).

De conformidad con el Artículo 21°, que establece: “Los empleadores depositaran en los meses
de mayo y noviembre de cada año tantos dozavos de la remuneración computable percibida por
el trabajador en los meses de abril y octubre respectivamente, como meses completos haya
laborado en el semestre respectivo…”, así como el Artículo 22°que señala, “Los depósitos que
efectué el empleador deben realizarse dentro de los primeros (15) días naturales de los meses
de mayo y noviembre de cada año…”, así mismo, el artículo 29°, que expresa, “El empleador debe
entregar a cada trabajador, bajo cargo, dentro de los cinco días hábiles de efectuado el depósito,
una liquidación debidamente firmada…” y finalmente, el artículo 44°, que señala “… la
compensación por tiempo de servicios y sus intereses solo será pagada al trabajador y en su
caso retirada por este al producirse su cese…” del Decreto Supremo Nº 001-97-TR.

PERIODO ASIGNACION
SUELDO GRATIFICACION REMUNERACION TOTAL A CTS
PERIODO A FAMILIAR
BASICO COMPUTABLE DEPOSITAR TRUNCA
CALCULAR
10% 1/6
NOV 12 - ABR
30/06/2013 75.00
13/01/2013 13 800.00 - 875.00 262.50 145.83
MAY 13 -OCT
75.00
01/10/2013 31/12/2013 13 800.00 - 875.00 72.92 145.83
NOV 13 - ABR
02/01/2014 31/03/2014
14 800.00 75.00 - 875.00 - 216.32
MAY 14 -OCT
11/08/2014 30/09/2014 14 800.00 75.00 - 875.00 - 121.53
NOV 14 - ABR
15/01/2015 28/02/2015 75.00
15 800.00 - 875.00 - 111.81
MAY 15 -OCT
15 - - - - - -
16/10/2015 31/03/2016
NOV 15 - ABR
16 800.00 75.00 52.99 927.99 - 386.66
MAY 16 -OCT
16 - - - - - -
NOV 16 - ABR
85.00
17 850.00 - 935.00 228.56 -
03/02/2017 31/12/2017
MAY 17 -OCT
85.00
17 850.00 113.24 1,048.24 524.12 174.71
NOV 17 - ABR
02/01/2018 31/03/2018 18 850.00 85.00 - 935.00 - 231.15

TOTALES 1,088.09 1,533.84 2,621.93

TOTAL A PAGAR POR REINTEGRO DE C.T.S. : S/. 2,621.93

B. RESPECTO DEL DERECHO VACACIONAL

Decreto Legislativo Nº 713 (Consolidación de Normas sobre descansos remunerados de los


trabajadores). De conformidad con el Art. Nº 22 del Decreto Legislativo Nº 713 indica lo siguiente “…el
record trunco será compensado a razón de tantos dozavos y treintavos de la remuneración como
meses y días computables hubiera laborado, respectivamente”.

VACIONES ASIGNACION ONP


PERIODO SUELDO FAMILIAR REMUNERACION VACACIONES TOTAL
TOMADAS
BASICO COMPUTABLE TRUNCAS
10% 13%
13/01/2013 30/06/2013
NO 800.00 75.00 875.00 408.33 53.08 355.25
01/10/2013 31/12/2013
NO 800.00 75.00 875.00 218.75 28.44 190.31
02/01/2014 31/03/2014
NO 800.00 75.00 875.00 216.32 28.12 188.20
11/08/2014 30/09/2014
NO 800.00 75.00 875.00 121.53 15.80 105.73
15/01/2015 28/02/2015
NO 800.00 75.00 875.00 111.81 14.53 97.27
16/10/2015 31/03/2016
NO 800.00 75.00 875.00 401.04 52.14 348.91
03/02/2017 31/12/2017
NO 850.00 85.00 935.00 851.89 110.75 741.14
02/01/2018 31/03/2018
NO 850.00 85.00 935.00 231.15 30.05 201.10
TOTAL 2,227.91

TOTAL A PAGAR POR REINTEGRO DE VACACIONES : S/. 2,227.91

C. RESPECTO DE LAS GRATIFICACIONES LEGALES


La Ley Nro. 25139 y 27735 (Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para los
trabajadores del régimen de la actividad privada por fiestas patrias y navidad. De conformidad con el
artículo 5° de la Ley Nº 27735 indica lo siguiente: “Las gratificaciones serán abonadas en la primera
quincena de los meses de julio y diciembre, según sea el caso” y el artículo 7° de la Ley Nº 27735
que indica lo siguiente: “si el trabajador no tiene vínculo laboral vigente en la fecha en que
corresponda percibirá el beneficio, pero hubiera laborado como mínimo un mes en el semestre
correspondiente, percibirá la gratificación respectiva en forma proporcional a los meses
efectivamente trabajados”.

SUELD ASIGNACIO BONIFICACION


PERIODO A O N FAMILIAR EXTRAORDINARIA REMUNERACION TOTAL A GRATIFICACION
PERIODO
CALCULAR BASIC COMPUTABLE DEPOSITAR TRUNCA
O
10% 9%

ENE 13 - JUN 800.0


13/01/2013 30/06/2013 13 0 75.00 78.75 953.75 794.79 -

800.0
01/10/2013 31/12/2013 JUL 13 - DIC 13 0 75.00 78.75 953.75 476.88 -

ENE 14 - JUN 800.0


02/01/2014 31/03/2014 14 0 75.00 78.75 953.75 - 317.92

800.0
11/08/2014 30/09/2014 JUL 14 - DIC 14 0 75.00 78.75 953.75 - 158.96

ENE 15 - JUN 800.0


15/01/2015 28/02/2015 15 0 75.00 78.75 953.75 - 158.96

800.0
75.00
JUL 15 - DIC 15 0 78.75 953.75 317.92 -
16/10/2015 31/03/2016

ENE 16 - JUN 800.0


75.00
16 0 78.75 953.75 - 476.88

JUL 16 - DIC 16 - - - - - -

ENE 17 - JUN 850.0


85.00
17 0 84.15 1,019.15 679.43 -
03/02/2017 31/12/2017

850.0
85.00
JUL 17 - DIC 17 0 84.15 1,019.15 1,019.15 -

ENE 18 - JUN 850.0


02/01/2018 31/03/2018 18 0 85.00 84.15 1,019.15 339.72

TOTAL 3,288.17 1,452.43 4,740.59

TOTAL A PAGAR POR CONCEPTO DE GRATIFICACIONES : S/. 4,740.59

D. ASIGNACIÓN FAMILIAR NO PERCIBIDAS


 Ley Nro. 25129 “Ley de Asignación Familiar para Trabajadores de la Actividad Privada”, artículo
1° señala; “…Es el 10% del Ingreso mínimo legal vigente, por todo concepto de
Asignación Familiar”. Artículo 2°, establece; “…Los Trabajadores del Régimen Privado,
cuyas remuneraciones no se regulan por Negociación Colectiva, cualquiera que fuere
su fecha de ingreso”. D.S. Nro. 035-90-TR, “Reglamento de la Ley de Asignación Familiar,
que en el artículo 5° señala; “…Tengan a su cargo uno o más hijos menores de 18 años”.

PERIODO RMV PAGOS TOTAL


ene-13 750.00 - 47.50
feb-13 750.00 - 75.00
mar-13 750.00 - 75.00
abr-13 750.00 - 75.00
may-13 750.00 - 75.00
jun-13 750.00 - 75.00
oct-13 750.00 - 75.00
nov-13 750.00 - 75.00
dic-13 750.00 - 75.00
ene-14 750.00 - 75.00
feb-14 750.00 - 75.00
mar-14 750.00 - 75.00
ago-14 750.00 - 52.50
sep-14 750.00 - 75.00
ene-15 750.00 - 37.50
feb-15 750.00 - 75.00
oct-15 750.00 - 37.50
nov-15 750.00 - 75.00
dic-15 750.00 - 75.00
ene-16 750.00 - 75.00
feb-16 750.00 - 75.00
mar-16 750.00 - 75.00
feb-17 850.00 - 79.33
mar-17 850.00 - 85.00
abr-17 850.00 - 85.00
may-17 850.00 - 85.00
jun-17 850.00 - 85.00
jul-17 850.00 - 85.00
ago-17 850.00 - 85.00
sep-17 850.00 - 85.00
oct-17 850.00 - 85.00
nov-17 850.00 - 85.00
dic-17 850.00 - 85.00
ene-18 850.00 - 85.00
feb-18 850.00 - 85.00
mar-18 850.00 - 85.00
TOTAL 2,709.33

TOTAL A PAGAR POR ASIGNACIÓN FAMILIAR : S/. 2,709.33

E. ESCOLARIDAD

PERIODO PAGOS TOTAL


2014 - 400.00
2016 - 400.00
2018 - 400.00
TOTAL 1,200.00

TOTAL A PAGAR POR ESCOLARIDAD : S/. 1,200.00

F. INTERESES LEGALES
 INTERESES LEGALES POR C.T.S

TASA
PERIODO FECHA DIAS
INTERES TOTAL CALCULO DE TOTAL A
PERIODO
A PAGAR ACTUAL TRANSCURRIDOS CTS INTERES PAGAR
2.26%
30/04/2013
13/01/2013 15-may-13 10-ago-18 1913 0.0226 262.50 1.1261 33.10 295.60
30/06/2013
01/05/2013 02-jul-13 10-ago-18 1865 0.0226 145.83 1.1227 17.90 163.73
30/10/2013
01/10/2013 15-nov-13 10-ago-18 1729 0.0226 72.92 1.1133 8.26 81.18
31/12/2013
01/11/2013 02-ene-14 10-ago-18 1681 0.0226 145.83 1.1100 16.04 161.87
02/01/2014 31/03/2014
02-abr-14 10-ago-18 1591 0.0226 216.32 1.1038 22.46 238.78
02-oct-14
11/08/2014 30/09/2014 10-ago-18 1408 0.0226 121.53 1.0913 11.10 132.63
15/01/2015 28/02/2015
02-mar-15 10-ago-18 1257 0.0226 111.81 1.0812 9.07 120.88
01/11/2015 31/03/2016
02-abr-16 10-ago-18 860 0.0226 386.66 1.0548 21.20 407.86
03/02/2017 30/04/2017
15-may-17 10-ago-18 452 0.0226 228.56 1.0285 6.50 235.06
01/05/2017 31/10/2017
15-nov-17 10-ago-18 268 0.0226 524.12 1.0168 8.79 532.91
01/11/2017 31/12/2017
02-ene-18 10-ago-18 220 0.0226 174.71 1.0138 2.40 177.11

02/01/2018 31/03/2018 02-abr-18 10-ago-18 130 0.0226 231.15 1.0081 1.87 233.03

TOTALES 158.71 2,780.64

TOTAL A PAGAR DE INTERESES LEGALES POR C.T.S : S/. 2,780.64


 INTERESES LEGALES POR VACACIONES
TASA
PERIODO FECHA DIAS
INTERES CALCULO DE TOTAL A
PERIODO VACACIONAL
A PAGAR ACTUAL TRANSCURRIDOS INTERES PAGAR
2.26%
13/01/2013 30/06/2013
02-jul-13 10-ago-18 1865 0.0226 355.25 1.1227 43.61 398.86
01/10/2013 31/12/2013
02-ene-14 10-ago-18 1681 0.0226 190.31 1.1100 20.93 211.25
02/01/2014 31/03/2014
02-abr-14 10-ago-18 1591 0.0226 188.20 1.1038 19.54 207.73
11/08/2014 30/09/2014
02-oct-14 10-ago-18 1408 0.0226 105.73 1.0913 9.66 115.39
15/01/2015 28/02/2015
02-mar-15 10-ago-18 1257 0.0226 97.27 1.0812 7.89 105.17
16/10/2015 31/03/2016 02-abr-16
10-ago-18 860 0.0226 348.91 1.0548 19.13 368.04
03/02/2017 31/12/2017
02-ene-18 10-ago-18 220 0.0226 741.14 1.0138 10.19 751.33
02/01/2018 31/03/2018
02-abr-18 10-ago-18 130 0.0226 201.10 1.0081 1.63 202.73

TOTALES 132.58 2,360.49

TOTAL A PAGAR DE INTERESES LEGALES POR VACACIONES : S/. 2,360.49

 INTERESES LEGALES POR GRATIFICACIONES

TASA TOTAL
PERIODO FECHA DIAS
INTERES CALCULO DE
PERIODO GRATIFICACION A
A PAGAR ACTUAL TRANSCURRIDOS INTERES
PAGAR
2.26%

13/01/2013 30/06/2013 02-jul-13 10-ago-18 1865 0.0226 794.79 1.1227 97.56 892.35

01/10/2013 31/12/2013 02-ene-14 10-ago-18 1681 0.0226 476.88 1.1100 52.45 529.33

02/01/2014 31/03/2014 02-abr-14 10-ago-18 1591 0.0226 317.92 1.1038 33.00 350.92

11/08/2014 30/09/2014 02-oct-14 10-ago-18 1408 0.0226 158.96 1.0913 14.52 173.48

15/01/2015 28/02/2015 02-mar-15 10-ago-18 1257 0.0226 158.96 1.0812 12.90 171.86
02-ene-16
16/10/2015 31/12/2015 10-ago-18 951 0.0226 317.92 1.0608 19.33 337.25

01/01/2016 31/03/2016 02-abr-16 10-ago-18 860 0.0226 476.88 1.0548 26.15 503.03

03/02/2017 30/06/2017 02-jul-17 10-ago-18 404 0.0226 679.43 1.0254 17.26 696.69

01/07/2017 31/12/2017 02-ene-18 10-ago-18 220 0.0226 1,019.15 1.0138 14.01 1,033.16

02/01/2018 31/03/2018 02-abr-18 10-ago-18 130 0.0226 339.72 1.0081 2.75 342.47

TOTALES 289.94 5,030.53

TOTAL A PAGAR DE INTERESES POR GRATIFICACIONES : S/. 5,030.53


G. LIQUIDACIÓN TOTAL DE BENEFICIOS LABORALES
A. REINTEGRO DE C.T.S. : S/. 2,621.93
B. VACACIONES : S/. 2,227.91
C. GRATIFICACIONES : S/. 4,740.59
D. ASIGNACIÓN FAMILIAR : S/. 2,709.33
E. ESCOLARIDAD : S/. 1,200.00
F. INTERESES LEGALES : S/. 10,171.66

TOTAL A PAGAR : S/. 23,671.42

 EL MONTO TOTAL ASCIENDE A LA SUMA DE S/. 23,671.42 (VEINTITRES MIL


SEISCIENTOS SETENTA Y UNO CON 42/100) SOLES, con sus respectivos
intereses legales laborales y del sistema financiero y expresa condena de costas y
costos del proceso en caso de amparar las pretensiones.
 EN ESE SENTIDO, MODIFICAMOS EL PETITORIO DE LA DEMANDA DE LA SIGUIENTE
MANERA:

Siendo que el petitorio resulta inconsistente, dado que la PRETENSIÓN DE REPOSICIÓN a la que
se postula, debe llevarse en la vía del PROCESO ABREVIADO COMO ÚNICA PRETENSIÓN; por tal
razón, modificamos nuestro petitorio, siendo nuestra pretensión principal única, que su despacho
disponga y ordene a la demandada MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CHOCOPE, la inmediata
reposición en el cargo de agente de serenazgo (obrero) que venía desempeñando mi patrocinado hasta
antes del despido incausado del cual fue víctima;

I. PETITORIO:

De conformidad al artículo N° 2 de la Nueva Ley Procesal de Trabajo Ley Nro. 29497 y actuando
por derecho propio, contando con capacidad para obrar y reclamando el derecho a una tutela
jurisdiccional efectiva, COMO PRETENSIÓN PRINCIPAL ÚNICA: interpongo DEMANDA DE
REPOSICIÓN solicitando a su Juzgado, en aplicación del Principio de la Primacía de la Realidad,
disponga y ordene a la demandada MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CHOCOPE, mi reposición en el
cargo de AGENTE SERENAZGO (obrero) en la entidad demandada al haberse producido un despido
incausado”;

II. FUNDAMENTOS FÁCTICOS


2.1. Que el recurrente ingresó a trabajar para la demandada desde este año, bajo Contrato
Administrativo de Servicios por el periodo de 07 meses, es decir desde el 01 de febrero
de 2018 hasta el 31 de agosto, fecha en que se culminó el contrato laboral, conforme se
puede apreciar de los contratos laborales suscritos con su institución y que obran en la
Gerencia de Recursos Humanos y los cuales ofrezco como prueba para determinar el
tiempo que vengo laborando;
2.2. Asimismo, cabe mencionar que, desde la fecha de ingreso hasta la actualidad he laborado,
bajo el régimen especial del Contrato Administrativo de Servicios en forma continua y
supervisada, como agente de Serenazgo de la Municipalidad Distrital de Chocope,
teniendo como horario de labores en turnos de mañana de 07:00am de la mañana a
03:00pm de la tarde, turno tarde de 02:00pm a 10:00pm de la noche y turno noche de
10:00pm hasta las 06:00am de lunes a sábado o en todo caso sujeto al horario que se
adecua en este lapso de tiempo establecido por un supervisor de guardia, quien daba las
órdenes como Jefe de Área de Serenazgo;
2.3. Cabe soslayar que, desde la fecha que ingrese a laborar he percibido la suma de S/.
1,200.00 (MIL DOSCIENTOS Y 00/100) Soles, hasta la fecha de culminación de contrato,
tal y conforme se establecen en mis boletas de pago que obran en la oficina de Recursos
Humanos de esta entidad y que ofrezco como prueba;
2.4. Que, es preciso mencionar, que durante el transcurso del tiempo que vengo laborando en
esta entidad, he suscrito contratos bajo el régimen especial del contrato administrativo de
servicios del D.L. 1057, siempre recibiendo ordenes de la Subgerencia de Seguridad
Ciudadana, sujeto siempre al mismo horario de trabajo y percibiendo la remuneración
antes mencionada, a pesar de realizar funciones permanentes, como es el servicio de
seguridad ciudadana, mis derechos se han vulnerados al continuar siendo contratado por
el Régimen Especial del D.L Nro. 1057 y no como señala la norma, es decir por el D.L.
Nro. 728, conforme me corresponde.
2.5. Que, asimismo es preciso mencionar que, el Decreto Legislativo N° 728 en el Capítulo VII,
artículo 120° respecto de la Desnaturalización de los Contratos, señala expresamente
que se desnaturalizan según el literal cuando: a) Si el trabajador continúa laborando
después de la fecha de vencimiento del plazo estipulado, o después de las prórrogas
pactadas, si éstas exceden del límite máximo permitido o según el literal c) Si se
comprobara que la labor desempeñada por el trabajador no corresponde a la
modalidad bajo la cual fue contratado. Por lo tanto, se concluye que las labores de
AGENTE DE SERENAZGO son de naturaleza permanente y de necesidad para el
cumplimiento de los fines de la entidad demandada, por lo que no procedía la celebración
de Contratos por Locación de Servicios, ni Contratos Administrativos de Servicios, sino un
contrato laboral a plazo indeterminado, conforme lo establece el artículo 37° de la Ley
Orgánica de Municipalidades, que señala, que estos trabajadores, por la naturaleza de
sus funciones permanentes, deben sujetarse al régimen laboral de la actividad
privada. Asimismo, en la relación laboral se presentan como elementos básicos para la
existencia de una relación laboral, las remuneraciones, subordinación y dependencia que
son elementos típicos de un contrato de Trabajo y que en el presente caso quedan
acreditados;
2.6. Al haberse demostrado la desnaturalización de los Contratos Administrativos de Servicios,
el recurrente ha venido laborando de manera interrumpida desde el mes de febrero a la
actualidad, es decir 07 meses, sujeto a contratos bajo el régimen administrativo de
servicios del D.L. 1057, maquillando mi situación laboral bajo contratos que no
corresponden a las funciones que he venido desempeñando;
2.7. Como se puede apreciar, indudablemente, mi labor como AGENTE DE SERENAZGO me
califica como trabajador obrero sujeto al Régimen Laboral de la actividad privada
regulado por el D.L. 728 y su respectivo TUO aprobado mediante Decreto Supremo N°
003-97-TR, en concordancia con el artículo 37° de la Ley Orgánica de Municipalidades N°
27972, que a la letra expresa, los funcionarios y empleados de las municipalidades
se sujetan al régimen laboral general aplicable a la administración pública, conforme
a ley, LOS OBREROS (SERENAZGOS) que prestan sus servicios a las municipalidades
SON SERVIDORES PÚBLICOS SUJETOS AL RÉGIMEN LABORAL DE LA ACTIVIDAD
PRIVADA, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen.
Asimismo, es preciso señalar la Casación Nro. 15811-2014-ICA que señala en su
fundamento Décimo: (…) para el caso de LOS OBREROS MUNICIPALES, este
Colegiado Supremo considera que al tener una norma propia que establece que su
régimen laboral es el de la actividad privada, el cual reconoce mayores derechos y
beneficios que los dispuestos para los trabajadores bajo el referido régimen
especial de contratación, en atención a la regla de aplicación de la norma más
favorable para el trabajador, debe preferirse el primero. Toda vez que optar lo
contrario, implicaría desconocer el carácter tuitivo del cual se encuentra
impregnado el Derecho Laboral; así como la evolución que ha tenido la regulación
normativa respecto al régimen laboral de los obreros municipales y la reiterada
Jurisprudencia que viene emitiendo tanto el Tribunal Constitucional, como los
Órganos Jurisdiccionales de la materia.
2.8. Finalmente, es preciso concluir, que en mi condición de agente de serenazgo debo
encontrarme dentro del régimen laboral privado del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo Nº 728 denominado la Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado
por el Decreto Supremo Nº 003-97-PCM, lo que representa el régimen laboral general para
los obreros municipales y personal de serenazgo que en diferente jurisprudencia y
casatorias ha establecido tanto las Cortes Supremas como el máximo intérprete de
nuestra Carta Magna, el Tribunal Constitucional. Por lo tanto, al ser un régimen laboral
distinto al contemplado en el Decreto Legislativo 728, no les alcanza la posibilidad de
pertenecer a la carrera administrativa ni les es aplicable los mismos procedimientos y
prerrogativas que al personal sujeto al régimen laboral público. En estos casos
encontramos a servidores que por la naturaleza de sus funciones no podrían ascender
en una carrera administrativa y que prestan servicios que no se encuadran en ningún
grupo ocupacional (profesional, técnico o auxiliar) y son aquellos trabajadores que se
desempeñan en funciones de limpieza, seguridad, serenazgo, cuidado de áreas
verdes, entre otros;
2.9. Los hechos expuestos están demostrados con los Contratos Administrativos de Servicios
que adjunto a la presente, contratos que han sido de manera interrumpida y que, al estar
desnaturalizados, por haberme contratado bajo el régimen especial del D.L. 1057 Contrato
Administrativo de Servicios y por las labores específicas de AGENTE DE SERENAZO, he
trabajado en la misma labor aproximadamente 01 año, en consecuencia, es de aplicación
lo dispuesto en el D.L. 728 – Régimen de la Actividad Privada;
2.10. Asimismo, la condición de AGENTE DE SERENAZO está acreditado con EL REGISTRO
DE ASISTENCIA DE PERSONAL DE SEGURIDAD que obran en los cuadernos de
control de asistencia de la oficina de la Gerencia de Servicios Públicos y Gestión
Ambiental, así como las BOLETAS DE PAGO de todos los meses y años laborados, que
obran en la oficina de la Gerencia de Recursos Humanos, donde se prueba que el
recurrente ha venido laborando en la Municipalidad Distrital de Chocope en calidad de
AGENTE DE SERENAZGO, POR APROXIMADAMENTE UN AÑO DE FORMA
ININTERRUMPIDA;
LA DESNATURALIZACION DEL “CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS” C.A.S. POR
EJERCER LABORES DE NATURALEZA PERMANENTE EN APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE
SUPREMACÍA DE LA REALIDAD.

2.11. Las municipalidades distritales tienen como funciones específicas y exclusivas


“Organizar un servicio de Serenazgo o Vigilancia municipal cuando lo crea
conveniente, de acuerdo a las normas establecidas por la municipalidad provincial
respectiva...” según lo dispuesto en el numeral 3.1 del artículo 85° de la Ley Orgánica
de Municipalidades, Ley N° 27972; se entiende que esta función es de carácter
permanente e ininterrumpida todos los días, y para cumplir con dicha función se contrató
al recurrente para que realice funciones exclusivas y permanentes propias de la seguridad
ciudadana, y ello queda demostrado con los medios probatorios ofrecidos, en los cuales
se demuestra que mi labor ha correspondido a las funciones ordinarias y permanentes por
la naturaleza del servicio público municipal;

2.11.1. Debiéndose meritarse además la aplicación de la:

a) Presunción de laboralidad: Para la determinación de la existencia del vínculo laboral


entre las partes, es necesario tener presente lo dispuesto el numeral 23.2 del artículo
23 de la Ley N° 29497 “Nueva Ley Procesal del Trabajo” que establece, como regla
de distribución de la carga probatoria lo siguiente: “Acreditada la prestación
personal de servicios, se presume la existencia de vínculo laboral a plazo
indeterminado, salvo prueba en contrario”; es decir que la norma ha establecido
una “presunción de laboralidad” respecto de toda prestación personal de servicios,
tratándose de una presunción iuris tantum, la cual corresponde ser desvirtuada por la
parte demandada;

b) Conforme a lo dispuesto en el artículo 4° del Texto Único Ordenado del Decreto


Legislativo N° 728 “Ley de Competitividad y Productividad Laboral” (aprobado
mediante Decreto Supremo N° 003-97-TR). Para determinar la existencia de un
contrato de trabajo debe considerase que en aplicación de lo dispuesto en los artículos
4°, 5°,6°, 7° y 9° del Texto Único Ordenado antes mencionado, NUESTRO
ORDENAMIENTO ESTABLECE LA PRESUNCIÓN LEGAL REFERIDA A QUE EN
TODA PRESTACIÓN PERSONAL DE SERVICIOS REMUNERADOS Y
SUBORDINADOS SE PRESUME LA EXISTENCIA DE UN CONTRATO A PLAZO
INDETERMINADO.
c) Además, dentro de este contexto, es de aplicación el principio de primacía de la
realidad o veracidad que se constituye en un elemento implícito de nuestro
ordenamiento y concretamente impuesto por la propia naturaleza tuitiva de la
Constitución Política del Estado, que ha visto al trabajo como un deber y un derecho
base del bienestar y medio de la realización de la personas (artículo 22°); y además
como un objetivo de atención prioritaria del estado (artículo 23°) delimita que el Juez
en caso de discordia entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de documentos
o de acuerdos, debe darle preferencia a lo primero.

d) Por lo tanto, se encuentra acreditada la prestación personal de servicios por parte del
actor a favor de la entidad demandada, desarrollando funciones de naturaleza
permanente, por lo que solicito a su despacho que declare la invalidez de los Contratos
Administrativos de Servicios por desnaturalización de los contratos, celebrado entre
las partes; concluyéndose que los contratos existente entre las partes en los periodos
señalados, es uno de naturaleza laboral indeterminada, que al haber superado el
periodo de prueba y laborar en el mismo cargo por 06 años, ha obtenido los derechos
de tener estabilidad permanente;

2.12. Es preciso, señalar que, respecto del precedente “HUATUCO” contenido en el Expediente
N° 3057-2013-PA/TC, la omisión de la previsión de la plaza de duración indeterminada en
los documentos de gestión institucionales (Cuadro Analítico de Personal, Presupuesto
Analítico de Personal, o equivalentes), la sentencia, también, establece que la duración
indeterminada de la contratación del trabajador se desprende de la naturaleza
permanente de las funciones, señalando que “la labor desarrollada por el trabajador
municipal, constituye una prestación de naturaleza permanente en el tiempo (y por
lo tanto no puede considerarse eventual), cuando ésta es una de las funciones
principales de la municipalidad, razón por la que no se justifica que se prescinda de
la prestación de sus servicios, dado que, como es evidente, no se puede prescindir
de un servicio que obedece a una necesidad permanente que debe ser satisfecha
por todo gobierno local”. El Art. 85 de la ley 27972 – Ley Orgánica de Municipalidades
ha establecido en cuanto a Seguridad Ciudadana, que las municipalidades, en seguridad
ciudadana ejercen las siguientes funciones:

Funciones específicas exclusivas de las municipalidades distritales:


 Organizar un servicio de serenazgo o vigilancia municipal cuando lo crea
conveniente, de acuerdo a las normas establecidas por la municipalidad provincial
respectiva.

 Coordinar con el Comité de Defensa Civil del distrito las acciones necesarias para la
atención de las poblaciones damnificadas por desastres naturales o de otra índole.

 Establecer el registro y control de las asociaciones de vecinos que recaudan


cotizaciones o administran bienes vecinales, para garantizar el cumplimiento de sus
fines.

Por lo tanto, se encuentra acreditada la función permanente en el tiempo de personal de


serenazgo.

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO


PRIMERO: DEL CARÁCTER CONSTITUCIONAL:

a) El artículo 26° numeral 03 de la Constitución Política del Estado garantiza el Principio de


Supremacía de la Realidad, según el cual, en caso de divergencia entre lo que ocurra en la
práctica y lo que aparezca de los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia al
primero, en el presente caso, se ha probado la relación laboral a plazo indeterminado en
consecuencia la invalidez de todos los Contratos Administrativos de Servicios (C.A.S.).
Además, dispone que en una relación laboral se respeta el carácter irrenunciable de los
derechos reconocidos por la Constitución y la Ley;
b) Para identificar entre un contrato civil o laboral, el juzgador debe verificar los rasgos
sintomáticos de un contrato de trabajo, esto de acuerdo a la doctrina y jurisprudencia, son la
EXCLUSIIVIDAD EN LA PRESTACION DE SERVICIOS, LA ESTABILIDAD, LA
PERMANENCIA EN LOS PAGOS MENSUALES, LA CONTINUIDAD, LA AUSENCIA DE
APORTACIONES DE MATERIALES, LA AUSENCIA DE GASTOS POR EL USUARIO DEL
SERVICIO; en este contexto, el Tribunal Constitucional, reconoce la aplicación del principio de
primacía de la realidad.
c) El artículo 22° de la Constitución señala que el trabajo es “(...) un deber y un derecho. Es
base del bienestar social y un medio de realización de la persona”;
d) El artículo 24° señala que “El trabajador tiene derecho a una remuneración equitativa y
suficiente, que procure para el (...) el bienestar material y espiritual” y en el artículo 09
señala que la subordinación es la forma como el trabajador “(...) presta sus servicios bajo
dirección del empleador, (...) dictar ordenes necesarias para la ejecución de las mismas
(...), dentro de los límites de la razonabilidad (...)”. Dentro del mencionado artículo se
engloba los elementos tipificantes del contrato de trabajo, y de conformidad con la doctrina
(que en este caso es uniforme) son los siguientes: la subordinación, exclusiva y la permanencia
o estabilidad en el empleo, los mismos que se cumplieron en el vínculo laboral entre el
recurrente y la demandada.

SEGUNDO: DE CARÁCTER SUSTANCIAL:

1. La Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobada por Decreto Supremo N° 003-97-


TR, artículo 4, dispone que toda prestación de servicios remunerados y subordinados se
presume, salvo prueba en contrario, la existencia de un contrato de trabajo por tiempo
indeterminado.
2. El artículo 37° de la Ley N° 27972 “Ley Orgánica de Municipalidades” establece que los obreros
(serenazgo) que prestan servicios para las municipalidades están sujetos al régimen laboral de
la actividad privada y siendo que el demandante ingreso a prestar servicios como AGENTE de
SERENAZGO, SE HA DESNATURALIZADO LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE
SERVICIOS POR EL PRINCIPIO DE SUPREMACÍA DE LA REALIDAD Y POR LO TANTO
CORRESPONDÍA AL ACTOR LA APLICACIÓN DEL RÉGIMEN LABORAL DE LA ACTIVIDAD
PRIVADA REGULADO POR EL DECRETO LEGISLATIVO N° 728.
3. CAS. Nº 18732-2016 AREQUIPA, “El régimen laboral de los obreros municipales es el de
la actividad privada; en consecuencia, no pueden ser contratados bajo el régimen
especial del contrato administrativo de servicios”.
4. El II Pleno Casatorio Laboral 2014, que establece precedente vinculante.
IV. VIA PROCEDIMENTAL Y JUZGADO COMPETENTE
El presente proceso será ventilado a través del PROCESO ABREVIADO, de conformidad con el
inciso 2 del artículo 2° de la Ley Nro. 29497 Nueva Ley Procesal del Trabajo, siendo competente el
Juzgado Mixto de Paiján.

V. MONTO DEL PETITORIO

El monto del petitorio es inapreciable en dinero.

VI. MEDIOS PROBATORIOS QUE SUSTENTAN LA PRETENSION PRINCIPAL


La pretensión principal se sustenta en los siguientes medios probatorios:
a. Copia simple del Contrato Administrativo de Servicios Nro. 007-2018-MDCH de fecha 31 de
enero de 2018, mediante el cual acredito la vinculación con la demandada y las funciones
de serenazgo, por el plazo de 02 meses.
b. Copia de la Adenda Nro. 01 al Contrato Administrativo de Servicios Nro. 022-2016-MDCH
de fecha 01 de siembre de 2016, mediante el cual acredito el vínculo laboral entre la
Municipalidad Distrital de Chocope y las funciones permanentes que he desempeñado en
dicha entidad, durante el plazo de 01 mes más.
c. Copia de la Adenda Nro. 02 al Contrato Administrativo de Servicios Nro. 007-2018-MDCH
de fecha 30 de abril de 2018, mediante el cual acredito el vínculo laboral entre la
Municipalidad Distrital de Rázuri y las funciones permanentes que he desempeñado en
dicha entidad, durante el plazo de 01 mes más.
d. Copia de la Adenda Nro. 03 al Contrato Administrativo de Servicios Nro. 007-2018-MDCH
de fecha 30 de junio de 2018, mediante el cual acredito el vínculo laboral entre la
Municipalidad Distrital de Rázuri y las funciones permanentes que he desempeñado en
dicha entidad, durante el plazo de 01 mes más.
e. Copia de la Adenda Nro. 04 al Contrato Administrativo de Servicios Nro. 007-2018-MDCH
de fecha 31 de julio de 2018, mediante el cual acredito el vínculo laboral entre la
Municipalidad Distrital de Rázuri y las funciones permanentes que he desempeñado en
dicha entidad, durante el plazo de 01 mes más
f. 02 (dos) Copias de las boletas de pago, mediante las cuales acreditamos las
remuneraciones e ingresos por parte de la entidad.
VII. ANEXOS
1-A. Copia del DNI del recurrente.
1-B. Copia simple del Contrato Administrativo de Servicios Nro. 007-2018-MDCH de fecha 31 de
enero de 2018.
1-C. Copia de la Adenda Nro. 01 al Contrato Administrativo de Servicios Nro. 022-2016-MDCH de
fecha 01 de siembre de 2016.
1-D. Copia de la Adenda Nro. 02 al Contrato Administrativo de Servicios Nro. 007-2018-MDCH de
fecha 30 de abril de 2018.
1-E. Copia de la Adenda Nro. 03 al Contrato Administrativo de Servicios Nro. 007-2018-MDCH de
fecha 30 de junio de 2018.
1-F. Copia de la Adenda Nro. 04 al Contrato Administrativo de Servicios Nro. 007-2018-MDCH de
fecha 31 de julio de 2018.
1-G. 03 (tres) Copias de las boletas de pago, mediante las cuales acreditamos las remuneraciones
e ingresos por parte de la entidad.
1-H. Certificado de Habilidad.

POR LO EXPUESTO:
Solicito tener por cumplida la subsanación de los defectos advertidos, amparar la modificación
de la demanda y proveer conforme se pide.

OTROSÍ DIGO: SOLICITA DESESTIMIENTO DE LA PRETENSIÓN: Que, por convenir a mis


derechos y de conformidad con los artículos 343 y 344 del Código Procesal Civil, NOS DESISTIMOS
DEL PROCESO EN EL EXTREMO DE LA PRETENSIÓN ACCESORIA DE PAGO DE
INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS Y PAGO DE BENEFICIOS LABORALES, dejando
subsistente mi derecho para hacerlo en otra vía, para cuyo efecto procedo a legalizar mi firma ante el
secretario cursor en señal de conformidad, motivo por el cual solicito declarar fundada el desistimiento
y proseguir con el trámite del proceso, sustanciándolo en la forma prevista por Ley

Paiján, 26 de setiembre de 2019.

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