JNDICE:

PABLO ALEJANDRO PEREGO

PRESENTACION ......................................................... . ·································· 9

Acerca del autor ................................................... . ·········································11
PALABRAS PRELIMINARES ........................................................ ............ t 3
PALABRAS PRELIMINARES A LA SECUNDA EDICION ··············· ···15
Adagios Latinos para reflexionar................................................... ............ ..2 1
NOCIONES DE DERECHO
PARA ESTUDIANTES DE OTRAS CARRERAS UNIVERSITARIAS "Facultas natural is ejus facere Ii vet libertas est, ni si s i quid vi aut jure prohibetur" .. .. ... . 27
"Honestum lucrum illud est per quod nemo laeditur" ..... ........ .... .......... .. .......... ........... .... 27
"Ignorantia legis non excusat" ......................... ...... .. ....... ...... ... ... ......... .... .. ..... .... ...... ...... .. 27
"Jura vigilantibus prossunt et subveniunt" ...... ... ..... ........ ....... .. .... ... ................... ..... .... ...... 27
2da edici6n actualizada con las reformas introducidas "Juris praecepta summa haec: honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique
por la sanci6n del C6digo Civil y Comercial de la Nacion tribuere." .. ... ...... ..... ...... ... .. .. .. ... ... .... ... ... ...... ........... .... ...... ......... .... ... .. .... ...... .. ........ .... .. ..... 27
"Jus est ars boni et aequi. " .... ........ .... ..... ...... .. .... .... ............. .. .. ........ .. ..... ........... ................ 27
"Justitia est constants et perpetua voluntas jui suum cuique tribuendi. " ... ....... ........ ...... . 2 7
"Melius est intactajura servare quam vulneratae causae remedium quaerere" ..... .. ........ ..27
"Quae rerum natura prohibentur nulla lege confirmata sunt" ... ... ............ ..... ... ..... ..... ....... 28
"Verba volant, scripta manent" ...... ....... .......... ........ ....... ... ... .. ... ... ..... ... ..... ..... ..... ...... .. ..... . 28

~ !1E_!tu!!0. lntroduccion para el estudio del derecho .......... ...................... 29

1. Concepto de derecho ........... ..... .... ............. ......... ..... .... ....... .. ........ .. ..... .... .. .. .... ... .... .. ..... 2 9
2. Normajuridica .... ... ..................... .. ...... ...... ...... .... .. .... .. .... ... .. .... .... ....... ... ... ..... .... ........ .. . 31
2.1 Los tratados intemacionales
....... ...... ..... ..... .... .. ........ .. ....... .......... ... ........ .... .... .... .. ... 33

3. : .~ e::;e:e'..
3.2 La costumbre
~~~~~~~
.: :::::: ::::::::::::::::::: :: :::: :::: ::::::::::: : :::::::: :: :: ::::::::: :::: :: ::::::::: :::: :::::::::::::: ::

3.3 Lajurisprude~~;~··· ······ ··· ··· ··· ··· ··· ··· ···· ······ ······ ···· ······· ···· ······· ·· ······· ···· ··· ···· ··· ····· ··· ··· ·· 36
r=t"lnueva • ················ .. . ············· ·· ······ ..
ll.J.ljlibreria 3.4 La doctrina ......... .......... .. .. ...................... ..... .. .... ..::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::: ::::: ::::: : ~
 :\OC lll :- t ' l't 1H lH UI () INDI CE l 'J
16

........ n 2.2 Oano. Dar'io~ n.:sctrci blcs .. .. .. ~7

.1.1 l e) :1 .1tur.,!, ,.lc:-t".:!i01)();;,i, ,1.. 37 2.3 f:x 1cn~ii1n de la responsab ilidad .

. . 9()
-➔. ~ [\...: r,: (ho c 0n : i i·1 ~r:·L~11 :\ C ,Hil!"i1 ,)n L.n\ . 38 2.4 Di , tinci6n de la rcsponsabilitlad civil y la pe nal ...
39
Capitulo 4. Respon sa hilidad. Parte especial ................. .. ................ .. ....... .. .. 9 1
-l -l Oc,e,..·h,, r•ut>hw) r,ri, .i:J,,. R:m,1s dd dc-r,·.:ho ... ..... •10
I. Responsabi lidad y TIC. Ti po, de responsab ili tlad en Internet: diversos sujeto<.
El ,k:e,:'io . ,'l 1: ec:\',~ ) ei rcrn: ,,rio ... .. 41
in vo lucrados . Su rcspo nsab il idad .. .. . . . ... 91
.. .... 42 2. Regimen de banco de datos: Dcrccho a la in ti midad . Habeas data . Ley 25.3 26 y su
.'13 dec rcto rcglamentari o 1.558/200 I. Ley de Protecci6n de Datos Pt.:rsonalcs. . .... 93
.. ... 45 2.1 Dcrccho a la intim idad .... . 94

.. .. . 52 3. Responsabi lidadcs emergentcs de/ comcrcio en general 97

.. .. 53 3 I. Ley de Defe11 sa dcl Consrmridor .... 97
6.4 Dc;ecl· •.J s ) ~21rar,,·as cor:stit ucion2 lcs .. ..
. 55 3.2 Ley de Defcnsa de la Compctcncia ... .. .. 102

. 55 3.3 Ley de LeallJd Com~ rcia l . .. 10 5

Capitulo 5. Contratos ...................... ............................................................. I 07

Sap~_: Dc·recbo e informati ca ................................................................ 57
I . Contrato. Conccpto 107
l. L~ ii-.!:..;::ni:i,;.:;. 1:-ii el Z...-n l:-1~0 Cel dcr\!cho..... ... .... . 57
1.1 Elementos esenc ia les : sujetos. Capacidad . . 108
~ 1:ifo:--nr,,: ca jL'· .ciica cieci.sio1:al ) de g.:s,icm .. . ...... 57
1.2 Consc ntimientu y fo m1aci 6n de! contrato ... .... 109
. . 58
1.3 Objeto 111
58
3.1 1 rw;·. .:::-salidad
1.4 Causa . ... 112
3.2 ,'•.u:o:iom iz <le! der~ho :nfo rrna1ico .. .
.. .. ..... .. .. ............... 59
. 60 1.5 lnterpretaci6n . .. ... ... IU3
4. !ntroc uccion a ~lg-mas cu~suo:1e:, dd derecho informatico
. 62
1.6 Regimen legal de adhesion y las dispos icioncs de la ley 24.240, de defensa de/
5. Pro ble1:12 dt \ajuri sdicd6n ... consum idor. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .... .. .. .. .. ... I I 4

Capit ulo 3..: Responsabili dad civil. Parle general ....................................... 65 1.7. Clas ilicaci6n de los contratos. ... 115

! . Per, ur.a. . .. .. .............. .. . .. ...... ... .. .... ... 65 1.8 Vicios de los contratos ... .. ....... l 17
... 65 1.9. Clausulas contractuales especiales. Clausulas de escape ... .. .. ............. 117
1.1 Definfrion. Perst,n~ 1,umana :-· juridica .. ... .
66 1 IO Resoluci6n de contratos .. ....... . .. .. 1IS
1.2 Capac ida-:l ..
.. . 69 I 1 Pacto comisorio . . I 19
1.3 . Obiigacione; ..
..... ............... 8i 2. Etapa precont.ractual ............. ................... ....... ........ .... .... ... . . 12U
2. Rt sponsab ilida,! c1d ...
.... .... .... ..... 85 2.1 Sign ific ac i6n ... . 120
2. l lncumpl im·1ento ii:imp t1tJble.
20 NOCIONES DE DERECHO
INDICE 21
2.2 . Responsabil idad ... ..... . . ....... 120
2 .3 lmportancia actual de la documentaci6n de las negociaciones en la etapa Capitulo 6. Delitos ..... ... ........... ........ ... .............. ..... .. .... .. ......... ..... ...... ........... 155
precontractual . .. ......... ... . ....... ..... .. ............ ........ ........ .. ............... ....... 121 I. Derccho penal. La rcsponsabi lidad penal .. I 55
3. Seflal o arras ............. ...... ..... ... ...... ... .. .......... .. ...... .. .................... ............. ...... .... ... ........ 122 1. 1 Responsabi lidad penal de las personas fisi cas y jurfdicas ... .. .. . 157
4 . Contratos tipicos civiles y comerciales .............. ..... ...... .... ........ ........... ... .... ............... 122 2. Del itos informaticos. Definici6n ... ... . ..... 157
4. I. Compraventa ..... ................ . 158
··· ·· ···· · 123 2. 1. Delilos tipificados por la ley 11 .723 ...
4 .2 Permuta. .. ........ 125 2.2. Delitos comunes cometidos a traves de med ios informaticos. Concepto. Dcl itos
4.3 Cesi6n de derechos tipificados por nuestro C6digo Penal ....... ..... ........ .... .. .. . 161
············· ··· 125
4.4 Locaci6n de cosa .. . ..... .. 126 2.3. Otros ilicitos tipificados en !eyes especiales . ... .. ... . .... 161

4 .5.Locaci6n de servicios y de obra .... .... ... 128 2.4. Figuras penales tipificadas en la nueva ley de del itos informaticos ..... .... .. . .... 162

4 .6 Natural eza de la vinculac i6n profesional. Distintos regfmenes .............. .... ......... 131 3. Nombres de dominio y protecci6n marcari a (ciberocupac i<in de dominios) .. ........... 168

4.7 Mand ato ................ ... .. .... .... ............. .................. .. .... ............ .................. .... .... ....... 132
4 .8 Mu!Uo ..... .. .. ........... .. ................ .... .... .. ............ ...... ........................ ................ .. ....... 132

5. Comercio eleclr6nico. Economia trad ic ional y la nueva economfa de la sociedad de la Capitulo 7. Derecbo empresarial ................................................................ 161
informaci6n, ventajas, inconvenientes y desafios ..... .... ......... .. ....................................... 133
I.Derecho comercial. .... . .... ..... ..... ..... ....... ... . .. ..... ... .... ...... .... 161
5. 1 Cuesti 6n de la ley apl icable ... ..... .......... ... ........................ ...... ......................... ...... 134 163
I . I . Concepto de empresa/empresario .... .
5.2 Con tratos cuyo objeto deba ser cumplido en la Argentina y legislaci6n nacional. 163
1.2.Fondo de comerci o ...... .. .... .
136
1.3 Titulos de credito ..... . ..... ....... 164
5.3 Pr<irroga de jurisdicci<in ........ .................. ..... ............. ........ ................................... 137
I .4. Seguros .. .. .. .. ..... 167
5.4 Antecedcntes legislativos del derecho arge ntino ....... . ......... .. 141
2. Con1ratos comerci es modernos. Canales de venta ... 168
6. 1 Contratos infonnaticos. Concepto. C las ificaci6n. Caracterfsticas especificas .... . 142
2. 1 Leasing ............................ .. 169
6 .2 Con1ra1os electr6nicos. Definic i6n. Caracteres .... .......... ......... .. ............. ........ .. ... 143
2.2 Licencia ... ....... .... ........ . 170
6 .3 fonnas de contrataci6n electr6nica ... .................. .. ................ .. ....... ...... ......... ....... 144
2.3 Estimatori o ode consi gnaci6n ... . ....... ........... 170
6.1 C lasi fi cac i6n de los contratos informati cos seg un el objeto y e l negocio j urfdico 146
2.4 Contrato de sumini stro ... 17 1
7. Soflware. L icencias. Nonnas apl icables. Software libre. Nuevas licencias que s urgen
2.5 Canales de comerciali zaci6n ...... .......... .. ..... 171
de la int ernac ionalidad de la Int ernet .. .................. ....... .... .... .......... ...... ...... ..................... 148
8. Prueba de l contrato infom1atico. Docum entos. C lasi fi caci6n. Otros medios de prueba 2.6 Contrato de distribuci6n .. .. 172
que fija cl C PCCN. Fi nna digital. Ley 25.506 y su decreto reglamc ntario 2.628/2002 . ... I T:>
2. 7 Contra to de agcncia ......... .
Docum cnto electr6nico. Ti me s1amping o sellado del tiempo .. . 149
2.8 Contrato de conc~sion ... ........... ................... . ... .. . 17:'-
8. 1. Docum cnto digit al o clcctr6n ico . I 51
2.9 Franquic ia . 17•1
R.2. Time stampi11,: o se ll ado dcl ti empo ... ·• 153
2. 10 Corr~taje. ...... 175
22 NOCIONES DE DERECHO
3. Sociedades: socieda an6nima y sociedad de responsabilidad limitada. Diferencias y
similitudes. Beneficios de cada una. Organizaci6n, direcci6n y control. Tramites en la
Jnspecci6n General de Justicia. Union de sociedades: fusiones y adquisiciones. Grupos de
control y holdings . .......................................................................................................... 175
4. Establecimiento de a sociedad extranjera en la Argentina...................................... 179
4.1 Sucursal ..... ............................................................................................................ 189
4.2 Filial ............. ....... ........................................................................ .. ........................ 180
5. olsas y mercados de valores ..................................................................................... 180
6. Concurso y quiebras .................................................................................................. 181
6.1 Concurso preventivo ............................................................................................. 182
6.2 Quiebra ........................................................................................ .. ....................... 197
7. De cho tributario. Impuestos de la persona fisica y juridica..................................... 190
7.1 Impuesto a las ganancias ...................................................................................... 191
7.2 Impuesto a la ganancia minima presunta .............................................................. 192
7.3 lmpuesto al valor agregado ........................................................................ ........... 192
7.4 lmpuesto a los bienes personales ........................ ................................................. 193
7.5 Monotributo .......................................................................................................... 193
7.6 Otros tributos ........................................................... .............................................. 194
7.7 lmpuestos provinciales ........................................................................................ .. 195
Capitulo 8. Propiedad inteiectual ............................................................... 207
1. De chos intelectuales .... ............................................................................................ 207
1.1 Naturaleza jur[dica ......... ......................... .............................................................. 207
1.2 Derechos de autor .............. ..................... .............................................................. 207
1.3 Marcas. Ley 22.362, de marcas y designaciones .................................................. 210
1.4. Patentes. Ley 24.481, de patentes de invenci6n y modelos de utilidad (t. o. decreto
260/96). La patentabilidad de los programas de computaci6n ................ .................... 214
2. Nom es de dominio. Concepto. Gobiemo de Internet (ICANN). Politica de
asignaci6n de ND. Conflictos y soluciones. NIC.ar. Reglamentaci6n ........................... 222
INDICE 23
Capitulo 9. Derecho laboral ........................................................................ 225
1. Definici6n de derecho laboral ..... .......................... ....·· ······ .......................................... 225
J. I Especialidad del regimen laboral ....................... .................................. ....... .. .... •·· 227
1.2 Principios generales del derecho del trabajo ............................ .. ................ ........... 228
1.3 Derechos y de be res de las partes ....•·••.. .. •· •... ••••••· .... ·.. ··· ·.. .. ·· ·.. ···.. ·· ·.. ·.. ... .. ··· ··· ···· ·· 229
J .4 Derechos del empleador ........................................ ........ ......... ........... .... .. .............. 230
1.5 Deberes de! empleador ....................................................................................... ··· 230
1.6 Derechos del trabajador. ....................................................................................... 231
J .7 Deberes del trabajador. .......................................................................................... 231
2. Duraci6n del contrato de trabajo. Modal idades de contrataci6n. Modal idades
promovidas ................ ............................. ................................ ......................................... 232
2.1 Principio general : tiempo indeterminado .......................... ................................... 233
2.2 Modalidades ............ .. .............................................. .......................... .. .. ................ 233
3. Administraci6n de los recursos humanos . .................................................................. 237
3.1 Salario. Definici6n ............. . 237
3.2 Determinaci6n .................................................................... ................................... 238
3.3 Regimen de las licencias .......................................................... .. ........................... 239
3.4 Licencias especiales .. ....................... .. ................................................................... 240
3.5 Regimen de las sanciones .............. ......... .................................. ............................. 243
3.5 Formas de extinci6n de! contrato o la relaci6n laboral ......................... ................ 243
3.6 Contingencias especiales que extinguen la relaci6n laboral. .................... ............ 24 7
3.7 Multas ............................................................................................... ............... ...... 248
3.8 Reglamento intemo de la empresa ...................... .. ....................................... ....... .. 248
3.9 Uso de recursos informaticos de la empresa por empleados ................................. 249
4. Ley de Riesgos de Trabajo. Enfermedades y accidentes de trabajo ........................... 252
4.1 Procedimiento .. ........... ........................................................................................... 253
4.2 Planteos judicial es ............ .. ................................................................................... 253
 IN DICE 25
24 NOCIONES OE DERECHO

CAPITULO 11 : Derecho procesal.. ............................................................ 273

CAPITULO 10. Derecho administrativo . .................................................. 255
I . De cho procesal .... .... ....... .. .............. ........ ........... .... ..... ... ......... .... .... ............... ..... ...... 273
l. El Estado ......................................................... ............... .............. .............. ......... ... .. 255
I. I Mediaci6n y conciliaci6n .............. ........ ... ... ........... ................ .... ............ ..... ... ....... 274
1.1 Funciones de! Estado (clasificaci6n) .... .................... ... ................. ........... .............. 256
2. La prueba. Med ios de prueba. Confes i6n. Testimonial. Pedido de informes.
2. Derecho administrativo. Concepto ......... ...................... .............. .......... ............ ........ 257 Instrumental. Oocumental. La prueba pericial. El dictamen pericial. Honorarios del perito
2. l Caracteristicas de! derecho administrativo .... ....... ....... ........ ........ ................ .......... 257 .......... ................ ... .. .. ..... ............ .. ·· ········· ·..... ... ................ ......... .......... ···· ··· ······ ············· 276
2.2 Soberanfa. Autonomfa. Autarquia. Autarcfa ................ ................................ ......... 258 2.1 Prueba documental ............ ... ............ ....... ........... ........... ... .... .. .......... ................ .... 276
2.2. l Organos de la administraci6n publica ................................................................ 258 2.2 Confes i6n de partes : ... ...... ....... .. .............. .. ..... .................... .. .. ......... ..... ....... ......... 278
3. Principios fundamentales de la organizaci6n administrativa ................................... 260 2.3 Presunciones legal es o judicial es: ........ ............ ............ ...... ..... ...... ................. ..... .. 278
3.1 Organos de fiscalizac i6n adm inistrativa .................... .... .......... ........ ..... ........ ....... . 261 2.4 Testigos ............._. ... ........ ................... ..... ................ ... ..... ... ..................................... 278
4. Acto administrativo ................. .. ............................. ................... ... ........ .... ............... . 262 2.5 Prueba pericial ...... .... ..... .......................... ......... ...... .... ..... ... ............. .............. .. ...... 279
4. 1 Clasificaci6n de los actos administrativos ...... ... ...... ....................................... ...... 263 2.6 Prueba de informes ............ ..... ................ ....... ........ ................ .... .... ..................... ... 281
4.2 Elementos del acto administrativo .. ..... ............................ ............. ... .......... ...... ..... 263 2.7 Admisibilidad de la prueba ......................................... .... .... ...... ......... .... .... ........... 28 1
4.3 Caracteres de! acto administrativo (articulo 12 de la ley 19.549) ......................... 264 3. El arbitraje. Pr edimiento. Clausulas arb itrales .............. ......... .... ..... ........................ 282
4.4 Nulidad de! acto administrativo ....................... ..... .................................. ........... ... 265
5. Contratos administrativos ............... ..... ...................... ..... .. .... ...... .... ....... .................. 266
5.1 Selecci6n del co-contratante ... ....... ............. .............. .......... ............ ....................... 267
5.2 Mecanismos de selecci6n del co-contratante ........................................... ............. 267
6. Servicio publico ............... ...................................... .................................... ........... ... 269
6.1 Marco regulatorio .. ... ...... ............................... ................................................ ........ 270
7. Entes reguladores ..... ......... .......... ................ .. .... .. ............................. ..... .... ....... .... ... 270
8.Proced imiento administrativo .......... ... ....... ...... ............ ........................... ............. ....... . 271
8.1 Rec ursos ........... ........................ ............. .... ..... .................................................. ..... 271
 Capitulo 1. Introducci6n para el estudio del derecho

1. Concepto de derecho

El ser humano, para entrar en relaci6n con sus semejantes, debi6 crear primero un
lenguaje. Luego, como resultaba que quien solfa tener raz6n en una disputa de cualquier
naturaleza era com(mmente el que ostentaba mayor poder fisico, para tener una vida
pacifica y en sociedad debi6 crear normas que regulen las conductas humanas y sus
consecuencias.

Asi, el primer precepto o norma juridica que nos llega de la historia es la Ley del
Talion, receptada en el C6digo de Hammurabi 1 (1792 a. C.). El resumen de dicho precepto,
en palabras de uso comun, es conocido con la frase "Ojo por ojo y diente por diente". Este
avance juridico fundamental suele confundirse, por la forma en que esta enunciado, mas
con una venganza que con una norma que ordena las acciones e impone una reparaci6n
acorde con un delito cometido o un daf'io causado (siempre en relaci6n con la epoca a la que
nos remontamos). Sin embargo, dicha interpretaci6n obedece a la err6nea aplicaci6n del
precepto, mas que a la correcci6n de este. Entendiendolo en un todo, y a Ia luz de Ia
situaci6n hist6rica en la que fue dictado, es el primer escrito juridico donde aparece Ia regla
de Ia proporcionalidad como criterio de justicia, evitando asi que quien ostentaba el poder
fisico ejerciera represalias desproporcionadas en relaci6n con el dai'io o el injusto sufrido.

A traves de un ejemplo del citado c6digo se puede apreciar Ia aplicaci6n de dicho

precepto. En Ia norma 229 se establecfa que si un arquitecto realizaba una casa para otra
persona, y no la hacia s6lida, por lo que esta terminaba por derrumbarse, lo cual provocaba
la muerte al propietario de Ia casa, el arquitecto seria ejecutado. En el mismo sentido, se
acentua la aplicaci6n de Ia norma cuando se sefiala que si quien moria era el hijo de!
2
propietario, se ejecutaria al hijo de! arquitecto.

Tambien pueden extraerse del mismo c6digo ejemplos de penas menores, que
consistfan en la reparaci6n de! dafio causado devolviendo materias primas, como plata,
trigo, vino, etcetera. En los casos en que no existia dafio fisico pero el hecho era grave, se

1
.Este c6digo perdur6 hasta nuestros dias gracias a estar taiiado en una piedra de grandcs dimensiones quc sc
encuentra, actualmente, en el Museo de! Louvre, en Paris. Elaborado por Hammurabi, sexto rey babil6nico de
la primera dinastia (1728-1686 a. C.), que gobern6 Mesopotamia por cuarenta largos afios, en el siglo XVII
antes de Cristo. Es un bloque de basalto de 2,50 m de alto por 1,90 de ancho en la base, de color negro,
grabado con caractcres cuneifonnes acadios, que contiene 282 leyes - civiles y penales- quc el dios solar de la
justicia - Shamash- le entreg6 al rey, senor de toda Mesopotamia.
2
Puede consultarse el C6digo de Hammurabi en cualquier edici6n impresa. Tambien se encuentra disponiblc
en abundantes paginas web.

.10 NOCIONES DF. DERECliO
buscaba una forma de compensacion fisica, por ejemplo, al autor de un robo se le cortaba la
mano. De esta forma, ya desde este primer antecedente se observa con claridad la
importancia del derecho para lograr una vida en sociedad de manera justa y ordenada. Todo
csto hay que encuadrarlo en un am\lisis historico, dando por descontado que algunas de las
consecucncias descriptas hoy en dia resultan extrcmadamente punitivas.
Fruto de la evolucion, comenzaba alli e l desarrollo historico de! derecho, y podemos
concluir definiendolo - siguiendo al doctor Guillenno Borda- como "un conjunto de
nonnas que regulan la conducta humana, establecidas por el Estado con caracter obligatorio
y orientadas a la idea de justicia".
Pero el derecho no es cl (mico orden normativo. Todas las cicncias tienen
postulados o normas, y pueden ser clasificadas, seg(m su objeto de estudio, en ciencias del
scr y ciencias del debcr ser.
Las ciencias del ser estudian y describen la naturaleza fisica y humana tal cual cs en
la realidad. Algunos ejemplos son: la fisica, la botanica, la medicina, la ingenieria, etcetera.
El principio de analisis basico de estas ciencias es la relacion de causa y efecto. De este
modo, de estas ciencias se derivaran postulados que pretenden ser de aplicacion universal
(necesariamente se aplicaran a toda la naturaleza o el universo).
Por otro !ado, las ciencias del deber ser, como el derecho o la psicologia, estudian
como prescribir. inducir u orientar la conducta humana, y asi, en la materia que nos ocupa,
se intenta generar un sistema juridico que pueda hacer predecible, en la mayor medida
posible, el comportamiento humano. Entonces, se pretende lograr que los hombres se
comporten de detenninada manera en la sociedad; y en caso de que se produzca una
violacion a la nonna, que el castigo sea adecuado a la falta cometida o repare el daiio
causado, y aleje cualquier idea de venganza por parte del agredido. De esta fonna se intenta
generar un marco de seguridad juridica, garantizando la convivencia y el desarrollo de las
per.mnas t:n la sociedad.
Las ciencias del deber ser no respetan el principio de causalidad, basan su estudio en
otro principio: el de la libertad de! ser humano para elegir sus acciones o capacidad de
discemimiento. Cuando este discemimiento es llevado a la practica en una accion, esta
contiene una clara intenci6n, y si no hubiese condicionantes graves que la eliminen, la
persona efectuara ese acto con libertad (libre albedrio, optando bien o mal). Estas acciones,
tomadas con discemimiento, intencion y libertad, son el objeto de estudio de la religion, la
moral y el derecho. Sobre este punto de los tres clementos volveremos en capitulos
posteriores.
Podemos, entonces, vislumbrar claramente las diferencias importantes que existen
entre unas y otras ciencia, las del ser y las del dcber ser.
INTRODUCC ION PARA EL ESTUDIO DEL DERECIIO 31
Hallamos una primera difercncia en que las normas del deber ser pueden cumplirse
en la realidad o no. mientras que las leyes del ser lo hacen inexorablemente. Las ciencias
del dcber ser regulan sistemas ideales para que el hombre se comporte. ldeales, porque solo
se encuentran en perfeccion en el mundo de las ideas, ya que en la realidad el se r humano.
habitualmente. viola las nonnas. Frente a estas violaciones se provocan las consccuencias
que la misma nonna prescribe para el caso de su incumplimiento.
En la actualidad. esta brecha es cada vez mayor, consecuencia clara de dos pcrdi das
muy importantes. En primer lugar, en el mundo modemo se ha perdido la practica rd igiosa
autentica, que lleva al hombre a la busqueda de la respuesta de s us interrogantes ultimos
(mas profundos), a reconocer la realidad ta l y como es, y al otro como semejante. Al buscar
el amor. la felicidad, la justicia y la ve rdad. el hombre empieza a actuar en consecuenc ia.
naturalmente, sin esfuerzo, respetando acabadamente las nonnas de convivencia.
Pero esta perdida no es la unica; tambien la etica se ve debilitada por una presion
social quc busca soluciones practicas y por lo general rapidas, sin detenerse a contemplar el
divorcio que genera, en varias ocasiones. esa practicidad con respecto al ideal que regub
nuestra vida en sociedad. Es asi como se genera una suerte de individualismo a l que poco le
importa el otro sujeto y que lleva, cada vez mas, al desorden y la inseguridad (tanto tisica
como juridica).
La otra diferencia importante, en las !eyes fonnuladas por las ciencias de l deber ser.
es que las nom1as del derecho pueden cambiarse. mejorarse o empeorarse. Como no
pretenden describir causas y efectos fisicos de la realidad. sino inducir conductas humanas.
no son leyes inmutables; por ese motivo. todas las sociedades tienden a ir perfeccionando
sus nonnas legales y morales. Ello no implica que todo cambio norrnati vo sea mejor: en
este punto hay que destacar la importancia del ideal al que debe tender la nom1a. como
objeti vo a perseguir: la idea de justicia; as i. nuevamente. reaparece lo importante: la etica y
la religion.
2. Norma juridica
La nonna juridica es la base dd estudio de l derecho. Para los iuspositivistas3 -<:omo.
por ejemplo, Kelsen- la nonna debe describi r y prescribir una conducta, y a continu:icion
establecer las consecuencias de que .:sa conducta no sea cumplida tsancion). Por ejemplo: a
una persona que comete un asesinato se le aplicara prision o reclusi6n de ocho a veinticinco
3
C~rrientc tilos~fica ck r.:studio dd d..:rccho qui! considcra quc sOlo impona c l dcrccho pos:itivo (impu.:sto). ,:s
dccir, la nonna 1mpucsta por cl podcr, sin dark imponancia cl cfcclo social quc i:sta provoqui.: o :11iJc::il i:tico.
J2 NOCIONES DE DERECHO
4
a11os. La norma. asi, tienc valor porque fue sancionada mediante el procedimiento que la
misma k y preve. sin imponar la finalidad ultima de la \ey. Por otro lado, para los
iusnaturJlislas -siguiendo a Santo Tomas- la nonna debe ser "una prescripcion de la razon.
..:n vista dcl bien comun y promulgada por el que tiene al cuidado la comunidad".~ Por
supuesto lJUe lambicn se preven consecuencias ante su quebrantamiento, pero en si misma
la norm a debe lender al bien comun. Esto es conteste con la idea de justicia.
Las nonnas juridicas se ordenan segun su jerarquia, y dado que hay menor cantidad
de las de mas jerarquia que de las de menor jerarquia, se suele visualizar el sistema juridico
de un Estado con el dibujo de una piramide: la piramide de normas juridicas.
A la Constitucion Nacional se la ubica en el apice o cuspide de la piramide.
Segun Kelsen. mas arriba de la constitucion de un pais no hay normas juridicas, sino
un hccho de fuerza que olorga legitimidad al Estado y le contiere el monopolio de la fuerza.
En el mismo nivel que la Constitucion, conforme la modificacion ocurrida en 1994,
se encuentran tambien \os tratados intemacionales, ratificados por la ley que surge de la
Carta Magna. Luego siguen las \eyes (dictadas por el Poder Legislativo), los decretos
(dictados por el Poder Ejecutivo), las reso\uciones y otras normativas emanadas de organos
inferiores, y, finalmente, las convenciones de los paniculares.
La norma juridica tiene varios requisitos. En primer lugar debe poseer validez,
elemento que se encuentra vincu\ado, en forma venica\ o jerarquica, a su creacion. Esto
significa que la norma ha sido creada conforme lo indica el procedimiento dictado por otra
norma de rango superior. Asi, las !eyes deben ser dictadas conforme lo prescribe la
Constitucion Nacional, y los decretos del Poder Ejecutivo deben limitarse a lo establecido
como su funcion en el mismo cuerpo normativo. En el mismo sentido deben dictarse los
reglamentos y ordenanzas.
Otro requisito es el de su vige11cia, esto es, que la norrna, a lo largo del tiempo,
continue siendo cumplida en forma efectiva. Hay casos en que la norma sancionada, valida,
puede carecer de vigencia. Por ejemplo, la prohibicion de conducir alcoholizado, de cruzar
semaforos en rojo, o la obligaci6n de llevar el cinturon de seguridad que se halla en los
vehiculos, existe hace anos, pero, como su control no era estricto, la genie incumplia la
manda. La ley cobraba imponancia, unicamente, en los casos en que quien manejara
causaba un accidente y, supongamos, lo hiciese alcoholizado, puesto que agravaba las
consecuencia~ del hecho. Es decir, todo ese sistema de normas era preexistente al sistema
de puntaje del registro para conducir, de sanciones pecuniarias mas oncrosas y de secuestro
' Artlculo 79 de! C6digo Penal: "Sc aplicara reclusi6n o prisi6n de ocho a vcinticinco ru'los, al quc ma1are a
otro. sicmpre que en esle C6digo no sc estableciere otra pena•·.
'Suma Tco/ogica, Santo Tomas de Aquino, 1-2, cucsti6n 90. articulo, .1•, Ed. BAC, tomo VI, pag. H .
INTRODUCCION PAR·\ EL ESTUDIO DEL DERECHO 33
del vehiculo, que es de aplicacion hoy por hoy en la Ciudad Autonoma de Bueno, Aires:
pero habia perdido su vigencia por la falta de control. Asi, el legislador. observando que no
se cumplia una norma valida y legitima, hecho que generaba un aumento de los accidentes
de transito, creo un nuevo sistema sancionatorio para volver a otorgarle vigencia a lo ya
existenle.
Finalmente, en la base de la piramide ubicamos a los contratos o las convenciones
privadas. Estos integran el eslabon mas grande. con la salvedad que los contratos solo
tienen efecto entre las panes, sin afectar derechos de terceros. Asi, el comrato sera una
nornia para las panes a la que deberan someterse como a la ley misma.
2.1 Los tratados internacionales
Parrafo apane merecen los tratados intemacionales, ya mencionados, en esta bre\·e
explicacion del orden de prelacion. Su inclusion en aquel obedece a una tendencia mundial.
Los tratados internacionales contemplados hasta el momento en nuestra Constitucion son
de integracion (an. 75, inc. 24) y de derechos humanos (an. 75. inc. 22).
Los IO tratados sobre derecho humanos incluidos en el inciso 22 del aniculo 75 de
la Constitucion son:
• Declaracion Americana de los Derechos y Deberes del Hombre:
• Declaracion Universal de los Derechos Humanos;
• Convencion Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jose de Costa
Rica);
• Pacto Internacional de Derechos Economicos, Sociales y Culturales;
• Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politicos y su Protoco!o Facu!t:nivo:
• Convene ion sobre la Prevencion y la Sancion del Delito de Gcnocidio.
• Convencion Internacional sobre la Eliminacion de todas las Forrnas d~
Discriminacion Racial;
• Convencion sobre la Eliminacion de todas las Formas de Discriminacicin comr:i l:i
Mujer;
• Convencion contra la Tonura y otros Tratos o Penas Crueles. Inhum:inos o
Degradantes:
• Convencion.sobre los Derechos del Niiio
J4 1'0CIONES OE OERECIIO
Los fal los de los organismos crcados a rafz de pactos de derechos humanos, como la
Corte lnteramcricana de los Dcrcchos Humanos, creada por cl Pacto de San Jose de Costa
Rica, no ticnen imperium sobre los estados; sus sanciones son de tipo moral.
3. Fuentes del derecho
Llamamos Fuentes del derecho a aquello quc origina la nomia juridica. No cxiste
una imica fuentc dcl derccho sino varias y sc puedcn clasificar. scgim su importancia, en la~
quc se detallaran a continuacion .
3.1 La ley
La ley cuenta con dos accpciones. En sentido am plio. incluye un conjunto de
normas quc son ta nto leycs como decretos, resoluciones, etcetera. Este conjunto constituye
la fuente mas importante de creacion de nonnas juridicas, aunque no la mas abundante, por
cuanto es infinitamente superior la cantidad de contratos o convenciones privadas que
tambien gencran nonnas j uridicas (aunque limitadas en su obligacion entre las partes
contrayentes). Las Jeyes en sentido amplio requieren, para su sancion, del procedimiento
dcl 6rgano del Estado que !es otorga val idez, esto es, que sea compctente para crearlas.
En sentido estricto. son unicamente las que se sancionan en el Congreso Nacional
(hahlando sicmpre a ni vel nacional , ya que las !eyes provinciales se sancionan en las
lcgislaturas respecti vas), confonne el procedimiento de sanci6n dispuesto en la
Constituci6n Nacional (y, en el caso de las provincias, en las constitucioncs provinciales).
Asf como la sanci6n de las leyes tiene sus diferencias entre el nivel nacional Y cl
provincial, tambien existen difercncias entre los pafses, pues cada uno posee sus propios
mctodos de dictado de las leyes. En la Argentina, el sistema surge de los articulos 77 al 84
de la Constituci6n Nacional.
Las lcyes dictadas confonnc cl citado proccdimiento mantendran su vigencia hasta
ta nto no scan derogadas en fonna expresa por otra Icy (que la modifique o sustituya total o
parcialmente), en fomia tacita (lo que podria darse por medio de los principios "Ley
postl!rior deroga a ley anterior" y ·'Ley especial deroga a ley general") o por desuetudo, que
suck definirsc como " la continua inobscrvancia de la Icy por los miembros de la sociedad y
por los 6rganos de aplicaci6n" que causa una refcrida perdida di! ' vigencia ' .
LYITWDUCCION PAR,\ EL EST UOI O llEI. r>ERE C IIO 35
3.1.1 Tipos de /eyes
Cnn rclaci6n a la funci6n y alcance que ticnen las !eyes. sc c lasifican en irn perati vas
o supletorias.
Son impcrati vas las lcycs quc los particula rl!s, al haccr un contrato, no puedcn deja r
de lado y que los obligan independientcmcnte de la voluntad en contrario quc hubiesen
pactado. Que una nonna sea irnperativa se fundarnenta en que el legislado r conside ra que
esta propicia cl orden publico, la moral y las buenas costumbres. raz6 n por la cual no es
adcc uado que las partes prevcan alejarse de lo que esta dispone.
Las nonnas suplclorias no poseen la caracterfstica de obligatoriedad antes
rnencionada y juegan un papcl, como su nombre lo indica. quc vicnc a subsanar la lalta de
rcgulaci6n de derechos y obligaciones especificos, conformc el acto que han llcvado a cabo
las partes. Estas nonnas pueden ser dejadas de !ado par los pan icularcs por cl pri ncipio de
autonomfa de la lihcrtad; puedc acordarse cualqu ier olro fin o consccucncia a sus actos que
los que dispongan dichas !eyes, sin emba rgo, si nada han acordado con relaci6n a la
situaci6n regulada en dichas nonnas, cstas sera n de aplicaci6n al contrato o situacion
juridica. Existe una gran cantidad de nonnas suplctorias que, por ejcm plo, ayudan a las
partes a no tencr que prever todas las circunstancias que pudicsl!n ocasionarse durantc la
vigencia de un contrato, como: i,que pasarfa con las rncjoras introducidas en 11n inmucblc
alquilado? o 1,cual es el plazo mfnimo de vigencia para un contrato de locaci6n? Au nquc las
partes nada dispongan. la ley otorga una soluci6n en caso de encontrarnos antc la s ituaci6n
descripta.
3.1 .2 C6digos
D<!ntro de las leyes encontramos tambien un tipo especial llamado c6<l igo: se trata
de Lill conjunto de normas abocadas a reglar una rama cspccffica del derecho en forrna
sistematica. Tanto las !eyes como los c6digos se di fe rc ncian, segun la matcria quc traten. en
!eyes o c6digos de fondo o forma. Las !eyes de fo ndo son rcscrvadas por la Constituci6n
Nacional para ser dictadas por el Congreso de la Nacion y tenc r a plicaci6 n en todo cl pais.
dado que versan sobre dcrecho civil, dcrccho comercial, mincria, dcrccho penal. derccho
del trabajo Y de la seguridad social. En cambio, las !eyes de forma sc rc licrcn al
procedimiento para llcvar a cabo la aplicaci6n de las !eyes de fondo. Sicndo 4 ue las
idiosincrasias, cantidad de habitantes y cxtensi6n dcl territorio de cada provincia so n
distintos, las caracte risticas de la aplicaci6n de las !eyes son rescrvadas. Esto significa quc
cada provincia di cta su c6digo de proced irnicntos para cada fucro y cstablccc
36 :"l'OCIOJ',;ES DE DERECHO
autonomamentc sus tribunales de primera instancia, camaras de apclaciones y suprcmas
cones. Por ejemplo. en la Capital Federal encontramos juzgados nacionales en lo civil y
juzgados nacionales en lo comercial: en cambio en la provincia de Buenos Aires
encontramos ambas materias unidas en un solo fuero: el civil y comcrcial. Tambien
podemos ver diferencias en el fuero del trabajo, pues en la Capital Federal hay juzgados de
primera instancia y camaras de apelaciones y en la provincia de Buenos Aires, en cambio,
e:xisten tribunales del trabajo (tribunales por estar constituidos por tres jueces cada uno) de
instancia (mica con apelacion a la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires.
Es impon ante destacar que, con el fi n de obtener la modificacion de los codigos, no
es necesario el dictado de uno nuevo, sino que basta con dictar una ley que modifique los
aniculos o. de ser el caso. los capitulos cuestionados del ccidigo. Aun asf, la ultima reforma
optci por modificar totalmente y unificar los Ccidigos Civil y Comercial en un solo cuerpo
nonnativo cuyas modificaciones se han volcado en esta nueva edicion del presente libro.
3.2 La costumbre
Basta observar la vida en sociedad para encontrar que el ser humano se mueve en
detenninados ambientes respetando usos socio/es que lo llevan a actuar de detenninada
fonna. Sin embargo, no todas las personas respetan estos usos sociales, por cuanto son
maYOnnente facultativos. Pero cuando estos son resaltados por la mayoria de la sociedad Y
se ~mpiezan a considerar obligatorios, se transfonnan, por su repeticion, en cos/umbres.
Con el fin de su aplicacion como fuente del derecho, la costumbre tiene un
1rnrnmien1o restrictivn F.n su recfaccion vigente, el articulo 1° clel C:oclign C:ivil y Cnmercial
de Ja Nacion dice: ·' ... Los usos, practicas y costumbres son vinculantes cuando las !eyes o
los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre quc no
sean contrarius a derecho". Tambi~n encontramus nurmas cumu la Lid articulu 2.649 Y la Lie
Jos anfculos 1.255, 1.061 , 1064 al 1.066, todas las cuales remiten a los usos del lugar para
juzgar sobre la validez o invalidez del acto que tratan.
3.3 La jurisprudencia
Se conocen con el tennino jurisprudencia las decisiones del 6rgano judicial del
Estado. Los distintos jueces (de primera instancia, de camaras de apelaciones ode la Corte
Suprema de Justicia de la Nacion) van tratando en fonna reiterada diversas situaciones que
permiten interpretar el alcance de detenninada nonna, cuya aplicacion al caso particular
INTRODIJCCION PARA EL ESTIJDIO DEL DER ECIIO Ji
resulta confusa. Cuando la interpretacion se vuelve generalizada y pacifica (esto significa
que la mayoria de los jueces resuclven cuestiones similares en igual sentido), se dice que la
jurisprudencia interpreta la norma de determinada forma: sin embargo, los prcccdentes
judiciales no son obligatorios para los otros jueces. ya que pueden apartarse. fundadamentc.
de la interpretaci6n de los jueces de rango superior. De esta forma. no resultan obl igatorias
las decisiones de la Corte Suprema de Justicia de la Nacion para los jueccs de dmara o
para el juez de primera instancia, quc tienen la opcion de a lejarse de estas. Para hacer eso.
es requisilo que se aparten en fonna fundada. por dos motivos: en primer lugar, porquc es
razonable pensar que el superior revocara el fo lio si no encuentra moti vos para alejars~ de
lo resuelto en casos anteriores (para garantizar la seguridad juridica); y, en segundo lugar.
porque la sentencia no fundada podria ser tachada de arbitraria.
En la Argentina, sin embargo. e:xiste un caso de obligatoriedad de los folios
precedentes: el supuesto de los fallos plenaries. Estos son dictados por la Camara de
Apelaciones en p leno (con todos los jueces de todas sus salas reunidos para dictarlo) y
versan sobre determinada cuesti6n puntual. Una vez resuelto el fallo scr:i de aplicacion
obligatoria para los j ueccs inferiorcs y la misma Cirnara de Apelaciones quc lo dicto. por
un tennino de diez ai'ios. Sin perjuicio de eso. el juez en cada caso concreto puede dejar a
salvo su opinion en contrario, pese a que debe respetar lo resudto por cl superior. ·Esta
opinion, si se hace mayoritaria, puede. con el tiempo. revenir el fallo plenario con otro de
igual naturaleza.
3.4 La doctrina
La ultima fuentc del derecho. la doctrina. cs la reunion de las opiniones dc Jos
autores expertos en derecho que se han volcado en los diversos libros y aniculos sobre
materia juridica. Este tipo de fuente no ti enc ninguna obligatoriedad. pero su aplicaci611.
para todos los opcradorcs dcl dcrcebo, sin embargo, constituyc una guia de intcrprctaci6n.
Cuanto mayor importancia y traycctoria posca d autor. mayor autoridad tcndran sus
opinioncs para scr tomadas en cucnta.
4. Diversas clasificaciones del derecho
4.1 Ley natural y derecho positivo
El Ley natural constituye un ordcn de la 11aturale1.1. pree:xistcntc.:. quc Licbcria s~r
respetado por el sistema legal de cada pais.
 38 NOCIONES DE DERECHO
En cambio, el derecho positi vo es el conjunto de normas impuestas (con val idez y vigencia)
con el fin de regular las conductas humanas. En opinion de! tratadista Borda, estas nom1as
deben tam bien estar orientadas hac ia la justicia y el bien comun para ser tales.
4.2 Derecho continental y Common Law
Observando los distintos sistemas juridicos existentes en el mundo se pueden
clasificar en dos grandes grupos. Por un Iado, se encuentran los pafses cuyo sistema jurfdico
deriva de! sistema sajon, que rec ibe el nombre de Common Law.
Por otro lado, estan los paises cuyos sistemas derivan del sistema romanico, que se
denomina derecho continental.
Nuestro pafs posee el ultimo sistema referido, el cual deriva del apl icado en Europa
continental. Este tiene sus raices tanto en el derecho romano, como en el germano y el
can6nico. Este sistema de derecho se utiliza en la mayoria de los paises europeos y en
aquellos que, mediante la colonizacion, fueron influenciados por estos. La caracteristica
distintiva, en comparaci6n con el otro gran sistema juridico existente, el Common Law, es
que la principal fuente del derecho es la ley.
Nuestro sistema, entonces, se sustenta en las normas dictadas por los poderes
Legislativo y Ejecutivo. Estas seran interpretadas, en caso de conflicto, por el Poder
l11riirilll v en el rll ,n cnncretn rte 0 111" fupr:m llevactas :i ,11 r.nmpetencia medianre el pecl icln
de los ha-bitantes . Estos pedidos s; efectuan mediante las conocidas demandas. La norma
juridica, salvo excepciones, tiene caracter general, por lo que puede ocasionar una
controversia, y en caso de que esto ocurra, debera ser solucionada por el sistemajudicial.
Asf, la labor jurisprudencial se vera limitada al ambito de la interpretaci6n de la
normativa vigente; puede llegar a ser tachada de inconstitucional , pero, para el caso en
concreto que nos ocupa, no pierde, por ello, la ley su vigencia.
Por su parte el sistema anglosajon deriva del derecho apl icado en la lnglaterra
medieval. Asf, teniendo este origen, existiendo en aquel entonces falta de unidad juridica
(ley confusa, difusa y mayormente desconoc ida) y habiendo divers idad de poderes, se
priorizo y baso el derecho en las decisiones de los tribunales en mayor medida, en los
precedentes de ellos mismos y los de otros tribunales superiores.
INTRODUCCION PARA EL EST UDIO DEL DERECHO 39
Este derecho tuvo su expansion al tiempo de la colonizacion britanica. Actualmente
es de apl icaci6n en lnglaterra, Gales, Irlanda, Estados Un idos (aunque no en todos los
estados miembros). Australia, Nueva Zelanda, Canada (con la excepcion de Quebec). Hong
Kong, India, Malas ia, Singapur y Sudafrica.
Se destaca de este derecho que, para los casos posteriores, la rario decidend,-0 de los
precedentes jurisprudenciales obliga a los tribunales inferiores a fallar de la misma manera
o similar. De esta forma, se toma de vital importancia, en este sistema, el analisis detallado
de los precedentes para lograr inferir la norrna. Por lo tanto, el estudio del derecho termina
sustentandose en casos modelos que se comparan con la situacion en estudio para ver si es
similar o no. Esto no implica que no existan norm as y que estas no marquen un orden
social, sino que la interpretaci6n judicial cobra una vital importancia en la generacion del
derecho, mucho mas dinamica y potente, como fuente del mismo, que en el derecho
continental .
En cambio, en el sistema continental, cada juez puede resolver el caso que se le
presenta de la forrna que considere mas conven iente o justa, e incluso puede apartarse de la
jurisprudencia mayoritaria (aunque sea seguida por j ueces que se encuentran por encima de
el y que, eventualmente, deberan entender en una revision de sus deci siones). Esto siempre
y cuando pueda producir un folio ajustado a derecho y con fundamentos que justifiquen ese
apartarse de los precedentes del superior (de lo contrario, lo mas probable es que su
sentencia sea dejada sin efecto por la alzada). La unica excepcion que, dentro del sistema
continental, existe para este principio general esta constituida por los llamados fa /las
plenarios. que fueron comentados mas arriba.
4.3 Derecho objetivo y subjetivo
En cuanto a la clasificaci6n que tiene por objeto a la persona, podemos encont rar el
derecho objetivo y el derecho subjetivo. El derecho objetivo resulta ser el conj unto de
normas juridicas establecidas para regir las relaciones de los hombres en sociedad. Por su
parte, el derecho subjetivo es el poder o la facultad que tiene el sujeto particular de exigir
algo ode realizar detenninado acto.
6
Razon o amili sis util izado para resolver un conflicto.
40 NOCIONES DE DERECHO
4.4 Derecho pi1blico y privado. Ramas del derecho
El dcrecho en conjunto fonna una unidad. El estudio de las divisiones o ramas de!
derecho sirve, en primer lugar, para fines academicos y, en segundo lugar, para establecer
una prelaci6n y apl icaci6n de las distintas normas en caso de contlicto entre ellas,
p1·iorizando su especialidad.
Una primera clasificaci6n que se remonta al derecho romano es la de derecho
p11hlico y privado. El derecho publico versa sobre las relaciones entre el Estado y los
particulares. En cambio, el derecho privado se refiere a las relaciones entre los particulares.
Siguiendo esta clasificaci6n, encontramos, dentro de! derecho publico, el derecho
constitucional. En este se encuentran todas las normas referidas a la organizaci6n de!
Estado, la division de poderes, las relaciones de! Estado y de sus habitantes y los derechos y
garantias de las personas.
Tambien dentro de! derecho publico encontramos el derecho adm inistrativo, que
regula en particular la relaci6n de la administraci6n publ ica con los individuos, para el caso
concreto.
El derecho penal es el que establece las medidas que sirven para garantizar la vida
en sociedad y fija las penas aplicables para el caso de la violaci6n de aquellas. Es tambien
necesaria la existencia de! derecho procesal, porque se encarga de organizar la
administraci6n de la justicia, por media de las c6digos de procedimiento, cuyo dictado,
como hemos vista, es facultad de las provincias.
Finalmente, tambien encontramos el derecho internacional publico, que permite
regular la relaci6n de las Estados entre si. Este sirve, asimismo, para todo lo referente a la
sanci6n de los tratados intemacionales y su jerarquia, conforme el articulo 75, inciso 22, de
la Constituci6n Nacional.
Par el !ado de! derecho privado encontramos, en primer lugar, el derecho civil. Este
derecho regula las relaciones de las personas fisicas y juridicas entre si cuando el
tratamiento de estas relaciones por su especificidad no caiga dentro de la 6rbita de! derecho
comcrcial u otro derecho especial, coma se vera mas adelante.
El derecho comercial, por su parte, regula las relaciones que surjan de! ejercicio de!
comercio, siendo aplicable a los comerciantes y a quienes negocien con ellos.
El derecho laboral, dentro de las mas importantes ramas <lei derecho privado, rige
las relaciones cntre empleadores y empleados con un claro papel tutelar del trabajador.
l'inalmente, podemos destacar el derecho internacional privado, que regula
cuestioncs de las personas fisicas residentes en distintos paises. Este es de vital importancia
INTRODUCCION PARA EL EST UDIO DEL DERECHO 41
a la hora de reglar todo lo relacionado con el comcrc io clectr6nico y las consecuencias de
las TI C's7 y su injerencia en el derecho.
5. El derecho, el tiempo y el territorio
El derecho obedece a ciertos principios que de ben ser respetados por quien resulte
encargado de la sanci6n de la nonna. Los principios mas comunes, quc se relac ionan con el
tiempo y el territorio, son los siguientes:
5.1. Prtncipio de irretroactividad.
Con el fin de garantizar la seguridad juridica, este principi o establece q ue las !eyes
no tendran efecto sobre hechos o actos que hubieran acontecido antes de su entrada en
vigencia. Asi, el articulo 7° de! C6digo Civil y Comercial nos enseiia que ·'A panir de su
entrada en vigencia, las !eyes se aplican a las consecuencias de las rclaciones y situaciones
juridicas existentes. Las !eyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden publico,
excepto disposici6n en contrario. La retroactividad establecida por la ley no puede afectar
derechos amparados por garantias constitucionales. Las nuevas !eyes supletorias no son
aplicables a los contratos en curso de ejecuc i6n, con excepci6n de las normas mas
favorables al consumidor en las relaciones de consumo: ·
5.2. Prescripcion.
Otro principio elemental, con re\aci6n al tiempo, es el de la prescripci6n de los
derechos. El C6digo Civil y Comercial establece que la prescripci6n cs '·una lonn a de
adquirir o perder derechos por el mero paso de! tiempo". Es conocida la prescripci6n
adquisitiva, por ejemplo, porque permite a una persona que tiene la posesi6n de un
inmueble, de buena fc y por mas de veinte ailos, adquirir su propiedad (dcbe destacarse que
esta persona no ha comprado el inmueble en cuesti6n; sino que s impl emente lo ha ocupado
por el tiempo indicado). En cambio, la prescri pci6n liberatoria permite al deudor, frente a la
falta de ejercicio de la acci6n por pane de su acreedor, por un lapso fijado por la ley segun
la naluraleza del aclo de que se lrate, rechaz:ir ia acciun th: esle pur mi.:d iu de u11a Jefi.;11sa
procesal llamada excepci6n de prescripci611. Este s istema de la prescripci6n tienc el objeto
7
Tccnologias de la informaci6n y comunicacioncs.
 42 NOCIONES DE DERECHO
de dar seguridad juridica y el im inar la inccrtidumbre de posibles derechos o reclamos que
pudieran ser ejerc idos en fomia perpetua si cste Iim ite no existiese.
5.3. Territorialidad de! derecho.
Este principio indica que las nonnas emanadas de los organismos argentinos son de
aplicacion un icamente en nuestro pals . Esto se deduce en razon de que cada Estado es
soberano y, por ende, puede dictar sus propias nonnas y aplicarlas dentro de su territorio,
pero no fuera de el. Cuando se pretende aplicar no1mas extranjeras, o viceversa, nos
rem itimos a tratados intemacionales, en caso de ser derecho intemacional publico, o a
norrnas def derecho internac ional privado, cuando su aplicacion sea entre personas de
distintos paises. Por ejemplo, el derecho argentino reconoce a las sociedades extranjeras en
nuestro pals siempre y cuando estas sean constituidas confonne a las !eyes de dicho pals y
adapten su presencia a los lineamientos que indica la ley de sociedades. Asi, existe
intemacionalmente multitud de tratados en que los paises, por cuestiones de util idad,
reconocen la val idez reciproca de nonnas, actos juridicos y distintas documentaciones
emanadas de cada uno.
Deben comprenderse la importancia y la dificultad del aspecto de la
transnacionalidad del derecho, en especial en cuestiones de comercio electronico o delitos
inforrnaticos. Basta imaginar un delito cometido por medios infonnaticos en un pals donde
dicha acci6n no constituye delito, pero que en el lugar donde se encuentra la vlctima si lo
es. El confl icto de nonnas surge de fonna evidente y su aplicacion es extremadamente
dificil. Sin entrar en un terreno del ictual , un contrato puede ser suscripto por personas
!v~Zi. liz.ada.3 c;; difcrcLJtc:; pai:;c:; a tra·v·Cs de Internet, tcncr sus cfcctvs c11 u11 tcrccr pafs y
haberse suscripto mediante un servidor alojado en un cuarto pais . i,Cual sera la norma de
fondo y de forma apl icable a la solucion del contl icto? Existen distintas soluciones, aunque
no definitivas, que seran abordadas mas adelante en la presente obra.
6. Organizaci6n del Estado
La Republ ica Argentina es un Estado federal constituido por veintitres provincias y
la C iudad Autonoma de Buenos A ires .
Conforme lo establece nuestra Carta Magna, la Nacion Argentina adopta para su
gobiemo la forma rc presentativa, repub licana y federal.
INTRODUCC ION PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO 43
Es represenlaliva porque go bi ern an los representantes del pueblo y no sus
hab itantes en forma directa. Por esto, e l tex to del artfcu lo 22 de la Constituci6n Nacional
dice: "El pueblo no delibera ni gobierna sino por media de :,us representantes y
au/oridades creadas par es/a Constituci6n.. ." .
Por represenlaci6n se entiende que las autor idades son elegidas en elecciones que
son universales, obl igatorias e igual itari as . Las decisiones de gobiemo que tomen las
autoridades elegidas, seran en nombre de toda la sociedad .
Es republicana porque los representantes seran elegi dos a traves de! sufragio
popular. La forma federal de gobierno surge de los origenes de la unidad nacional, la que
proviene de la voluntad de los estados provinciales, que decidieron y crearon una unidad
superior a ellos, delegando algunas de sus potestades a un gobiemo central y reservando
para si mismos aquellos poderes que no estuvieran expresamente delegados al gobierno
federal.
Este regimen resulto ser una democracia presidencialista. Para que se respeten,
dentro de esta forma de gobiemo, las garantias y derechos ind ividu ales constitucionalmente
receptados, fue necesario limitar el poder un ico soberano del Estado. Para ello se adopt6 un
sistema que se comenzo a utilizar a partir de las revoluc iones francesa y norteamericana, el
de la div ision en tres poderes (mas especificamente en func iones) : el legislativo, el
ejecutivo y el judicial. Estos tres poderes poseen sus func iones especificas y al mismo
tiempo ejercen una suerte de contralor entre ellos.
La Constitucion Nacional es un cuerpo nonnativo que se encuentra divid ido en dos
partes. La primera parte se compone de dos capitulos. En el capitulo primero encontramos
!as dec!:.!r:.!ciones, derec:hAC' y g,;,rant1':lC (,;, rtl,-,.nln c:- 1 ° -:, 1 1') , y P- n Pl r- 3.pfti1!n C' &>g 11 nrlA l f'\c
nuevos derechos y garantias (articulos 36 al 43). Luego sigue la segunda parte, qu e esta
conformada de dos tftulos. El primero trata de! gobierno federal y el segundo, de las
facultades reservadas a las provincias .
6.1 Division de poderes
El Poder Ejecutivo sera desempefiado por un ciudadano con el titulo de presidente
de la naci6n (articulo 87 de la Constitucion Nacional). Este cargo solo puede ser e_iercido
por un ciudadano argentino nativo o por opci6n; la durac ion en su cargo es por el term ino
de cuatro afios y existe la posibilidad de ser reelegido por un solo periodo consecutivo.
La elecci6n se realiza a traves del voto popular directo, con posibilidad de dL1ble
vuelta en caso de que no se obtenga en la primera vuelta mas de! 45 % de los vows
 44 NOCIONES DE DERECHO
afim1ativos o. en su defecto, un 40 % de los votos con una superioridad del IO % de ellos
respecto del candidato que sigue.
El vicepresidente de la nacion acompaiia al presidente y cs elegido por el mismo
periodo y con las mismas modalidades. Ejerce el cargo de presidente del Senado pero sin
voto, salvo en caso de empate.
El presidente de la Nacion tiene a su cargo varias jefaturas. Es jefe supremo de la
Nacion, jefe del gobiemo y responsable politico de la administracion general del pais
(articulo 99, inciso I).
El vicepresidente tiene por funcion reemplazar al presidente en los casos de
ausencia, muerte, renuncia o destitucion. Si ambos cayeran en dichas causales, es el
Congreso de la Nacion el que determinara que funcionario publico ha de desempeiiar la
presidencia, hasta que hayan cesado las causas o un nuevo presidente sea elegido. Esta
nom1a constitucional tiene su reglamentacion en la Ley de Acefalia (20.972). El
antecedente mas proximo de la utilizacion de este mecanismo lo hemos vivido en nuestro
pals a finales de 2001 y principios de 2002. El Congreso, reunido en asamblea (todos sus
miembros juntos), debio elegir, entre senadores nacionales. diputados nacionales o
gobemadores provinciales, a una persona para que desempeiiara la funcion de prcsidente
hasta finalizar el periodo del ex presidente Fernando de la Rua.
El Poder Legislativo se encuentra a cargo del Congreso de la Nacion. Este se
compone de dos camaras, la Camara de Diputados de la Nacion y la Camara de Senadores
(de las provincias y de la Ciudad Autonoma de Buenos Aires).
La Camara de Senadores se encuentra integrada por tres senadores por provincia y
tres por la Ciudad de Buenos Aires. Estos senadores duran en su cargo seis ai)os, son
elegidos en forma directa por el voto de la poblacion y renuevan su composicion por
tercios, cada dos aiios. Las tres bancas de cada provincia corresponden dos al partido
politico con la mayoria de los votos y la restante al partido politico que siga en cantidad de
votos. Los requisitos para ser senador son: tener por lo menos treinta a11os de edad, seis
aiios de ciudadania de Ia Nacion, ser natural de la provincia en la que es elegido o tener dos
aiios de residencia inmediata en ella.
La Camara de Diputados cuenta en la actualidad con 257 miembros que tambicn son
elegidos en forma direcla, pero con una duracion de cuatro ailos de mandalo, y se renuevan
por mitades cada dos ailos. Tanto los diputados como los senadores son reelegibles, sin
limite de veces. Los requisitos para ser diputado son: haber cumplido los veinticinco aiios
de edad, tener cuatro aiios de ciudadania en ejercicio, ser natural de la provincia en la que
es elegido o tener dos aiios de residencia inmediata.
INTIWDI ICCION PARA EL ESTIJDIO HEI. IJEREC IIO 45
El Poder Jud ic ial cs cjcrcido por la Corte Suprema de Jus1icia de la Nacion y los
tribunales inferiores. La Corll! Suprema cst{1 compuesta por sietc mil!mbros nombrados por
el presidenle de la Naci6n, con cl acucrdo del Senado de la Nacion. I.os rcqu isitos para ser
miembro de la Corte Suprema son: ser abogado de la Naci6n con ocho ailos de cjcrcicio y
tcner las cualidadl!s requeridas para ser senador.
6.2 Funciones de los tres poderes
6.2.1 Poder Ejecutivo
El presidente tienc, cntre otras, las siguicntes atribuciones (conformc cl articulo 99
de la Constitucicin Nacional):
I. Es el jefe supremo de la Naci6n. jefi;: del gobierno y n:sponsable politico de la
administracicin general del pais.
2. Expide las instrucciones y reglamentos que scan neccsarios para la ejecucicin de las !eyes
de la Nacion, cuidando de no alterar su espiritu. con excepcioncs rcglamenlarias.
3. Participa de la formacicin de las leycs con arreglo a la Constituc i6n Nal!iona l. las
promulga y hacc publicar. El Poder Ejccutivo no podri. en ningun caso, bajo pena de
nulidad absoluta e insanablc, cmitir disposicioncs de canictcr lcgislativo. Solamenti;: cuando
cireunstancias exeepcionales hicil:ran imposible seguir los tramites ordinarios previstos por
la Constitucion Nacional para la sancion de las !eyes. y no se tratc de normas que n:gulcn
matena penal, tnbutarm, electoral o cl regi men cle los partldos politicos, podr/1 d1ctar
decretos por razones de necesidad y urgencia, los que seran decididos en acucrdo gcm:ral
de 111inistros que deberan refrendarlos. juntamente con el jefe de Gabinete de Ministros. El
jefc de Gabinete de Ministros, personalmente y dentro de los diez dias, sometera la mcdida
a considcraci6n de una eomision bicameral pcrmanente, cuya compos icicin debcr:i n:spelar
la proporcion de las reprcsentaciones politicas de cada camara. Esta comisicin elcvar:, su
despacho en un plazo de diez dfas al plcnario de cada dmara para su expreso trat:1111i<.:nto.
el quc de inmediato consideraran las dmaras. Una ley especial sancionacla con la mayoria
absoluta de la totalidad de los micmbros de cada camara rcgulara cl tramitc y los alcancl!s
de la inlcrvencion del Congrcso de la Naci6n.
4. Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acucrdo dc.:I Senado dl! la Nac i<'> n por
dos tcrcios de sus micmbros prescntcs, en sesion pi,blica. convocada al electo. Nombra los
dcmas jueces de los tribunales fodcralcs inferiores sobrc la base de una propucsta
vinculante en terna dcl Consejo de la Magistratura, con acucrdo dcl Scnado. c.:11 sesion
pi1blica, en la que se tendr11 en cucnta la idoneidad dl! los candidatos. Un 1w.:vo
nombrnmiento, precedido de igual acuerdo, scra nccesario para mantl!ner ~n d cargo a
 46 NOCIONES DE DERECIIO
cualquiera de esos rnagistrados. una va que cu mrl:111 la cdad de setenta y ci nco aiios .
Todos los nombrarnientos de magistrados cuy:1 edad se:i la inc.l icada o mayor se haran por
cinco aiios. y podran ser repetidos inddinidamcnte. por el mismo tramite.
5. Puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdiccion federal , previo
informe de! tribunal correspond iente. ex.'epto en los casos de acusacion por la Camara de
Diputados.
6. Concede jubilaciones, retiros. licencias y pensiones conforme a las !eyes de la Nacion.
7. Nornbra y remueve a los embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de
negoc ios con acuerdo def Senado: por si solo nombra y remueve al jefe de Gabinete de
Ministros y a los demas ministros de! despacho, fos oficiales de su secretaria, fos agentes
consulares y los empleados cuyo nombram iento no esta reglado de otra fonna por la
Constitucion Nacional.
8. Hace anualmente la apertura de las ses iones de! Congreso de la Nacion; reunidas a ta!
efecto las dos camaras, dando cuenta en esta ocas ion de! estado de la Nacion, de las
reformas promeridas por ia Constitucion Nacional, y recomendando a su consideracion las
medidas que juzgue necesarias y convenientes.
9. Prorroga las ses iones ordinarias del Congreso de la Nacion, o lo convoca a sesiones
cxtraordinarias. cuando un grave interes de orden o de progreso lo requiera.
10. Supervisa ei ejercicio de la facultad del jefe de Gabinete de Ministros respecto de la
recaudacion de las remas de Ia Nacion y de su inversion, con arreglo a la ley o presupuesto
de gastos nacionales.
11. Conciuye y fi rma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el
mantenim iento de buenas relaciones con las organiz.aciones intemacionales y las naciones
extranjeras; rec ibe sus ministiCS y admite sus c6nsules.
12. Es comandante enjefe de tod as las fuerzas armadas de la Nacion.
13. Provee los empleos mil itares de Ia Nacion, con acuerdo del Senado de la Nacion, en la
concesion de los empleos o grados de oficiales superiores de las fuerzas armadas; y por si
solo en el campo de batalla.
14. Dispone de las fuerza s armadas, y corre con su organizaci6n y distribucion segun las
necesidades de la Nacion.
15. Declara la guerra y ordena represalias con autorizacion y aprobaci6n del Congreso de la
Nac ion.
INTHODUCCION PAHA EL ESTU OIO DEL OERECHO 47
16. Dec lara en estado de si ti o uno o varios puntos de la Nacion, en caso de ataque exterior y
por un term ino Iimitado, con ac uerdo del Scnado de la Nacion. En caso de conmocion
interior solo tiene esta fac ultad cuando cl Congreso de la Nacion esta en rcceso, porque es
atribucion que corresponde a este cuerpo. El presi dentc la ejerce con las limitaciones
prescriptas en el articulo 23 .
17. Puede pedir al jefe de Gabinete de Ministros y a los jefes de todos los ramos y
departamentos de la adm inistracion, y por su conducto a los dernas em pleados, los infonnes
que crea convenientes, y eflos estan obligados a darlos.
18. Puede ausentarse de! territorio de la Nacion, con perm iso del Congreso de Ia Nacion. En
el receso de este, solo podra hacerlo sin licencia por razones justi fi cadas de servi cio
publ ico.
19. Puede llenar las vacantes de los empleos que requieran el acuerdo del Senado, y que
ocurran durante su receso, por med io de nombram ientos en comision que expiraran al fin
de la pr6xima legislatura.
20. Decreta Ia intervencion federal a una provincia o a Ia ciudad de Buenos Aires en caso
de receso def Congreso de la Nac ion, ten iendo el deber de convocarlo sim ultaneamente
para su tratam iento.
6.2.2 Poder Le9islativo
F:I Congreso de la Nacion tiene las siguientes atrihuc iones, segun el artfculo 75 de Ia
Constitucion Nacional :
I. Legislar en materia aduanera. Establecer los derechos de importacion y exportacion, los
cuales, asi como las avaluaciones sobre las que recaigan, seran uniforrnes en toda Ia
Nac ion.
2. lmponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias.
Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales en
todo el territorio de la Nacion, siempre que la defensa, seguridad comun y bien general de!
Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con excepcion de la parte o el
total de las que tengan as ignac i6n especifica, son coparticipab!es. Una !ey convenio, sobre
la base de acuerdos entre Ia Nacion y las provincias, instituira regimenes de copaiticipac ion
de estas contribuciones, garantizando la automaticidad en la rem ision de los fondos . La
distribucion entre la Nacion, las provincias y la ciudad de Buenos Aires, y entre estas, se
efectuara en relacion directa con las competencias, servicios y funciones de cada una de
ellas contemplando criterios objetivos de repaito; sera equitativa, solidaria y dara prioridad
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.:11rn'sponcli,·1\.' y 1wr la pmvinrin i11l,'!'l.'snda ,, In ci11d:HI 1k H11i.:m1s i\iri.:s ,·n s11 l'asn. l 111
orga11is1110 lisc:11 k 1krnl t,·11dn\ a s11 eari-:l• d l'Ollll'<'I y liscali1J1,·iiu1 d.: 111 ,:i.:c11dl\11 lk 111
,·stnhkr iclo ,·n ,·st.: i11ris,1. s,·g1111 I,, dt' lnmi11,· l:1 lry. l:1 q11.: dt'h,·1-:'i ast'g11rar la
r.:prrst·ntaci1111 (k 11xbs las pn1Vi11.:ias y la ci11dad dt· B11t·111>s ,\ir,·s ,·11 s11 .:11111p,,ski1u1.
:i. Eswhkcer ~• 111,,di lil':tr nsig11:1rioncs ,·spi.:cllkas d,· 1\·,·111-sos rnpar1icip:1bks, p,,r til:111po
cl,·ll:rn1ina(h por ky t'Sflt·l'i:11 apn,bad:1 por la 111nymin :1hs11l11111 de 111 1l1111lid11d dl' his
111k-111hros dt' c:tda d mara.
•I. l '011tra.:r .:mpn:stitos soh1\· l'i rn\lilll d.: la Nnri1111.
5. Dispon,.:r dt'I 11sn y d,; l:i t·11ajt·n:1ri1111 d.: Ins tkrras de pn>pkdad 11acio11al.
h. Fstahlrc,' r y r.:gln111c11tnr 1111 h:111L:o ll'1kral .:,111 1:!cuhad dr e111i1ir 111on,·da. asi ,·onm utros
h:111cns nacionnks.
7. i\rrcglar d pag,, JL· la lkuda inlrri11r y extaior de In N:1cii'1n.
8. Fijar anualmrnlc. confllnm: ;1 Ins pn111as t·stnhlcr idus c11 l'i lt'll'CI' pnrrnlii dd inrisn 2 de
,·stc ar1ic11lo. ,·I pr,.:sup111.:s1u gt·n,·1.11 d,.: gnsll1s y c:'1k11lu ck rt:cursos de In ad111i11istrnci,i11
nacionnl. sllbr,· 111 h:1sc dcl progrmna gc:n.:r:11 de gohicrnu y l'i plan d,· inw1-sion,·s p11blic:1s,
y :iprohar ,, dcs.:clmr la rncntu de invcrsilin.
9. i\nirdar suhsidius dd Tesoru nacional ;1 las pn11•im:ias. cuyas re111as 110 nk:111,·.:11. scg1111
s11s prcs11µ11cstos. :t cuhrir sus g:1s1os onlinarios.
I0. Rcglnmcnlar la lihrl' nav.:gacii'>11 de !us r/us inlerior,·s, hahililar Ins 1111,·rlns qnc
consider.: ,,011wnk111t·s. y n ear u s11pri111ir :id11u11as.
11 . I lacer ~l'ilar ruun.:da. Iijnr s11 valm y cl de l11s t•;-.1rn11jnas; y adllplar 1111 sish.:11111
uni formc de pt·sos y m.:didlls parn 1oda Ill Nnci,i11.
12. Oirlm Ins cildigos civil. wmcn:ial, penal. d.: 111incrl11. y dcl trahajll y scguridnd surial.
en c11c·rpos 1111ilk;1dlls o scparados. sin q11e lilies c6digos nltacn las jurisdiccinn,·s illrnks.
rnrrespllndicmlo su aplicndun a Ins 1rih11n:iks li:ckraks n pmvinl'i11ks. s,·g1·111 qu,• las cn~a,;
IN l'IU>lll l( '( ' ION l',\I!,\ El. FS l'lil>IO IH'. I. IIEl!ECIIO
n las pcrsnnn~ ell~ en:11 h:ijn ~11~ rcspcrti vas jmisdicci1u1t·~: y e~pccialmrnle lc.:y.:s generalcs
parn 111d11 1:1 N111.:ilin s,1hrc 11:1l11rnli1:1cit'm y nacionalidad. c,>n s11jecici11 al principio de
nnd111mlid11d 1111tm11I y p0r npcilll1 en hr nclil:i,, d.: In /\rgcnlinn: nsi conm sohrc hancarrotas.
snhrl' lillsilkarion de la 111011l'd:t corrirrlle y doc11111.:nlos pt1hlirns de! l:stado. Y l:is que
n·q11kra cl cs1:1hkcimic1110 d.:I juil:io pl1r i11r:idos.
1.1. llt·glar d co111c1"1:io ,·1111 las nacinlll'S c:-lranj,.:ras. y cl d.: las pnwincias cnln.: si.
I·I. ,\rrq:lar y ,·stahlcccr ills c,,rrco~ ge11.:ralcs de la Nacil'111.
I\ 1\rrq:lllr dcli11i1iv:1111e111c ills li111i1cs dd 1erri1orio de la Naci<'111: lijar los ck las
pnwi11ci:1s. ncar lllras 1111cvas: y dclen11i11ar por 1111:1 lcgislacil'lll rspi.:cial la orga11i7aci611.
:1d111i11istr:icici11 y g11hicrno quc dehen 1,·11t·r los terrilorios 11acio11:ih:s q11.: qucdcn li.1cra d.:
his li111i1,·s q11e St' asignrn a l:1s pmvi11ci:1s.
I(,. l'rowa a l:1scguriclad 1k las fru11t.:ras.
17. Rccnm1ccr la prct'xistc11l'i:1 i:111ica y rn l111ral de los pueblos i11dfgc11as argcnlinos.
Uaru11tizar cl rcspt·t,, a s11 idc111idad y l'i der,·cho a 1111a cd11caciu11 hi lingiil' c i111cn:11l1ural.
Rre,111ot:cr l:1 perso11eri:1 j midica de sus n1n111nidades. y la poscsii'm y propiedad
t'lllllllllit:1ri:1s de las tierras quc 1radiciu11al111ente ,1t·11pa11: y rq.:11l:1r la .:111rcga de otras aplas
y s11lit'ienll'S para d lksnrrnllo h11111:111n: 11i11i-:11rn1 de d las scr;'i .:naj.:nahle. transmisihlc ni
s11scepti hk ,k grav1\111cnes n ,.:mhargos. i\segurar s11 panicip:icii',11 c.:11 la gestiun rcfcrida a
sus reeursos 11:1t11rnks y a Ins d,·111:\s interi.:scs que los alccle11. I.as provi11cias puedcn
ejerCl'r ,·,1nl·11m·11ll·111.:11te c:slns :11rih11cio11cs.
18. l'rovccr In c1111d11ccnll.: a la prospc.:ridad dcl pais: al :1dcla11to y bierK·star de todas 1:is
prnvinci11s; y al progres,i de la il11str:icil\n: dict:111d11 plan.:s d..: i11strucci611 general y
1111iwrsit:1ria: y pw111uvic11do la industriu: la i11111igraci1i11: la w 11s1rucci611 de lcrrocarrilcs y
rnnales nuwgahks: la rnlu11i111ci611 de ticrras d,· prupiedad nacional: la i111rod11cciu11 y
,·stuhkd111i,·nt11 de m1cvas i11d11s1ri:1s: la importaciun dr rnpi talcs l!Xlranjcros: y la
cxplnrncion de l11s rlns int,·riun:s. por !eyes pmt,·ct11ras y pur c,111c.:sioncs 1c111poraks de
privilcgios y r,•co111pcnsas de estfmull>.
19. l'row.:r lo rnnducente al 1barrollo 1!1111111110: al progn.:so cconi'lmico con _justicia social:
a 111 prod11c1ivid:1d de In ,·1·onn111fa 11acio11al: a la gcn,· raci6n dc cmplt:o: a la lormaci611
prnlcsionul de Ins trnlmjadores: a la dclc11sa dd valor de la mlmcda: a la i11vcstigacib11: } al
1ks11rrnlln ci1·111ftkn ~, 11•c11ol1l1:irn. su dili1sic'111 y :iprnwrha111k1110.
l'nweer al 1:rccimie111n anni'mico 1k la Naci<m: y al pobl:1111ic1110 dt.: s11 1crri1oriu:
pro111ovcr polil kas dili.!rem:indns que tic11dn11 a cqni lihrar cl desigual tksarroll,, rcla1iv11 de
provi11ci11s y rcgin11l's. l'ara eslas i11ici:11ivas. d Se11ado tk la Nnci611 scr:'1d mara de orige11.
50 NOCIONES DE DERECHO
Sancionar !eyes de organizacion y de base de la educac ion que consoliden la unidad
nacional, respetando las particularidades provinciales y locales que aseguren la
responsabilidad indelegable de! Estado, la participacion de la familia y la sociedad, la
promocion de los valores democraticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades sin
discrim inaci6n alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la
educaci6n publ ica estatal y la autonomia y autarquia de las universidades nacionales.
Dictar !eyes que protejan la identidad y plural idad cultural; la libre creaci6n y
circulaci6n de las obras del autor; el patrimonio artistico; y los espacios culturales y
aud iovisuales.
20. Establecer tribunales inferiores a la Corte Suprema de Justicia de la Nacion ; crear y
suprimir empleos y fijar sus atribuciones; dar pensiones; decretar honores ; y conceder
amnistias generales.
2 1. Admitir o desechar los motivos de dimisi6n del presidente o vicepresidente de la
rcpubl ica; y declarar el caso de proceder a nueva elecci6n.
22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las demas naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarquia superior a las !eyes. La Declaraci6n Americana de los
Derechos y Deberes de! Hombre; la Declaraci6n Universal de Derechos Humanos; la
Convenci6n Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos
Econ6micos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politicos y
su protocolo facultativo ; la Convenci6n sobre la Prevenci6n y la Sanci6n del Delito de
Gcnocid io; la Convenci6n Internacional sobre la Eliminaci6n de todas las Formas de
Di5cri n-1ir1ai.: i6ii Racia:; :a C011·v·~nci6n .;obrc la Cnniittaci6n de tvdas !as fvn11a3 de
Di scriminaci6n contra la Mujer; la Convenci6n contra la Tortura y otros Tratos o Penas
Cruelcs, Jnhumanos o Degradantes; la Convenci6n sobre los Dercchos del Nino, en las
cond icioncs de su vigencia, ticnen jerarquia constitucional, no derogan articulo alguno de la
prirnera par1e de la Constituci6n Nacional y deben entenderse complernentarios de los
dcrechos y garantias por ella rcconocidos . S6lo podran ser denunciados, en su caso, por el
Podcr Ejecutivo, prcvia aprobaci6n de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada dmara . Los demas tratados y convenciones sobre derechos humanos,
lucgo de scr aprobados por cl Congreso de la Nacion, requeriran dcl voto de las dos terccras
partes de la totalidad de los micmbros de cada camara para gozar de la jerarquia
rnnstitucion al.
23. Legis lar y promovcr medidas de accion positiva quc garanticen la igualdad real de
oportun idadcs y de trato, y el pleno gocc y ejercicio de los derechos reconocidos por esta
Constituci6n Nacional y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos,
INTRODUCCION PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO 51
en particular respecto de los nifios, las mujeres, los anc ianos y las personas con
discapacidad.
Dictar un regimen de seguridad social especial e integral en protecci6n del nifio en
situaci6n de desamparo, desde el embarazo hasta la final izaci6n del periodo de ensefianza
elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia.
24. Aprobar tratados de integraci6n que deleguen competenc ias y j urisdicci6n a
organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el
orden democratico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen
jerarquia superior a las !eyes. La aprobaci6n de estos tratados con Estados de Latinoarnerica
requerira la mayoria absoluta de la total idad de los miembros de cada camara. En el caso de
los tratados con otros Estados, el Congreso de la Nacion, con la rnayoria absoluta de los
miembros presentes de cada camara, declarara la convenienc ia de la aprobacion de un
tratado y solo podra ser aprobado con el voto de la mayoria absoluta de la totalidad de los
miembros de cada camara, despues de ciento veinte dias del acto declarativo. La denunc ia
de los tratados reteridos a este inciso, exigira la previa aprobac i6n de la mayoria absoluta
de la totalidad de los miembros de cada camara.
25. Autorizar al Poder Ejecutivo para declarar la guerra o hacer la paz.
26. Facultar al Poder Ejecutivo para ordenar represalias. y establecer reglamentos para las
presas.
27. Fijar las fuerzas armadas en tiempo de paz y guerra, y dictar las norrnas para su
organizaci6n y gobierno.
28. Perm itir la introducci6n de tropas extranjeras en el territorio de la Nac ion, y la sal ida de
las fuerzas nacionales fuera de el.
29. Declarar en estado de sitio en uno o varios puntos de la Nac ion en caso de conmoc ion
interior, Y aprobar o suspender el estado de sitio declarado. durante su receso por el Poder
Ejecutivo. '
30. Ejercer una legislaci6n exclus iva en el tcrritorio de la capital de la Nac ion y dictar la
legislaci6n necesaria para el cumplim iento de los fines especificos de los estabiecim ientos
de utilidad nacional en el territorio de la republ ica. Las autoridades prov inciales y
municipales conservaran los poderes de pol icia e imposicion sobre estos estableci111 ie111os.
en tanto no interfieran en el cumpl imiento de aquellos fines.
31 . Disponer In intervenci6n federal a una provinc ia o a la ciudad de 1311enos Airt'~-
Aprobar o revocar la intervenc i6n decretada, durante su receso, por el Poder Ej.:c ut il'(:>.
52 INTROD llCCION PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO
32. Hacer todas las ]eyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los
poderes antecedentes, y todos los otros concedidos por la presente Constitucion Nacional al
gobiemo de la Nacion Argentina.
6.2.3 Poder Judicial
El Poder Judicial tiene las atribuciones que los articulos 116 a I I9 de la
Constitucion Nacional disponen, es decir, el conocimiento y decision de todas las causas
que tengan que ver con:
• Cuestiones de jerarquia constitucional y de conflicto de las !eyes de la Nacion.
• Tratados con naciones extranjeras.
• Cuestiones que incluyan a embajadores, ministros publicos y consules extranjeros.
• Cuestiones de almirantazgo y jurisdiccion maritima.
• Asuntos en que la Nacion sea parte.
• Confl ictos entre dos o mas provincias.
• Conflictos entre una provincia y los vecinos de la otra.
• Confl ictos entre vecinos de diferentes provincias.
• Conflictos entre una provincia o sus vecinos contra un Estado o ciudadano
extranjero.
La Corte Suprema interviene por via de apelaciones, segun las reglas y excepciones
que prescriban las !eyes dictadas por el Congreso de la Nacion, con excepcion de lo que
111cumba a cuest1ones con embaJadores, mm1stros y c6nsules extranJeros y en los que una
prov incia fuera parte, donde intervendra con competencia originaria y exclus iva.
6.3 Control e interdependencia de los poderes
Se indico anteriormente que la division de poderes, establecida por la Constitucion
Nacional, busca limitar abusos por parte de! Estado. De esta forma, dispone balancear los
tres poderes, dividiendo las funciones de!, en definitiva, (mico poder. Cada uno de los
"poderes" tiene una funcion principal, lo que no impide que, en casos excepcionales, todos
asuman potestades diferentes y concurrentes.
El Podcr Ejecutivo, en casos de necesidad y urgencia, legisla (decretos de necesidad
y urgencia). Tambien, entre sus facultades esta la de conmutar o perdonar las penas, es
deci r, juzgar, que es facultad propia de! Poder Judicial.
INTROD UCCION PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO 53
El Poder Legislati vo, cuando trata la ley de ministerios, o cuando aprueba 0
modifica el presupuesto nacional , incide en la administracion dcl pais; o, cuando dispone el
juicio politico, "usa" una facultad de! Poder Judicial.
Finalmente, el Poder Judicial en algunas ocasiones puede declarar la
inconstitucional idad de una norma. De esa forma, para el caso concreto, esta legislando. Y,
si la declaracion de inconstitucional idad pesa sabre una resoluci on administrativa, esta
indirectamente adm inistrando.
6.4 Derechos y garantias constitucionales
En la primera parte de la Constitucion Nacional encontramos, a partir del articulo
14, los derechos y garantias individuales. Todos estos derechos no son absolutos, puesto
que se encuentran limitados, conforme las leyes que reglamenten su ejercicio. En nuestro
pais toda persona tiene derecho a " ... trabajar y ejercer toda industria licita; de navegar y
comerciar; de peticionar a las autoridades ; de entrar, permanecer. transitar y salir de!
territorio argentino; de publ icar sus ideas por la prensa sin censura previa; de usar y
disponer de su propiedad; de asociarse con fines utiles; de profesar libremente su culto; de
ensefiar y aprender" (articulo 14 de la Constitucion Nacional).
Por su parte el articulo 14 bis, que incluye los derechos de segunda generacion,
establece las general idades del derecho del trabajo y las garantias de los beneficios de la
seguridad social. 8
Queda establecido en el articulo 16 que todos los habitantes son iguales ante la ley,
y admisibles en los empleos sin otra condicion que la idoneidad. Dispone tambien que los
impuestos y las cargas publicas seran distribuidos en form a igualitaria.
8
Articulo 14 bis: El trabajo en sus diversas fonn as gozara de la protecci6n de las !eyes, las que asegurar{m al
trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jomada lim itada; descanso y vacac iones pagados;
retribu~i6n justa; salario minimo vital m6vil; igual remuneraci6n por igual tarea; participaci6n en las
gananc1as de las empresas, con control de la producci6n y colaboraci6n en la direcci6n; protecci6n cont ra el
dcspido arbitrario; estabilidad del empleado publico; organizaci6n sindical libre y democratica, rcconocida
por la simple inscripci6n en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabaio: recurrir a la conc iliac i6n v al
arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremi ales gozaran d; l~s garantias necesarias par~ el
cumplimiento de su gesti6n sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.
El Estado otorgara los benefi cios de la seguridad social, que tendra caracter de integral e irrcnunciab le. En
especial, la ley estableceni: el seguro social obligatorio, que estara a cargo de entidades nacio nalc:; o
prov incialcs con autonomia fin ancicra y econ6mica, administradas por los intcrcsados con part icipacitin dcl
Estado, sin que pueda existir superposici6n de aportes; jubil aciones y pensiones m6v iles; la prorec.:icin
integral de la familia; la defensa del bicn de famili a; la compensaci6n econ6mica familiar y cl acrc;o n una
vi vienda digna
 54 NOCIONES DE DERECHO
El derecho a la propiedad se encuentra reconocido en el a11iculo 17, en el cual queda
estabJecida la inviolabilidad del mismo, encontrando unicamente el lfmite en la
expropiacion por causa de util idad publ ica, que tiene como requisitos la sancion de una ley
y la indemnizacion al particular expropiado.
En la orbita del derecho penal, el artfculo 18 dispone que nadie puede ser penado sin
juicio previo fundado en ley anterior al hecho de! proceso. Tambien prohibe el juzgamiento
por com isiones especiales o jueces distintos de los existentes antes de! hecho de la causa.
Establece la proh ibicion de arresto sin orden escrita de autoridad competente y el principio
de que nadie se encuentra obligado a declarar contra si mismo . Regula, ademas, otras
cuestiones de! derecho penal.
El articulo 19 dispone que las acciones privadas de los hombres que de ningun
modo ofendan al orden y a la moral publicas, ni perjudiquen a un tercero, estan solo
reservadas a Dias y exentas de la autoridad de los magistrados . Ningun habitante de la
Nacion sera obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohibe.
Este principio es tambien receptado y expl icado mas adelante, al tratar el tema de la libertad
contractual.
Los derechos detallados anteriormente se completan con el resto de los que surgen
en el articulado de la Constituci6n Nacional , y todos se encuentran sujetos a lo que dispone
el articulo 28 del cuerpo normativo, que reza: "Los principios, garantias y derechos
reconocidos en los anteriores articulos, no podran ser alterados por las !eyes que
reglamenten su ejercicio".
Debe tambien estarse a lo que ind ica el articulo 33, cuyo texto dice: "Las
d(:c!aruci v11c:;, dcrcchvs y garantfa:; quc cnumcru 1a Cvosti tuci61i., ov :;cJlii cu tciididv:; cuwv
negac ion de otros derechos y garantias no enumerados; pero que nacen de! princ ipio de la
soberania del pueblo y de la forma republ icana de gobiemo".
El capftulo segundo de! primer libro de la Constituci6n NacionaJ dispone los nuevos
derechos y garantfas .
Aqui se consagran:
• La permanente vigencia de la Constituci6n Nacional (artic ulo 36).
La garantfa de acceso a los derechos politicos (articulo 37).
El sostenimiento de !os partidos politicos (articulo 38).
El derecho de la pobl aci6n para presentar proyectos de ley ante la Camara de
Diputados (a11iculo 39).
La reglamentaci6n de la consulta popu lar (artfculo 40).
INTRODUCCION PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO
El derecho al ambiente sano . El daiio ambiental y la ob\ igaci6n de reparar dicho
55 --1
dafio . La utilizac i6n rac ional de \os recursos y la prohibici6n de\ ingreso de residuos
pel igrosos (artfculo 41 ).
• La protecci6n del derecho al consum idor, que luego encuentra su reg\amentaci6n en
la Ley de Defensa del Consumidor (articulo 42).
La acc ion de amparo, de habeas data y de habeas corpus (articu\o 43).
7. Gobierno digital
7.1 Concepto
Se entiende actualmente por gobiemo digital la utili zacion en la mayor medida
posible de las tecnologias de la informaci6n y comunicaciones (TIC) en el func ionamiento
del gobiemo, sus dependencias y su relac ion con los ciudadanos . De esta form a, se busca,
mediante la utilizacion de la tecnologia, lograr hacer mas transparente la gesti6n p(1blica y
agilizar la tradicional tram itac ion burocratica, para poder elevar la calidad de \os serv icios
gubemamentales.
Actualmente existen muchas in ici ati vas a n ivel nacional e intemacional. La mayoria
de los paises se encuentran abocados a:
Lograr la integraci6n de! sector publ ico, mediante la utilizac i6n de los servicios de
redes e integrac i6n de las bases de datos, lo que genera mayor control y con-ecc i6n de la
informaci6n manejada.
El diseiio de nuevos procedim ientos que agilicen la gestion p(1blica, digitalizando la
mayor cantidad de documentos posibl es, los que trad ic ionalmente se presentaban en
formato de papel. Esto permite acelerar la gesti6n de los expedientes admini strati vos, ya
que se encuentran disponibles en forma inmediata y simultanea para va rios operadores, n,~
demorandose tiempo en su tras lado fi sico .
Mayor rap idez y seguridad de la gesti6n de los se rvic ios para pe rrn iti r a la pob\ aci6n
un acceso rapido, no limitado a l ho rario de gesti6n personalizada de la administraci 6n .
Utilizac i6n de portales que permitan la participaci6n c iudadana, tanto en la gest i6n
como en la opinion , en determinados temas, para que se puedan plantear pr,~blc-m;1s.
necesidades y d ifi cultades por soluc ionar.
Promoci6n de polit icas de publ icidad e info rmaci6n de la soci<c'd ad sobr..' ,i,-rech,1s _\
procedim ientos para que se pueda acceder a ell os a traves de todos los sistema::;.
 NOCIONES DE DERECHO
56

En nuestro pais, todos estos sistemas, en mayor o menor medida, encuentran Capitulo 2. Derecho e informatica
recepci6n en organismos oficiales como la Administraci6n Federal de Ingresos Publ icos
(AFIP), la Administraci6n Nacional de la Seguridad Social (ANSES), diversos portales de
1. La informatica en el ambito del derecho
gobiemos nacionales, de la Ciudad de Buenos Aires y el resto de las provincias, donde se
pueden gestionar tumos, averiguar informaci6n sobre diversos tramites, efectuar reclamos,
sugerencias, etcetera. Siguiendo a la Real Academia Espanola podemos definir la informatica como un
"conjunto de conocimientos cientificos y tecnicas que hacen posible el tratamiento
automatico de la informac i6n por medio de ordenadores". Tambien se puede definir la
informatica como "una ciencia cuyo objeto de estudio es el conoc imiento de la
informaci6n". Con tales fines se utilizan la computaci6n y las TIC como instrumento
operativo y de gesti6n. Utilizando la teorfa de los sistemas y apl icandola sobre distintos
tipos de organizaciones, se la intenta perfeccionar en lo que se refiere a la eficacia en el
tratamiento de la informaci6n, su generaci6n y circulac i6n.

Cuando la ciencia de la informatica desarrolla su saber dentro de sistemas

destinados a la operatoria juridica ( como puede ser la adm inistraci6n de un j uzgado o de un
estudio jurfdico) o simplemente produce efectos con consecuencias j uridicas, nos
adentramos de lleno en ambitos del derecho informatico.

2. Informatica juridica decisional y de gesti6n

Considerando la introducci6n anterior deberfamos tratar Ia distinci6n entre dos

tenninos similares, pero que se refieren a circunstancias distintas.

En principio, encontramos Ia infonnatica juridica, pero precisamos especificar dos

terminos mas: Ia informatica decisional y la informatica de gesti6n. En sf, estos dos
terminos no hacen mas que referirse a diferentes aplicaciones que resultan de Ia infonnatica
para su utilizaci6n por los operadores de] derecho. Asi, todo lo referente a la gesti6n de
despachos o dependencias judiciales sera infonnatica juridica de gesti6n.

En cambio, la informatica juridica decisional nos acerca mas a la obtenci6n de

resoluciones a conflictos legales mediante el uso de la inteligencia artificial (cualquiera sea
el metodo aplicado), de modo que Ia tecnologia perm ita resolver la cuesti6n, o al menos
acercar a la~ partes a un entendimiento, pero excediendo el mero hecho de ser una
plataforma que permita el encuentro de estas.
 5S NOCION ES DE DERECII O
3. Derecho informatico
Podemos detinir el derec ho infonnatico como un '" conjunto de nonnas y princi pios
que tienen por objeto reglar. defi nir. interpretar y estud iar los aspectos en que la tecnologia
infonrnit ica se relaciona con las disti ntas instituciones juridicas". 9 Tambien podemos tomar
como definici6n la siguiente: '" La disciplina que estudia el fen6meno de la informaci6n, y la
elaboraci6n. transmision y uti lizaci6n de la infom1aci6n, principalmente, aunque no
necesariamente. con la ayuda de ordenadores y sistemas de telecomunicac i6n coma
instrumentos·'. 10 De estas definiciones surgen claramente las diferencias en los dos terminos
acuiiados mas arriba.
A partir de estas definiciones se pueden inferir las diferencias entre el derecho
informatico y la infom1atica juridica. Para expresarlo en forma simple, se podria decir que
un tennino alude a la regulaci6n de! derecho de las tecnologias, y el otro, a la puesta de
dichas tecnologias al servicio de los operadores de! derecho.
Las acti\'idades relacionadas con el tratamiento electr6nico de informaci6n al que se
refiere el autor citado en los parrafos anteriores, se caracterizan por poseer diversos
caracteres que no se encuentran presentes en otros hechos que igualmente generan
consecuencias juridicas. El hecho informatico comparte con el derecho caracteres que
dificultan su regulaci6n. Asi, tendra "globalidad y transnacionalidad": ambos conceptos se
refieren a la facilidad que tienen los hechos informaticos de atravesar las fronteras
territoriales de cualquier pais. Esta caracteristica genera un concepto normativo y,
consecuentemente, una inseguridad juridica en el derecho informatico, sabre la que se debe
trabajar para superarla. Especificamente, el problema de la jurisdicci6n que generan estas
capitulo.
3.1 Transversalidad
El hecho informatico impone una diferenciaci6n en su estudio, por cuanto, debido a
su naturaleza especial, escapa de la tradicional especializaci6n vertical de! saber
nonnalmente utiliz.ado en cualquier ciencia, e incluso de la clasificaci6n o division
horizontal entre los distintos saberes. El hecho informatico at'.ma y atraviesa
"transversalmente" distintas disc iplinas incluidas en el derecho, lo que dificulta
enormemente su estudio desde el punto de vista legal y, en consecuencia, su regulaci6n
legislativa.
~Luz, Clara Bib_iana,_ Manual de derecho infnrmatico. Ed. Nova Tcsis.
0
Altmark, Darnel Ricardo, Informatica y derecho, vol. I, Depalma, Buenos Aires, I987, pag. 6.
DERECHO E INFORMATICA
59
3.2 Autonomia del derecho informatico
El derecho informatico, para ser considerado una rama aut6noma de! derecho, debe
poseer, en primer lugar, autonomia cientifi ca, es decir que debe contar con principios que
no pertenezcan a otras ramas del derecho. Esto no impl ica que todo el ordenami ento en su
conj unto no pueda ser apl icado al hecho informati co, si no que, para consi derar aut6noma a
una ram a del derecho, es necesario que existan aquell os.
En segundo lugar, requiere de una autonomia legislativa, que se veria plasmada en
la existencia de !eyes y c6digos propios. En nuestro pais no existen c6digos de derecho
infonnatico (ni los puede haber por no estar contemplado en la Constituci6n Nacional). En
cambio, existen cada vez mas ]eyes que tratan distintos aspectos de este, coma la Ley de
Protecci6n de Datos Personales, la Ley de Firma Digital, la Ley de Delitos Jnformati cos. la
Ley de Derechos de Autor, entre otras. Es de destacar que la legislaci6n especifica, e; la
mayoria de los casos y en el momenta actual, resulta escasa e insuficiente, debiendo
recurrirse a aplicaciones anal6gicas de la norma general. Esto no signifi ca que Jos
conflictos queden sin resolver; pero exige un papel de la Justicia que muchas veces roza el
rol legislativo para zanj ar los reclamos que le son llevados a su entendimiento.
A la fecha no existen c6digos o reglas aplicables directamente a Internet mas alla de
la regulaci6n de la !CANN' 1 y de los distintos NIC, 12 por lo que se utilizan normalmente
las nonnas ya existentes y las nuevas espec ializadas, pero esto dependera del grado de
desarrollo legislativo de cada pais. Si existen, en cambio, regulaciones sabre comercio
ele:tr6nico a nivel intemacional, firma digital, resoluci6n online de conflictos (ODR),
etcetera.
T~mbien se requiere autonomia didactica o academica para poder hablar de
auto~omia del derecho informatico. Esto implica Ia existencia de catedras y asignaturas
propias dentro de_l ~stu~i_o universitario. Lentamente se van desarrollando, primero como
carreras de espec,ahzac1on de posgrado, cursos de actualizaci6n del derecho informatico·
existen tambien hoy en dia alg unas matenas · autonomas
· · ·
de grado en d1stmtas · ·dades'
umvers1
de! pais; pero es nonnal aun tratar temas generales agregando las consecuencias que el
, do1o dentro de las as1gnaturas
hecho informatico pudiera ten er, pero msertan
· · que ya existen.
. ~or ultimo, se requeriria tambien la autonomia judicial, Io que impl icaria la
existe_n~i,a de tribunales especializados. Es claramente este el aspecto mas controvertido y.
en optmo~ del a~t?r, mas descuidado a Ia fecha, por cuanto la especializaci6n que requiere
el hecho mformat1co, que puede caer en la jurisdicci6n de tribunales tanto civi les, como
II
Internet Corporation fo r Assigned Names and Numbers (www.icann.org).
12
En cl caso argentino se puede visi tar }Vw:-,,v.ni_f,.ill: (Network Information Center Argentina).
 60 NOCIONES DE DERECHO
comerciales, laborales u otros, genera interpretaciones diversas y muchas veces poco fel ices
en la soluci6n de confl ictos que tengan aristas dentro del terreno del derecho informatico.
Si bien es cierto que el juzgador cuenta con "auxiliares", que son los peritos infom1aticos,
estos suelen aportar pruebas tecnicas, pero no criterios juridicos espec ializados en la
materia por lo que su apoyo resulta tambien limitado e insuficiente en este aspecto.
4. Introducci6n a algunas cuestiones del derecho informatico
La irrupci6n de la informatica en el ambito de! derecho genera conflictos en sus
distintas ramas. Podemos simplemente, observando los diarios y la inforrnaci6n disponible,
tener un primer acercam iento a los nuevos delitos que surgen por el uso de las tecnologias
en forma ilegal. Estos delitos pueden ser confl ictos de propiedad intelectual y protecci6n de
derechos de autor, que com(mmente la gente no considera del itos, pero lo son, por ejemplo:
el intercambio de programas, musica, pelfculas, videos en general, que poseen protecci6n
de los derechos autor, puede caer en Ios tipos penales que se encuentran norrnados en la
Ley de Propiedad Intelectual (derechos de autor).
Existe tambien la mala utilizaci6n de la tecnologia con fines netamente delictivos,
por ejemplo, sustituci6n de identidad, hurto inforrnatico (que la ley legisla como estafa
informatica), delito de dafios a sistemas inforrnaticos, violaci6n de correspondencia al
violar el e-mail de terceros (problematica que tambien nos introduce en el mundo del
derecho del trabajo), y muchos otros delitos que se trataran en detalle mas adelante en la
presente obra.
Escapandose del ambito delictivo, en las relaciones entre las personas surge todo un
nuevo mundo contractual en el que las tecnologias tienen cada vez mayor injerencia. Existe
desde hace ya varios anos la contrataci6n electr6nica automatizada a ni vel empresario:
mediante la utilizaci6n de un contrato marco y de un sistema informatico desarrollado
especificamente para la tarea a realizar se comercializan bienes practicamente sin
intervenc i6n de! ser humano. Sin tener que buscar ese nivel de especificidad, las
compraventas a traves del med ia informatico son moneda corriente en los sitios de subastas
electr6nicas.
Parrafo aparte merece la problematica que surge cuando se conjuga la compra-venta
de bienes infonnaticos con sistemas donde quien brinda ia soluci6n informatica ia provee
en cuanto al software y al hardware. Alli aparece contractualmente una inversion de la
tradicional "parte fuerte" en el contrato, que no necesariamente sera quien cuente con mas
cantidad de dinero, sino quien tenga el conocim iento del producto que sc esta vend iendo.
Por esta raz6n, doctrinariamente se considera que existe una obl igaci6n de "consej o" y de
DERECHO E INFORMATI CA 61
"advertencia" (puede recibir diversos nombres y se profundizara mas adelante en la
presente obra).
Podemos mencionar tambien las responsabil idades emergentes de l uso de las bases
de datos, fen6meno que si bien existia aun antes de la irrupci 6n de la informatica en el
ambito del derecho, el auge en informatica documental ha perm iti do su crec imiento
exponencial, lo que puede llegar a perrnitir que se produzcan grandes perjuicios por el mal
uso de estos datos y Ia relaci6n de los existentes en las distintas bases de datos. Asi, fue
surgiendo toda la normativa de protecci6n de datos personales, y se cre6 a nivel estatal Ia
13
Direcci6n Nacional de Protecci6n de Datos Personales, depend iente del Ministerio de
Justicia, Seguridad y Derechos Humanos, la cual se encarga de controlar la adecuaci6n de
las bases de datos destinadas a brindar inforrnes segun los estandares de seguridad
requeridos por la ley. 14
Finalmente, uno de los problemas principales que enfrenta el derecho informatico es
el de la identificaci6n del sujeto que actua a traves de dicho sistema. Tanto para el ambito
del ictual como para el ambito obl igacional contractual, el problema queda aun sin soluci6n,
ya que la mayoria de los delitos inforrnaticos terrninan con su rastro de origen en un
cibercafe, un ciberlocutorio o la IP de algun acceso publ ico a la red de redes. Por su parte,
en las cuestiones contractuales, si bien tienen un primer enfoque de soluc i6n en la
utilizaci6n de la firrna digital y de Ios sistemas de identificaci6n biometrico o de
comunicaci6n de protocolo seguro (https), son aun muchos los problemas que pueden
generarse, tanto por lajurisdicci6n y ley aplicable (las contrataciones facilmente pueden ser
intemacionales y tener distintas !eyes, tanto de fondo como de forma, y entrar en conflicto
unas con otras), como por cuestiones temporales o de robo de claves o abuso de fim1 as
deleg::id::is
Resulta entonces muy amplia la injerencia del hecho informatico en el derecho, por
lo qu_e el trabajo por realizar, tanto academica como profesionalmente, es clave; su estud io
merece ser profundizado y esta obra pretende constituir un punto de inic io.
:: h~p://www.jus.gov.ar/datos-personales.aspx.
Tiene a su cargo el Registro de las Bases de Datos, instrumento organizado con el tin de con,ica .\
controlar las bases de datos. Asesora y asiste a los titulares de datos personales, y recibc: las dcnun.-i,1s ,
reclamos efectuados contra los responsables de los registros, archi vos, bancos o bases de da1os por I i,,lar lo,
derechos de info rmac i6n, acceso, rectificaci6n, actualizaci6n, supresi6n y co nfidcnciali,:lad en d 1r.H~mi~m,,
de los datos.
 62 NOCIONES DE DERECHO DERECHO E INFORMATICA 63

Mientras no exista una soluci6n legislativa a los problemas indicados es fundamental

5. Problema de la jurisdicci6n observar o tener en cuenta algunos recaudos en cuestiones intemacionales :

I) En la 6rbita contractual se toman de vital importancia las convenciones o

Otra de las consecuencias de la particularidad del hecho informatico, que se destaca
clausulas que contengan claramente la pr6rroga de jurisdicci6n o el sometimiento
por su importancia y dificultad en Ia soluci6n de conflictos, es la caracteristica de
voluntario de las partes a determinada jurisdicci6n y ley apl icable. Tam bi en son de especial
transnacionalidad. Es de por si complicado su estudio y regulaci6n a nivel nacional por lo
importancia las clausulas de sometimiento a soluci6n de controversias por med ios de
novedosos y agiles que son los hechos infonnaticos, por lo que mucho mas dificil es su
regulaci6n intemacional. arbitraje. En este aspecto van tomando cada vez mayor importancia las soluciones de
controversias mediante el sistema ODR (Online Dispute Resolution), que viene a
En el capitulo anterior hemos introducido el concepto de derecho intemacional constituirse en una suerte de mediac i6n virtual que ya ha contribuido a resolver
publ ico y privado, el cual contiene normas para Ia regulaci6n de la jurisdicci6n y ley innumerables conflictos. Existen numerosos sitios donde se puede acceder a estos sistemas,
aplicables a los distintos conflictos que pudieran darse en los ambitos de injerencia de que poseen una mecanica muy particular y practica de soluci6n de confl ictos. Este
estos. Sin embargo, cuando se producen hechos en el ciberespacio la primera dificultad por constituye tambien uno de los sistemas mas usados en las compras a traves de sitios de
zanjar resulta la existencia -o no- de un Iugar llamado "ciberespacio". De existir este subastas en lfnea.
estarfa fuera de la jurisdicci6n de pais alguno, pero Io cierto es que, hablando
2) En la esfera del ictual debe dejar de darse especial consideraci6n a la
informaticamente, los hechos se realizan fisicamente en un determinado pais, tienen sus
territorial idad que posee como caracteristica el derecho penal. Esta es una de las grandes
consecuencias fisicamente en otro determinado pais, y muy probablemente sean
ventajas de las que han abusado los ciberdel incuentes que cometen delitos en paises
procesados, informaticamente hablando, en un servidor que se encuentre en un tercer pafs,
carentes de regulaci6n penal especifica y, de ser posible, que no cuentan con convenios de
o un cuarto o quinto.
extradici6n con los paises donde el delito sera cometido. De esta forrna, la impunidad es
Es importante considerar que, pese a ser un ideal ampliamente desarrollado y un total por dos cuestiones: en primer lugar, al no contar con convenios de extradici6n, los
atractivo llamativo, Ia idea de la "existencia de una realidad virtual" o de "un lugar jueces penales del lugar donde se comete un delito no pueden solicitar la captura y rem isi6n
extraterritorial fuera de! alcance de las reglas juridicas" no es mas que pura fantasia. del delincuente para ser juzgado; y en segundo lugar, como princ ipio penal, si el delito
Sostener eso es un vago intento de evadirse de toda norrnativa y, por ende, de cualquier cometido en un determinado pais no es tal en el pais donde se lleva a cabo fisic amente, los
posibilidad de convivencia social, en pro de una supuesta "libertad" que "debiera reinar en delincuentes tampoco seran apresados. Como estos conocen los convenios internac ionales
la red de rerles". Por eso, es una prioridad, con 1mfl rn irndfl ref!listfl, pos ihilitar la solucion q 11 P reg 11 l~n 1~c 1"l1PCtinnPc::: Q11 P p 11 P~P n caer d~!"!tro de! i!!!b!to de! !ctua! y cu:!!es SO:! !0s
juridica de los problemas que se planteen, determinar el problema de lajurisdicci6n y la ley paises signatarios, escogen el lugar mas adecuado para quedar impunes frente a un eventual
aplicable al hecho informatico que se suscite mediante la utilizaci6n de Internet, y con proceso.
tintes de iniemacionalidad. Mientras la soluci6n no sea adoptada en forma consensuada por
los distintos pafses, esta pasara por criterios tales como las posibil idades econ6micas de Finalmente, existe la dificultad de compatibilizar sistemas juridicos distintos, que
quien efectue una eventual demanda, la importancia en cuanto volumen de la presencia de pueden ser de origen continental ode Common Law.
determinado pais en Internet, o simplemente el juez que entienda previarnente en la causa.
Asf, aparecen iniciativas legales como las !eyes SOPA (Stop Online Piracy Act) y PIPA
(Protect lntelectual Property Act), en las que el gobiemo de los Estados Un idos se auto
otorg6 un poder de censura previa administrativa de paginas que pudieren violar derechos
de autor. En ta! sentido quien escribe no pone en duda los derechos de autor, que deben ser
respetados como cualquier otro derecho patrimonial; sino que el procedimiento se muestra,
a primera vista, como violatorio de otros derechos personales y con grandes posibilidades
de term inar en la referida censura previa de contenidos. Aunque a la fecha de redacci6n de!
presente capitulo es un poco temprano para adelantar con precision las consecuencias de
esto, el tiempo Ysu aplicaci6n indicaran la verdadera final idad de su sanci6n.
64 NOCIONES DE DERECHO

En conclusion, esto no requiere que uno registre o "pierda su anonimato" en lo que
realiza a traves de la red, porque es cierto que esto puede generar una avalancha
incontrolable de publ icidad dirigida especfficamente a la persona, lo que no solo puede
llegar a considerarse una violacion a la intimidad, sino que seguramente sera un metodo
para eliminar la libertad de opci6n del ser humano por no poder escapar a la constante
presi6n orientada precisamente a sus gustos propios. Pero, por otro lado, debe haber
mayores elementos de control para acceder a sitios potencialmente peligrosos
"juridicamente hablando". Realmente el anonimato en una operacion de compraventa
online no puede existir. Lo que debe existir son graves sanciones si, por ejemplo, un sitio
de subastas "pierde" o es "violado" en la seguridad de] historial de compras de un usuario.
O mejor a(m, prohibir la existencia de dicho historial. Esto es solo un ejemplo de posibles
soluciones que merecen un trabajo dedicado y profundo para encontrar el modo que mas se
adapte a estos tiempos virtuales.
Capitulo 3. Responsabilidad civil. Parte general1;
1. Persona.
1.1 Definicion. Persona humana y juridica
Todo el derecho, todo el universo de hechos y actos que como consecuencia tengan
efectos juridicos, mantiene como centro a la persona. lnevitablemente el ser humano, al
tener que relacionarse en su vida, desarrollara una red de vinculaciones con sus semejantes.
y en su desarrollo generara, mod ificara o extinguira los derechos que posee. Es por esta
razon que corresponde analizar en primera instancia a que o quienes se considera en nuestro
pafs personas.

Nuestro Codigo Civil y Comercial de la Nac ion distingue entre dos tipos de
personas: Persona Humana y Persona Jurfdica. Ambos tendran capacidad de actuar.
obligarse y contratar, conforrne la ley les otorgue dicha capacidad.

La persona humana no se define en el nuevo c6digo, en cambio, a la persona

jurfdica se la indica como " ... todos los entes a los cuales el ordenamiento j ur[dico les
confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumpl imiento de su
objeto y los fines de su creacion." (artfculo 141 del C6d igo Civil y Comercial).

Seg(m el artfculo 19 y 20 del mismo cuerpo normativo, la persona humana

comienza su existenc ia desde su concepci6n la cual consiste en "el lapso entre el maxtmo y
el mfnimo fijados para la duraci6n del embarazo·•. Desde aquel momento el ser humano
"goza de aptitud para ser titular de derechos ... " (art. 22 C.C.C.) los que quedaran
irrevocablemente adquiridos si naciera con vida, sin irnpo1tar el tiempo que viviese. Por el
contrario, si nace sin vida, se considera que la persona nunca existi6 (Articulos 20 y 21 del
C6digo Civil y Comercial).

Por su parte, las personas jurfdicas son las que disponen los artfculos 145, 146 y 148
del C6digo Civil y Comercial y las demas !eyes regulatorias de la materia, como la Ley de
Sociedades Comerciales, la Ley de Asociac iones Sindicales, la Ley de Cooperativas.
etcetera.

Segun el C6d igo Civil y Comercial, las personas juridicas pueden ser:

15
La adecuaci6n inicial a la normativa de! nuevo c6digo foe rea li zada por la Sna. Florencia Diana. ! ,!
correcci6n final es de coautoria con el Dr. Lie. Javier A. Larroude.
 NOCIONES llE ll E IU~C IIO Rf:Sl'O NSA IIILll)A f> CI VIL 67
66

a) J..:is de car.ktcr publico: e l Fst:ido 11:1c il,11:1l. 1:is provincias, la Ci udad Aut6noma de
Buenos Aires. los mun icipios. bs cntidadcs :rnt,\rqu icas y organizaciones constituidas en la
Repu bl ica a las que el ordcnam iento _jurid ico atribuya csc car{1ctcr. Ademas considcra de
car.icier publ ico :i los Esiados cxtranicros, organ izac iones quc cl derecho intcrna cional
Publ ico reconozca persona liJ:id _i urid ica y toda otra persona constitu ida en e l exlranjero, y
b Iglesia Caiolica.
~1) Las de -:ad cter pri,·ado : las soc icdades, las asociacioncs civilcs, sim ples asociaciones,
fu ndac iones, las iglesias. confes io ncs, comun idades o entidades religiosas, las mutuales, las
cooperal i\'as. el consorc io de propiedad horizontal , y toda otra contemplada en
di~pos iciones de] Codigo o en otras leycs.
f ;113lmente, correspondc destacar quc las pcrsonas humana, tanto en el
origen come en su tirmino. y en cuanto a su capacidad. tienen un tratam iento juridico
diferente de un pa is a otro. Lo rnisrno ocurre con las personas juridicas.
En cunnto a la capac idad de cjcrcicio, :;c deslaca lo norrnado e n los articulos 24 , 26 ,
100 y 101 de l C6digo Civi l y Cornerc ia l.
Los que tiencn incapacidacl absoluta de cj ercic io y no rucd cn contrata r por s[ rn isrnos son :
I0 • Las pcrsonas por nacer.
2°. Los menores que no han cumpl ido los 18 af\os. El C6d igo dcnom ina ado lcscente a la
persona menor de edad que cumpli6 trecc af\os, otorgando a estos c iertos de rechos que no
se detallaran por exceder !os Ii mites de la prescnte obra .
3°. La persona declarada inca paz por sentenc ia jud ic ial.
Finalmente, corno fu c ejempl iticado en parrafos anteriores, los incapaces de
ejerc icio pueden adq uirir derechos o contraer ob ligac iones por med io de los representantes
necesarios que Jes da la ley.
Dichos representantes son:

I0 • De las personas por nacer, sus padres.

1.2 Capacidad ' 5
2°. De las personas menores de edad no emancipadas, sus padres o el tutor que se !es
designe.
Durante su existencia, las personas humanas y juridicas realizaran actos para los que
\a le) ies exige ciertas facultades y Jes impone algunos limites. De la propia defin ici6n de 3°. De las personas con capac idad restringida, c l curador que se !es nombre.
persona surge la capacidad, que implica que puede adquirir derechos y contraer
obl igaciones . A esta capacidad se la denomina capacidad de derecho, para contraponerla a
!a capacidad de ej ercicio , que es tener facultad para actuar, es decir, para ejercer por sf
Es importante conocer la capac idad que posee la contraparte en una contrataci 6n,
m =smo los derec hos (contraer nuevos. modificar o extinguir los existentes) . Por ejemplo.
por los efectos negatives que puede te ner contratar con algu ie n incapaz. As f. estos efectos
sc1p0ngamos que hay un nifio de ocho afios al cual un tio rico le dona un departamcnto ;
de! contrato (sanc i6n de nul idad) caeran siempre sabre la parte capaz y nunca sobre el
como consecuencia de eso, el nifio sera, sin dudas, duefio de ese departamento (capacidad
incapaz, y pueden producirse graves consecuenc ias econ6m icas segt'm el objeto sobre e l
Je dtTL--chu 1. p1:ro nu pudra por si ,nismo alqu ilarlo m ientras sea rnenor de edad . Para poder
que recaiga el contrato, que debera soportar qu ien poseia capac idad al momenta de
alq ui lar!o o, jurfdicamen te hablando, realizar un contrato de locaci6n, debe suplir o
contratar.
subsanar s;_i incapac idad de ejercicio a traves de la participaci6n de un tutor, que lo
represem.ara para poder hacer d icho acto de ad111inistrad611 (alquilar la propiedad). En este 17
Para las personas juridicas , en camb io, la capac idad de derecho estara limitada
caso son tutores natu ral es sus padres . solamente a real izar actos que esten contemplados en su objeto social , que se encuentra
ind ividualizado en su acta constitutiva. Las sociedades son ad ministradas por uno de sus
En principi o y sal vo algunas excepcioncs puntuales, la capacidad de derec/10 es la
norma rara ias personas fis icas y la incapac idad, la excepci6n . 6rganos, que estara compuesto por socios o no. Este 6rgano se denom ina de
administracilm. La sociednd ejercern sus actos ~f o s i med i:inte la intervcnci6n de

15. /\nkulu22. ··capai:i dad de ,kred10. Toda pcr, ona hum ana guza de la aptitud para scr titul ar de drn:d10s y
dcberes ju ridiws. La Icy pucde privar u li m,tar 1:sl.: capacidad n:spcc lo de hcc ho, simples actos, o .ictus
juridicos deterrmnados ...
17
Anicul o 23 : ·Capacidad <k ejcrcici ,,. Toda pcr.,ona hum ana pu cdc cjcrcer por si mi sma sus J cn:chus, cxccplo Articulo 141 del C6digo Civil y Comc rcial : "Son personus juridicas todos Ios cntes a los cualcs el
la, li mirn.cioncs cxprcsameme prcv i~la~ ~n i: ~te r '6cligo y rn Scmrncia J11dit:ial"" . ordcnamicnto juridico Jes conlicn: aptitud parn aclqu iri r ck rcchos y contral!r ubligaciunes para cl
cumplimicntu de su obj ctu y los lines dl! su cn:aci,in".
 68 NOCIONES DE DERECHO
representantes con facultades suficientes que surgen de este 6rgano de adm inistraci6n. 18
Este tema se profundizara en los pr6x imos capitulos.
1.2.1 Patrimonio
Desde su nacimiento toda persona posee un patrimonio. Este se encuentra
constituido por un conjunto de bienes (artfculo 16 <lei C.C.C. : "Bienes susceptibles de valor
econ6mico. Los bienes materiales se llaman cosas. Las disposiciones referentes a las cosas
son aplicables a la energia y a las fueras naturales susceptibles de ser puestas al servicio del
hombre").19
A esto, siguiendo a la doctrina, deben agregarse las deudas que gravan el
patrimonio, ya que, en definitiva, al contratar a uno le interesa la solvencia real de la
contraparte y no la aparente que surge de! solo analisis de los bienes y dereehos que ostente
como titular.
Tanto las personas de existencia fisica como las de existencia ideal poseen un
patrimonio. Asi, las sociedades, asociaciones, etc., seran cons ideradas como personas
enteramente distintas de sus miembros. Los bienes que pertenezcan a la asociaci6n no
pertenecen a ninguno de sus miembros, y ninguno de sus miembros (ni todos ellos) esta
obligado a satisfacer las deudas de la corporaci6n, si expresamente no se hubiese obligado
como fiador, mancomunado con ella, surja de un imperativo legal o sea dictado por
sentencia judicial.
Entonces, existiendo esta diterenciaci6n de patrimonios, la sociedad poseera un
patrimonio y los soc ios, otro totalmente distinto. Los socios poseen derechos respecto de la
sociedad pero no son duefios en forma directa de su patrimonio. El C6digo Civil y
Comercial en su art. 143 indica: "Personalidad diferenciada. La persona juridica tiene una
personalidad distinta de la de sus miembros. Los miembros no responden por las
obligaciones de la persona juridica, excepto en los supuestos que expresamente se preven
en este Titulo y lo que disponga la ley especial".
18
Arliculol60 dcl Codigo Civi l y Comcrcial : "Los administradores rcspond.-:n en forma ilim itada y·solidaria
frente a la persona juridica, sus miembros y terccros, por los datios causados por su culpa en el ejcrciciu o con
ocasi6n de sus funcioncs, por acci6n u omisi6n".
19
Artfculo 15 dcl C6digo Civil y Comercial: ·'Las personas son 1i1ulares de los derechos indiv iduales sobrc los
bienes que integran su patrimonio conformc con lo que se establece en cste C6digo".
El arliculo 154 indica: "i'atri m,,nio. La persona juridica dcbe tener un patrimonio. La persona jurid ica en
formaci6n pucde inscribi r prcvcntivamentc a su nombre los bienes registrables."
RESPONSABILIDAD CIVIL 69
1.2.2 Derecho subjetivo y obj etivo
Dentro de! derecho patrimonial podemos distinguir el dereeho de las eosas y el
derecho de las obligaciones.
El derecho de las cosas (derecho objetivo) trata las relaciones juridicas en las que
una facultad es ejercida en forma directa sobre la cosa; en cambio, el derecho de las
obl igaciones trata de relaciones juridicas entre sujetos que comerc ian con bienes o derechos
ylo se causan dafios entre si (derecho subj eti vo ).
1.3. Obligaciones
En este afan de relaci6n que se indic6 al com ienzo del capitulo, las personas
generan vinculos juridicos entre si, es decir. se generan obligaciones. Nuestro C6d igo Civi l
y Comercial da una definici6n de obligaci6n en el art. 724 que reza "La obl igaci6n es una
relaci6n jurfdica en virtud de la cual el acreedor tiene el derecho a exigir del deudor 1111a
prestaci6n destinada a satisfacer un interes lfcito y, ante el incumplim iento, a obtener
forzadamente la satisfacci6n de dicho interes·•. Las prestac iones que constituyen ·· ... el
objeto de la obl igaci6n debe ser material y jurfdicamente posible. Ifcita, determ inada o
determinable, susceptible de valoraci6n econ6mica y debe corresponder a un interes
patrimon ial o extrapatrimonial del acreedor."
Las obl igaciones son de tres clases de dar, /weer o no /weer. Las obl igaciones de dar
impl ican la entrega de una cosa material, las de hacer requieren la ejecuci6n de un acto u
obra, Y las de no hacer exigen la abstenc i6n de realizar determ inado acto o conjuntos de
actos.
Las obl igaciones tienen una causa que les da origen. Asi el articulo 726 del C6d ioo
Civil Y Comercial indica: "No hay obl igaci6n sin causa, es dec ir, sin- que derive de alg:n
hecho id6neo para producirla, de conformidad con el ordenamiento juridico".
Resumiendo lo visto en el presente capitulo e intentando darl e una oriemac it)n
practica podemos indicar que cuando uno contrata y como consccuenc ia gcncr:1
obl igaciones debe tener en cuenta todo lo contemplado hasta este momento, esto es:
I) Con quien contrata (sujetos, capacidad). 6Es una persona habi l par:i cl~ctuar cl
negoc io juridico pretendido? 6Que patrirnonio ti ene el que se ob liga para responder am,·
eventuales incumplimientos?
 70 NOCIONES DE DERECHO R[SPONSABILIDAD C IVIL ii

2) ,;,Que se contrata? (L,Cual es la prestaci6n objeto de las obl igac iones asum idas?)
,;,Es legal ? 6Es posi ble? 6La persona puede contratar sobre ese tipo de objeto?
3) ,;,Que hecho id6neo la genera? (Causa.)
Estos tres elementos que surgen del primer anal isis no por casual idad son los
elementos que se reconocen como esenciales de la obl igaci6n, por lo que, de faltar alguno
de ellos, esta serf a inexistente. Estos tres elementos son los sujetos, el objeto y la causa.
1.3.1 Obligaciones solidarias y simplemente mancomunadas
La relaci6n que surge de la obl igaci6n (relaci6n obl igacional) no se enlaza
necesariamente entre un sujeto acreedor y un sujeto deudor puramente. Puede existir
plural idad en una parte, en la otra o en ambas. Ademas, esta plural idad puede estar en el
origen de la obl igaci6n o ser sobreviniente (es decir, ampl iar la cantidad de sujetos luego
del nacim iento de la obl igaci6n).

La obl igaci6n, si es analizada, consta de dos partes princ ipales: la deuda (ese deber Cuando existe plural idad de suj etos decimos que nos encontramos frente a una
de cumplir que impulsa a paga,) y la garantia. obligaci6n mancomunada. Esta puede ser: a) simplemente mancomunada o b)
mancomunada sol idariamente (articulo 825 y 827 del C.C.C.).
La garantia es, en principio, el patrimonio del sujeto deudor. 20 Asi, al tener en
cuenta este patrimonio, un suj eto puede sentirse inseguro de contratar a determinada
persona, pese a ser aparentemente conven iente, por cuanto el patrimonio con el que cuenta
1.3.2 Simplemente mancomunada (articulos 825 y 826)
se muestra insz{!iciente para responder ante un eventual incumplim iento. ,;,Que tipo de
soluc i6n se le encuentra al problema? Existe, por ejemplo, la posibil idad de ampliar la
garantia med iante la obl igaci6n de otro sujeto comofiador; la constituci6n de una prenda o En esta obl igaci6n cada deudor debe pagar su cuota-parte de la deuda y cada
una hipoteca sobre alg(m bien de! deudor (derechos reales de garantia), de un seguro de acreedor tiene derecho a reclamar solo su cuota-parte del credito. En la practica esto
cauci6n; o cualquier otra soluci6n tend iente a dar seguridad al cumplimiento de la func iona como si fueran distintas obl igaciones que conv iven en el mismo contrato o en el
obligaci6n o de! contrato. De esta fom1a, se amplia la garantia de la obligaci6n mismo soporte material.
asegurandose su cumplimiento.

En cuanto al objeto de la obligaci6n es una prestaci6n de dar, hacer o no hacer.

Debemos aclarar que no todas las cosas o hechos pueden ser objeto de las obl igac iones y de
los contratos. Deben ser "la prestaci6n que constituye el objeto de la obl igaci6n debe ser
materi al v _i urfdicamente posible. lfcita. determinada o determinable . susceptible de
valoraci6n econ6mica y debe corresponder a un interes patrimonial o extra- patrimonial del
acreedor. (art. 72 5 CCyCN)
1.3.3 Mancomunada solidariamente (articulos 827a 849)
En estas obligaciones cada deudor debe pagar en forma integra la de uda o cualquiera de los
acreedores esta facultado para exigir y percibir integro el credito (segun sea solidaridad
activa o pasiva).21

La elecci6n del tipo de mancomunaci6n puede deberse a una conveniencia de la

relaci6n (cuesti6n comercial, de fac ilidad de pago, etcetera) y tener origen en el contrato.
pero tambien puede existir la mancomunaci6n con origen legal.

;.oEl patri monio de! deudor es Ia garantia comun de Ios acreedores. Este es un principio cuyo alcance significa
que. en pri ncipio, lodos Ios bienes de! patrimonio de! deudor responden par las deudas que el tenga. Asi, en
teoria, si el deudor incumple con su obligaci6n, Ios acreedores podran ejecutar sus bienes y cobrarse de!
1.3.4 Clasificaci6n de las obligaciones
producido <l~ Csws:. El C6digo Civil y Ccmercial consagra expresarnente este principio de! j uego ann6ni co de
los anic ulo 730, inciso c), permite al acrcedor obtener de! deudor las indemnizaciones correspondientes; y el
anfcu lo 743 que indica ·•Bie ncs que constituyen Ia garan tfa. Los bienes presentes y futuros de! deudor Las obl igac iones se clasifican segun diversos criterios. Principalmente enconrranws :
con 5li tuyen la garantfa com un de sus acrecdores . El acreedor puede exigir Ia ve111a judicial de los bienes de!
dcudor: pero solo en _Ia _medicla necesaria para satisfacer su credito. Todos Ios acreedores pueden ejec utar
estos b1enes en pos1c1on 1gualita ria , exce pto que cxista una causa legal de preferencia" .
21
Hablamos de solidaridad activa cuando esta se da de l !ado cle los ac reedores y pasivc1 cuanJ,, hi ,oliJariJ:1d
esta del !ado de Ios deudores.
 72 NOCIONES DE DERECHO
A) Una primera clasificaci6n general se da segun la naturaleza del vfnculo que une a
las partes. Asi, las obl igaciones podrfan ser civiles, porque el derecho Jes confiere acci6n
para exigir su cumplim iento en juicio; o naturales, porque, sin ser ejecutables, lo dado en
pago en raz6n de ellas no es repetible22.
B) Segu.n el tiempo en que deba cumplirse la prestaci6n objeto de la obligaci6n se
puede clasificar en ejecuci6n inmediata o en ejecuci6n diferida en el tiempo. Tambien
puede clasificarse en ejecuci6n (mica, cuando el cumplimiento se realice una sola vez; y en
ejecuci6n permanente, cuando una ejecuci6n pueda ser continuada en el tiempo (la
ejecuci6n es permanente, sin finalizar); o en ejecuci6n peri6dica; o en trato sucesivo, donde
el cumplimiento se va dando en fonna escalonada, por lo general con vencimientos
mensuales.
C) Tambien podemos clasificar a las obligaciones segun su modalidad, es decir, que
se encuentran sujetas a alguna condici6n, plazo o cargo. Sujetar una obligac i6n a una
condici6n implica que la existencia de esta dependeni de un hecho futuro e incierto (no se
sabe si ocurrira o no). En cambio, sujetarla a un plazo es supeditarla al acaecimiento de un
hecho futuro y cierto (el hecho ocurrira indefectiblemente, aunque exista incertidumbre en
la fecha exacta en que ello pasara, por ejemplo, sujetar el cumplimiento de una obligaci6n
al dia en que se muera alguien o a la pr6xima vez que llueva). Finalmente el cargo es un
obligaci6n accesoria y excepcional que se le impone al adquirente de un derecho.
D) Segun la prestaci6n que sea debida en las obligaciones podemos clasificarlas en
positivas o negativas (segun se deba a un obrar o una omisi6n de obrar), y segun su
naturaleza en obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.
J:' ) J:'n f"'11,;anfn 'lf C'ltjPtn, l,;,c Ahl ;g•::u~ iAnt=t-c p1u::1or1Pn cl)or ,-lp C'ltj,ci,tnc
Las obligaciones con pluralidad de sujetos se llaman mancomunadas. En el caso en que se
pacte o la ley disponga que cualquiera de los acreedores o de los deudores pueda exigir o
dcba cumpl ir con la totaiidad de la deuda, dicha obligaci6n sera mancomunada solidaria.
F) Existe tambien una clasificaci6n con relaci6n a la interdependencia de varias
obligaciones: las que tienen independencia de las demas se llaman principales;
contrariamente, las que dependen de otra como raz6n de su existencia se llama accesorias
(articulo 856 del C6digo Civil y Comercial).
22
Estc concep10 si_guicndo el espiri tu de! art. 2538 de! nuevo c6digo ya que fue cxprcsarncnte derogada la
menci6n a las obhgac1oncs naturalcs; aunquc dicho articulo las manticne vigentc indicado quc "El pago
cspon1aneo de una obli gaci6n prcscripla no cs repctible ."
RESPONSABILIDAD CIVIL 73
G) Finalmente, encontramos una clasificaci6n que, por su importancia para los
ingen ieros y cualquier otro profes ional, veremos en un parrafo aparte; tiene que ver con la
indole del contenido. De este modo, las obligaciones se clasificaran en de medias o de
resultado.
1.3.5 Obligaciones de medios y de resultado
Son obligaciones de medias aquellas en las que el deudor promete ejercer su
actividad, la cual normalmente tiene coma consecuencia determinado resultado, que es lo
que desea obtener el acreedor, aunque el deudor no garantiza lograrlo.
En las obl igaciones de resultado, en cambio, lo que el deudor promete es un
objetivo, una consecuencia, un resultado o una obra determinada.
Por ejemplo, si tomamos un contrato de compra-venta, el vendedor se compromete
a entregar la cosa y el comprador a entregar el precio pactado. Asf, las obl igaciones son de
resultado. En cambio, si lo que se contrata es la actividad profesional, por ejemplo, un
abogado frente a un litigio, este no puede garantizar un resultado, pero si que utilizara todos
los medias legales para intentar obtener un resultado favorable a los intereses de su cl iente.
"Es diferente la producci6n de un resultado de su eficac ia: puede ocurrir que un
deudor se comprometa a realizar una obra sin garantizar su eficacia, de modo que cumpla la
obl igaci6n produciendo algu.n resultado, aunque este sea deficiente: por ejemplo, si se
obliga unicamente a realizar una excavaci6n para extraer petr6leo, cumple cuando el
ci mp1'°'C' n p l11r.-:,la.c.- . liquido comienza a surgir, aunque tluya en cantidad escasa." 23
1.3.6 Obligaciones del ingeniero
El ingeniero, como profesional, puede realizar todas las tareas para las que la
universidad lo prepar6, que usualmente se encuentran reguladas por las normas
correspondientes a determinado colegio profesional.
Asi, por ejemplo, el ingeniero industrial debe matricularse en el CPII (Consejo
Profesional de lngenieria Industrial); en cambio, el ingeniero en electr6nica o ~n
informatica debe matricularse y regirse por las normas del COPITEC (Consejo Profesional
de lngenierfa de Telecomunicaciones, Electr6nica y Computaci6n).
23
i\lterini, ob. cit.. pag. 499.
 74 NOCIONES DE DERECHO
RESPONSA BILIDAD CIVIL 75

Si bien el registro y la matriculaci6n del ingeniero constituyen un requis ito mfnimo

y ese ncia l para desarrollar la profesi6n, no es menos cierto que las obligaciones del
ingeniero van a surgir con los diferemes contratos que acuerde en su vida profesional. 1.3.7.1 Efectos pr inci pa les

Estas contrataciones se reginin por las normas generales de] C6digo Civil y
Come rciaL en cuanto a lo atinente a la responsabil idad profesional, y en particular deberan Con relaci6n al acreedor, la ley da una serie de dispositivos legales para sati sfacer
atenerse a las normativas especiales que rij an cada materia, seg(m la especializaci6n de] su interes. Con relaci6n al deudor tiene efectos que se corresponden con su deber y derecho
ingeniero y los parametros especificos de su especialidad y saber. Toda especializaci6n de cumplir, como, por ejemplo, rechazar una acci6n de cobro de una obl igac i6n o contrato
profesional tiene un estado def ar/e que indica los avances que deben respetarse en la fom1a ya cumpl ido.
de realizar las obras o los proyectos, y que los profesionales deben conocer y respetar. Ello
En cuanto a los efectos normal es, estos surgen del artfculo 730, incisos a) y b) y
exige una permanente actualizac i6n profesional que empieza en cuanto se obtiene el tftulo
731 , del C6digo Civil y Comercial. El primer inciso ot~ga al acreedor los med ios legales
habilitante y continua durante toda la vida profesional.
para procurar la prestaci6n_c!_ebida. El segundo con_sis1e en la facultad de hacer procurar p.9r
El art. 1.768 establece los lineamientos de la responsabilidad profesional liberal otro, a costa del deudor, el cumplimiento de la obligaci6n._
disponiendo " La actividad de! profesional liberal esta sujeta a las reglas de las obl igaciones
finalmente, encontramos en el artfculo 730,inciso c)e_!_e~~a anormal de las
de hacer. La responsabilidad es subjetiva, excepto que se haya comprometido un resultado
obligaciones: habilitar al acreedor _pa.i:_a ~ te_1_1er del deudor las indemn.i~cipnes
concreto. Cuando la obligaci6n de hacer se preste con cosas, la responsabil idad no esta
co~o~ ~J~Or los lafios y perjuicios sufriqos por Ca_!:!?a fie S__l:l . incu'!.l~li~i~nto.
comprendida en la Secci6n 7a, de este Capftulo, excepto que causen un daiio derivado de su
Debemos destacar que las obligaciones nacen para ser cumplidas y que la mdem111zac1on de
vicio. La actividad de! profesional liberal no esta comprendida en la responsabilidad por
daiios y perj uicios es un remedio extraordinario, raz6n por la cual se la denomina ejecta
actividades riesgosas previstas en el articulo 1.757."
anormal.
Tambien es importante destacar que las responsabil idades siempre van mas alla de!
prop io contrato y se extienden a daiios que en virtud de este puedan sufrir terceros, ya sea
por aplicaci6n directa de la responsabil idad o por la aplicaci6n de normas de protecci6n al 1.3.7.2 Efectos auxiliares
consumidor.

Fn 1m pl~n0 m~ 5 ~mpJi0, existe tambien l?. re~pnn~~hilidad p0r dafio a !os !!"!!ereses F'or su parte, 10s eiectos aux1l1ares de las obligaciones buscan mantener el
difusos de los ciudadanos, como el daiio ambiental que puede ocasionarse en el ejercicio de patrimonio del deudor sin alterac iones que lo tomen insuficiente para cubrir las
la profesi6n, al realizar alguna obra contaminante. consecuencias de! incumpl imiento.

Visto el ampl io abanico de responsabilidades, y para evitar caer en el miedo que a lo
largo de los cursos varios alumnos manifestaron al conocer esta perspectiva de su futuro
profcsional, es ampl iamente recomendabJe la contrataci6n de seguros que cubran la posible
responsabilidad civil y que mantengan su indemnidad frente a posibles errores, negligencias
o imprudenc ias en que pudiera incurrir en el ejercicio de su profesi6n y de las que, en
defin itiva, nadi e est.a exento.
1.3. 7 Efectos de las obligaciones
Pueden clasificarse en dos tipos :
a) Medidas cautelares o precautorias, que pueden ser solicitadas por el acreedor en
un proceso judicial, o incluso antes, y tienen por objeto garantizar que la sentencia a
cumplirse pueda tomarse efectiva.
b) Acciones de integraci6n y deslinde del patrimonio, que intentan restaurar un
conj unto de bienes cuya solvencia fue reducida por actos si mulados (acci6n de si mul ac ion)
o fraudulentos (acci6n revocatoria), o por Ia inacci6n del acreedor (acci6n subrogatori a Y
directa); y la acci6n de deslinde, que busca que no se confundan dos patrimonios di stinros
en perjuicio de los acreedores o de uno de ellos.

Los efectos de las obligaciones son las consecuencias que estas poseen y se
proyectan sobre el acrecdor y deudor.
 7(, NOCIONES OE 0EREC:11O RESPONSAlllLlllAD C IVIL 77

1.3.8 Exti11ci611 En caso de qut: cx ista solidaridad pasi v:.1 en la obl ig:ic i6n quc se prctende cancelar.
cua lqu iera de los dcudores puede so lvcnlar la dcuda: nace luego una accion de n:petic i6n
entrc los codeudores en las proporciones en que sc habian obligado ori gi nariamcntc.
Las obl igaciones tienen una duraci6n. Se entiende que tienen un origen o una
fu ente. y tambien un final. Existen muchos medios de extinci6n de las obligaciones. El Quien paga debe tener capac idad de hccho para dicho acto. En los casos dt: pago por
Codigo Civ il y Comercial establece de forma enunciativa (puede haber mas quc los alli un tercero interesado, este dcbe scr 1111a persona que 110 siendo cl dcudor sufra un pcrj uicio
nombrados) di versos med ios de extinci 6n, a saber: j uridicamente protegible en caso de incumpl imiento. El pago lo puedc realizar cualqui cra
de los sujetos mencionados, aun en cont ra de la voluntad del acrcedor (articulo 88 1 del
C.C.C.), salvo que este tenga un intercs legit imo en que la obligaci6n sea cumplid:.1 por el
propio deudor. Rea lizado el pago, satisfecho "el interes del acreedor. cx tingue cl credito y
• Por -:I pago (artfculo 865 y ss.).
lo libera" (artfculo 880 C.C.C.).
• Por la novaci6n (artfculos 933 a 94 1).
• Por la compensaci6n (artfculos 921 a 930). El tercero no interesado puede pagar, pero no puede ob ligar al acrecdor a rccibir su
• Por la transacci6n (articulos 1641 a I648). pago por carecer de iw;solvendi, es dec ir que se requ icre la conform idad dcl acreedor para
• Por la confusion (articulos 931 y 932). que dicho pago sea efectivo. En caso de pago hecho por un tercero. d deudor queda
• Por la renuncia de los derechos del acreedor (articulos 944 a 949). desobligado de la deuda original. pero se abren distintos supuestos. ya quc cl deudor
• Por la remisi6n de la deuda (articulos 950 a 954). continua obligado hacia quien real iz6 el pago (solvens) . Estos supuestos son los normados
por los articulos 88 1 y 882 del C.C.C.
• Por la impos ibilidad del pago (articulos 955 y 956).
• Por dac i6n en pago (articulo 942) Quien recibe el pago (accipiens) debe ser: el acreedor. sus herederos y los
representantes. Dichos sujetos deben tener capac idad de hecho con relac icin a la
administraci6n de sus bienes.
Es irnportante el tratamiento del tema de la extinc i6n de las obligaciones, pues,
junto con la resoluci6n y rescisi6n del contrato, fonna la via de escape o tinalizaci6n de la El objeto del pago debe ser identico a lo que el deudor se obl igo. As i, cl artfc ul o 868
relaci6n contractual/obligacional con la otra parte. Esto es un elemento esencial en la vida ~el C6d igo Civi l Y Comercial indica: "El acreedor no esta obligado a rec ibir y el deudor no
tiene derecho a cumplir una prestaci6n distinta a la debida, cualquiera sea su va lor". Lo
profesional de cualquier persona.
IT?i S!"'!10 OCt!!T':' r.:-0~ !~s 0b!igar!one5 d':' hnc:e!'. t1c!t~rnente !rwl 11 irin Pn Pl ,n i~rnn ~1rt ir 1tln rl,.,.. I
cuerpo legal. · -·-·-· - --· ·· ··· -·· - ·· · -· -

l.3 .8.l Pago El pago tambien debe ser fntegro. salvo que la obligaci6n permitn que sea parcial;
en caso contrario el acreedor puede rechazar el pago parcial (articu lo 869 del C.C.C.).

El primer medio de extinci6n es el pago: " ... es el cumplimiento de la prestaci6n quc Finalmente, el pago debe realizarse en las circunstancias de tiempo y lugar paccadas.
constituye el objeto de la obligaci6n" (articulo 865 del C.C.C.). El cual implica un acto
14 Para acreditar que el pago foe efectuado el deudor necesita contar con el r,'cib,1
jurfdico unilateral tendiente a exti nguir situaciones o relaciones juridicas.
otorgado por el acreedor, en el que deben constar:
Los legitimados activamente para pagar son: el deudor, sus representantes, sus
herederos (en caso de fallecimiento) y los terceros interesados. a) La firma del acreedor o persona autorizada a perc ibir el pago.

b) La imputaci6n del pago efectuado a la deuda parti cu lar.

c) Las clausulas o recibos especiales por los cuales se cancele parte o la t,)t:1l iJ:1d ,k
la deuda.
24
Ani_cu lo 259 d~ I _c _~digo Ci_vi l y -~omcrcial : _"El aclo juridico cs el acto volunlario lici lo quc tienc por fin
mmcdia10 la adqu1s1c1on. mod rficacron o extmc r6n de re laciones o situacioncs juridicas".
d)Fecha y lugar de efectuado.
78 l\OCIONES DE DERECHO
13. 8.1. 1 Recibo de cap ital
"Se presume, excepto prueba en contrario que: a) Si se otorga un recibo por saldo,
quedan canceladas todas las deudas correspondientes a la obl igaci6n por la cual fue
otorgado .. ." (Articulo899 de! C6digo Civil y Comercial).
Ha de tenerse en cuenta que "el pago puede ser probado por cualquier media"
(Articulo 895 C.C.C.) excepto que se determine lo contrario.
1.3.8.1.2 Pago µor consignacion
El deudor tiene la obligaci6n de cancelar la deuda pagando en tiempo y forma
indicados precedentemente. Pero tambien tiene el derecho de obtener su liberaci6n de la
deuda realizando un pago por consignaci6n.
La consignaci6n procede en tres supuestos enunciados en el artfculo 904 de! C.C.C:
a) Que el acreedor fue constituido en mora. 25
b) Que existe incertidumbre sabre la persona de! acreedor
c) Que el deudor no puede realizar un pago seguro y valido por causa que
no le es imputable.
Esto no agota las pos1b1l1dades de proceder a un pago por consignacion, dado que
" .. .el pago con intervenci6n judicial tambien es posible en otros supuestos, coma cuando
existe controversia acerca de! credito entre deudor y acreedor, o cuando el domicilio de!
6
acreedor es incierto ode acceso riesgoso, etcetera"."
l.3 .8.2 Por la novaci6n
Dalmacio Velez Sarsfield define, en el C6digo Civil, que la novaci6n "es la
extinci6n de una obl igac i6n por la c;eaci6n de otra nueva, destinada a reemplazar!a"
(articulo 933). Para que este media funcione se requ iere un animus novandi. Los elementos
esenciales de una obligaci6n son: los sujetos, el objeto y la causa. En la novacion, la causa
21
'·Rctraso culpable o deliberado en el cumplimiento de una obligaci6n o debcr".
26
Al terini, ob. cit., pag. 384.Tcniendo en cucnta que esta cdici6n trata el regimen del Codigo Civil derogado.
RESPONSABILIDAD CIVIL i9
de la nueva obligaci6n es la extinc i6n de la anterior. Asi, la novaci6n podra ser subjetiva u
objetiva, seg(m lo que cambie (uno u otro de los restantes elementos).
Los efectos de la novaci6n son extingui r " ... la obl igaci6n ongmaria con sus
accesorios. El acreedor puede impedir la extinci6n de las garantfas personales o reales de!
antiguo credito mediante reserva; en tal caso, las garantias pasan a la nueva obl igaci6n s61o
si quien las constituy6 particip6 en el acuerdo novatorio" (artfculo 940 del C.C.C.). Los
accesorios de la obligaci6n se extinguen salvo reserva. En el supuesto de que las garantias
sean brindadas por un tercero, es requ isito que este vuelva a prestar su consentimiento: en
caso contrario quedarfa desobl igado con la extinci6n de la obl igaci6n prim igenia.
Dados los efectos cancelatorios de la novaci6n, es necesario que surja en forma
expresa e indubitada de] documento que se redacte. Asf indica el cod ificador: ·'La voluntad
de novar es requisito esencial de la novaci6n. En caso de duda, se presume que la nueva
obl igaci6n contrafda para cumplir la anterior no causa su extinci6n" (artfculo 934 de!
C6digo Civil y Comercial).
1.3.8.3 Por la compensacion
El artfculo 921 del C6digo Civil y Comercial ensefia: "La compensaci6n de las
obligaciones tiene lugar cuando dos personas, por derecho propio, reunen la calidad de
acreedor y deudor reciprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda.
Extingue con fuerza de pago las dos deudas, hasta el monto de la menor, desde el tiempo en
que ambas obligaciones comenzaron a coexistir en condiciones de ser compensables".
La compensaci6n exige la existencia de dos sujetos que revisten las cal idades de
acreedor y deudor reciprocamente de prestaciones de dar. Asimismo, implica la existencia
de dos obligaciones cuyos objetos sean fungibles reciprocamente. No son compensables
cosas que, aunque fungibles, no sean de la misma naturaleza, por ejemplo, no puedo
compensar una deuda de una tonelada de mafz con una tonelada de trigo, aunque el valor
comercial de ambas sea identico (articulo 923 de] C.C.C.).
Finalmente, la compensaci6n exige que ambas deudas sean liquidas y de pl azo
vencido o exigibles. Con liquidez nos referimos a que la deuda este determ inada en su
monto o en su consistencia; y con exigibilidad indicamos que el acreedor debe tener
posibilidad inmediata de ejecutar la deuda (es decir que esta no este supeditada a un plazo,
al cumplimiento de alguna cond ici6n o que no sea natural).
 80 NOCJONES DE DERECHO
1.3.8 .4 Por la tra n sacci on
La transacci6n es un contrato, por el cual las partes, haciendose concesiones
reciprocas, extinguen obl igaciones liti giosas o dudosas, con el objetivo de evitar un litigio,
o ponerle fin al mismo.
Para que ocurra esto se deben dar dos supuestos: en primer lugar, que las partes se
hagan concesiones reciprocas, es decir que cada uno sacrifique en alguna medida sus
pretensiones o sus derechos ; Y, en segundo lugar, que las partes tengan voluntad de
extinguir las obl igaciones litigiosas.
Es un acto juridico bilateral por el cual las partes extinguen las mencionadas
obligaciones litigiosas en el momento en que se crea una nueva obl igaci6n fruto del
acuerdo transaccional.
1.3.8.5 Por la confusio n
El C6digo C ivil y Comercial , en su artfculo 93 I , preve: " La obl igaci6n se extingue
por confusion cuando las cal idades de acreedor y deudor se reunen en una misma persona y
en un mi smo patrimonio".
La obligaci6n queda extinguida total o parcialmente "en proporci6n a la parte de la
deuda en que se produce la confus ion" (Articulo 932 C .C.C.).
1..3 .8 .6 Por la renu ncia de los d erechos del a creed o r
Se da la renuncia cuando el acreedor abdica de algun derecho subjetivo que ti ene en
su interes particular. Para ello se exige la capacidad de dar y recibir gratuitamente o de
contratar, seg(m resulte renuncia onerosa o gratuita.
1.3.8 .7 Por la re misi 6 n d e la de ud a
La remisi6n de la deuda es para muchos doctrinarios una especie de renuncia a los
derechos del acreedor. Esta rem isi6n se da cuando el acreedor se considera pagado
fi cticiamente, entregando el titulo que acred ita la obligaci6n que pudiera haber exigido. De
RESPONSABILIDAD CIVIL 81
esta fo rm a, e liminando el titulo de la deuda, se tomaria imposible el cobra pa r parte de!
acreedor.
l. 3.8.8 Por la imposi b ili d ad dei pago
El articulo 955 del C6di go C ivi l y Comercial dispone: '·La imposibilidad
sobrevenida, objetiva, absoluta y defin iti va de la prestaci6n, produc ida par caso fortu ito o
fuerza mayor, extingue la obl igaci6n, sin responsabilidad ... " .
En cambio, " . . . si la imposibilidad sobreviene deb ido a causas imputables al deudor,
la obligaci6n modifica su objeto y se convierte en la de pagar una indemnizac i6n de las
dafios causados" .
De la redacc i6n de] citado articulo se infiere la intima re laci6n que ti ene la
imposibil idad de pago con el caso fortuito o la fuerza mayor. Esto ex ige la existencia de la
buena fe por parte del deudor y no encontrarse en mora. Como es de aplicaci6n lo indicado
del caso fortuito, tampoco debe existir la asunci6n de este o la obligaci6n legal que imputa
al deudor las responsabilidades derivadas de aquel.
1.3 .8 .9 Da ci6n en Pago
Consiste en la extinci6n de la obl igaci6 n por medio de la aceptaci6n voluntaria pa r
parte del acreedor el pago de una prestac i6n d iversa a la adeudada (Articulo 942 C.C. C.).
2. Responsabilidad civil.
Hablar de obl igaciones y contratos impl icaba, hasta la sanci6n del nuevo c6digo.
tratar el tema de la responsabilidad con la pregunta (mica de l Quien debe respo11dt!r'?. Se
responde a un cuestionamiento previo : l quien debe cumpl ir la obl igac i6n preexis renh:
contractual o indemnizar su incumpl im iento? l O quien indemni zara a un dete1111 inado
sujeto por los dafios que sufri6?. Actualmente, el nuevo C6di go agrega dos fun cionc-s mas ,1
la responsabilidad civil , la preventi va y la puniti va.
Asi queda establecido un sistema mediante el c ual se reconocen Ires fun c iones : pre\·enriv:1.
punitiva y resarcitoria.
82 NOCIONES DE DERECHO
I Funci6n preventiva
0
• El C6d igo regula la denominada func i6n resarcitoria, la cual cons iste en la reparaci6n del
· dai'io generado por la violaci6n del deber de "no dai'iar" o el incumplimiento de una
En el artfculo 1.710 de! C.C.C. consagra el "deber de prevenci6n de] dai'io", el objetivo es
evitar que se produzca un dai'io o en caso de que haya uno, "disminuir su magnitud o no
agravarlo".
Se consagra el deber de prevenci6n para toda persona con los siguientes alcances: "toda
persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de: a) Evitar causar un dai'io no
justificado; b) Adoptar buena fe ( . . . ); c) No agravar el dafio, si ya se produjo" (Art. I. 710
C.C.C)."
Por otro lado, quien interponga la acci6n judicial, debe acreditar interes razonable en la
prevenci6n del derecho que se considera amenazado. Para poder iniciarla deben cumplirse
determ inados presupuestos:
a) Autoria: "puede consistir en un hecho o una omisi6n de quien tiene a su
27
cargo un deber de prevenci6n del dafio".
b) Antijuridicidad: violaci6n al deber de prevenci6n
c) Causalidad: la arnenaza de que se provoque un dafio debe poder ser
previsible.
2°. Funci6n Punitiva
La funci6n punitiva implica sanciones pecuniarias (es decir, valuadas en
dinero), para los casos que se provoque un dafio.
Con respecto a la funci6n punitiva, el cuerpo legal en su articulo 1.714 le
otorga facultad al juez para que en caso de que "la aplicaci6n de las condenaciones
pecuniarias administrativas, penales o civiles respecto de un hecho provoca una punici6n
irrazonable o excesiva", este debe "computarla a los fines de fijar prudencialmente su
monto".
Se deja en mano de] juez la valuaci6n econ6mica de las indemnizaciones por
los dai'ios provocados.
27
C6digo Civil y Comercial. Concordado con cl regimen derogado y referenciado con legislaci6n vigente.
Exegesis de los fundamentos de la Comisi6n Redactora y las modiftcaciones de! PEN. Eduardo, A. Zannoni-
Marina, Mariani de Vidal, Jorge O.Zunino: Fernando E. Shina; Gloria S. Ramos.- Ed. Astrea, Abril 2015,
pag.461.-
RESPONSABILIDAD CIVIL 83
3°. Funci6n Resarcitoria
obl igaci6n.
Al igual que la func i6n preventiva, la resarcitoria tiene sus presupuestos:
a) Antij uridicidad : Significa que la acci6n u om isi6n dai'iosa es
contraria a lo previsto en el ordenam iento juridico. Sin embargo, existen excepciones:
Ejercicio regular de un derecho
• Legftima defensa propia o de terceros la cual provoca dai'ios a un
28
tercero que no fue el agresor ilegitimo.
29
• Caso fortuito o fuerza mayor.
• Asuncion de riesgos, de quien se expone a una situac i6n de
30
peligro para salvar la persona o bienes de otro.
Consentim iento libre e informado del damn ificado, el cua l libera
de responsabil idad por los dafios derivados de la lesion de bienes
disponibles (salvo que se determine que fue una clausula
abusiva).
b) Factor de Atribuci6n: A diferencia de la funci6n preventiva, la
funci6n resarcitoria tiene como presupuesto al denominado factor de atribuc i6n. Impl ica
dos tipos de imputaci6n al provocador del dai'io: Objetiva y Subjetiva.
En la imputaci6n objetiva, la (mica fonna de ex1mirse de la
responsabilidad es cortando el nexo causal, es decir, demostrando la existencia de alguna de
las excepciones del punto anterior. Por ejemplo, si el deudor se compromete con una
obligaci6n de resultado (es decir, que promete cumplir con un objetivo, por ejemplo cirugfa
28
La le~itima defensa es valida cuando sc utiliza frentc a una agresi6n actual o inminente, ilicita y no debe
haber s1do provocada. En caso de que provoque dai\os a un tercero que no es el agresor ilegitimo, este tiene
~erecho a obtener reparaci6n plena (Articulo 1.718 inc. b) C.C.C.)
9En esto casos se provoca un dai\o mcnor, inevitable, para evitar un dai\o mayor. Sin embargo, d
damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida que el juez considere equitativo, es decir, que no
necesariamente va a obtener una reparaci6n plena de! dai\o provocado (Articulo 1.718 inc. c) C.C.C)
30
Articulo 1.719 C.C.C.: '·La exposici6n voluntaria por parte de la victima a una situaci6n de pcl igro no
justiftca el hecho dai\oso ni exime de responsabilidad a menos que, por las circunstancias del caso, ella pueda
calificarse como un hecho del damnificado que interrumpe total o parcialmente el nexo causal.
Quien voluntariamenle se expone a una situaci6n de peligro para salvar la persona o los bienes de 01ro ticne
derecho, en caso de resultar dai\ado, a ser indemnizado por quien cre6 la situaci6n de peligro, o por el
beneftciado por el acto de abnegaci6n. En este ultimo caso. la rcparaci6n procede unicamente en la medida
del enriquecimiento por el obtenido".
 84 NOCIONES DE DERECHO
estetica) y este cumple no importa la intenci6n, importa que el resultado prom etido no se
curnpli6.
En cambio, para eximirse de la imputaci6n subjetiva, estos son la
culpa y el dolo. En estos casos debe probarse la falta de culpa.
La culpa seg(m el artfculo 1.724 de] C6digo Civil y Comercial :
"consiste en la om isi 6n de la diligencia debida seg(m la naturaleza de la obligaci6n y las
circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la
negl igencia y la impericia en el arte o profesi6n."
La definicion de dolo se encuentra inmiscuida en el mismo articulo
determ inando que se "configura por la produccion de un daiio de manera intenc ional o con
manifiesta ind iferencia por los intereses ajenos".
Como queda expuesto, la diferencia entre los factores de atribuci6n
subjeti vos es la inlenci6n de generar el dano. Si bien en ambos casos corresponde la
reparacion, este factor es el que puede generar una variacion considerable en la cuantia de
la indemnizacion. Es decir, la extension de la responsabilidad.
c) Previsibilidad contractual: Otro factor a tener en cuenta dentro de
la valoraci6n de la conducta es que "cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y
pleno conoc imiento de las cosas mayor es la diligencia exigible al agente y la valoraci6n de
la previsibi lidad de las consecuencias.
Cuando existe una confianza especial, se debe tener en cuenta la
naturaleza def acto y condiciones particulares de las partes.
Para valorar la conducta no se toma en cuenta la condicion especial, o
facultad intelectual de una persona determinada a no ser en los contratos que se suponen la
contianza especial entre las partes. En estos casos, se estima el grado de responsabilidad,
por la condicion especial del agente" (articulo I.725 C.C.C.).
Ha de tenerse en cuenta que es apl icable solo a los contratos, con el
objetivo de que las partes al momenta de la negociacion y fijacion de! precio esten al tanto
de los riesgos que asumen. Las excepciones a la regla son la existencia de dolo por parte de!
deudor, o bien que el contrato sea de consumo. (Ver capftulo 4 punto 3.1).
d) Relacion de causalidad: Busca analizar la causa eficiente del daiio.
De esta forma se podra determ inar quien es el autor material del hecho. Tambien sirve para
fijar la relacion de los daiios con el hccho que lo haya causado, para poder imputar al autor.
Para lograr eso se realiza un amilisis del tipo causa-efecto, descartando los hechos que son
meramenle posteriores en el tiempo, pero que no guardan relacion con el daiio. Asi se
posib ilita determinar la existenc ia de cond iciones que perrniten o agravan las consecuencias
RESPON SABILIDAD CIVIL 85
danosas del hecho antij urid ico, ll amadas concausas. Estas concausas imputables al sujeto
pasivo del daiio pueden responsabil izarl o por parte de este y disminu ir la sanc ion de
reparaci6n para con el sujeto activo del hec ho daiioso. Por cjcmplo, encaso de un acc idcntc
de transito, si la persona embestida no lleva cintur6n de seguridad (lo que constituye su
obl igaci6n) y, en consecuencia, los eventos daiiosos se agravan, puede verse reducida en
gran parte la indemn izacion a percibir en vi rtud de su inacci6n y su cul pa concurrente.
1--la de tenerse en cuenta, que el fundamento de la reparaci6n consiste, nuevamente, en que
la persona debe ser responsable (responder) por los hechos propios que generen daiio: o los
hechos de terceros por los que se deba responder (por ejemplo, depend ientes o hij os) y los
daiios causados por las cosas riesgosas o viciosas de las que la persona se sirve (por
ejemplo, el automovil). Esta responsabilidad intenta dejar indemne al perjud icado o volver
las cosas al estado anterior al evento daiioso . Esto no siempre es posibl e, motivo por el
cual muchos danos irreparables se telininan compensando en dinero.3 1
2.1 Incumplimiento inimputable
Cuando el incumpl imiento derive de lo que se denom ina un caso forluito o una
fuerza mayor se elimina la imputabilidad de! deudor, por lo que nose debera responder o se
lo hara parcialmente, seg(m el hecho acaecido. Nuestro c6digo, en su articulo 1.730, incl ica:
"Caso fortuito o fuerza mayor al hecho que no ha podido ser previsto o que, habienclo sido
previsto, no ha podido ser evitado".
Para que se configure el caso fortuito es necesario que este posea las siguientes
caracterfsticas:
a)Imprevisibilidad: Al momento de ocurrir el evento danoso o al momento
de efectuar la contratacion, el hecho es imprevisible, ya que no existen razones para
suponer su acaecimiento.
b)Sea irresistible o inevitable: Se refiere a que reviste la circunstancia de ser
inevitable ode una fuerza ta! que sea irresistible. Por ejemplo, los tsunamis en As ia son un
claro ejemplo de un caso fortuito que, aunque previs ible, es inevitable por su fuerza.
31
Articulo 1.740 dcl C6digo Civil y Comercial: "Consiste en la restituci6n de a situac i6n del damn iticadn al
estado anterior al hecho dai\oso, sea por el pago en dinero o en especie. La victima pucdc opr:ir pM d
reintegro especifico excepto que sea parcial o totalmente imposible, excesivamente oncroso o :1b11si, o. rn
cuyo caso se debe fijar en dinero. En el caso de dailos derivados de la lesion dd honor. la inr im idad ,1 l.1
identidad personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la publicaci6nde la sentenci:1. o ,k ,11, r~rt~,
pertinentes, a costa del responsable.
86 NOCIONES OE DERECHO
c) Que no surja o dependa del accionar del deudor.
La imposibil idad de cumplimiento es tanto fisica como juridica, ya que podrian ser
las circunstancias de derecho las que lo impid ieran.
Tambien se puede clas ificar la imposibilidad sobreviniente del caso fortuito en
absoluta o relativa y total o parcial.
Es absoluta, cuando cualquier persona, no solo el deudor, se veria imposibilitada de
cumplir.
Es relativa cuando la imposibilidad resulta de una particularidad que afecta
personalmente al deudor.
Es total, cuando el cumplimiento es imposible.
Es parcial cuando aun se puede cumplir parte de la obligaci6n.
En cuanto al tiempo, puede ser definitivo o temporario; esto ultimo habil itaria al
deudor a cumplir luego de cesadas las causas que generan la imposibil idad.
Los efectos del caso fortuito son liberar al deudor de la responsabilidad por
incumplimiento. Asi, el articulo 1.730 del mismo cuerpo normativo dice: " ... El caso
fortu ito ode fuerza mayor exime de responsabilidad, excepto disposici6n en contrario ... ".
Esto tiene cuatro excepciones:
a) Cuando el deudor asumi6 las consecuencias de un eventual caso fortuito
er? '=! f' nntr'.ltn , !~ed!2.!"!te !0 qJJe se den0!!!!!"!a pacto de garantfa 0 r:! :!t!SU!R df?
responsabil idad .
b) Cuando el caso fortuito fue provocado por el mismo deudor.
32
c) Cuando el caso fortu ito sea posterior a la constituci6n en mora
deudor.
32
Parn que el incumpli miento imputahle al cleudor de origen a la ohligaci6n de indemnizar, el deudor debe
estar constituido en mora. Esto es un cstado en que el incumplimiento se torna juridicamente relevante. En los
supuestos de! c6digo sc requicre interpelar al deudor al pago para constituirlo en mora; esto debe realizarse
por medio privado fehacientc o en forma judicial. Asi, el instituto se vuclve operante. El texto del articulo 886
def C6digo Civil y Comercial cs cl siguicnte: "La mora del deudor se produce por el solo transcurso de!
ticmpo fijado para el cumplimienro de la obligaci6n. El acrecdor incurre en mora si el deudor le efectua una
oferta de pago de conformidad con cl art.867 y se rehusa injustificadarnente a recibirlo". La regla de la mora
automatica no rige rcspccto de las obligaciones sujetas a plazo tacito, y sujetas a plazo indeterminado
propiamente dicho (articulo 887 C.C.C.).
RESPONSABILIDAD CIVIL 87
d) Cuando la misma ley no reconoce la facultad del deudor para invocar el
caso fortu ito como ex imente de responsabi lidad .
2.2 Dano. Danos resarcibles
El dano es el cuarto elemento que integra la func i6n resarcitorio . El C6d igo Civ il y
Comerc ial en su artfculo 1.737 define la existencia de dano : "cuanclo se lesiona un derecho
o un interes no reprobado por el ordenam iento jurfd ico, que tenga por objeto la persona, el
patrimon io, o un derecho de inc idencia colectiva.
La indemnizaci6n a abonar en virtud de una sentencia dictada en un juicio no es la
reparaci6n del dano causado; sino la sustituc i6n del mismo por una suma de dinero
equivalente. Existen indemnizaciones tarifadas como, si nos refirieramos a la
indemnizaci6n por despido laboral, o esta surge del anal isis de las probanzas acompaf\adas
en el expediente.
Este dano, como ya hemos visto, puede proven ir del incurnpl imien to contractual o
de la violaci6n de la obligaci6n general de no danar.
Esta indemn izac i6n posee tras caracteres :
• En primer lugar, es patrimon ial y consistira en dar una surna de dinero, en entregar
una cosa o hacer una reparac i6n en espec ie.
• En segundo lugar, es subsidiaria en el ambito contractual, por cuanto siempre puede
t;:j acrt:t:uur exigir d curnpii rn it:nlu cumracLUai t:11 iugar Ut: su iiciiar ia i11ut:11111iL.acio11
por equivalente.
• F_inalmente, es resarcitoria porque buscar la reparac i6n no es pun itorio, dado que no
tiene por efecto sancionar el incumplimiento.
del
La cuantfa de la indemnizaci6n va a tener directa vinculaci6n con el dano causado
por lo que es importante entender su definic i6n. Dano es cualquier menoscabo sufrido po;
la persona en si misma o en sus derechos. Por supuesto que no todo dano va a ser
indemnizable, puesto que el dano ocurrido no es igual al dano juridico.
Se <leben cumpl ir delerminados requis itos para que el dano sea indemnizablc, a
saber:
a) Dano cierto: el daf\o debe ser probable en fo1ma objetiva en su exisrenc ia. El
dano hipotetico inc ierto ode mera conjetura no puede, en principio, ser indemn izado.
88 NOCIONES DE DERECHO
b) Dano actual o futuro : el dano debe ser cierto, pero puede no ser actual y
solamente ser futuro; no obstante ocurrira sin lugar a dudas . No importa el tiempo que deba
esperarse, pues la consecuencia 16gica del hecho daiioso lo generara necesariamente. Sin
perjuicio de esta aseveraci6n, jurisprudencialmente se ha receptado la indemnizaci6n de la
perdida de chance. Esta indemnizaci6n no podra ser equivalente al fruto posible perdido,
sino al porcentaje que ocurre de la perdida.
c) Dano subsistente: el daflo debe subsistir al momenta de dictar sentencia. Esto es,
que el propio tiempo no lo haya subsanado. Sin perjuicio de ello, el dano subsiste hasta que
no Jo repare quien es responsable de haberlo causado. Por ejemplo, si alguien tiene un
accidente de transito y repara su vehiculo averiado, el dafio es subsistente en el dinero
invertido para la reparaci6n, hasta que quien caus6 el accidente lo abone. Lo mismo ocurre
si quien abon6 el arreglo es el seguro, lo que le da derecho a reclamar lo invertido a quien
caus6 el daiio.
d) Dano propio (perjuicio directo ): el dano lo debe haber sufrido personalmente
qui en sol icita la reparaci6n. Esto no impl ica que no se aplique a los efectos de la demanda
lo vista en cuanto a la representaci6n de las personas.
2.3 Extension de la responsabilidad.
El dano debe ser probado en su existencia (incumbe a quien lo reclama). Si bien
tambien se debe (o es conveniente) probar su cuantia para fac ilitar la labor judicial, los
r0d igns r rncesR les di" !R NR,i0n y l;:i5 d i5tint~5 pmvin~i~,, por lo eP.nP.rnl , ind ir,;m <]IIP. 1~
scntencia debe fijar el importe de los creditos por los daflos y perjuicios reclamados y
comprobados, pese a que no se demuestre la cuantia de estos.
Para la evaluaci6n del dano existen distintos metodos que es bueno conocer para un
mejor manejo de las contingencias legales que en un futuro le pudieran ocurrir al ingeniero
en su vida, tanto personal como profesional.
Asi, el dano podra ser valuado:
a) Legal o por la ley: cuando las indemnizaciones son tarifadas, como las ya
citadas de! derecho laboral.
b) Convencionalmente: por el metodo de la transacci6n, que ya hemos visto
en el punto de extinci6n de las obligaciones tratado mas arriba. Este metodo es de vital
importancia a los fines de lograr valuar el dafio.
RESPONSABILIDAD CIVIL 89
c) Judicialmente : es precisamente el metodo que impl ica el dictado de la
sentencia definitiva frente al confl icto.
d) Arbitralmente: los c6digos procesales contemplan siempre la posibilidad
de someter las controversias al proceso arbitral. Esto puede ser de gran util idad en casos
muy especiales o controvertidos que requieran un conoc imiento tecnico para su
entendim iento: someterlos al area de un juez que ignore la materia (tecnica, no lega l), para
cuya sentencia se basara en un dictamen pericial de un profesional de! saber tecn ico que
corresponda (pero que no necesariamente sera un espec ial ista en el tema puntual a tratar).
puede dar resultados imprecisos para ambas partes. Frente a estos supuestos puede ser
bueno y util someter el diferendo a un proceso arbitral de un espec ial ista, cuya conclusion
-sera mediante un laudo que podra ejecutarse por via judicial como una sentencia.
2.3.1 La reparaci6n no patrimonial
Hemos visto que lo que se busca como principio general es la reparac i6n plena
(econ6micamente hablando) del daiio causado (Articulo 1.740 C.C.C.), sin embargo, en
este punto debemos tener en cuenta que el C6digo Civil y Comercial preve ademas, la
indemnizaci6n por las consecuencias no patrimoniales las cuales le corresponde al
damnificado directo el reclamo de la indemnizaci6n. A este se suman los ascend ientes,
descendientes y el c6nyuge en caso de que del hecho resulte la muerte o sufra de una gran
discapacidad el primero (Artfculo I.741 C.C.C.).
2.3.2 Atenuaci6n de la responsabi/idad
Seguidamente, el a11iculo 1.742 prescribe: "El juez, al fijar la indemnizaci6n, puede
atenuarla si es equitativo en func i6n del patrimonio de! deudor, la situaci6n personal de la
vfctima Y las circunstancias de! hecho. Esta facultad no es apl icable en caso de dolo del
responsable".
El juez tiene la facultad de ordenar una indemn izaci6n que sea adecuada a las
posibilidades de cumplimiento que tenga el deudor, ya que de lo contrario, si el 11101110 de la
indemnizaci6n es muy alto y este no puede cumplirlo, podrfa considerarse un menoscabo
irrazonable al autor de! hecho en los casos de haber sido con culpa. No estan inclu idos los
casos de dolo por parte del responsable.
90 NOCIONES DE DERECHO
2.3.3 Dispensa anticipada de la responsabilidad.
Dispone el art. 1.743 que "Son invalidas las clausulas que eximen o limitan la
obl igaci6n de indemnizar cuando afectan derechos indisponibles, atentan contra la buena
fe, las buenas costumbres o !eyes imperativas, o son abusivas. Son tambien invalidas si
liberan anticipadamente, en forrna total o parcial, del dafio sufrido por dolo del deudor O de
las personas por las cuales debe responder.".
Nuevamente existe la posibilidad de acotar el margen de la responsabil idad personal
con las excepciones que indica el citado articulo. Esto perrnite que ante negociaciones
contractuales donde el objeto sea compl icado de cumplir puedan pactarse forrnas de limitar
la responsabil idad y, en definitiva, lograr contratar sabre este tipo de objetos dificultosos.
2.4 Distinci6n de Ia responsabilidad civil y la penal
Cabe diferenciar la responsabilidad civil de la penal, precisamente por su aspecto de
final idad. La responsabilidad penal busca reprender el hecho del ictivo y no guarda
proporci6n entre el dafio causado y la cuantia. No existe una equivalencia entre el dafio
inferido al autor y la infracci6n medida en terminos econ6micos.
Asi, los elementos de la responsabilidad penal seran la tipicidad de! acto, la
antij uridicidad y la culpabil idad, dejando de !ado el dafio causado. Mas a(m, en el derecho
penal existen los tipos penales que son sancionados como del itos (acciones de peligro), sin
que sea necesaria la consecuci6n de un dafio real.
7
Capitulo 4 . Responsabilidad. Parte especial
1. Responsabilidad y TIC. Tipos de responsabilidad en Internet: diversos
sujetos involucrados. Su responsabilidad
La intromisi6n de las nuevas tecnologias de la inforrnaci6n y comunicaciones, y
mas especificamente la Internet actual o la web 2.0, hace surgir diversas vinculaciones y
grados de responsabil idad antes dafios ocas ionados con la infonnatica. Debe notarse que es
com(m la frase libertad de expresi6n, que pretende uni versalizarse para la red de redes, pero
no puede olvidarse que el efecto viral de cualquier elemento subido a la web hace que los
dafios a una persona sean ilimitados e incalculables.
No es lo mismo publ icar una difamac i6n en un diario y otorgar en el mismo med io,
luego, un derecho a replica, que subir una foto inoportuna a la Internet, de donde, es muy
probable, jamas pueda ser elim inada.
En primer lugar, entonces, corresponde anal izar quienes son los sujetos que pueden
llegar a tener legitimaci6n activa o pasiva en la Internet (demandar o ser demandados por
su accionar). Asi, encontramos a los usuarios, los buscadores de contenidos, los
proveedores de contenido, los proveedores de alojam iento y los !SP o proveedores de
acceso.
Cada sujeto de los mencionados tiene o puede tener una responsabil idad diferente
frente a diversos dafios ocasionados en el mismo hecho.
No es este el lugar para realizar una disquisici6n sobre si es oportuno, posible o
deseable regular o controlar Ia Internet, apl icar tecnolog[as de filtrado, de autenticac i6n o
identificaci6n. Existen numerosos proyectos legislativos y !eyes aprobadas
intemacionalmente, como las conocidas !eyes del gobierno de Ios Estados Un idos de
America, Stop Online PiracyAct (SOPA) y Protect IP Act(PIPA), que han merecido gran
cantidad de analisis, repudios y aplausos, siendo facilmente hallables en la web. Nos
limitaremos a esbozar las diversas teor[as de responsabil idad que surgen de los actores
indicados, en forma somera.
Desde el punto de vista legislativo, la Argentina cuenta con dos !eyes que tratan la
regulaci6n de la lnternet: la ley 26.032, que busca incluir la busqueda y difusi6n de
informaci6n en la red en la garantia constitucional de libertad de expres i6n, y la ley 25.690.
 NOCIONES DE UERECIIO
92
que obliga a los ISP a ofrccer a sus usuarios programas para filtrar contcnido no deseado de
la web.
En vinud de estas !eyes, los buscadores y proveedores de contenidos tienen su
actividad garantizada por la Constituci6n. En efecto, la rnayoria de los folios de la CNCiv.y
Corn. Federal contra Google Inc. y Yahoo de Argentina S.R.L. destacan que por la citada
ley la actividad es licita. En tal sentido, quien alega un perjuicio debe probar el contenido
dai'ioso y luego el perjuicio.
.-\lgunos autores consideran la actividad en la Internet como riesgosa; otros estirnan
que es un accionar personal. Como consecuencia de posicionarse en un criteria u otro, las
soluciones juridicas varian enormemente. Asirnisrno, en algunas situaciones los criterios
pueden ser mi:xtos.
De manera que, si se produce un daiio por un contenido publicado en la web, las
responsabilidades varian. Las soluciones propuestas por la doctrina y lajurisprudencia son:
a)Si se identifica al autor del contenido, la responsabilidad es personal por el
articuio 17 16 y 1.724 del C6digo Civil y Cornercial.
b)Si el autor es an6nirno, surgen preguntas sobre la responsabilidad de los ISP. En
un primer mornento, con las antiguas BBS, los ISP eran al misrno tiernpo proveedores de
comenidos; pero en la actual idad se los considera rneros intennediarios que proveen acceso.
Caso contrario, seria corno responsabilizar al puestero de diarios por lo que fuera publicado
en ellos.
c) Si los ISP real izan o mantienen sitios bajo la administraci6n, al igual que el
proveedor de hos1ing, pueden ser considerados con las responsabilidades de un editor. Asi
lo entiende el fallo conocido como "Jujuy Digital", en el que se conden6 al titular de la
pagina web por los contenidos publicados en virtud de la responsabilidad objetiva y con la
equiparaci6n con el editor mencionada. Ello en virtud de no haber actuado pertinentemente,
evitando la difusi6n del contenido daiioso alojado en el sitio, en omisi6n de las mismas
politicas de uso que se habian establecido. Asi, podemos ver que se los condena por la
omi si6n (culpa) y el riesgo inherente del sitio (responsabilidad objetiva), es decir, una
so luci6n con criterio mixto.
d) Finalmente la responsabilidad de los buscadores, tema de actualidad, se ha
basado en los pocos precedentes jurisprudenciales de nuestro pafs en afectaciones del honor
con medidas cautelares, solicitando el cese de la publ icaci6n de determinados resultados en
las busquedas.
RESl'O NSA Bl LI l>A 0 93
De esta manera, si consideramos que la actividad del buscador responde con una
responsabilidad objetiva, bastarfa con iniciar la demanda por la afectac i6n sufrida en los
derechos. Si, en cambio, consideramos el criteria de una responsabilidad subj etiva, deberia
intirnarse previarnente al buscador a elirn inar el conten ido debidamente identificado, antes
de reclamar judicialmente su supres i6n.
A la misrna soluci6n se llega frente a las redes sociales y biogs con contenidos
inadecuados que causen un perjuicio.
2. Regimen de banco de datos: Derecho a la intimidad. Habeas data. Ley
25.326 y su decreto reglamentario 1.558/2001, Ley de Protecci6n de
Datos Personales.
Cuando se pretende estudiar el regimen de los bancos de datos debe hacerse
referencia al derecho constitucional de habeas data. Este instituto y la regulac i6n de los
bancos de datos guardan, como punto cornun, el derecho a la privacidad y la intirn idad.
Para poder conocer que datos personales tiene un banco de datos publ ico o pri vado,
especialmente para conocer la exactitud y actualizaci6n de aquellos, la reforrna
constitucional de 1994 incorpor6 el derecho constitucional de habeas data.
Hasta la sanci6n de la ley 25.326, de protecci6n de datos personales y habeas data, 33
el 4 de octubre de 2000, que fue prornulgada el 30 de! mismo mes, no existfan mas que
folios aislados estableciendo un criteria de protecci6n, corno permitir el conocirn iento de
los datos registrados ante una afectaci6n de la esfera fntirna de la persona, datos sensibles,
datos laborales, politicos, religiosos o de salud, entre otros, en consonancia con la manda
constitucional.
33
EI articulo 1° de la ley 25.326 dice: "La presente ley tiene por objeto la protecci6n integral de Jos datos
personales asentados en archivos, registros, bancos de datos, u otros medios tecnicos de tratamiento de datos,
scan estos publicos, o privados destinados a dar informcs, para garantizar el derecho al honor ya la intimidad
de las ~ersonas, asi como tambien d acc.:so a la informaci6n que sobre las mismas se rcgistrc, de
conform,dad a lo establecido en el articulo 43, parrafo tcrcero de la Constituci6n Nacional.
"Las disposiciones de la presentc ley tambien seran apl icables, en cuanto resulte pertinente, a los datos
relativos a personas de existencia ideal.
"En ningun caso se podran afectar las bases de datos ni las fucntes de informac i6n periodfsticas".
 94 NOCIONES DE DERECHO
2.1 Derecho a la intimidad
Definir el derecho a la intimidad no resulta sencillo. Para el derecho argentino es
menester observar la jurisprudencia de la CSJN, queen autos "Estado Nacional - Direcci6n
General lmpositiva (DGf) c/Colegio Publ ico de Abogados de la Capital Federal", de fecha
13/2/1996.34 indic6 que la protecci6n que otorga el derecho a la intimidad se da sobre "un
ambito de autonomia individual constituido por los sentimientos, habitos y costumbres, las
relaciones familiares, la situaci6n econ6mica, las creencias religiosas, la salud mental y
fis ica y. en suma, las acciones, hechos o datos que, teniendo en cuenta las formas de vida
aceptadas por la comunidad, estan reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y
di vulgaci6n por extrafios significa un peligro real o potencial para la intimidad".
La potencial idad de la aplicaci6n de este concepto, en virtud del avance de las
tecnologias, oblig6, con la sanci6n de la ley, a tratar de regular la creciente cantidad de
informaci6n que se encuentra, por ejemplo, en bancos profesionales legales, contables y de
salud, en hospitales, empleos, etcetera.
Esta potencialidad, detectada por los constituyentes de 1994, hizo que se plasmara
35
la protecci6n legal, en el mencionado articulo 43 de la Constituci6n Nacional, como
derecho de "tercera generaci6n".
30
Puede ser consultado en el repertorio, la Ley, 1996-B, 35.
35 El tcxto del articulo 43 dice: "Toda persona puede interponer acci6n expedita y rapida de amparo, siempre
que no exista otro medio j udicial mas id6neo, contra todo acto u omisi6n de autoridades publicas o de
particulares, que en forma actual o inminente Iesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, derechos y garantias reconocidos por esta Constituci6n, un tratado o una ley. En el caso,
el juez podra declarar la inconstitucionalidad de Ia norma en que se funde el acto u omisi6n lesiva.
·'Podr.in interponer esta acci6n contra cualquier forma de discriminaci6n y en lo relativo a los derechos que
protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, asi como a los derechos de incidencia
colectiva en general, el afectado, el dcfensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines,
registradas conforme a la Iey, la que detcrminara Ios requisitos y formas de su organizaci6n.
"Toda persona podra interponer esta acci6n para tomar conocimiento de los datos a ella referidos Y de su
finalidad, que consten en registros o bancos de datos publicos, o los privados destinados a proveer informes, Y
en caso de fa!scdad o di scriminacion, para cx igir la suprcsi6n, rectificaci6n, confidencialidad o actuali7.aci6n
de aquel los. No podra afectarse el secreto de las fuentes de informaci6n periodistica
"Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fisica, o en caso de
agravamiento ilcgitimo en la forma o condicioncs de detenci6n, o en el de desaparici6n forzada de personas,
la acci6n de habeas corpus podra ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez
resolvera de inmediato, aun durante la vigencia del cstado de sitio".
RESPONSABILIOAD 95
La ley 25.326, en el texto de su articulo primero, recept6 esta situac i6n y pretend i6
plasmar una mecanica protectoria que fue sufriendo diversas mod ifi caciones y agregados.
Existe, a nivel intemacional, gran cantidad de Constituc iones que receptan este
derecho, asf como tambien normas y directrices al respecto de la protecci6n de datos
personales, que exceden los If mites de la presente obra. Mientras el obrar de! profesional se
limite al accionar dentro de! ambito argentino, basta con la menci6n aqui realizada y el
estudio de la legislac i6n de nuestro pais; pero, vista la posible transnac ionalidad de las
conductas informaticas, se debera contemplar el estudio de la reglamentaci6n en los
posibles paises donde se registre o mantenga una base de datos.
Especificamente la ley argentina preve que los datos deben ser obten idos de forma
lfc ita, ser de cal idad, obtenidos con consentim iento e informac i6n de la persona, ser
actuales y posibilitar el acceso, rectificaci6n y supresi6n de estos en caso de que sean
necesarios.36
36
Los textos de los articulos 4°, 5° y 6° de la Iey 25.326 dicen:
"Articulo 4°. Cal ida<l de Ios datos.
" l. Los datos personales que se recojan a los efecto s de su tratamiento deben scr ciertos, adecuados.
pertinentes y no excesivos en relaci6n al ambito y finalidad para los que se hubieren obtenido.
"2. La recolecci6n de datos no puede hacerse por medios desleales, fraudulentos o en forma contraria a las
disposiciones de la presente ley.
· .i. Los datos objeto de tratamiento no pueden ser mi iizados para finaiiriades disiimas o incompmiiJ i~s con
aquellas que motivaron su obtenci6n.
"4. I .ns datns dehen ser exactos y actualizarse en el caso de quc cllo fuere necesario.
"5. Los datos total o parcialmente inexactos, o que sean incompletos, deben ser suprimidos y sustituidos, o en
su caso completados, por el responsable del archivo o base de datos cuando se tenea conocimiento de la
inexactitud o caracter incompleto de la informaci6n de que se trate, sin perjuicio de ~ s derechos del titular
establecidos en el articulo 16 de la presente ley.
"6. Los datos deben ser almacenados de modo que permitan el ejercicio del derecho de acceso de su titular.
"7. Los datos deben ser destruidos cuando hayan dejado de ser necesarios o pertinentes a los fines para los
cuales hubiesen sido recolectados."
"Articulo 5°. Consentimiento.
" I. El tratamiento de datos personales es ilicito cuando el titul ar no hubiere prestado su consentimicnto li brc.
expreso e informado, el que debera constar por escrito, o por otro med io que permita se le cquipare, de
acuerdo a las circunstancias.
96 NOCIONES DE DERECHO
La ley incluye a los bancos de datos publ icos y privados. Con respecto a los
privados, en un primer rnomento se discuti6 a que tipo de banco de datos se referia, ya que,
con la tecnologia. cualquier telefono celular personal podria caer en la categoria de banco
de datos. La soluci6n la regul6 el articulo 1° de! decreto 1.558, de 2001 , cuyo texto dice : "A
los efectos de esta reglamentac i6n, quedan comprendidos en el concepto de archivos,
registros, bases o bancos de datos privados destinados a dar informes, aquellos que exceden
el uso exclusivamente personal y los que tienen como finalidad la cesi6n o transferencia de
datos personales, independ ientemente de que la circulaci6n de! informe o la informaci6n
producida sea a titulo oneroso o gratuito" .
"El referido co nsentimiento prestado con otras declaraciones, debera figurar en forma expresa y destacada,
prev ia notificaci6n al requerido de datos. de la informaci6n descrita en el articulo 6° de la presente ley .
•·2. No sera necesario e l consentimiento cuando :
•·a) Los datos se obtengan de fuentes de acceso publico irrestricto;
" b) Se recaben para el ejerci ci o de funci ones propias de los poderes de! Estado o en virtud de una obl igaci6n
le.gal;
•·c) Se trate de listados cuyos datos se limiten a nombre, documento nacional de identidad, identificaci6n
tributaria o previsional. ocupaci6n, fecha de nacimiento y domicil io ;
"dJ Uenven de una relac1on contractual , c1entit1ca o protes1ona1 del lltular de Jos datos, y resuJten necesanos
para su desarro llo o cumplim iento ;
"e) Se !rat~ de las operaciones que realio.:n las entidades financieras y de las informaciones que reciban de sus
clientes conforme las disposi ciones de! aniculo 39 de la ley 21 .526."
"Articulo 6°. Info rm aci6n.
"Cuando sc recaben datos personales se debera informar previarnente a sus titulares en form a expresa Y clara:
"a) La fi nalidad para la que seran tratados y quienes pueden ser sus destinatarios o clase de destinatarios;
" b) La existencia de! arch ivo, registro, banco de datos, electr6nico ode cualquier otro tipo, de que se Irate Y la
identidad y dom ici E0 de su res p(>nsab !e;
"c) E l caracter obligatorio o facultati vo de las respuesta5 al cuestionario que sc le proponga, en especia l en
cuanto a los datos rcferidos en el articulo sig ui ente ;
"d) Las consecuenci as de proporcionar los datos, de la negati va a hacerlo o de la inexactitud de los m ismos;
"c) La posibilidad de [ interesado de ejercer los derechos de acce so, rcctifi caci6n y supresi6n de los datos."
RF:SPON SABILIDAD 97
Finalmente, la ley trata sobre la prohibi ci6n de recopilar datos de caracter sensible,
salvo que med ien razones de interes general autori zadas . Esto dispuso el artfculo 7°, cuyo
texto indica: "Categor[a de datos. 1. N inguna persona puede ser obl igada a proporcionar
datos sensibles.2. Los datos sensibles solo pueden ser recolectados y objeto de tratamiento
cuando med ien razones de interes general autorizadas por ley . Tambien podran ser tratados
con final idades estadfsticas o cientificas cuando no puedan ser identifi cados sus titul ares .3.
Queda prohibida la formac i6n de archivos, bancos o registros que almacenen info rmaci6n
que directa o indirectamente revele datos sens ibl es . Sin perj uicio de ello, la Iglesia Cat61ica,
las asociac iones religiosas y las organizaciones polfti cas y sind icales podran ll evar un
registro de sus miembros .4. Los datos relati vos a antecedentes penales o contravencionales
s6lo pueden ser objeto de tratam iento por parte de las autoridades publicas competentes, en
el marco de las )eyes y reglamentaciones respecti vas" .
Con relaci6n a las bases de datos de instituciones medicas, seiialamos que se ri gen
por el secreto profesional (articulo 8° de la ley 25 .326); la ley regula todo lo relati vo al
derecho de acceso del titular de la informac i6n, la prohibici6n o lim ites a la ces i6n de las
bases de datos, y lo relativo a la seguridad fis ica y de softwa re.
3. Responsabilidades emergentes del comercio en general
3.1. Ley de Defensa del Consumidor
La ley 24.240, sancionada en el afio 1993, dio origen legal a la defensa del
consumidor. Con la reforma constitucional de 1994, estos derechos adquirieron protecci 6n
en nuestra Carta Magna. Finalmente, las modificaciones establecidas por la ley 26.361
actualizaron la normativa de la ley originaria.
La ley en estudio observa las relaciones juridicas entre la cadena de producci6n y el
consumidor, suponiendo que este ultimo se encuentra en desventaj a frente a aquell a. Asi,
entendiendo que en una relaci6n de consumo la libertad de negociaci6n se encuentra
limitada, se establecen presunciones en favor del consumidor.
' El objeto de la ley se establece claramente en su articulo I 0 : " • •• la defensa del
consumidor o usuario, entendiendose portal a toda persona fisica o juridica que adquiere_o
utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa como destinatario final, en benefi c10
propio o de su grupo fam iliar o soc ial. Queda comprendida la adquis ici6n de derechos en
tiempos compartidos, clubes de campo, cementerios pri vados y figuras afines .
'18 NOCIONES DE DERECHO
·•se considera asimismo consum idor o usuario a quie11, sin ser pai1e de una relaci6n
de consumo, coma consecuencia o en ocasi6n de ella adquiere o utiliza biencs O servicios
como ~estinatario fo~al , en beneficio propio o de su grupo familiar o social , y a quien de
cualqu1er nrnnera esta expuesto a una relaci6n de consumo". .
La contraparte en la relaci6n de consumo,37 para la ley, se llama proveedor. El
~rt(c~1lo 2° del mismo c~er~o norm~tivo indica que proveedor es " la persona fisica 0
_1und_1ca de naturaleza _publica o pnvada, que desarrolla de manera profesional , aun
ocaswnalmente, act1v1dades de producci6n, montaje, creaci6n construcci6n
transfo1111ac i6n, importaci6n, concesi6n de marca, distribuci6n y co~ercializaci6n d~
bienes_y _serv icios, destinados a consumidores o usuarios. Todo proveedor esta obl igado al
cumpl11111ento de la presente ley.
''No estan comprendidos en esta ley los serv1c1os de profesionales liberales que
requi eran para su ejercicio titulo universitario y matricula otorgada por colegios
profesionales reconocidos ofic ialmente o autoridad facultada para ello, pero si la publicidad
que se haga de su ofrecimiento. Ante la presentaci6n de denuncias, que no se vincularen
con la publicidad de los servicios, presentadas por los usuarios y consumidores, la
autoridad de aplicaci6n de esta ley infom1ara al denunciante sabre el ente que controle la
respectiva matricula a los efectos de su tramitaci6n.(Articulo sustituido por articulo 2° de la
ley 26.361. 8.0. 7/4/2008)".
Con el objetivo de la protecci6n del consumidor en mente, y luego de definir a las
partes y su vinculaci6n, la Ley de Defensa del Consumidor se introduce en la
reglamentaci6n de las situaciones mas comunes y los elementos contractuales que
habitualmente se encuentran en una relaci6n de consumo.
Asi, regula sobre:
Informaci6n al consumidor y protecci6n de su salud (art[culos 4° al 6°): la prioridad
resulta ser la informaci6n clara y veridica, proporcionada en forma gratuita al consumidor.
Asimismo, es el primer eslab6n en la seguridad del consumidor, estableciendo la
obligaci6n de que las cosas vendidas no presenten riesgos para este, y en caso de
presentarlos, garantizar las normas de seguridad para minimizar las posibilidades de riesgo.
37
Articulo 3° de la Ley de Defensa del Consumidor: "Relaci611 de co11s11mo. Integraci6n 11ormativa.
Preeminencia. Relacion de consumo es el vinculo juridico entre el proveedor yd consumidor o usuario. Las
disposiciones de csta ley se integran con las norrnas generales y especiales aplicables a las relaciones de
conswno, en particular la ley 25.156 de defensa de la competencia y la ley 22.802 de lealtad comercial o las
que en el futuro las recmplacen. En caso de duda sabre Ia interpretaci6n de las principios que eslablece esta
ley pre:alecer.i la mas favorable al consumidor. Las relaciones de consumo se rigen par el regimen
establccido en_ csta Icy y sus .reglamentaciones sin perjuicio de que el proveedor, por la actividad que
Jesarrollc, est~ alcanzado as1m1smo par otra normativa especffica. (Artfculo sustituido par articulo 3° de la
lcv 26.36 I B.O. 7/4/2008)".
RESPONSABILIDAD 99
Cond iciones de la oferta y venta (articulos 7° al I0): rcgu lan las cond iciones de la
oferta, los elementos que esta debe contener y las posibil idades de revocarla. Evita,
asimismo, la diferenc iaci6n de cl ientes nacionales y extranjeros, abogando por el trato
digno e igualitario de la clientela. finalmente, se establecen los contenidos minimos del
documento de venta y la debida aclaraci6n, en caso de que se comercialicen productos re
manufacturados.
Cosas muebles no consumibles (regimen de garantias de los art[culos 11 al 18): se
establece el regimen de garantias para venta de cosas muebles no consum ibles. Asi, la ley
establece un plazo mfnimo de garantia de seis meses para productos nuevos y tres para
productos usados. Establece tambien que "en caso de que la cosa deba trasladarse a fa brica
o taller habilitado el transporte sen\ real izado por el responsable de la garantia, y estaran a
su cargo los gastos de tlete y seguros, y cualqu ier otro que deba real izarse para la
ejecuci6n", muy por el contrario de lo que algunos comerc iantes vendedores ind ican al
entregar el producto.
Dicha garant[a esta sol idariamente impuesta a los fabricantes , irnportadores y
vendedores, tanto para servicio tecnico como para provision y existencia de repuestos .
Tambien establece los elementos que deben tener el documento de la garantia y la
constancia de reparaci6n, si la hubiese. Esto con el fin de fijar las consecuencias sobre una
reparaci6n defectuosa38 y la prolongaci6n de los plazos de garantfa, en caso de reparaciones
y reemplazos.39
La prestaci6n de Servicios (articulos 19 al 24): se establece que la prestaci6n de
servicios debe ser en todo como se pact6 en el contrato. En caso de que estos sean de
!!!~r.ter.!!"r.ient0, deben usarse elementos arordr:?s al pr0dt]':'to y IR repRr8.1~j6n B ~f~c:-.t1_1~ r rfp
cal idad y nuevos, salvo pacto en contrario. Se fijan los elementos que deben constar en todo
38
Artfculo 17: "Reparaci611 no satisfactoria. En las supucstos en que la reparaci6n efectuada no rcsultc
satisfactoria par no reunir la cosa reparada las condiciones 6ptimas para cumplir con cl uso al que cs1a
destinada, el consumidor puede: a) Pedir la sustituci6n de la cosa adquirida par otra de identicas
caracleristicas. En tal caso el plaza de la garantfa legal se computa a partir de la fech a de la entrega de la
nueva cosa; b) Devolver la cosa en cl cstado en quc sc encuentre a cambio de recih ir cl impone cquivalente a
las sumas pagadas, conforrne el precio actual en plaza de la cosa, al momenta de abonarse dicha suma o pane
proporcional, si hubiere efectuado pagos parciales; c) Obtcner una quita proporcional dcl precio. En 10dos los
casos. la opci6n par pane del consumidor no impide la rcclamaci6n de los eventuales dm1os y perj ui cios que
pudieren corrcspondcr".
39
Art[culo 16: " Pro/ongacio11 de/ pla20 de gara11tia. El tiempa durante cl cual el consumidor es!,\ privadu dcl
uso de la cosa en garantfa, par cualquier causa rclacionada con su rcparaci,\n, debe co111p111arse cnm,i
prolongaci6n del plaza de garantia legal".
 100 NOCJONES DE DERECHO
presupuesto y Ia obl igaci6n de informar al consumidor cualquier costo o trabajo no inclu ido
en este, previamente a su realizaci6n. Finalmente se establece el regimen de garantias sobre
el trabaj o efectuado.
Usuarios de servicios publ icos dom iciliarios (articulos 25 al 31 ): se regula todo lo
relativo a la prestaci6n de servicios y vinculaci6n entre las empresas y el usuario. Se obliga
a entregar o poner a disposici6n copia de! contrato que los vincula, llevar un registro de
reclamos, mantener reciprocidad de trato (por ejemplo, para que en los reintegros se aplique
el mismo interes que para la mora), garantizar la seguridad de las instalaciones, la
correcci6n en el instrumental de medici6n de consumo, la consecuencia por la interrupci6n
de! servicio y las posibles diferencias en la facturaci6n de consumo.
Yenta dom iciliaria, por correspondencia y otras (articulos 32 al 35): esta incluye
toda venta efectuada fuera de! local de! vendedor y por cualquier medio, incluso los medios
telematicos. Este tipo de venta tiene una garantia de devoluci6n de! producto por diez dias
desde su recepc i6n, sin cargos ni gastos para el consumidor. Tambien prohibe las ventas de
productos o servicios no sol icitados por el consumidor por las que deba emitir su negativa,
en caso de no desearlo, para que no se le carguen costos.
Las operaciones de venta de credito (articulo 36): se regula todo lo relativo a la
venta por credito, estableciendo los parametros claros de costos totales, tasas de interes,
sistema de amortizaci6n, gastos extras, periodicidad de! pago. Todo esto debe ser
establecido en fonna clara para el consumidor bajo pena de nulidad . Finalmente, se preven
las consecuencias de ventas donde el credito lo otorga una tercero.
Los terrninos abusivos y clausulas ineficaces (articulos 37 al 39): estos tres articulos
}JfU vC:ci·, partc de :a cscncja de la protecci6n de la 1ey; prohfb~n toda clc1.u:;u1a abu:;i\:a,
restrictiva o que impl ique una dificultad probatoria para el deudor; invierten las
presunciones, siendo estas siempre a favor de! consumidor, y regulan los contratos de
adhesi6n.40
40
Articulo 37. " h11erpretaci6n. Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendran porno convenidas:
:~a) Lns cl3usulas que desnarura1iccn las obl igacioncs o limitcn Ia rcsponsabil idad por daflos;
"b) Las clausulas quc importen rcnuncia o restriccion de los dercchos del consumidor o amplfen los derechos
de la otra parte;
"c) _L_~ clausulas qu~ contengan cualquicr precepto que imponga la inversion de la carga de la prueba en
pcrJu1c10 de] consum1dor.
RESPONSABILIDAD 10 1
Responsabilidad por daiios (articulos 40 y 40 bis): el articulo 40 de la ley establece
c6mo func iona la responsabilidad por daiios: " Si el daiio al consum idor resulta del vicio o
riesgo de Ia cosa o de la prestaci6n del servicio, responderan el productor, el fabricante, el
importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la
cosa O servicio. El transportista respondera por los daiios ocasionados a la cosa con motivo
o en ocasi6n del servicio.
"La responsabil idad es sol idaria, sin per1u1c10 de las acciones de repetic i6n que
correspondan. Solo se liberara total o parcialmente quien demuestre que la causa del dano
le ha sido ajena".
Asimismo, el articulos 40 bis de la ley establece la pos ibilidad de indemnizar el
daiio directo sufrido por el consumidor en sede adm inistrativa del organismo de defensa de!
consumidor, sin perjuicio de los mayores dafios que puedan ser reclamados en sede judicial.
Autoridad de aplicaci6n, proced imiento y sanciones (articulos 4 I al 51 ): se
establece como autoridad de apl icaci6n a " la Secretaria de Comercio Interior depend iente
de! Ministerio de Economia y Producci6n ( .. .]. La C iudad Aut6noma de Buenos Aires y las
provincias actuaran como autoridades locales de apl icaci6n ejerciendo el control, vigilancia
y juzgamiento en el cumpl imiento de esta ley y de sus normas reglamentarias respecto de
las presuntas infracciones cometidas en sus respectivasjurisdicciones" . Luego se establecen
sus atribuciones y funciones con relaci6n a la ley, fijandose el procedim iento adm inistrativo
para zanjar las cuestiones llevadas a su conocimiento, asi como las sanciones para
proveedores incumplidores de la LDC .
De las acciones (articulos 52 al 54): la LDC establece que los procedim ientos
referentes a cuestiones con alcance en esta ley deberan tramitar por el procedim iento mas
abreviado que exista en la jurisdicci6n de que se trate. Tambien ex1sten la pos1b1l1dad de
acciones colectivas y la fijaci6n de la (mica multa civil existente en la legislaci6n, que se
"La interpretacion de] contrato se hara en el sentido mas favorable para el consumidor. Cuando existan dud as
sobre los alcances de su obligacion, se estara a la que sea menos gravosa.
"En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la conclusion del contrato o en su
celebracion o transgreda el deber de inforrnacion o la legislacion de defensa de la competencia o de k altad
comercial, el consumidor tendra derecho a demandar la nulidad del contrato o la de una o m,\s clausulas.
Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultaneamente integrara el contrato, si ello fucra necc'sa riC\."'
Articulo 38. "Contrato de adhesion. Contra/as en formularios. La autoridad de aplicacion vigilani quc- los
contratos de adhesion o similares no contengan clausulas de las previstas en el articulo antaior. La mis1m
atribuci6n se ejercera respecto de las clausulas uniforrnes, generales o estandarizadas de los cC\ntrnws hc.:h,Js
en forrnularios, reproducidos en serie y en general, cuando dichas clausulas hayan sido rc-Jnc1:1dns
unilateralmente por el proveedor de la cosa o servicio, sin que la contraparte tuviere posibil iJaJcs J,.; di,-:utir
su contenido."
I 102 :\OCIONES DE DERECHO
denomina daiio punitivo, yendo mas aJla de los dailos causados, como un castigo ejemplar
al proveedor incumpl idor.
r
De las asociaciones de consumidores (artfculos 55 al 58): fija la ley el
procedimiento para la existencia de asociaciones de consumidores su legitimaci6n,
autorizaci6n para func ionar y los reclamos que pueden interponer. '
Arbitraje (artfculo 59): la LDC, en consonancia con los ordenamientos
intemacionales mas modemos, propicia la organizaci6n de tribunales arbitrales para las
cuestiones que regula.
Disposiciones finales (articulo 60 al final): trata sobre la educaci6n de! consumidor
y los aportes estatales para el financiamiento de las estructuras creadas por la presente ley.
Establecen el orden publico de esta ley y su vigencia para todo el ambito nacional.
3.2 Ley de Defensa de la Competencia
Enseila el doctor Juan M. Farina que la Ley de Defensa de la Competencia "tiene
por finalidad la protecci6n de la libre concurrencia (y evitar la actividad monop61ica u
oligop6l ica), que es la base fundamental de la economia de mercado que caracteriza a
nuestro regimen econ6mico. El destinatario final de la tutela que brinda la ley es, en
definitiva, el consumidor. Veremos a continuaci6n las partes mas destacables de la ley
22.262:
bienes y servicios:
'' !) Los actos o conductas que !imiten, restrifl.jan o distorsionen la competencia.
"2) Los actos o conductas que constituyan abuso de una posici6n dominante en
un mercado, de modo que pueda resultar pe1juicio para el interes econ6mico general.
"El artfculo 4° expresa cuando existe posici6n dominante en el mercado por parte de
una o varias empresas:
" I) Cuando para un determ inado tipo de producto o servicio hay una sola empresa
oferente o demandante dentro del mercado nacional (o sin ser la {mica, no esta expuesta a
una competencia sustancial).
. "2) Cuando dos o mas empresas gozan de una posici6n dominante segun I, pero
no ex1ste competencia efectiva entre ellas.
RESPONSA Bl LIDA D
"'Por el artfculo 6° se crea la Com isi6n Nacional de Defe nsa de la Competencia con
jurisdicci6n en todo el pafs.
103
"El artfculo 41 enumera los supuestos pun ibles disponiendo que seran reprirn idos
con las sanciones previstas en el artfculo 42 los siguientes actos o conductas, siempre que
encuadren en el artfculo I 0
:
"!) Fijar, determinar o hacer variar, directa o indirectam ente, mediante acciones
concertadas, los precios en un mercado.
"2) Limitar o controlar, med iante acc iones concertadas, el desarrollo tecnico o
las inversiones destinadas a la producci6n de bienes o Servicios, as i como su
producci6n, distribuci6n o comercial izac i6n.
"3) Establecer, med iante acciones concertadas, las cond iciones de venta y
comercializaci6n, cantidades rnfnimas, descuentos y otros aspectos de la vema y
comercializaci6n.
"4) Subordinar la celebraci6n de contratos a la aceptaci6n de prestac iones
u operaciones suplementarias que, por su naturaleza y con arreglo a los usos comerciales.
no guarden relaci6n con el objeto de tales contratos.
"5) Celebrar acuerdos o emprender acc iones concertadas, distribuyendo o
aceptando, entre competidores, zonas, mercados, cl ientelas o fuentes de aprovisionam iento.
"6) lmpedir u obstaculizar, mediante acuerdos o acciones concertadas, el acceso al
mercado de uno o mas competidores.
"7) Negarse, como parte de una acci6n concertada y sin razones fundadas en los
usos comerciales, a satisfacer pedidos concretos, para la compra o venta de bienes o
servicios, efectuadas en las condiciones vigentes en el mercado de que se trate.
"8) lmponer, mediante acciones concertadas, condiciones discrim inatorias de
compra o venta de bienes o servicios, sin razones fundadas en los usos comerciales.
"9) Destruir, como pat1e de una acc i6n concertada, productos en cualquier grado de
elaboraci6n o producci6n, o los medios destinados a extraerlos, produci rl os o
transportarlos.
" l 0) Abandonar cosechas, cultivos, plantac.: iones o proc.luc.:lus agric.:uLts o gan:iJe rns.
o detener u obstaculizar el funcionam iento de establecimientos industria les. o la
exploraci6n o explotaci6n de yacimientos mineros; todo ello mediante :icciLrn6
concertadas.
 NOCIONES DE DER ECHO RESPONSABILIDAD 105
l04

"I l) Comunicar a empresas competidoras, como parte de una accion concertada, los
precios u otras cond iciones de compra, venta o comercializacion bajo las cuales deberan
1 El procedim iento indicado por la ley puede arrojar tres resultados posibles:
actuar dichas empresas·'}

Dentro de la proteccion buscada por la ley, existen algunos conceptos destacados. "a) Autorizar la operacion;
Asi, quien se encuentra en pos icion dom inante debera probar que no efectuo un abuso de "b) Subordinar el acto al curnpl irn iento de las cond iciones que el mismo
esta en caso de conflicto. Aun asi, conforme lo dispuesto por el articulo 3° de! mismo tribunal establezca;
cuerpo normativo, la presente ley se apl ica a toda persona, fisica o juridica, con o sin fines
de lucro, que realiza actividades economicas en el pais o fuera de el, si sus efectos se "c) Denegar la autorizacion" (articulo 13).
producen en nuestro pais. Se establece asi la busqueda de la verdad frente a lo que las
partes pud ieron pretender suscribir o realizar. Las resoluciones del tribunal podran ser recun-idas ante la Justic ia.

La defensa de la ley llega al punto de regular las fus iones o adquisiciones de

empresas, cons iderando que ello se configura en los siguientes supuestos regulados por el
3.3 Ley de Lealtad Comercial
articulo 6° de la ley:

"A los efectos de esta ley se entiende por concentracion economica la toma de
control de una o varias empresas, a traves de la realizacion de los siguientes actos:
"a) La fusion entre empresas;
"b) La transferencia de fondos de comercio;
"c) La adquisici6n de la propiedad o cualquier derecho sabre acciones o
participaciones de capital o titulos de deuda que den cualquier tipo de derecho a ser
conve11idos en acciones o participaciones de capital o a tener cualquier tipo de influenc ia en
las decisiones de la persona que los emita cuando ta! adquisicion otorgue al adquirente el
control de, o la influencia sustancial sabre la misma;
"d) Cualquier otro acuerdo o acto que transfiera en forma factica o juridica a
una persona o grupo economico los activos de una empresa o le otorgue influencia
detenninante en la adopcion de decisiones de administracion ordinaria o extraordinaria de
una empresa".
Seguimos nuevamente al doctor Farina: "Conforme a lo expresado en su exposici6n
de motivos, esta ley se propone los siguientes objetivos : I )reunir en un solo cuerpo los
temas contemplados en las !eyes 17.016, 17.088 y 19.982; 2) regular juridicamente la
publicidad de servicios; 3)establecer normas procesales para el juzgamiento de las
infracciones a la ley, y 4) delegar en las autoridades locales el control, vigilancia y
juzgamiento de las eventuales infracciones".~2
Esta ley reune en un solo cuerpo las normas vigentes referidas a la identificaci6n de
merc~derias Y a la publ icidad de bienes muebles, inmuebles, servicios y tambien alas
autondades de apl icaci6n. Asimismo. preve las infracciones. sanciones y recursos .
_Junta co_n la Ley de Defensa del Consum idor forma un conjunto de protecci6n, ya
que ev1ta el pos1ble fraude por confusion o falta de informacion en los productos.
Asf lo ha entendido _abundante jurisprudencia, que dice, por ejemplo : "Las norm as
d_e defensa de la competenc1a (ley 22.262) y de lealtad comercial (22.802) se intearan en el
0

La fus ion o adquisici6n cuyo objeto o efecto pudiere ser restringir o distorsionar la
competencia se encuentran proh ibidas par esta ley (articulo 7°).
_En los actos indicados en el artfculo 6°, cuyo volumen real de operaci6n,
detennmado por el procedimiento que indica el artfculo 8°, supere los dosc ientos millones
de pesos ($200.000.000),se debera real izar un procedimiento previo ante el Tribunal de
Defensa de la Competencia bajo pena de nul idad y aplicaci6n de las sanciones de la ley,
que resultan extremadamente onerosas.
ststema de proteccion juridica de! consum idor (ver articulo 3° de la ley 24.240), aunque a
menudo no tutelan en forma directa e inmediata los intereses de los consumidores sino solo
por via ~efleja como objeto de coordinacion para la salvaguarda de los derechos del
empresano. En relacion concreta a la ley 22.802, de lealtad comercial , la misma establece
estas bases en su exposicion de motivos, puesto que mediante la insercion de nonn3s
referentes a identificaci6n de mercaderias y a la publ icidad de bienes y scn·ic ios s,'

41F_-arma,:
. Iuan M., Contratos comerciales modernos, Editorial Astrea. 2da edici6n actual izada y ampliada I"
re11npres16n. ' ' 42
Farina, Juan M., ob. cit.
 106 NOCIONES DE DERECHO
pretende tambien proteger al consum idor (CN Fed. Cont. Adm ., Wass ington SACIFl c.
Secretarfa de Comercio e Invers ion. Albrematica 106964)".43
De este modo, regula todo lo referente a la identificaci6n de mercaderfas
contenidos de envases, med idas. envoltorios, denominacion de origen y origen segun s~
manufactura.
Tambien establece el procedimiento de fraccionado de mercaderfa y que "queda
prohibido consignar en la presentacion, folletos, envases, etiquetas y envoltorios, palabras,
frases, descripciones, marcas o cualquier otro signo que pueda inducir a error, engaf!o 0
confusion, respecto de la naturaleza, origen, cal idad, pureza, mezcla o cantidad de los frutos
o producros, de sus propiedades, caracterfsticas, usos, condiciones de comercializaci6n o
tecn icas de producc ion" (artfculo 5°).
En su arriculo 9° establece la prohibicion de realizar propaganda que pueda inducir a
engaiio o confus ion sobre las caracterfsticas de las productos ofrecidos .
En su arriculo l 0 prohfbe:
"a) El ofrecimiento o entrega de prem ios o regalos en raz6n directa o
indirecta de la compra de mercaderfas o la contratacion de servicios, cuando dichos prem ios
o regalos esten sujetos a la intervenci6n del azar;
"b) Promover u organizar concursos, certamenes o sorteos de cualquier
na1uraleza, en los que la participac i6n este condicionada en todo o en parte a la adquisicion
de un producto o a la contratacion de un servic io;
"c) Entregar dinero o bienes a titulo de rescate de envases, de medios de
acondicionam iento, de partes integrantes de ellos o de! producto vendido, cuando el valor
entregado supere el corriente de los objetos rescatados o el que estos tengan para quien los
recupere".
Finalmente, dedica sus artfculos 11 a 31 para establecer a la Secretarfa de Comercio
como 6rgano de apl icac i6n, sus facuitades, ei procedimiento de la iey y las posibies
sanciones por su viol acion.
El arriculo 9° bis, como nota destacable, hoy en dfa sigue vigente y establece: "En
todos aquellos casos en los que surgieran de] monto total a pagar diferencias menores a
cinco (5) centavos y fuera imposible la devoluci6n de! vuelto correspond iente, la diferencia
sera siempre a favor del consumidor.
"En todo establecirn iento en donde se efectuen cobras por bienes o servicios sera
obi igmo~ia la exhibici6n de io dispuesto en el parrafo precedente, a traves de carteles o
pub!Jcac1ones perm anentes, cuyas medidas no seran inferiores a 15 cm por 21 cm (artfculo
sustituido por el articulo I O de la ley 26 .179, BO, 20/ 12/2006)". Conviene destacar la fecha
de la reforma Y los montos en cuestion, que hoy dejarfan a la nonna en desuso.
"C6digo de Cr,mercio Y normas compleme11rarias. dircctorcs: Ghersi y Weinganen, Edi rorial Nova Tesis.
Capitulo 5. Contratos 44
1. Contrato. Concepto
El contrato es el instrumento jurfdico mas importante que el ser humano utiliza para
entretejer sus diversas relaciones; constituye una de las fuentes de las obl igaciones que
hemos visto en capitulos anteriores. Asi, desde el in icio de! dia el hombre vive contratando
o cumpliendo contratos de los mas variados tipos. Desde el inicio de la jornada las personas
utilizan servicios que pagan mensualmente. Por ejemplo, como consecuencia del
cumplimiento de! contrato por parte de las compafiias de luz, gas y agua, un ind ividuo
puede iniciar la jornada tomando un baflo cal iente, prendiendo luces, viendo la television ;
finalmente descendera por el ascensor de su departamento para dirigirse a su trabajo
(contrato de derecho laboral, que se vera mas adelante en la presente obra) por un medio de
transporte publico (contrato de transporte) y, en su empleo, comprara a nombre de la raz6n
social empleadora bienes (compraventa) o producira y comercial izara prod uctos o servicios
(contratos comerciales ), etcetera.
Estas relaciones contractuales se entretejen cuando las partes que poseen un bien o
brindan un servicio se ponen de acuerdo en los costos y la forn1a de proporc ionarlo, tal
como expresa el articulo 957 de! C6d igo Civil '! Comercial : "Contrato es el acto iurid ico
mediante el cual dos o mas partes man ifiestan su consentim iento para crear, regular.
modificar, transferir o extinguir relaciones juridi cas patrimoniales".
El contrato resulta ser, en su genera, un acto j urfdico (ver el articul o 259 del Codigo Civil y
Comercial). Como acto jurfdico posee las particularidades de ser bilateral, por requerir el
consentimiento de dos o mas personas; de ser un acto entre vivos y de poseer naturaleza
patrimonial (por cuanto el objeto de los contratos debe ser susceptible de valoracion
econ6mica, aunque este no sea patrimonial, conforme al artfculo 1.003 del C.C.C.).
Esta herram ienta reviste en si misma una importancia econom ica tundamental en el
desarro!!o social. Asf, para su mayor entend imiento se ctebe empew r ror ana!i?ar !,)~
elementos esenciales que hacen a la condici6n de existencia de los contratos.
-1< La adecuaci6n inicial a la nonnativa del nuevo c6digo fuc rcalizada po r l:1 Srr:1. Fl,ircn,· in Diana. L:1
correcci6n final por el autor.
 108 NOCTONES DE DERECHO
CONT RATOS 109

Por otro lado, son incapaces de ejercicio para contratar. seg{m los aniculos del
C6d igo C ivil y Comerc ial los:
1.1 Elementos esenciales: sujetos. Capacidad

El contrato como acuerdo de voluntades es un acto juridico tend iente a crear.

modificar o extinguir derechos . Los actos jurfd icos los p;den realizartanto las persona~
Personas por nacer
humanas como las jurfd icas que posean capacidad para el tipo de acto que intenten hacer.
Debe recordarse q~e la ~ ~ £ _ a s_:!:_ titular_o_gozq_r deJQs Incapaces de ejerc ici o Menores.
derechos; en camb10, la _capac1dad de hecho es la aptitud de ejercer esos derechos por sf
---:--.-_
m,smo.
----- - -- . - Personas declaradas Incapaces por sentencia jud icial

El ordenamiento argentino tiene como regla la capacidad de las personas fisicas , por
lo que el C6digo Civil y Corrierci al se Ilmita a indicar los supuestos de incapacidad que son
En cuanto a los incapaces de derecho para contratar, serfan los que surgen del
excepci6n a ese principio general. Siempre hay aptitud para contratar, salvo donde se
siguiente cuadro:
encuentre limitada por un supuesto de incapacidad detenn inado.

Como nonnas especfficas de contratos, los articulos 1.000 a 1.002, 1.023 , 1.025 y
1.026 de] C6digo C ivi l y Comercial son los que regulan la capacidad para contratar. Reza el / fncapaces partic~l ares (a rtfculos l.002 y s iguientes,
artfculo l .001 : "No pueden contratar, en interes propio o aj eno, segun sea el caso, los que
esuin impedidos para hacerlo conforme a dispos iciones especiales . Los contratos cuya / l .548. 1.549, etcetera) .
celebraci6n esta prohibida a detenninados suj etos tampoco pueden ser otorgados por
lncap,m de de,echo ~ Reiig;o,os pmfesos.
interp6sita persona. 45

Segun el artfculo 1.002 tienen inhabilidad espeeial para contratar en interes propio:
Comerc iantes fa ll idos .
I " a) los funcionarios publ icos, respecto de bienes de cuya administraci6n o
enajenacion estan o han estado encargados ;

b) los jueces, funcionarios y auxil iares de la justicia, los arbitros y

' mediadores, y sus auxil iares, respecto de bienes reiacionados con procesos en los que
intervienen o han intervenido;

cJ los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en

L
os que intervienen o han intervenido;
1.2 Consentimiento y formaci6n del contrato
d) los c6nyuges, bajo el regimen de comunidad, entre sf.

Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de
compraventa sobre los bienes de las testamentarias que esten a su cargo"
45
" lntcrp6sita Persona'·: Scgu n la real academia espa11ola es aq uella persona que. aparentando obrar por
cucnta prop ia, intcrviene en un acto jurid ico por enc argo yen provecho de otro
Dispone el articulo 971 de! C6d igo C ivil y Comercial que el consentim iento debe
man ifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra. Agrega ei
articulo 979 que " toda declarac i6n o acto de! destinatario que revela la confonn idad con la
oferta constituye aceptac i6n" . Puede ser expreso o tacito : es expreso cuando se man iti<!Sra
verbalmente, por escrito, o por signos inequfvocos. El consentim iento taci to res ulta n\ de
hechos, o de actos que lo presupongan, o que autoricen a presum irlo, excepto en los casos
en que la ley exige una manifestac i6n expresa de la voluntad ; o que las panes hubiesen
 l lO NOCIONES DE DERECHO
estipulado que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino despues de llenarse algunas
fonnal idades".
Tambien debemos atenernos a que "El silencio importa aceptaci6n solo cuando
existe el deber de expedirse, el que puede resultar de la voluntad de las partes, de los usos o
de las practicas que las partes hayan establecido entre ellas, o de una relaci6n entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes." (articulo 979 del C.C.C.).
De esta fonna quedan plasmadas la mecanica en que se desarrolla la fo11naci6n de!
contrato (mediante el metodo oferta-aceptaci6n) y la forrna de manifestar el
consentimiento. Aun asi, el procedimiento de forrnaci6n del contrato tiene caracterfsticas
propias, las que desarrollamos a continuaci6n:
a)Oferta: es una propuesta que una de las partes le dirige a otra para que celebren
un contrato. Para que la oferta sea valida y efectiva debe bastar con la simple aceptaci6n
para perfeccionar el contrato.
En cuanto a la duraci6n, la oferta puede ser revocada si la comunicaci6n de la
retractaci6n "es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta"(artfculo
975 del C6digo Civil y Comercial). La oferta puede quedar sin efecto por muerte del
ofereme o incapacidad (articulo 976 del C6digo Civil y Comercial).
b) Aceptaci6n: la aceptaci6n perfecciona el contrato. Para que este efecto se
produzca es necesario que esta sea "lisa y Ilana" (que no se modifique o sea condicionada
en nada) y en tiempo oportuno. Cualquier modificaci6n que contenga la oferta la
transforrnara en una "contrapropuesta" que debera, a su vez, ser aceptada por el oferente
originario.
1.2.1 trfodaiidades especiales
Parrafo aparte merecen las nuevas tecnologias y su injerencia en la forrnaci6n de
contratos. Ya desde la irrupci6n del telefono y el fax empezaron los problemas en cuanto a
la fonnaci6n del contrato respecto del tiempo y lugar. Asi, los contratos celebrados via
telef6nica se consideraban hechos entre presentes (por lo que la aceptaci6n y la oferta
debian ser seguidas en el tiempo); pero en cuanto al lugar de celebraci6n se consideraban
entre ausentes. De esta forma, el contrato se reguiaba conforme a las normas del lugar mas
favorable a la val idez del acto. En cambio, los contratos via fax son considerados entre
ausentes tanto en cuanto al momento como al lugar de su celebraci6n.
CONTRATOS lit
En el actual C6digo Civil y Comercial fueron reguladas diversas modal idades de
contrataci6n fas cuales seran tratadas en mayor profund idad mas ade lante en la presente
obra.
Finalmente, en cuanto al momento en que se debe reputar concluido el contrato, el
articulo 980 toma la expedici6n de la aceptaci6n. Como excepci6n, el artfculo 981 aclara
ue el oferente puede retractar la aceptaci6n antes de que tome conocimiento de esta; en
~aso de fallecim iento O incapacidad def oferente, sobrevin iente a la oferta y anterior al
conocimiento de la aceptaci6n, queda la oferta si n efecto.
1.3 Objeto
Los contratos son fuente de las obl igac iones. Las obl igaciones tienen por objeto una
prestaci6n. Esta prestac10n puede estar const1tUida por la entrega de un objeto material , la
realizaci6n de un acto o su abstenci6n. El objeto por entregar o el hecho por real izar es el
objeto de los contratos.
El objeto va a estar limitado por las disposiciones de los articulos 1.003 al 1.010 Y
lo dispuesto en el articulo 279 del C6digo Civil y Comercial (objeto de los actos juridicos),
el cual resulta de aplicaci6n por lo indicado en el articulo 1.003 de! mismo cuerpo
· norrnativo. El C6digo entonces, determina que no pueden constituir objeto de los contratos:
" .. . los hechos que son imposibles o estan prohibidos por las !eyes, son contrarios a la
moral, al orden publ ico, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos
ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se prohibe que lo sean." (Articulo 1.004
del C6digo Civil y Comercial).
A su vez, debemos tener en cuenta que el objeto debe poseer ciertas caracterfsticas:
debe ser deterrninado desde el origen o determinable antes del vencimiento de la obl igaci6n
(para ;ider reclamar el cumplimiento la persona debe saber cual es el obJeto puntual sobre
el cual hacer la petici6n); tambien debe ser posible (y existente, por cuanto la inexistencia
---
del objeto hace a su imposibilidad), licito, y confo11Tie con la moral y las buenas
costumbres.
Finalmente, existen supuestos especiales en los que se puede contratar sobre cosas
futuras (articulo l .007 de! C6digo Civil y Comcrcial), sobre cosas litigiosas o sujetas a
gravamenes o embargo (artfculo 1.009 del C.C.C.N), y sobre cosas ajenas (a11iculo 1.008).
 112 NOCIONES DE DERECHO
1.4 Causa
46
El ultimo de los elementos esenciales del contrato es la causa. El termino causa,
jurfdicamente hablando. contiene dos posibles acepciones y, como consecuencia de eso, se
ha generado una larga y aun no solucionada discusi6n sobre el alcance de] termino.
En primer lugar, la teoria clasica considera la ~usa como el antecedente gue da
ori gen a la obligacion. Por ende, para esta doctrina la obligacion tendria su causa en la Icy,
en el contrato, en los hechos licitos, etcetera. De esta manera, estamos en presencia de la
denominada causafue11te (articulo 726 del Codigo Civil y Comercial).
En segundo lugar, nos encontramos con la causa fin, gue resultaria lafinalidad que
las partes se han propuesto al contratar. Este ultimo punto es el que ha dado lugar a teorias
denom i ~anticausalistas, que pregonan la inexistencia de la causa. Aun asi, el codigo
las regula en los articulos 727 y 282, por lo que mantener, como antes de la reforma, que el
legislador pretendio regular algo inexistente nos llevaria a pretender modificar la letra de la
fey en lugar de procurar comprender el alcance de esta.
Asi, podemos comprender, como ensefia el maestro Borda: " ... causa es el fin
inmediato y determinante que han tenido en mira las partes al contratar, es la razon directa
y concreta de la celebraci6n del acto, y precisamente por ello resalta para la contraparte,
que no puede ignorarla. En los contratos onerosos, la causa para cada uno de los
contratantes sera Ia contraprestacion del otro , integrada por todos los elementos que han
sido determinantes de! consentimiento. En los actos gratuitos, la causa sera el prop6sito de
beneficiar a un am igo o pariente, a algu ien con quien se mantiene una deuda de gratitud, o
simplemente a un extrafio; o bien el deseo de crear una instituci6n benefica o de ayudar a
l 'lc Pvi c tP nf Pc ''. 47
Esta causa no debe confundirse con los motivos que pudiere tener el contratante, ya
que a! derecho no le importan los motivos internos de la persona o sus pensam ientos. De
este modo, si alguien vende su propieaad,la causa para el derecho sera obtener el dinero
que se entregue por esta, sin importar lo que el vendedor pretenda realizar con la plata
resultante de la venta. Ahora bien, las partes pueden hacer que los motivos entren dentro de
la categoria de causa ind icando expresamente el porque ultimo por el que se realiza la
venta; asi, los moti vos integrarian la causa y podria resolverse la inexistencia de contrato
por falta de causa en caso de frustrarse dichos motivos.
6
' Llamados esenciales pucsto que, de faltar alguno de los cu atro elementos: capacidad, consen,!irnil:J,lto,
W)eto v causa, no existiria contrato.
·· Borda, GuITfenno A.. Manual de contratos. Ed itori al Perrot, dcc imoctava cdic i6n actualizada, pag. 77.
113
CONTRATOS
1.5 Interpretaci6n
La interpretac ion de Ios contratos es el acto de entender la voluntad de las partes
mediante el anal isis de la declaracion que ban efectuado ai momento de contratar. Esto
ocurre cuando las partes, posteriormente a la celebracion de! contrato, no se ponen de
acuerdo en el alcance que cada una pretende dar a alguna clausula contractual.' o para el
caso de que haya alguna circunstancia, durante la vida del contrato, que no hubtese estado
contemplada en el y que tampoco surja de las disposiciones que la ley muchas veces, en
forma imperativa o supletoria, dispone para el tipo de contrato celebrado.
Los principios que deben utilizarse para interpretar los contratos son:
a) La buena fe, usos y costumbres : dice el articulo 961 del Codigo Civil Y
Comercial que "Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe .
Obligan no solo a lo que esta formalmente expresado, sino a todas las consecuencias que
puedan considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en que razonablemente se
habria obligado un contratante cuidadoso y previsor". A la hora de interpretar el contrato, Y
en caso de controversia, el juez deberia preguntarse que alcance le daria una persona
honrada a la clausula en disputa si al redactarla hubiese obrado con cuidado y prevision.
Para el sistema sajon esta regla se une con la interpretac ion directa gramatical y ordinaria,
razon por la cual generalmente se observa, en los contratos en lengua inglesa, un glosario
de definiciones que evitan casi cualquier pos ibil idad de malinterpretar el alcance de las
palabras. En nuestro pais debe estarse a la interpretaci6n que las partes quisieron darles a
los tenninos, por cuanto pueden haberlos util izado de forma distinta y ambas estar de
acuerdo. Son tambien importantes, para detenninar e interpretar las clausulas, los usos y
rn5t1.1111bres s()(:illles Fl rnntratn es nnii uni,farl , y sns cl:\usnllls rlehen ser interpretadas en el
conjunto de este y no en forma aislada.
b) La~ condiciones existentes al memento de la contratacion: estas son las
circunstancias reinantes en el momenta de la declaraci6n de voluntad. Asi, no seria lo
mismo una declaracion hecha en tono de broma entre amigos, que una declaraci6n hecha
seriamente ante clientes, por lo que una y otra tendrian distintos efectos juridicos.
c) La conducta de las partes: este princ ipio ha sido receptado por la jurisprudencia
en gran cantidad de ocasiones y surge de la propia real idad, por cuanto las partes que obran
de buena fe adoptan conductas concordantes con lo que verosimilmente han querido
manifestar al momento de contratar.
d) El contrato celebrado y su finalidad : todo aquel que contrata lo hace con una
finalidad. Muchas veces esta final idad va a surgir de la naturaleza de! contrato celebrado y
sirve para revelar el alcance de este.
 NOCIONES DE DERECHO
114
1 _6 Regimen legal de adhesion y las disposiciones de la ley 24.240, de defensa
del consumidor
Ademas de los contratos civiles ya mencionados, el Codigo Civil y Comercial de la
Nac ion (artfculos 984 a 989) y la ley 24.240 regulan los denominados contratos por
adhesion. Requiere una especial interpretacion por escapar a la mecanica de creaci6n
contractual tradicional, tambien denominado contrato prestablecido. Este tipo de contrato
suele ser de uso comun y es utilizado en una gran cantidad de contrataciones, como por
ejemplo contratos de transporte, de servicios, de prestamos prendarios, de clausulas de
utilizacion de servicios de Internet, etcetera. La particularidad de estos contratos radica en
la irnposibil idad de discutir las clausulas que la parte mas debil tiene en la contrataci6n,
debiendo limitarse a aceptar el contrato o no. Asf, cuando una clausula de estos contratos
este redactada en fonna oculta u oscura y cuya interpretaci6n sea dudosa, debera estarse a
la nul idad de la clausula en cuesti6n. Esto tiene una particular interpretaci6n cuando se
refiere a contratos de consumo, en los que intervienen los lineam ientos de la Ley de
Defensa de] Consumidor. 24.240, en fonna especial.
El articulo 37 del tftulo IX de la mencionada ley, "De los tenninos abusivos y
clausulas ineficaces", regula la interpretaci6n de los contratos de consumo con particulares
limitaciones que no se aplican al resto de las contrataciones civiles. El texto indica:
"lnterpretacion. Sin perjuicio de la validez de! contrato, se tendran por no convenidas: a)
Las clausylas..q.u ~ ~ ~ ~ a s ~ o n e s o limiten la resJ)onsabilidad por daiios; b)
Las clausulas que importen renuncia o restricci6n de los derechos de! consumidor o
ampiien-los derechos de la otra parte; c) Las clausulasque _contengan cualquier pre_~ep,!_o
(]IJ ~ irnponga !R inversion de fa"c arga dt:>_ Ii} prueQ_!L en perj11ici n rl el cnn~1nn irlnr f ,ij
interpretacion de! contra't~ ;;· ha-; a en ~1-;-ntido mas favorable para el consum idor. Cu~ndo
existan dudas sobre los alcances de su obligaci6n, se estara a la que sea menos gravosa. En
caso en que el ofereme viole el deber de buena fe en ia etapa previa a la conclusion del
contrato o en su celebracion o transgreda el deber de informaci6n o la legislac ion de
defensa de la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendra derecho a demandar
la nul idad del contrato o la de una o mas clausulas. Cuando el juez declare la nul idad
parcial, simultaneamente integrara el contrato, si ello fuera necesario".
Para el supuesto de los contratos de adhes ion especificamente, es el articulo 38 el
que indica su tratamiento. Asf, el regimen dispone: "La autoridad de apl icaci6n vigilara que
los contratos de adhesion o si milares no contengan clausulas de las previstas en el articulo
anterior._ La misma atribucion se ejercera respecto de las clausulas unifonnes, generales o
estandanzadas de los conti·atos h I c . d . . completa de la contraprestaci6n."
. ec 10s en 1onnu 1anos, repro uc1dos en sene y en general,
cuando d1chas clausulas ha ,, ·d d d .
. . . ) an s1 o re acta as undateralmente por el proveedor de la cosa
o serv1c10 sin que la c t . . ..
. ' on raparte tuv1ere pos1b!l1dades de discutir su contenido" Y el
art1culo 39 aere ea: "Cuando 1 . ·
~ ~ os cont1atos a los que se refiere el articulo anterior requieran
CONTRATOS 115
la aprobaci6n de otra autoridad nacional o provincial. esta tomara las medidas necesarias
p,i.ra la mod ificac i6n del contrato tipo a ped ido de la autoridad de aplicacion".
1.7. Clasificaci6n de los contratos
La clasificaci6n de los contratos sirve para detenninar las diferencias y simil itudes
de distintos contratos conforme a su naturaleza. De esta fonna, a igual naturaleza
tendremos iguales o sim ilares consecuencias jurfdicas. Los contratos se pueden clasificar
segun distintos criterios:
a) Segun las partes que resulten obl igadas existiran contratos ~
bilaterales (artfculo 966 del C6digo Civil y Comercial). Seran unilaterales cuando una sola
2arte resulte obligada (por ejemplo en las donaciones) y bilaterales, cuando exi~ I
contrato obl igaciones reciprocas (compraventa, locacion, cesion, etcetera). Las
consecuencias de uno u otro tipo estan dadas por la exigencia del doble ejemplar, la
existencia de la excepci6n de incumplimiento (artfculo 1.031 de! Cod igo Civil y
8
Comercial/ y el pacto comisorio (articulo 1.083 Codigo Civil y Comercial).49
b) Segun existan obligaciones reciprocas o no seran onerosos o gratuitos.
Son onerosos cuando la promesa de una prestacion versa sobre el mteres aeubTener olra
~ cambio. En los gratuitos solo una parte se obliga desde el punto de vista e~
lo que no implica que pudieren existir obligaciones a su cargo sin guitar el caracter de
gratuito, ya que no es lo que se tuvo en mira al contratar como contraprestaci6n. Las
consecuencias de esta clasificacion radican en la mayor proteccion que tienen los contratos
onerosos (acciones de reduccion, revocatoria, reivindicacion y garantia de evicc ion, lesion
enorme, acci6n de colaci6n), pues las clausulas dudosas en estos contratos deben
interpretarse de forma tal de devolver e! equi! ibrio econ6mico al contrato.
c) En los contratos onerosos las prestaciones pueden ser equivalentes, por
esa razon se dice que las paiies cambian cosas de identico valor. En ese caso, seran
contratos conmutativos. Si, en camb10, la prestaci6n a cargo de una de las partes o de todas
48
Articulo I031.-"Suspension del cumplimiento. En las contratos bilatc:rales, cuando las panes dch~n cumplir
simultaneamente, una de ellas puede suspender el cumplimiento de la prestac i6n, hasta quc la orra ~umpl:1 11
ofrezca cumplir. La suspension puede ser deducida judicialmc111e c,imu _accio11 u C<1111t1 e\cq K1,in. :-> 1_ L,
prestaci6n es a favor de varios interesados, puede suspenderse la par!e deb1da a cada uno hasra la e.1~cu,· 1on
.
49
Articulo 1083.- Resoluci6n total O parcial. Una parte 1ienc la facultad de rcsoll'er wrn l o pnr,1:1_lmenr,-d
contrato si la otra partc Jo incumple. Pero los derechos de declarar la resoluc i<in 101nl o 13 r~~h1.:1on p:m.:rnl
son excluyentes por Jo cual habiendo optado po r uno de ellos, no pucde cjerccr luego cl nrrn. ::- 1d ,kudnr h~
ejecutado una p~estaci6n p;rcial, el acreedor solo puede resolver fn1cgrame nle cl c,mrr.11,, ::11h1 nen,· mngun
interes en la prestaci6n parcial.
 116 NOCIONES DE DERECHO
ellas, depende en su onerosidad de un acontecimiento futuro e incie110, es un contrato
~articulo 968 del Codigo Civil y Comercial). Contratos tfpicos aleatorios son la
renta vitalicia (donde una parte da una suma de dinero a cambio de que la otra parte le
pague una mensualidad durante toda su vida; el negocio esta limitado por la duracion de la
vida del beneficiario, pero no puede detenninarse de antemano) o la venta de cosa futura,
en la que no se sabe con precision si existira o, de hacerlo, que cantidad contiene, como,
por ejemplo, la venta de cosecha que aun no se ha realizado. Lo importante es que los
conrratos aleatorios no tienen proteccion alguna frente a grandes desequ ilibrios
econom icos; es lo que las partes aceptaron al contratar. Asi no seria pos ible plantear la
teoria de la imprevision o la lesion.
d) El artfculo 1.892 del Codigo Civil y Comercial indica que existcn
contratos reales cuando el contrato queda perfeccionado al entregar la cosa que constituye
su objeto. Los contratos reales son el deposito, el comodato, el mutuo y la renta vitalicia. El
resto de los contratos se perfecciona con el mero consentimiento prestado por las partes, sin
importar si el contrato es fonnal o no.
e) Cuando el contrato no depende de fonnal idad alguna para su real izaci6n
estamos en presencia de contratos no formates. Basta el acuerdo de voluntades para que el
contrato quede perfeccionado. En cambio, cuando la validez de! contrato depende de la
observancia de la ley en cuanto a la fonna que alli se establece, nos encontramos ante
contratos formales. Estos pueden ser con fonnalidad ad probationem (para su prueba), o
forrnal idad solemne para constituirlos o ad solemnitatem (Artfculo 969 CCC.NJ .
El arriculo 1.020 consiente flexibilidad en los med ios probatorios de los
contratos en los casos que sea imposible obtener prueba del cumpl imiento de las
fon nal idades req ueridas. Expresamente deja asentado el uso de la prueba testim onial y
prescribe el denominado principio de prueba instrumental, el cual sugiere que es val ido
cualqu ier instrurnento que haga verosfm il la existencia del contrato.
; ) Si los contratos se encuentra regulados en el C6d igo Civil y Comercial o
en una ley especial se llamaran nominados. En su defecto, se llamaran innom inados o
aripicos. Esto no resta valor. sino que, para el caso de los nominados, pennite la apl icaci6n
de l~s normas del C6d igo Civil y Comercial o la ley especial, donde el legislador ya ha
previ st0 una gran cantidad de situaciones y ha regulado tambien sus consecuencias con
nonnas imperativas O suplerorias, segun sea el caso. De ser un contrato innom inado seaCm
t'l arr q7n CCC lo· m·~ • .. • . . . ' b
· · - · ~ .uno~ estan reg1dos, en el s1gu1ente orden. por: a)la volun tarJ de las
parr~s; b)las no~ias generales sobre conrratos y ob! igaciones; c)los usos y practic::is del
lugai de celebrac100' d\la- d. · ,·
~ , , :, ispos1c1ones correspondientes a los contratos nom inados afi ne·
.Jue son cornpat ;bles y se adecuan a su finalidad...
CONTRATOS
117
g) Finalmente, segun sea el momenta de cumpl imiento del contrato este
podra ser inmediato, diferido o peri6dico. En nuestro pais, para los contratos de
cumpl imiento diferido, y en mayor rnedida para los peri6dicos, ex iste toda la normativa de
la teoria de la imprevisi6n, por cuanto en contratos que duren por aflos suelen camb iar
enorrnemente las condiciones contractuales originarias reinantes en la Argentina.
1.8 Vicios de los contratos
Los contratos como actos juridicos hacen suyo lo dispuesto para los vicios de estos.
ya sean por error, violencia, fraude, dolo, simulaci6n o estado de necesidad .
Para el caso concreto de los contratos, los vicios habilitan a la parte que los sufre a
pedir la nul idad de] contrato. De esta fonna, el artfculo 387 del Codigo Civil y Cornerc ial
dice que la nul idad absoluta puede alegarse por cualqu ier interesado, exceptuando por la
parte que invoque la propia torpeza para lograr provecho. Ahora bien, el derecho para
alegar la nul idad cesa cuando, habiendo tornado conocim iento de los vicios y habiendo
cesado estos, el contrato se confinne, ya sea expresa o tacitamente (articulo 388 ·del C6digo
Civil y Comercial).
1.8.1 Vicio de lesion
Se configura cuando una de las partes. explotando la necesidad. lieereza o
ine~p~rie~cia d~. la otra, obtuviera una ventaja patrimon ial evidentemente despropo-rcionada
Y 5111 JUSttficac1on (confrontar articulo 332 del C6digo Civil y Comerc ial). Para que este
supuesto se de se deben configurar las dos condiciones que impone la ley : a) el
aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia, y b) la desproporci6n notabl e.
Sobre este punto en particular se debe concluir que, como principio general, la
desproporci6n debe subsistir al momento de la demanda. De esta fonna, qu ien res ulta
damn ificado puede reclamarle reajuste del contrato en tenn inos equitativos o la nul idad del
mismo (artfculo 332 in fine) .
1.9. Clausulas contractuales especiales. Clausulas de escape
:,
Los contratos, como las obligaciones, nacen para extinguirse naturalmente mediJnte
el pago, que significa el curnplim iento de lo debido. Ahora bien. no siemprc en Li rida
 118 NOCIONES DE DERECHO
contractual estos acuerdos de voluntades se cumplen. Cuando una parte incumpl e puede
que a la olra ya no le sirvan las obl igaciones cumplidas en forma tardia o defectuosa; 0
tambien suele ocurrir que una parte exija el cumplimiento a la otra sin que haya hecho su
pane. Tambien, las partes pueden ponerse de acuerdo en extinguir el contrato. Para ello se
contemplan los siguientes institutos:
1.9.1 Rescisi6n bilateral
Con el acuerdo de voluntades se puede crear un contrato y tambien se lo puede
ex1inguir. De esta manera, si las partes involucradas acuerdan en poner fin a su vincul aci 6n
contractual y dejan sin efecto el contrato, se produce un distraclo. En esta resc isi 6n las
partes pueden pactar volver las cosas al estado anterior a la contrataci6n o dejar subsistentes
los efectos que se hayan producido, pero siempre ten iendo en cuenta que no pueden
afectarse derechos de terceros que se hayan adqu irido en consecuencia de la habida
contrataci 6n (art. 1.076 C.C.C.).
1.9.2 Rescisi6n unilateral
Si bien la rescisi6n impl ica un acuerdo de voluntades, ex iste tambien la rescisi6n
uni lateral. En esta una sola de las partes resuelve terminar el cont rato. La ley, en algunos
casos, otorga esta facultad, como, por ejemplo, en el derecho laboral, en la locaci6n de
obra, cuando el duefio puede desistir por su propia voluntad (articul o 1.26 1 de! C6digo
Civi l y Comercial); el mandato que puede ser dejado si n efecto por cualquiera de las pa11es
en cual quier momcnto. etcetera.
El efccto de la rescisi6n unilateral siempre deja subsistente lo ya ocurrido en virtud
de la vinculaci6n existente.
1.10 Resolu ci6n de contratos
Al contrario de la resc1 s1on, no existe, en la resoluc i6n, un nuevo acue rdo de
vol_unta_des . sino que un hecho sobrcviniente, imputable a una parte o a ninguna, genera la
::xtinc1on de! cont rato.
I 51 Borda. Guillenno. ob. cit.. pag. 131.
'
CONTRATOS 119
Esto puede ocurrir de pleno derecho (por ejemplo, cuando se cumple una condici6n
resolutoria),50 o puede ser necesario que una parte manifi este su voluntad de resolver el
contrato (por ejemplo, cuando se pacta un arrepentimiento, o ante un incumpl imiento de la
contraparte).
Dentro de este instituto se encuentran el pacto comisorio, la teoria de la imprevisi6n
y la sefia (instituto que ya hemos visto en las paginas anteriores).
El efecto de la resoluci6n es vol ver las cosas al estado ante rior a la contrataci6n. Los
efectos son similares a los de la nul idad ; sin embargo. surgen de un hecho posterior a la
contrataci6n y no contemporaneo.
1.11 Pacto comisorio
Enseiia el maestro Borda que "se llama pacto com isorio la clausul a que pennite a
los contratantes reclamar la resoluci6n del contrato cuando una de ellas no ha cumpl ido con
las obl igaciones a su cargo". 51
Exi sten dos tipos de pactos comisorios: el que esta establecido en el contrato, o
expreso, y aquel <lei cual nada dice el contrato, pero que por su naturaleza bilateral y
onerosa se considera inserto. Este ultimo caso es el del pacto comisorio tacito.
El articulo 1.083 del C6digo Civil y Comercial dispone: "Resoluci6n total o parcial.
Una parte tiene la facultad de resolver total o parc ialmente el contrato si la otra parte lo
incumple. Pero los derechos de declarar la resoluci6n total o la resoluci6n parcial son
excluyentes, por lo cual , habiendo optado por uno de ellos, no puede ejercer luego el otro.
Si el deudor ha ejecutado una prestaci6n parcial, el acreedor s6lo puede resolver
integramente el contrato si no tiene ningun interes en la prestac i6n parcial'".
Para resolver un contrato por incumpl imiento, este debe ser esencial atendiendo las
fin alidades de! contrato. Segun el articulo 1.084 se considera que es esencial cuando:
a) el cumpl imiento estricto de la prestaci6n es fu ndamental dentro de! contexto del
contrato;
:-0 Hecho futuro e inci erto del que depcnde la resol uci<in de 1m daecho adquirid,), de 1,1! rn.i.n~rJ quc.. rw
cu rnpl ida la cond ici<in, o sie ndo cierto que no se wrnpl ini, . d derecho s~borJ~nu_j,, _-,_ cl!a ,quc~~
irrevocablemente adquirido coma si nunca hubicsc ex1s11do cond1c1on algu na (nn, cul,1 .1-I, ~ » . Jcl Lod, ~u
Civil ).
 110 NOCIONES DE DER ECIIO
CONTIU TOS 121

b) el cumpl imicnto tempesti vo de la prestaci611 cs condici611 del rnantenim iento del in1eres
ck ! acreedor: tendria en el negocio. Asi lo dispone el art. 99 1 donde dice ·'Durante las tratati vas
preliminares, y aunque no se haya fo rmulado una oferta, las partes deben obrar de buena fe
c) d incurnpl imiento priv;i ;i la parte pe1:judic:ida de lo que sustancialmente tiene derecho a para no fru strarlas injustificadamente. El incumpl imiento de cste deber genera la
espera r; responsabilidad de resarcir el daiio que sufra el afectado por haber confiado , sin su cul pa,
en la celebraci6n del contrato ."
d ) cl incumplimiento es intencional;

e) -:-1 incumplimiento ha sido anunciado por una manifestaci6n seria y defin itiva de! deudor
aI acrecdor. 2.3 Importancia actual de Ia documentacion de las negociaciones en Ia etapa
precontractual

2. Etapa precontractual Surge con palmaria importancia la documentaci6n de las negociaciones en la etapa
precontractual, por cuanto, al no contarse con contrato al guno, debera demostrarse el ori gen
de los actos preparatorios que resultaron daiiosos y que era l6gico que debian ser realizados
2.1 Significacion para poder cumpl ir el futuro contrato, con form e estaba en vias de ser pactado.

Es nomrnl que las tratativas precontractuales lleven un plaza mas o menos extenso
durante el cual se deterrnina el alcance de las obl igac iones de cada parte, segun la
complej idad del negocio que se esta desarrollando. Esta negociaci6n puede suponer que las
partes incurran en gastos o en trabajos y gestiones destinados al futu ro contrato. Aun asf.
segtin el art. 990 del CCC las partes son libres de abandonarlas en cualqui er momento.
Para documentar las negociac iones es (Jt il cualquier medio de prueba, aunque debe
tenerse en cuenta el valor probatorio de lo que cada uno pretendera utilizar en un eventual
pleito. Gracias a las nuevas tecnologfas suele contarse con gran cantidad de doc umentaci6n,
habitualmente constitu ida por pedidos o intercambios v[a e-mail o comun icaciones
electr6nicas, cuya autenticidad debera pro barse, lo que en algunos casos suele ser una !area
muy dific il.

2.2. Responsabilidad 2.3.1 Contratos preliminares

Las partes real izan los gastos de las tentativas en interes propio, asum iendo el riesgo Ante la incertidumbre que genera la etapa precontractual, pero no siendo obligatorio, el
de que la otra parte no acepte contratar; pero puede darse el caso de que las tratativas esten C6digo Civi l y Comercial regula los denom inados contratos prelim inares o preparatorios.
ya en un nivel de avance que la parte que incurre en el gasto lo haga con la fim1e y legft ima Estos consisten en contratos previos al principal, con la finalidad de generar un mayor
esperanza de contratar, ya que es claro que el negocio sera perfecc ionado; en este supuesto, compromiso y seguridad jurfdica entre las partes. En defin itiva, un medio probatori L1
si la otra parte interrumpe las negociaciones en forma intempesti va e injustificada, puede irrecusable de la vinculaci6n entre los interesados.
dar lugar a lo que doctrinariamente se denomina culpa precontractual.
Deben contener "el acuerdo sobre los elementos esenciales particul ares que identitiquc:n cl
Si bien hemos expl icado que por la libertad contractual nad ie se enc uentra obli crado contrato futuro y definiti vo". Poseen vigencia de plaza maxi ma de un ailo, renovabk. si l:1s
a comratar con otra persona, estando realmente avanzada la negociaci6n y actuand~ de partes a su vencimiento asi lo convinieran.
buena fe y habiendo · 'd . - ·
. .. , ,ncum o una parte en gastos preparatonos del contrato. la idea de
JUSttc1a se v~ violada si se pe1. ·1. . · Los contratos preparatorios son :
. . . " m, e que 1a otra parte rompa, sin responsabilidad alguna las
ne£oc1ac1011es Esta culpa q I · . '
debe ser r . . . ue se e imp~t_ara a la parte que actu6 en forma inj ustificada, a) La promesa de contratar (Art. 995 C.C. C.)
da I P obada, por lo que la responsab,lidad se basa en un abuso de] derecho que puede b) Contrato de opci6n (Art. 996 C.C.c.)
r ugar a que Si! mdenmice po I o
r os ,,astos, pero no por la gananci a que la otra pan e c) Pacto de preferencia (Art 997 a 999 C.C.C.)
 112 NOCIONES DE DERECHO
2.3.2 Deber de confidencialidad
En toda esta etapa previa contractual existe un deber de contidencial idad. Este
encuentra actualmente reccpci6n expresa en el nucvo c6digo donde el art. 992 dis pone que
"Si durante las negociaciones , una de las partes facilita a la otra una informacicin con
caractcr confidencial , cl que la recibici tiene el deber de no revelarla y de no usarla
inapropiadamente en su propio interes. La parte quc incumple estc deber queda obligada a
rcparar el daiio sufrido por la otra y. si ha obtenido una ventaja indebida de la infonnaci6 n
confidcncial , qucda obligada a indemnizar a la otra parte en la medida de su propio
cnriquecimicnto.··
3. Sefial o arras
En vista de las dificultadcs que pueden darse en b etapa precontractual. es frecueme
que, a los fines de tener que evitar demostrar los daiios y estar rnbiertos ante una eventual
retractaci6n de la parte contratante. sc exija con la oferta una garantia de su scriedad . Esa
garantia se denomina selial o arras y se cncuentra legislada en el articulo 1.059 y 1.060 dcl
C6digo Civil y Comercial, quc permitc dar como selial cualquier cosa, aunque lo mas usual
cs que sc entregue una suma de dinero.
El regimen legal de la sefial estabkcc un doblc uso: en primer lugar. const ituye la
garantfa del acto y, en consccuencia, si es u11a suma de dinero, sera un anticipo del pago del
prccio: y, en segundo lugar, otorga a las panes la lacultad de arrepentirse, perd 1endo una de
cllas la seiial y tcniendo quc devolver cl doblc de lo rcrcib ido J;i otra; pero solo para el
supucs to de quc cx prcsamentc as/ lo convengan las part cs.
4. Contratos tipicos civiles y cornerciales
Los contrntos 1w111i11ados o tipicos son los qui; sc cncucntran prc vistos e11 el c6digo .
Dada la import:incia quc han tenido a traves de! tie1npo para cl comcrcio, mcrecen espec ial
lrntarn ic nto. En ca111bio, los co11lra/os quc 110 n:spu11urn a 11u111rnclatur::t alguna. y qut! , c:
dcsarrollan tambien ckntro de la lific11ad contractual de las partcs, son de lib rc creaci6 n de
csta~ Y sc conoccn cu1110 i111wmi11ados o atfpicos.
CONTRATOS 123
4.1. Compraventa
Segun el articulo 1.123 del C6digo Civil y Comerc ial : "Hay co111prave111a si una de
las partes se obl iga a transferir la propiedad de una cosa, y la otra a pagar un precio en
dinero".
Este contrato es el principal de los negocios juridicos y el que tiene mayor
importancia en las relaciones juridico-comerciales de los individuos.
Los caracteres de este contrato, conforme la clasificaci6n vista anteriom1ente, son:
a) Bilateral, por cuanto existen obl igaciones para ambas partes;
b) Consensual, porque no requiere la entrega de la cosa para surtir efectos.
bastando el mero consentim iento u obligac i6n de entrega de esta;
c) Formal, a los fines del registro de la transferencia del dom inio en caso de
los bienes inmuebles, y no formal , ya que surte efectos de compraventa por instrumcnto
privado;
d) Oneroso, por cuanto de la propia definici6n surge que requ iere como
contraprestaci6n la entrega de dinero;
e) Conmutativo, por cuanto la suma entregada debe guardar rel aci6n de
equivalencia con el valor de mercado de la cosa. En caso de no respetarse y ser abusivo.
podria dar lugar al vicio de lesion. Puede ser un contrato aleatorio si se contrata a sabiendas
de quc la cosa puede llegar a no existir o ser menor que lo esperado. siendo ese
acontecim iento conocido y tenido en cuenta espec ialmente para contratar.
La capacidad requerida para la celebracion del contrato de compraventa es la de
dispos ici6n de bienes (articulo 22 y subs iguientes del C6d igo Civil y Comercial).
Especialmente existen incapac idades de derecho para la celebraci6n de este contrato. como
ser: a) Los esposos entre sf (artfculo 1.002 del C6digo Civil y Comercial); b) Los padres,
tutores y curadores de los menores qut: se encue111ran bajo su guarda (articulo 1.002 del
C6digo Civ il Y Comercial); c) Los albaceas; d) Los mandatarios sobre los bienes objeto del
mandato; e) Los demas sujetos individual izados en el articulo 1.002 del C6digo Civil y
Comercial.
En cuanto a la forma y prueba del contrato, sin perjuic io de las dispos iciones dcl
articulo l.017 de! C6d igo Civil y Comercial para la compraventa de inmu.:bles. los
contratos de compraventa poseen libertad de formas por ser contratos consensuales no
fonnales , por lo que puede demostrarse su existencia por cualquier medio de prueba, si.::nd,1
sic.:mpre ind is pensable que la prueba no sea limitada (inicamente a dec larac io nes de testigos,
 125
'.'OCIONES DE IJERECHO CONT RATOS
124

salvo que tuviese el contrato princ ipio de ejecuci6n (confrontar articulo 1.020 del C6digo
4 .2 Permuta
Civil y Comerc ial).
. el trueque o camb io de una cosa
El objeto de la compraventa debe recaer sobre una cosa mueble o inmueble, ya que d rmuta cuando se rea Iiza ,
Se constituye contrato e pe d ·t la promesa de trueque (art1culo l . J72
el princ ipio es que "pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los I por lo que a mt e . I
or otra. El contrato es consensu~ , . d I rt' lo 1. 175 las disposiciones aphcables a a
contratos'· (artfculos 1.003 a 1.01 1 C.C.C.). P . I) Por impeno e a icu ,
C6digo Civil y Comercia . , bedece a que aquella no es mas que un
la pennuta, razon quc o
El precio en la compraventa debe reunir los siguientes requisitos: compraventa lo son a _ de ambos contratos son identicas .
trueque por dinero. Las naturalezas
a) Debe ser en dinero;

b) Debe ser serio (en caso contrario caeria bajo un supuesto de vicio de
lesion (articulo 332 de! C.C.C.), y 4 . 3 cesion de derechos

c) Debe ser determinado o pasible de determinaci6n (articulo 1.133 del
C6d igo Civi l y Comercial).
El contrato de compraventa lleva en su naturaleza las garantias de evicci6n y vicios
ocultos. Como ya se ha visto, la garantfa de evicci6n es la que regulan los articulos 1.033 y
subs iguientes, que consideran: "Estan obligados al saneamiento: a) El transmitente de
bienes a tftulo oneroso; b) Quien ha dividido bienes de otros c) sus respectivos antecesores,
si han efectuado la correspondiente transferencia a titulo oneroso", y explican que la
evicci6n se da cuando " .. .a) toda turbac i6n de derecho, total o parcial, que recae sobre el
bien , por causa anterior o contemporanea a la adquisici6n; b) los reclamos de terceros
fundados en derechos resultantes de la propiedad intelectual o industrial , excepto si el
enajenante se aj ust6 a especificaciones suministradas por el adquirente ; c) las turbaciones
de hecho causadas por el transmitente. ".
. , I 1 614 del C6digo Civil y Comercial : '·Hay contrato de cesi6n
D1spone el articu O · h Se a lican a la cesi6n de derechos
cuando una de las partes transfiere a la otra un dde~=cd;~aci6: segun que se haya realizado
las reglas de la compraventa, de la permuta o e , . . , de la propiedad de un
con la contraprestaci6n de un prec io en dinero, de la transm1s1on
bien o sin contraprestaci6n, respectivamente, en tanto no esten mod ificadas por las dd~. e~te
' · , d e ere'd·t como de derechos no ere 1t1c1os
Capitulo.". Este contrato abarca tanto la ces1on 1 os
(articulos 1.616 y 1.617).
Las cosas se venden en cambio los derechos se ceden, raz6n por la cual , visto que
Ia cesi6n aparenta ser una ;ompraventa de derechos , el articulo l.614 del C6digo C ivil Y
Comercial dispone que se aplican las reglas de la compraventa en tanto no se opongan a las
disposiciones especificas de las normas de la cesi6n. El mismo articulo dispone que en caso
de que la cesi6n sea gratuita se juzgara por las reglas de la donaci6n.

Por su parte, los vicios ocultos ocurren cuando los defectos existen al tiempo de su
adquisici6n, pero se revelan Juego, siendo tan importantes que el adquirente no habrfa
comprado la cosa o habrfa dado un pn::cio menor por ella.52 Esta es tambien una garantia
propia de los contratos onerosos, y se encuentra legislada en los articulos 1.05 I Y
subsigu ientes del C6d igo Civil y Comercial.
Los caracteres del contrato son: a) Consensual ; b) Formal (porque exige la forma
escrita bajo pena de nulidad, segun articulo 1.618 del C6digo Civil y Comercial , salvo los
titulos al portador, en los que basta con su entrega, conforme el mismo aniculo ) ; se puede
ceder por documento privado, salvo que sean derechos litigiosos, derechos hered itarios ode
actos que fueran realizados con formalidad de escritura publ ica, por lo que debe respetarse
dicha forma bajo pena de nulidad; c) Pueden ser onerosos o gratuitos.

" AH.TfCULO I 05 l. - '·Contcnido de la rc sponsab ili dad por vicios ocuitos. La responsabilidad por dcfcctos
ocultos se exticnde a:
a) los defcctos no comprendidos en las exclusiones dcl artfculo I 053 ;
b) los vicios redhibitorios, considerandosc tales los defectos que hacen a la cosa impropia para su destino por
razo nes estruciura lcs o funcionale s, o disminuycn su utilidad a ta! extrema que, de habcrlos conocido, el
adquirente no la habrfa adqu irido, o su contraprcstaci6n hubiesc sido signi!icativamente menor."
El caracter general de la cesi6n sobre cualquier derecho tiene como excepci6n los
siguientes supuestos: a) Que las partes dispusieran la incesibilidad de los derechos (articulo
1.616 de! C6digo Civil y Comercial); b) Que sean derechos inherentes a la persona
(derecho al nombre, al estado, capacidad, domicilio, derecho de famil ia, etcetera; ver
articulo 1.617 de! C6digo Civil y Comercial); c) Las jubilaciones y pensiones; d) Los
derechos de uso y habitaci6n; e) El derecho a alimentos futuros ; t) Las indemnizaciones por
accidente de trabajo y otros creditos con origen en la relacil'in laboral ; G) la ces ion de
 NOCIONES DE DERECHO
126
deudas sin mediar \a autorizaci6n previa de\ acreedor (sin embargo. es posible la cesi6n de\
fondo de comercio, cuyo tratamiento se vera en forma especial mas adelante).
La cesi6n se perfecciona con el mero consentimiento entre las partes, aun sin mediar
\a entrega de\ titulo. el cua\ es exigido por la ley a \os efectos de dar seguridad juridica. En
cambio: el deudor cedido se libera de su obl igaci6n pagando al cesionario si no fue
notificado de la cesi6n. raz6n por la cual la ley exige la entrega del titulo a los fines de
garantizar que el cedente no comerciara con su derecho mas de una vez, burlando derechos
de terceros y, eventualmente, de\ deudor cedido . Si este fuera el caso (no es de extrafiar que
se den cesiones de una misma factura varias veces), el deudor debera pagar al cesionario
que primero notifique de la cesi6n de credito habida (articulo 1.620 de! C6digo Civil y
Comercial). A \os fines de la notificaci6n la ley no requiere forma alguna; pero para darle
efecto contra terceros la notificaci6n debe ser por instrumento publ ico o privado de fech a
cierta, sin perjuicio de las reglas especiales relativas a los bienes registrables (articulo 1.620
de! C.C.C. ). Si la notificaci6n la realizaran varios cesionarios el mismo dia, se pagani en
partes iguales a cada uno en atenci6n a que en el C6digo Civil y Comercial \os plazas se
cuentan por dia y no por horas (articulo 1.626).
4.4 Locaci6n de cosa
Existe locac i6n de cosa cuando una persona, llamada locador, se obl iga a entregar el
uso y goce de una cosa a otra, llamada locatario, por un determinado tiempo, obl igandose
este ultimo a pagar, a cambio, un prec io en d inero.
Las locaciones de cosa, de obra y de servicio en el C6digo C ivil y Comercial son
tratadas en conj unto en el articulo 1.187, que dice: "Hay contrato de locaci6n si una parte se
obliga a otorgar a otra e! uso y goce temporario de una cosa, a cambio del page de un
precio en dinero. Al contrato de locaci6n se· apl ica en subsidio lo dispuesto con respecto al
consentimiento, precio y objeto del contrato de compraventa. ".
La locaci6n es otro de los contratos de mayor importancia en los negocios, por
cuanto estos se desarrollan siempre a traves de cosas y servicios locados. Asf, debemos
prestar atenci6n a los caracteres de este contrato, los cuales son: a) B ilateral ; b) Oneroso y
conmutativo; c) Consensual ; d) De tracto sucesivo (su cumplim iento se desarrolla a traves
de un periodo mas o menos prolongado).
La capacidad que la ley exige para este tipo de contratos es la de administraci6n de
bienes; por ello, a d iferenc ia de la compraventa, los menores emanci pados, los
inhabilitados, los administradores de bienes aj enos, y los padres y tutores, con algunos
Ii mites, pueden arrendar bienes .
CONTRATOS 127
En cuanto a la incapacidad de ejercicio, el articulo 1.002 de] C6digo C ivil y
Comercial dispone inhabilidades especiales para contratar por interes prop io, siendo una
regla general que incluye la locac i6n.
53
El objeto de la locaci6n puede ser cualquier cosa inmuebl e o mueble no fungible
existente al momenta de contratar, salvo que expresamente se pacte la locaci6n de cosa
futura; asi el contrato queda cond icionado a que la cosa exista realmente. Asi el art I . 192
dispone que "Toda cosa presente o futura , cuya tenencia este en el comercio , puede ser
objeto del contrato de locacion , si es determinable , aunque sea solo en su especie . Se
comprenden en el contrato, a falta de prev ision en contrario , los productos y los frutos
ordinaries".
El plazo de! contrato tiene un max imo de veinte afios para destine habitac ional y
cincuenta para otros destino (articulo 1.507 del C6digo C ivil); as imismo se preve un
minima de dos afios si se carece de plazo expreso y deterrn inado con excepci6n de los
destinos previstos en el art. 1.199 de m ismos cuerpo normativo.
Como contrato de ejecuc i6n con tracto suces ivo, las obligaciones que pesan sabre el
locador son distintas de los contratos vistos hasta ahora. Asi, debera el locador:
a) Entregar la cosa (articulo 1.200);
b) Mantener al locatario en su uso y goce (articulos 1.20 I), y
c) Conservarla en buen estado mientras dure el contrato (articulo 1.201).
Debera tambien abonar las mejoras introducidas por el Iocatario que tuvieren por objeto
hacer posible el uso de la cosa para el que fuera destinado, y finalmente abonar los
1mpuestos Y cargas que pesen sobre ia cosa taunque esto uitimo convencionaimente se
tras lada muchas veces al locatario).
Por su parte, el locatario debe :
a) Usar la cosa conforme al destine para el que fue Iocada;
b) Conservarla en buen estado;
c) Pagar los canones locativos, y
53
Las cosas fungibles no se pueden alquilar, pues una cosa fungible es igual a olra, por lo que se c111np l irin
dcvo lviendo cosa distinta de la entregada de igual naturaleza, eslando asi frcnte aun contralo de con sumo y no
a un a locaci6n. Si bien la diferencia parece sutil, no lo es en el caso de que In cosa se destruya por ~aso
fortuito, en atenci6n a que las cosas perecen para su ducfio, pero siendo fungible .: I genero nun c:1 11111.::r~.
bastando con devolver otra cosa de igual caracteristica.
 NOCIONES DE DERECHO CONTRATOS 129
128

54
d) Restituir la cosa al termino de la locacion. naturaleza" . Asf lo dispone expresamente el art. 1.252 de nuevo C6digo C iv il y
Comercial.

Este contrato se caracteriza por ser bilateral , consensual , conmutativo, oneroso y no

Finamente, como todo derecho, puede cederse o sublocarse, salvo que expresarnente
formal.
se encuentre proh ibida o limitada dicha facultad en fonna convencional en el contrato.
EL nuevo C6digo Civil y Comercial expresamente contempla los distintos tipos de
El contrato finaliza por varias razones, y la principal es por el vencimiento de! plazo contrataci6n que eran usados generalmente en esta modalidad contractual y surgian de la
acordado; tambien puede fina lizar por: a) Perdida de la cosa locada; b) lmposibilidad por \ey de obras publicas. Los distintos sistemas son:
caso fo rtu ito de utili zar la cosa para su fin ; c) Por vicios redhibitorios ; d) Por
incumplimiento de las partes. Tambien puede extinguirse el contrato por: a) Acuerdo de
parte: b) Confusion; c) Cumplimiento de la condicion resolutoria. En cambio, no concluye
Por unidad de medida: en este caso, el precio se fija por la medida o por unidades
la locaci6n por muerte de! locador, por venta de la cosa arrendada, por necesidad de!
tecnicas, por ejemplo, kil6metros de camino o metros de pared construidos;
locador de uso personal de la cosa o por imposibilidad de! locatario de seguir usandola.
Coste y costas: el precio se fija teniendo en cuenta lo que la obra costaria de
mantenerse los precios de materiales y salarios vigentes en el momento de la
contrataci6n, pero se reconoce al contratista el derecho de reajustar el prec io de
acuerdo con la variac i6n de aquellos ;
4. 5.Locacion de servicios y de obra • Por ajuste alcanzado o "retribuci6n global" : se da cuando las partes, desde el
comienzo, fij an un precio fijo e invariable, y cualquier modificacion que haya en el
precio de los materiales o en la mano de obra no altera el precio fijado . Si no se
De los articulos 1.251 y ss de! C6digo Civil y Comerc ial surge la regulaci6n de los pacta ninguna fonna se presume esta modal idad de ajuste alzado con provision de
contratos de locacion de servicios y de locacion de obra. Dice el artfculo 1.251 de! C6digo materiales por el contratista.
Civi l y Comercial : "Hay contrato de obra ode servic ios cuando una persona, seg(m el caso Por cualquier otro sistema que se acuerde. Todos con o sin provision de materiales .
el contratista o el prestador de servic ios, actuando independ ientemente, se obl iga a favor de
otra, ll amada com itente, a realizar una obra material o intelectual o a proveer un servicio
!~:~d! ante 1Jr. 8. r~tr!buci6~'~
Recomendamos la atenta lectura de los articulos 1.262 a 1.277 del Codigo C iv il y
La locaci6n de obra es una obl igaci6n de resultado concreto, distinguiendolo asi de Comercial que disponen las nonnas especificas para la contrataci6n de obras .
la locaci6n de serv ic ios, en la que se trata de un trabajo en direcci6n a un resultado, pero
que se independiza de la obtenc i6n de el. La locaci6n de obra es "el contrato por el cual una
de las partes, denom inada locador de obra (empresario, constructor, contrati sta, y en su 4.5.1 Subcontrataci6n en la locaci6n de la obra
caso, profes ional liberal , autor, artista, etc.), se compromete a alcanzar un resultado,
materi al o inmaterial , as um iendo el riesgo tecnico o econ6m ico, sin subordinaci6n jurfd ica,
Y 1~ otra pa_rte, denominada locatario de obra (dueflo, prop ietario, com itente, patrocinado, El duei'lo de la obra o locatario puede celebrar o suscribir contratos separados con
pac, e~te, cl,ente, etc .), se obl iga a pagar un precio determ inado o determ inable en dinero. distintas empresas dentro de la misma obra. Tambien es posible que la obra se haya
encargado a una empresa y esta subcontrate por su cuenta a los distintos gremios necesarios
El ob3eto de ambos contratos puede cons istir en una acti vidad o un resultado, tanto materi al
como mm aterial, incluye ndo t o dos 1os casos en que se retnbuye
•
para tt:rminarla. En <lefinitiva, la responsabili<la<l u!Lima ree:ae en la empn:sa princi pal.
. con un prec1•0 c ierto en
dmero el esfuerzo, la ac ti vidad o el trabaj o ajeno, cualquiera que sea s u cl ase o

54
Quiroga, Eduardo Molina, Prueba en la locaci6n de servicios de ohra. Honoraric,s pny~s io,1.1 f,,, .,·
presu11ci611 de onerosidad, Biblioteca Digital de la Asociacion de Abogados de Bucnn, :\irc.s , puc tk
consultarse en hllp://w\\'w. aaba.on,.ar/bi07000'l .hlrn).
 NOCIONES DE DERECHO
130
4.5.2 Obligaciones de/ locador de obra, contratista o prestador.
Dispone el art 1.256 del CCC que el contratista o prestador de servicios esta obl igado a:
a . "ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conoc imi entos
razonablemente requeridos al tiempo de su realizaci6n por el arte. la ciencia y la
tecnica correspondientes a la actividad desarrollada;
b. informar al com itente sobre los aspectos esenciales de! cumplim iento de la
obli gaci6n comprometida;
c . proveer los materiales adecuados que son necesarios para la ejecuc i6n de la obra o
del servicio, excepto que algo distinto se haya pactado o resulte de los usos;
d . usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e informarle
inmediatamente en caso de que esos materiales sean impropios o tengan vicios que
el contratista o prestador debiese conocer;
e . ejecutar la obra o el servic io en el tiempo convenido o, en su defecto, en el que
razonabiemente corresponda segun su indoie. "
En caso de incumplimiento en tiempo y forma, el iocatario puede optar por: dejar de
pagar el precio; resolver el contrato; accionar por daiios y perju icios, o hacer ejecutar el
contrato por un tercero o repararlo por un tercero.
La responsabil idad por ruina total o parcial se extiende. por vicio de construcc i6n.
vicio del suelo o mala cai idad de materiales, haya o no el constructor pro visto ios
mate ri ales.
Para que sea api icable la responsabilidad, debera produc irse la ru ina dentro de los
diez ar1os de rec ibida la obra, y el plazo de prescripci6n de la acc i6n sera de un aiio,
contado a pan ir de ! tiempo en que se haya producido.
El articulo l .272 de! C6digo Civil y Comercial establece q ue, recibida la obra , el
empresario quedara libre por los vicios aparentes ..
Con relaci6n a los vicios oc ultos, es dec ir. los que no han pod ido ser advcrt idos en e l
momenta de la emrega, el du eiio tendra la garanti'a por vicios oc ultos previ sta en Jos
arl k ul os 1.054 y concordantcs
CONTR<\TOS 131
4.5.3 Ob/igaciones de/ locatario
• Obl igaci6n de cooperaci6n, por ejemplo, entregar los materi ales a tiempo:
• Pagar el precio;
• Recib ir la obra.
4.6 Naturaleza de la vinculaci6n profesional. Distintos regimenes
La naturaleza de la vinculaci6n profesional puede entenderse de forma que " .. . nos
encontramos frente a una relac i6n multiforme, que puede dar lugar a contratos de locaci6n
de servicios, o de locaci6n de obra, o de mandato, segun los casos, correspondiendo
estudiar el contenido concreto de la relaci6n j urfdica, sin pretender unificar la caiificaci6n
de todas las variedades de relaciones que nacen del ejercicio de las profesiones liberales .
Cuando la actividad de! profes ional se desarrolla como func i6n de colaboraci6n
permanente, con vinculo continuativo y con subordinac i6n al empleador, aun cuando no
haya dependencia tecnica por la condici6n de profes ional universitario. la relaci6n ha sido
caracterizada como contrato de trabaj o. En el caso de Ios ingen ieros, arquitectos y
agrimensores, que es el supuesto de! fallo en comentario, lo comun es que la relaci6n entre
estos profesionales y sus cl ientes constituya una Iocaci6n de obra (intelectual ), c uando se
promete un resultado: confecci6n de un piano, direcci6n tecnica, division de un inmuebl e
para su urbanizaci6n, proyecto, mensura, etcetera. Tambien puede presentarse como
locaci6n de servicios, cuando se conviene un asesoramiento en forma permanente, o por un
tiempo determinado, a camb io de una retribuci6n peri6dica, sin que ello constituya un
contrato de trabajo, que tamb ien puede presentarse cuando haya subordmaci6n JUridi ca. 1:::1
ejercicio independiente, aut6nomo de la profes i6n es considerado como propio de la
locaci6n de obra, aun cuando como hemos visto, es una caracteristica tambien de la
locaci6n de serv icios, por opos ici6n al contrato de trabajo. Esta opin ion no es compart ida
mayoritariamente por la jurisprudencia, que utiliza a menudo el criterio basado en b
existenc ia o no de subordinaci6n para distinguir la locaci6n de servic ios de la locaci6n de
obra, teniendo en cuenta que tanto la direcci6n tecnica de una obra, como la confecci6n Je
55
pianos y proyectos pueden desarrollarse bajo ambos regimenes contractuales·· _
15
Quiroga, Ed uardo Mo lin a,o b. cit.
 NOCJONES DE DERECHO 133
132 CONTRATOS

4 .7 Mandato 5. Comercio electronico. Economia tradicional_ y la nueva e~onomia de la

sociedad de la informacion, ventajas, inconvementes Y desa os
En el de recho civi l el contrato de mandato tiene lugar cuando una parte otorga a otra
el poder, que esta acepta, para representarla con el fin de ejecutar uno o varios actos
j urid icos en su nombre y por su cuenta (articulo 1.319 del C6digo Civil y Comercial). Este . · lectr6nico como un conj unto de transacciones
p 0 demos defimr el comerc10 e .
cont ra to puede ser oneroso o gratu ito; pero se presume oneroso . Puede ser conferido . . . or med ios electr6nicos (esto incluye el procesam 1ento
comerciales y financ1eras realizadas P . i- - . , )
expresamente o tacitamente si una parte sabe que otra esta haciendo algo en su interes y no y la transmisi6n de datos de todo tipo destinados a la comerc1a ,zac10n .
lo impide, pud iendo hacerlo. . , · · I todo e l abanico de operaciones que se realizan por
El comerc10 electrornco me uye . · d I d.
El mandato puede otorgar representac i6n o no. En caso de otorgarla se actua a las vfas comerciales tradicionales, a las q ue se suman las operac1ones prop1as e me 10,
nombre y por cuenta de! mandante; pero indica el art. 1.321 de! C6d igo Civil y Comercial que se realizan online.
que "si el mandante no otorga poder de representaci6n, el rnandatario actua en nombre ·d 1· podemos incluir dentro de comerc io electr6nico a toda
propio pero en interes de! mandante, quien no queda obl igado directarnente respecto de! En un sent1 o amp 10, , 56
transacci6n realizada por medios electr6n icos, ya sean fax, telefo111a, EDI o la Internet.
tercero, ni este respecto de! mandante. El mandante puede subrogarse en las acciones que
ti ene el mandatario contra el tercero, e igualmente el tercero en las acc iones que pueda El comercio electr6nico plantea diferencias, ventaj as, d ificultades y desafi?s aun no
ej ercer el mandatario contra el mandante." solucionados. Las principales d iferenc ias podemos encontrarlas en la observac16n de la
evoluci6n del comercio.
Deben distinguirse tres tenninos que seran encontrados en la vida profesional
usados comun y err6neamente como s in6nimos, estos son "mandato", " poder" y El cornerc io tradicional era llevado a cabo por comerc iantes indiv iduales,
"representac i6n" . C laramente de lo indicado resulta ser que ~mandato es el contrato por el sociedades comerciales y entidades de derecho publico y, ftnalmente, el ult imo eslab6n de
cual se_vJ nculan el mandante y el mandatario. fl_poder es el documento de donde ~¥~ le la cadena era la comercializaci6n al consum idor final en las ferias y mercados .
contrato y suefecto que es, por Jo general, la representaci6n .
La evoluci6n de la electr6nica y la infonnatica hicieron que se de un giro en las
transacciones y, basandose en sistemas cerrados, a los cuales se sometian por un contrato
marco previo, algunas personas comerc iaban confiando en d icho s istema. A este s istema se
4 .8 Mutuo
lo denomin6 EDI (Electronic Data Interchange) . Es un s istema que une, por ej e mplo, a

El mutuo es aquel contrato en virtud de ! cua l una parte entrega a la otra una mundo, que le confian sus operaciones; esta ciase de s istemas encuentra su seguridacl
detenn inada cantidad de cosas fungibJes en propiedad, devolviendole en el tiempo jurfdica en acuerdos marco suscritos de forma trad ic ional.
con venido igua l cantidad de cosas de la misma especie y cal idad (articulos 1.525 y ss . del
Finalmente, la red de redes perm iti6 el comerc io electr6nico actual , logrando abrir e l
C6digo Civil y Comerc ial). El mutuo es oneroso sa lvo que sea pactado lo co ntrario (art.
mercado, local e intemacional, a la participaci6n de todo tipo de personas, incluso, e n
1.52 7 CCC).

56
Electronic Dal~ Interchange (ED I) es un intercambio de documentos comercial es entre com pu1ad,1 rns d.:
proveedores hab1tuales. los cuaks se encuentran en un formato estandarizado orev iament.: de1i nid,1 . L 1.,
ventajas del sistema so~ la reducci6n de costos y errores humanos y e l aumento de la , ·.: l,1.:iJnd. 1,, qu.:
rcd~nda en un mt:Joram1ent~de las rela~iones comercialcs. Los sistcmas ED I so n .iu10 111.:11iw s, l"'r 1,, qu,· },,::
ped1dos ~~e reallza un destmatano se mtroducen en e l sistema infonrnitico de! provccdo r sin ne,· c-s i,fa j Jc
mtervenc1on de! hombre . Para lograr esto existcn varios estandarc s EDI , cntre ellos. .·\ '.\ s I. F di t:H' I.
Tradacoms y XML, los cuales ticnen diferentes versiones. por ejemp lo, AN SI 50 IO O Ll ifa.: t ,.('...;: i,>n f) I:?.
Release A. Esta estandarizaci6n debc ser prev iamente defin ida al ncgoc i:1r la uti lizac i.'in d,' ,'$ !~ ,i::1<·rn.i. p,H
lo cu al se hace necesario un convenio marco entre las partes.
134
NOCIONES OE 0 ERECHO
< ON (RA IOS IJ'.<

Icy de diversos paises estos suelen ser

muchos casos. mcnores de cdad, aunque para la
incapaces de comcrciar.
. • taJ·as propias de! medio involucrad .
Esta nueva torma de comerc1O posee ven o.
· · , · 1·1 d d 1 mercado etcetera. Tambien pos
rap1dez. reducc1on de costos, plurahsmo, amp t u e ' . ., ee
desventajas: dificultad de identificaci6n de las partes, ausencia de regtSiracton en papel,
difi cultad probatoria, problernas con la ley y la jurisdicci6n aplicable; en ~efinit iva,
inseguridad juridica y desempleo dentro de algunas ramas tradicionales de comercio.
Se intenta resolver algunos de estos problemas con normas O reglamentaciones,
50
como la Ley Modelo sobre Comercio Electr6nico de Uncitral, que en su articulo indica:
"No se negaran efectos juridicos, validez o fuerza obligatoria a la informaci6n por la sola
raz6n de que este en forma de mensaje de datos". En igual sentido, la Ley de Firma Di gital
argentina, en su articulo 6°, considera documento digital a " .. .la representaci6n digital de
actos o hechos, con independencia del soporte utilizado para su fijaci6n, almacenam iento o
archivo. Un documento digital tam bi en satisface el requerimiento de escritura".
5.1 Cuestion de la ley aplicable
La negociaci6n comercial tradicional se lleva a cabo dentro de un ambito
determinado que establece, en principio, la ley y jurisdicci6n aplicables. Los domicilios de
las personas involucradas tambien intervienen en dicho establecimiento.
Con el advenhniento de! c0rnerci0 electr6nic0, !as partes qt!':' se p0nen en ~0nt~v:t0
suelen estar en distintas provincias o incluso diferentes paises, lo que implica diversos
ordenamientos juridicos en juego. Si el comercio electr6nico se lleva a cabo dentro de Ia
Republica Argentina no existe problema alguno; en cambio, si se efectua a nivel
intemacional, las pautas de los c6digos civil y comercial y procesal argentinos debernos
es tar a los artf culos que expresamente tratan la materia.
Si la contrataci6n es internacional, entonces, 6c6mo poder determinar que Iey se va
a aplicar a una contrataci6n electr6nica? l Y qui en sera el juez ante una controversia? Esta
es una de las problematicas que plantea este tipo de operaciones.
P~11·.:i '-1) lul'1 on:11 l'Stc 1ntr11{)}!/Hl1(', el d1'H: cl10 1ntcrnac 1on;:il pn 1,r1do lnm a en cucnta lo
qu1..' ~t' llam ,1 cl hcch,1 11111il1r ,, 1, lc m nt1 q11c prnrn ft• dc1,·rn11n<1r. c11 r,rincipio. la
iunsdircil)11 cnmj'lt'trntr
l ,,mbH;11 l'\ 1"1c L'n cl ,\mb,w 111tcmacirnrn l la ( nrn1-;1rn1 ck l;:i , "J'1c.111nc-; ! ·n,dn-:; para
d Dc..,:1 n\--. Jl1--. l\1crcanti I lnkmaciona1 (CNUDM l o l 11e1tral. r0r '''" 1,1gl 3, en 11'1gle,; cr,m(,
r" ma~ i)r·nwH L' conLx·ida ). quc dicta la guia de incorporacion al dere1.:ho internn de la Ley
~ k"dl"lci sobrc Comcrcio E1ectr6nico. (uyo nbj eto cs prccisamente lograr uni ficar las
le~i~IRl'ioncs internaciona1es en este aspccto.
Los diversos articulos de la ley model o tratan desde el amhito de aplicac 16n 'a todo
tipo de informaci6n usada en contexto de acti vidades comerciales. en forma de mensaje de
datos, articu lo 1) hasta glosarios de tenninos reolas de interpretacion. eq uivalencia
'-' t, l
funcional de los mensajes de datos con los mensajes en soportes trad icionales. proceso de
ofe1ta Y accptaci6n y detenninaci6n de \os domicil ios o lugares de emisi6n y recepcion de
los mensajes para detem1inar la ley y jurisdicci6n aplicables.
Asi. en este aspecto, siguiendo una reciente obra publicadJ por los doctores Altmark
y Molina Quiroga, podemos decir: ''Consideramos importante el contenido del ap .-L en la
medida en que define o establece claros lineamientos para la deftnicion del lugar de
emision y recepci6n de\ mensaje de datos, estableciendo dos presunciones que perrn iten
aportar a la definici6n, en los contratos telematicos de IJs c.uestiones vinculadas J la ley
aplicable y el juez competente.
"Las presunciones menci onadas cstablecen. por un !ado, que un mensaje de datos se
tendra por expedido en el lugar donde el iniciador tenga su establecimiento, mientras que se
considerara recibido en el lugar donde el destinatario tenga el suyo·'. 57
Asimismo, en el arnbito europeo encontramos otras normas sobre comercio
electr6nico:
-La recomendaci6n de la Comisi6n Relativa a los Aspectos Juridicos del lnterc:imbi~)
Electr6nico de Datos, del 19 de octubre de 1994 .
-La directiva 20/31 /CE sobre comercio electr6nico en el ambito int~rno.

Factorcs talcs como la localizaci6n de los proveedores de servicios, del contratante:

del servidor donde se realiza la transacci6n, del lugar de entrega o cumplimiento (si este no
es online) y tambien las distintas legislaciones impositivas hacen que sea cornplejo
determinar el lugar de celebraci6n y ejecuci6n de los acuerdos.
11
Altmark, Daniel Ricardo y Molina Qu iroga, Eduanlo,7'rotudo dt' (lcrcdw i11{orm,itico. tonh) IL La Ley.
2012.

136 NOC IONES DE 0ERECHO
5 .2 Contratos cuyo objeto deba ser cumplido en la Argentina y Iegislaci6n
nacional.
Los ai1iculos 2.650 al 2.653 del nuevo C6digo Civil y Comercial establecen un
sistema para este tipo de situaciones.
Jurisdicci6n aplicable, no existiendo acuerdo entre partes, sera:
a. " los jueces del domicilio o residencia habitual del demandado. Si existen varios
demandados, los jueces del domicilio o residencia habitual de cualquiera de ellos;
b. los jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones
contractuales; o los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o
representaci6n del demandado, siempre que esta haya participado en la
negociaci6n o celebraci6n del contrato. "(art. 2.650 C .C.C .)
Sin embargo, los contratos en cuanto a "su validez intrinseca, naturaleza, efectos, derechos
y obligaciones" (art. 2 .651 C_. C.C .) se por el derecho elegido por las partes con los limites
impuestos en el mismo artfculo.
Finalmente, en defecto de elecci6n del derecho aplicable por las partes se estara a
"las leyes y usos del pais del lugar de cumplimiento. Si no esta designado, o no resultare de
ia naturaieza de ia reiacion, se emiende que iugar de cumpiimiemo es ei dei domiciiio
actual del deudor de la prestaci6n mas caracteristica del contrato. En caso de no poder
determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se rige por las leyes y usos del pais del
Iugar de celebraci6n. La perfecci6n de los contratos entre ausentes se rige por la ley del
lugar del cual parte la oferta aceptada". (art. 2652 C .C.C .)
Distinta soluci6n se llega en caso de ser un contrato de consumo donde las
disposiciones especiales de los art. 2 .654 y 2.655 disponen la facultad al consumidor para
elegir el fuero donde demandar (jueces del lugar de celebraci6n del contrato, del
cumplimiento de la prestaci6n del servicio, de la entrega de bienes, del cumplimiento de la
obligaci6n de garantia, del domicilio del demandado o del lugar donde el consumidor
realiza actos necesarios para la celebraci6n del contrato ). El derecho aplicase sera el del
domicilio del consumidor y como excepci6n el lugar de cumplimiento o de celebraci6n, en
ese orden.
CONTRATOS 137
Finalmente, en caso de ausencia de determinaci6n del derecho aplicable por las
partes, excepcionalmente, el juez a pedido de parte puede establecer "del derecho del
Estado con el cual la relaci6n juddica presente los vinculos mas estrechosn conforrne el art.
2.653 c.c.c.
5.3 Pr6rroga de jurisdicci6n
El C6digo Procesal Civil y Comercial de la Nacion, asf como los restantes codigos
de procedirniento provinciales, preve la prorroga de la jurisdiccion en sus primeros
articulos. Esto guarda consonancia con las actuales disposiciones del nuevo C6digo Civil Y
Comercial. Asi , el articulo l 0 del CPCCN reza: "La competencia atribuida a los tribunales
nacionales es improrrogable. Sin perjuicio de lo dispuesto por los tratados internacionales Y
por el articulo 12, inciso 4, de la ley 48, exceptuese la cornpetencia territorial en asuntos
exclusivamente patrimoniales, que podra ser prorrogada de conforrnidad de partes. Si estos
asuntos son de indole internacional, la pr61Toga podra admitirse aun a favor de jueces
extranjeros o de arbitros que actuen fuera de la Republic.a, salvo en los casos en que los
tribunales argentinos tienen jurisdicci6n exclusiva o cuando la prorroga esta prohibida por
ley".
Por su parte, el articulo 2° indica: "La pr6rroga se operara si surgiere de convenio
escrito mediante el cual los interesados manifiesten explicitamente su decision de
sorneterse a la competencia del juez a quien acuden. Asimisrno, para el actor, por el hecho
de entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la contestare, dejare de hacerlo
u opusiere excepciones previas sin articular la declinatoria".
Como regla general, el c6digo observa las pretensiones de la demanda. El articulo
5° indica: "La competencia se determinara por la naturaleza de las pretensiones deducidas
en la demanda y no por las defensas opuestas por el demandado. Con excepci6n de los
casos de prorroga expresa o tacita, cuando procediere, y sin perjuicio de las reglas
especiales contenidas en este codigo yen otras leyes, serajuez competente:
" l) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, el del lugar donde este
situada la cosa litigiosa. Si estas fuesen varias, o una sola pero situada en diferentes
jurisdicciones judiciales, sera el de! lugar de cualquiera de ellas o de alguna de sus partes,
siempre que allf tenga su dornicilio el dernandado. No concurriendo tal circunstancia, sera
el de1 Iugar en que este situada cualquiera de ellas, a eleccion del actor.
"La misma reala
b
reaira
b
respecto de las acciones posesorias, interdictos, restricci6n y limites
del dominio, medianeria, declarativa de la prescripcion adquisitiva, mensura y deslinde y
division de condominio.

138 NOCIONES DE DERECHO
··2) Cuando se ej erciten acciones reales sobre bienes muebles. el del lugar en que se
encuentren o el del domicil io de! demandado, a elecci6n del actor. Si la acci6n versare
sabre bienes muebles e inmuebles conjuntamente, el del lugar donde estuvieran situados
estos t'.1ltimos.
''3) Cuando se ejerciten acciones personales, el de! lugar en que deba cumpl irse la
obligaci6n expresa o implfcitamente establecido conforme a los elementos aportados en el
juicio y, en su defecto, a elecci6n del actor, el de! domicilio del demandado o el del lugar
de! contrato, siempre que el demandado se encuentre en el, aunque sea accidentalmente, en
el momenta de la notificaci6n.
"El que no tuviere domicilio fijo podra ser demandado en el lugar en que se encuentre o en
el de su ultima residencia.
"4) En las acciones personales derivadas de delitos o cuasidelitos, el lugar de! hecho o el
del domicilio de! demandado, a elecci6n del actor.
"5) En las acciones personales, cuando sean varios los demandados y se trate de
obligaciones indivisibles o solidarias, el del domicilio de cualquiera de ellos, a elecci6n del
actor.
"6) En las acciones sobre rendici6n de cuentas, el del lugar donde estas deban presentarse,
y no estando determinado, a elecci6n de! actor, el de! domicilio de la administraci6n o el
de1 ]ugar en que se hubiere administrado el principal de los bienes. En la dernanda por
aprobaci6n de cuentas regira la misma regla, pero si no estuviere especificado el lugar
donde estas debar. prese!ltarse, p0dd sl:.'r!0 tambien t:>1 df:'I domirilio del ttr.reerlor rle ltt,
cuentas, a elecci6n del actor.
"7) En las accjones fiscales por cobro de irnpuestos, tasas o multas y salvo disposici6n en
contrario, el del Iugar del bien o actividad gravados o sometidos a inspecci6n, inscripci6n o
fiscalizaci6n, el del Iugar en que deban pagarse o el del domicilio del deudor, a elecci6n del
actor. La conexidad no modificara esta regla.
"8) En las acciones de separaci6n personal, divorcio vincular y nul idad de matrimoni o asi
coma las que versaren sobre Jos efectos de! matrimonio, el de! ultimo domicilio conyugal
efectivo o el del domiciiio del c6nyuge demandado a elecci6n del c6nyuge actor. Si uno de
los c6nyuges no tuviera su domicilio en la Republica, la acci6n podra ser intentada ante el
juez del ultimo domici1io que hubiera tenido en ella, si el matrimonio se hubiere celebrado
en la Republica. No probado d6nde estuvo radicado el ultimo domicilio conyugal , se
aplicaran las reglas com unes sobre competencia.
CONTRATOS 139
:'En los procesos por declaraci6n de incapacidad por demencia o sordomudez, y en los
derivados de los supuestos previstos en el artfculo 152 bis de! C6digo Civil , el del
domicilio del presunto incapaz o inhabilitado· en su defecto el de su residencia. En los de
' '
rehabilitaci6n, el que declar6 la interdicci6n.
:'9) En los pedidos de segunda copia o de rectificaci6n de errores de escrituras publicas, el
del lugar donde se otorgaron o protocolizaron.
" I0) En la protocolizaci6n de testamentos, el de! lugar donde debe iniciarse la sucesi6n.
"l l) En las acciones que derivan de las relaciones societarias, el de! lugar de! domicilio
social inscripto. Si la sociedad no requiere inscripci6n, el de! lugar de! domicilio fijado en
el contrato; en su defecto o tratandose de sociedad irregular o de hecho, el del lugar de la
sede social.
"12) En los procesos voluntarios, el del domicilio de la persona en cuyo interes se
promueven, salvo en el proceso sucesorio o disposici6n en contrario.
"13) Cuando se ejercite la acci6n por cobra de expensas comunes de inmuebles sujetos al
regimen de propiedad horizontal o cualquier otra acci6n derivada de la aplicaci6n de ese
regimen, el del lugar de la unidad funcional de que se trate. (Artfculo sustituido por
artfculo 2° de la ley 25.488 BO 22/11/2001 .)"
N6tese que ni el C6digo de Procedimientos ni el C6digo Civil y Comercial preven
la posibilidad de demandar en el forumactoris (lugar del domicilio de! actor), impidiendo,
en algunos casos, el real acceso a la Justicia por la parte debil, salvo supuestos de consumo.
Esta complejidad de la situaci6n toma util recurrir a la soluci6n arbitral en contratos
intemacionales. Asi, se puede establecer la posibilidad de recurrir a un arbitro en caso de
conflicto y detenninar la legislaci6n y procedimiento a utilizar. Esto conlleva grandes
ventajas, como ser: la rapidez, la especializaci6n, la eficacia de! laudo y la reducci6n de
sobrecarga de los tribunales ordinarios. La soluci6n al conflicto, al que se denomina laudo,
puede luego ser ejecutada en los tribunales ordinarios competentes.
Este tema se analiza mas a fondo en el capitulo dedicado al derecho procesal.
Finalmente: para los supuestos de pretender hacer valer en nuestro pais sentencias
recaidas en otros tribunales extranjeros, debe estarse a lo que disponen los articulos 5l 7 a
 CONTRATOS 141
140
NO C IONES DE DERECHO

Tambien debe considerarse la regulaci6n de este aspecto en el ambito de! Mercosur;

51 9 bis del CPCCN, que contempl an tarnbien lo re lativo a los efectos de los laudos
. I . ss asi. se destacan las siguientes resoluciones :
dictados por tribunales ar b1tra es extranJ eros .
-Resoluci6n 2 l /04 del Grupo Mercado Comun referente a la defensa del
consumidor en este tipo de contrataciones.

-Resoluci6n Mercosur 34/06 de directrices para la celebraci6n de acuerdos de

~s Atticu los 517 a 519 bis de! CPCCN : "Capitulo II - Sentencias de tribunales extranj ~ros. La~dos de reconocimiento mutuo de firmas electr6nicas avanzadas en el ambito de! Mercosur.
tribunales arbitrales extranjeros. Conversion en titulo ejecutorio. Articulo 517. Las sentencias de tnbunalcs
extranj eros tendran fuerza ejecutoria en los terminos de los tratados celebrados con el pais de que pro vengan.
-Resoluci6n Mercosur 37/08 de reconocimiento de la eficacia juridica de!
Cuando no hubiese tratados, seran ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos: documento electr6nico, la firrna electr6nica y la finna electr6nica avanzada en el ambito de!
Mercosur.
1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado, ernane de tri bunal
cornpetente segt'.m las normas argentinas de jurisdicci6n internacional y sea consecuencia de! ej ercicio de una
acci6n personal o de una acci6n real sobre un bien mueble, si este ha sido trasladado a la Republica durante o
despues del juicio tramitado en el extranjero.

2) Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido personalmente citada Y
se haya garantizado su defensa. 5.4 Antecedentes legislativos del derecho argentino

3) Que la sentencia reuna los requisitos necesarios para ser considerada como ta! en el lugar en que hubiere
sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional.
Existen algunos antecedentes en nuestro pais que no han llegado a ser ley ni a tener estado
4) Que la sentencia no afecte los principios de orden publico del derecho argentino . parlamentario. Podemos mencionar:

5) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o simultaneamente, por un ( I )
tribunal argentino.
-Proyecto de ley de e-commerce (ingreso 24/10/2006, exp. 3.812/06 presentado por el
Competencia. Recaudos. Sustanciaci6n Articulo 518 . La ejecuci6n de la sentencia dictada por un (I ) tribunal
extranj ero se pedira ante el juez de primera instancia que corresponda, acompaf'iando su testimonio lcgalizado senador Capitanich).
y tn1d11ci<lo y rle las actrrnciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y que se han cumplido los de rnas
requisitos, si no resultaren de la sentencia misma. -Anteproyecto de ley de comercio electr6nico de la Subsecretaria de Relacionas
Jnstitucionales de la Jefatura de Gabinete de Ministros. Este anteproyecto preve
Para el tramite de! exequatur se aplicaran las normas de los incidentes.
reconocimientos y situaciones en consonancia con las referidas leyes, en especial con la
Si se dispusiere la ejecuci6n, se procedera en la forma establecida para las sentencias pronunc iadas por Ley Modelo de la Uncitral. En lo relativo a la soluci6n de conflictos, boga por recurrir en
tribunales argentinos.
primera instancia al arbitraje, aunque sin llegar a privar al usuario de su derecho
Eficacia de sentencia extranj era. Articulo 519. Cuando en juicio se invocare la autoridad de una scnte ncia constitucional de acceso a la justicia.
extranj era, esta solo tendra eficacia si reune los requisitos del articulo 517.
-Los anteproyectos de reforma y unificaci6n de los c6digos Civil y Comercial.
Laudos de tribunales arbitrales extranjeros. Articulo 5 I 9 bis. Los laudos pronunc iados por tribunalcs
arbitrales extranj eros pod ran ser ejecutados por el procedimiento establecido en Jos artf c ul os anteriores,
siempre que :

1) Se cumplieren los recaudos de! articulo 517, en lo pert inente y, en s u caso, la pr6rroga de jurisdicci6n
hubiese sido admisible en los terminos del artfculo ] 0 •

2) Las cuestiones que hayan constituido el obj eto del compromiso no se encuentren excluidas de! arbitraje
confo1m e a Jo establecido por el artfc ulo 73 7.
 . ·· .·

NOCIONES DE DERECHO CON TRATOS 143

142

6.1 Contratos informaticos. Concepto. Clasificaci6n. Caracteristicas especificas

Abarcan todo ti po de relaciones juridicas:
Los contratos informaticos son acuerdos cuyo obJeto . .
es propiamen t
e un b'1ens9 0
servicio informatico. Al igual que los contratos electr6nicos, los contratos inforrnaticos a) Consumidor-consumidor.
dependen en su totalidad de la informatica para existir.
b) Con sumidor-empresa (ley aplicable: 24.240, de defensa del consumidor, y
decreto reglamentario 1.798/94).

Clasificaci6n c) Empresa-empresa.

Tipos de contrataci6n segun forma de ejecuci6n

6.2 Contratos electr6nicos. Definici6n. Caracteres

Segun que el acuerdo y ejecuci6n se produzcan en la red o por medios
tradicionales:
Se denomina contrataci6n electr6nica la que se efectua a traves de la utilizaci6n de
1) lndirecta: adquisici6n de bienes tangibles que luego se envfan fisicarnente seg(m
elementos electr6nicos. La voluntad y la formaci6n de! contrato se transmiten por dichos
tradicionales canales de distribuci6n.
medios Y debe emplearse el conocimiento tecnico para su interpretaci6n. Este tipo de
2) Directa: pedido, pago, envio de bienes intangibles o tangibles (incluso servicios) contrato, a diferencia de los informaticos, tiene la caracteristica de estar determinado por el
se produce online. medio de contrataci6n y no por el objeto en el cual recae esta. Cualquier contrato, salvo los
formales absolutos que resulten incompatibles con el medio electr6nico, puede llegar a ser
contrato electr6nico.

Principales transacciones

Cornpra o locaci6n de bienes: tangibles e intangibles. Como en todo contrato, tiene vigencia el principio de autonomia de la voluntad.
Este principio se ve limitado por la caracteristica que tienen muchos de estos contratos, de
Locaci6n de servicios: bancarios, tarjetas de credito, asesoramiento ser de adhesion o click-wrap, como 1a mayoria de los terminos y condiciones de sitios ode
profesional. licencias de programas en que la posibi]idad de uso radica en la aceptaci6n del ciento por
ciento de las clausulas contractuales. La interpretaci6n de estos contratos se vera limitada
Surninistro de inforrnaci6n en lfnea: acceso a bases de datos, ernpresas,
por la legislaci6n y jurisdicci6n aplicables. En caso de que ambas partes sean argentinas,
bibliotecas, etcetera.
puede darse Ia situaci6n ya referida de la regulaci6n por la Ley de Defensa del Consumidor.
Publicidad en la Internet (avisos en sitios, Google AdWords, spam, entre
Por otro lado, en cuanto a la interpretaci6n de estos contratos, por la simultaneidad
otros ).
de comunicaci6n entre las dos personas ubicadas territorialmente en lugares distintos, en
Juego: apuestas, juegos en linea. algunos aspectos se los entiende, para la formaci6n del consentimiento, como contratos
entre presentes, yen otras ocasiones, se Jos entiende como contratos entre ausentes.
Subastas electr6nicas.

Aprovisionarniento electr6nico.

'!Bien informatico: hardware o software.

.l
 NOCIONES DE DERECHO CONT RATOS 145
\44

6,3 Formas de contrataci6n electr6nica e) Reconocimiento del timbre de la voz.

f) f mpresi6n digital.
I a)Etapa de nacimiento: e\ contrato nace de forma electr6nica, pero su
I
cumplimiento se rea\iza de fonna material tradicional. g) Reconocimiento y memorizaci6n de la firma de! usuario.
\

I
h) Fi rma digital.
b) Etapa de cumplimiento: el contrato puede nacer y cumplirse en gra~ ~edida 0
en parte por medios e\ectr6nicos (contrataci6n de un seguro, afiliaci6n a un servici~ Y pago
de cuotas o primas con tarjeta de credito por la Internet); pero el resto de las prestaciones se
Capacidad y consentimient o
rea\izan en fonna habitual (acarreo de un vehkulo, reparaci6n, descuentos en algun
servicio, etcetera).
El problema de la capacidad, Iuego de la identificaci6n de las partes, reviste la
c) Totalmente electr6nicos: tanto la formaci6n como la totalidad de las prestaciones
misma magnitud que en cualquier comercio nacional o internacional tradicional, con la
se cumplen por medios electr6nicos.
excepc_i6n de que la Internet posibilita realmente que cualquier persona comercie con
cualquter otra en distintas locaciones de! mundo.
Contratos celebrados par Ia Internet: conforme lo estudiado, se !es aplicaran todas
las normas referentes a contratos civiles y comerciales. En cuanto a las formas, sigue Asf, hay que atenerse a los tres sistemas de determinaci6n de la capacidad:
rigiendo el principio de libertad de estas (articulo 974 de\ C6digo Civil y Comercial).

Este tipo de contrataci6n tiene como dificultades la identificaci6n de las partes, la a) Segun el domicilio de la persona o su nacionalidad.
prueba del contrato y la cuesti6n de la ley y jurisdicci6n aplicables ya estudiadas.
b) Segun el lugar en que el bien objeto de la contrataci6n se encuentre.

Partes contratantes
c) Segun el lugar de celebraci6n de! contrato.

La identificaci6n de las partes reviste otra de las dificultades mayores a la hora de \a

contrataci6n electr6nica, ya que las legislaciones internacionales no son identicas O incluso
son inexistentes a este respecto. Por otro ]ado, la forrnaci6n online de este tipo de contrato presenta particularidades
que hacen dificultosa la aplicaci6n del tradicional mecanismo de oferta y aceptaci6n visto
Existen diversos sistemas de identificaci6n de partes. Debe hacerse notar que s61o anteriormente, considerando mayormente que los contratos son celebrados entre ausentes,
puede hablarse de capacidad para contratar una vez que es identificado el sujeto. pese a que puede ser inmediata la declaraci6n de voluntad. Es asi que resultan utiles y
difundidos Jos contratos de adhesion arriba referidos. Por ello, la etapa precontractual, en
este tipo de contrato, re viste mayor importancia que las otras ya explicadas por las vfas
Sistemas de identificaci6n tradicionales, siendo esencial la documentaci6n, en la mayor medida posible, por cualquier
medio id6neo.
a) Tarjeta magnetica.
La legi slaci6n intemacional ya mencionada preve pautas que, a priori, dan un
b) Clave magnetica. pri nc ipio de ori entaci6n en la sol uc i6n de! tema.

c) N(1mero de c6digo.

d) Palabra de orden.

146 NOC ION ES D E. DER.ECHO
6 .3 Clasificaci6n de Ios contratos informaticos segun el obj eto Y el negocio
juridico
Segun la materia de/ acto pueden co rresponder a:
a) Equipamiento : unidades centrales de procesamiento, perifericos para la
entrada Y salida de datos, el almacenamiento de estos datos, equipos para comunicaciones,
etcetera.
b) Software : software de base (sistema operativo para que funcione el
hardv,;are Y puedan circular los demas programas) y aplicativo (utilidades para trabajar).
c) Servicios : de analisis y diseiio de sistemas a medida, programaci6n,
adecuaci6n de locales e instalaci6n, capacitaci6n, mantenimiento (de equipos, de software),
etcetera.
Segun el negocio juridico que se celebre:
a) El contrato de venta: del equipo informatico ode programas.
b) El contrato de leasing: se funda en relaciones juridicas establ eci das cntre
el proveedor de material informatico, la sociedad financiera o de leasing y e l com erciante o
inrh,~tri::ll 11~11arin
c) El contrato de locaci6n: de equipo informatico ode programas .
d) El contrato de mantenimiento.
e) El contrato de prestaciones intelectuales: comprende los cstudi os previos,
el pliego de condiciones, la fonnaci6n de personal, el contrato \lave en mano.
fJ El contrato de prestaci6n de servicios.
CONTRATOS 147
CaracterisUcas particutare.s rleJ contrato informfltico
Este tipo de contrato invierte, en alguna medida, la ecuaci6n tradicional en la que
quien ostenta mayor podcr econ6mi co esta en una posici6n dominante en el contrato. Asi,
los di ferentes niveles de conocimientos tecnicos entre las partes generan una desigualdad
que puede viciar el consentimiento y acarrear la nulidad del contrato.
La doctrina, en salvaguarda de esta desigualdad, ha elaborado los conceptos de
deber de infonnaci6n y consejo. Siguiendo en esta parte a los doctores Altmark y Molina
Quiroga, podemos decir: "El deber de informaci6n que pesa sobre el usuario, encuentra su
lfmite en la obligaci6n de asesoramiento y consejo que corresponde al proveedor que asume
en esta etapa precontractual un papel protag6nico, ya que en Ia zona del mercado donde se
distribuyen bienes y servicios de tecnologfa avanzada, el conocimiento tecnico, el saber, es
causa de desequilibrio en el negocio de cambio. [... ] En los contratos informaticos, en caso
de duda deben interpretarse en contra del proveedor del servicio, quien debe utilizar
terminologfa clara, para no confundir al adquirente, ya que recae sobre aquel una
obligaci6n de infonnaci6n y consejo" .60
La modalidad habitual en que se celebrada este tipo de contrato es el uso de
contratos de adhesion o predispuestos, por lo que la aplicaci6n de Ia Ley de Defensa del
Consumidor deviene, en muchos casos, aplicable.
Eiecuci{m v caracteristica s
r •
La ejecuci6n de este tipo de contratos tiene diversas etapas y caracteristicas
especiales; asf, deberan producirse:
-Entrega fisica de equipos: entrega material de los equipos.
-Instalaci6n y puesta en marcha: si nada se ha dicho se supone que es una
obligaci6n tacita de! proveedor.
-Test de aceptaci6n: verificaci6n para comprobar que se superen
exigencias preestablecidas.
,,ri_\lt k D - I R' d , Molina Quiroga, Eduardo, ob. cit, donde hay jurisprudencia de la SCJ de
, mar , arn e 1car O,) , y , ,, ·d !ta sc en l a
\'lc ndoza, sala 1 de! S/2/1990, en Jos autos "Sistex S.A. c/ Oliva S,A, a1eno , que puc e consu r · ..,
!.ey 1991-A, 404,

14S NOCION l•'. S DE l)Ji:RECI 10
• · · . ncndo ~I paso anterior, se acepta y
--Accp1[1ci611 o rcccpc16n provisorn1. su,, <
surge la obli gac i<rn de pag:1r cl prccio.
- G:m.mtias especf ficas.
-Compatibilidad: adaptabilidad de! equipo Ylos programa entre st.
-Escalabilidad: posibilidad del sistema de .rnigrar a disenos superiores o
arquitecturas distintas.
-Modularidad: aptitud para funcionar por rn6dulos independientes,
autonomia.
-Capacitaci6n del usuario, asistencia tecnica, rnantenirniento preventivo Y
funcional.
7 . Software. Licencias. Normas aplicables. Software libre. Nuevas licencias
que surgen de la internacionalidad de la Internet
Para hablar de compraventa de software ode licencias debernos empezar por definir
el software como un "conjunto de programas, instrucciones y reglas informaticas para
ejecutar ciertas tareas en una cornputadora" (cita de! Diccionario de la Real Academia
Espanolaonline ). 61
Asimismo, debernos hablar de c6digo fuente y objeto; el prirnero es el conj unto de
mstrucc1ones del prograrna, y el segundo, el programa comp1lado prop1amente ct1cho.
Como se vera en el capftulo relativo a la propiedad intelectual, la protecci6n juridica
de! software, segun su naturaleza, recae en los derechos de autor. Es as1 corno io cree Ia
62
doctrina intemacional rnayoritaria, pese a que en los Estados Unidos los esfuerzos
radicaron en centrarla corno derecho de patentes.
De este rnodo, entendiendo que los softwares son creaciones intelectuales que tienen
protecci6n por derechos de autor, son librernente comercializables, como cualquier otro
derecho intelectual, lo que permite al autor contratar en la forma que rnejor considere las
licencias de su creaci6n.
Puedeconsultarse en http://www.rae .es.
f,J
6
~Ver los acuerdos sobrc los aspectos de los derechos de propiedad intelectual rclacionados con el comcrcio
de la AD PIC. celebrados en cl marco de la Ronda Uruguay de! GATT.
CONTRATOS 149
Comercialmente hablando, cuando se negocia y otorga una licencia de uso de un
software propietario, lo que se otorga, por lo general , es el c6di go objeto, por lo que el
adquirente se vera obligado a usar el software ta! y como se lo entregaron, sin posibilidad
de cambio. Distinta es la soluci6n cuando se realiza un desarrollo a medida, en el que la
propiedad deJ desarrollo es de quien lo encarga y debe contemplarse la entrega del c6digo
fuente.
Por su parte, Y como contrapartida de esta comercializaci6n del software, existe el
software libre (free software) y de c6digo abierto (open source),que no implica que este sea
gratuito; sin embargo, sf implica que el usuario podra hacerle mejoras, estudiarlo,
modificarlo, actualizarlo y adaptarlo, ya que cuenta con su c6digo fuente.
Este tipo de licencia tambien permite la posibilidad de distribuir el software 0
redistribuirlo, de forma onerosa O gratuita, siempre que se respeten los principios de
libertades y restricciones con los que fue otorgada la ]icencia.
De esta forma, en contraposici6n con los derechos de autor o copyright, surge el
copylefi, que le impide, a quien modifique un programa de software libre, imponer
condiciones a los de1rnis.
Este copyleft se basa en la adopci6n del sistema de licencia publica general (LPG o
PGL en ingles, Public General License), que permite, con diversas variables, adaptar la
licencia a los objetivos buscados por el autor, permitiendo la libre distribuci6n y mejora del
software, sin desconocer los derechos de autor del creador que, precisamente, le impiden a
quien realice dichas mejoras cobrar por aquellas o cambiar las condiciones legales
origi narias.
8. Prueba del contrato informatico. Documentos. Clasificaci6n. Otros
medios de prueba que fija el CPCCN. Firma digital. Ley 25.506 y su decreto
reglamentario 2.628/2002. Documento electr6nico. Time stamping o
sellado del tiempo
Los contratos informaticos se prueban, como el resto del universo contractual, por
cualquier medio, salvo los que requieran una forma solemne establecida por la ley que se ha
rnencionado anteriormente en la presente obra.
Para el analisis de Ios medios probatorios nos remitimos a lo visto sobre los
distintos tipos de documentos en capftulos anteriores, y al capitulo de derecho procesalj
dcjando. unicamente, el estudio del documento electr6nico y la firma digital para este
acapite
ISO NOCIONES OE DERECIIO CONTRATOS 151

I~ara lograr un ·mstrumcnto quc poscc1. , Ia d'1nam

: ·ca
1 del hecho . informatico era Finalmente. se presen tan los medias biometricos de identificaci6n personal como
necesario cl estudio de los avances tccnologicos para llcgar a un SISlema que otorgara ele~entos . para acreditar la autenticidad en sistemas de seguridad informatica, . Estos, en
seguridad, al tiempo quc celcridad, y que permitiera identificar a la persona emisora de una realidad, sirven com o complemento de los otros sistemas y brindan mayor seguridad que el
uso. por ejemplo, de un PIN personal.
declaraci6n de voluntad con un cie110 grado de cet1eza.

Las tecnicas de autenticaci6n existentes nos hablan de "criptografia simetrica, la

63
b.iometna
' Y 1a criptografia asimetrica o criptografia de cIave pu'bl'ica ... " · 8.1. Documento digital o electr6nico

De estos metodos, dos de ellos nos penniten ocultar los mensajes con sistemas de
encriptaci6n, que hacen que solo sean, en teoria, descifrables para el receptor. Hemos mencionado que, como contrapartida del documento tradicional escrito en
soporte papel. se encuentra el documento digital, que consiste en hechos de la realidad o
El sistema de criptografia simetrica, utilizado originariamente en conflictos belicos
declaraciones de voluntad que se hallan registrados en un sopo11e, el cual, para poder ser
desde la antigiledad, 64 consiste en el conocimiento del metodo Y clave de encriptacion por
interpretado por el hombre, requi erc de la intervenci6n de una computadora.
el emisor y el receptor. Si bien es un metodo muy seguro, solo sirve cuando la contrataci6n
es entre partes habituales. Resultaria muy dificil ponerse de acuerdo en cada compra online Para que cl cloc um cnto electr6nico tenga validez, como documento privado, tiene
con un vendedor desconocido en un metodo de encriptaci6n para la negociaci6n; de que ser susceptibl e de comprobaci6n o ser reconocido en juicio por la contraparte.
cualquier forma, este sistema es muy usado, por ejemplo, cuando alguien inserta un PIN en
Comprobar quc cl documento refl eja la declaraci6n de voluntad implica que el
un cajero automatico.
mi smo es autentic o. inalterado y que fu e cmiti do por qui en lo sostiene.
Por esta dificultad mencionada, surge el sistema de criptografia asimetrico. Este
Medi ante la creac i6n de una fi rrna ~lectr6ni ca que utilice un sistema de criptografla
responde a la utilizaci6n de un par de claves (una publica y una privada) que genera el
as irnetri ca o de cl ave publica, como. por cjcmplo, el Digital Signature Algorithm (el cual se
usuario con un sistema disefiado a tal efecto, cuyas claves secretas se mantienen en
absoluto y confidencial conocimiento de! suscritor. basa en la utili zaci6n de dos n(m1 eros prim os que sean lo mas grande posibl e), nos
gara nti zarfam os los extrernos de seguridad indi cados.
Para que este sistema sea confiable y util, es necesaria la intervenci6n de
organizaciones que certifiquen que las claves publicas (accesibles para todos, por lo general
publicadas en la Internet) son autenticas y responden a una persona determinada. Para que L 3 firm a digi tal es un procedimiento que, por medio de una funci6n matcmat1ca de
dichas entidades puedan funcionar deben ser autorizadas por el Estado, esto es, para que el
hash.05 genera una huella digita l (o resumen) de! documento a suscribir. A dicha hue11a se
sistema goce de legitimidad, al igual que en el caso de la ley de firma digital en la
la cifra con la clave privada de! suscriptor, lo que da por resultado la firma digital. El
Argentina.
receptor, para verific ar la autenti cidad e inalterabilidad del documento, realiza el proceso
Este es el sistema que se utiliza en las firmas digitales o firmas electr6nicas inverso . Asf. debe ca lcu lar el hash del documento recibido y, a su resultado, aplicarle la
avanzadas (segun la terminologfa del Mercosur y de la ley modelo de la Uncitral). clave p(i blica de l emisor. y como resultado se obtiene: de! programa de computaci6n que
reali za la cornprobacion. un informe sobre la autent icidad dcl documento y el certificado
utilizado.

63
Altmark, Daniel Ricardo,y Moli na Quiroga, Eduardo, ob. cit.
64 Se dice de que las prirneras civilizaciones ya contaban con metodos de cifrado para su uti lizaci{in en 1. ·
17 3 funcic,n hash es una funci6n matematica que tiene por objeto efectuar un resurnen
conflictos belicos. Asi se tienen datos de! uso de la escitala, que no era mas que un cilindro de un diarnctro _k I Jol umr.:nto a finnar. AsL reali za una compresi6n de este en un bl oque, de un largo
detcrm inado donde se enrollaba una tirade papcl. Alli se cscribia el rncnsaje. en forma horizontal , cl cual, una ., • .,. ~ •.•. , ;y, d 1 , , 1-, se man ifi esta carente de sentido o vi nculaci6n di rcc1a con '-~I
~t.~, .. r.11..u c. ·hi
vez descnrollado, resuliaba ininteligible hasta no ser nuevarnente enrollado, en un ci lindro de similarcs
caracteristicas. De esta forma, aun atrapando al mensajero, si no se sabia el metodo, el mcn saje que<laha
. t 1L!L

.!r,rum ':.'f11<1 Ni· ~m:,ncL

.r:, . , .
ror
· \ 5c~ ton1a 1·1eo& ible · El resul tado de la 1unc1 on resu 1ta 1rrt!v~r'.-i1 e.
ucul!o para el enemigo. 1, qui; ;)f'1 ~- p~;:Jt: dcJ~l'ir cl doc ur.ento originario desde cl ha,h
 152 NOCIONES DE DERECHO CONT l~ATOS 153

" c) !\· Ios nctos 11ers) , I'1 ·

En virtud de la utilizaci6n de los numeros primos Y de la funci6n algorft.mica, la ' · < na s1mos en gencn1 I.

·
relaci6n entre las claves pt'1blicas y pnvadas, · te, no es directa
s1· b.1en ex1sten . , por lo que " d) A Ios actos que d t
. _ .. . , . . ' c )a n ser .111strumentados baj o ex igencias o
lograr calcular una clave a partir de la otra y una firma digital conlleva un tiempo Y costo fo1 111ali dades 111compd t1 bles con la utiliz c·, . d 1 ~ . .
. . . a 1011 e a i'mna d1g1tal, ya sea como consecuencia
considerables. Es por esto que, manteniendo actualizada la clave con la frecuencia que de d1spos1c1ones legales o acuerdo de partes."
indica el ce1tificado, se logra un grado de seguridad muy alto.
Si la firma o metodo utT 1 d
~ • iza o no surge de una entidad certificada habi litada por el
Finalmente, para dar mas transparencia y funcionalidad masiva al sistema, las Estado para func1onar el result d ,
, . . ' ' a o sera una firrna electr6nica. Un documento firm ado
entidades certificantes emiten, precisamente, certificados que consisten en documentos electromcarnente (sm firma dig't 1 aI) no t1ene
· ·
presunc10nes · lo
y corre par cuenta de qu1en
digitales que dan fe de que ambas claves, publicas y privadas, son de titularidad de la alega el .probar su verosimilitud
· · Ent o o caso, po ra ser ut1 1zado como pnnc1p10 e prue ba
d d , ·1· · · · d
persona certificada. por ~scnto, dado que se puede interpretar que el documento satisface el requerimiento de
escntura' pero
. la firma
. electromca
' · no sat1sface
• . .
el requenm1ento ,
de la firma (art1culo 5o de
Una vez firmado digitalmente, el documento electr6nico tiene todos los requisitos Y Ia Ley de F1rma Digital).
valor que un documento privado,66 existiendo en la ley presunciones de autorfa en contra
del titular de la firma utilizada. Esta presunci6n es iuris tantum, por lo que admite la prueba
de] error, falsedad, violaci6n o inexistencia. 67
8.2. Time stamping o sellado del tiempo

El requisito de escritura se ve satisfecho con un documento electr6nico firmado

digitalmente (articulo 3°), pero se encuentra prohibida su aplicaci6n (artfculo 4°):
"a) A las disposiciones por causa de muerte.
"b) A los actos jurfdicos de! derecho de familia.
La firma digital identifica al creador del documento da fe del contenido inalterable
del mensaje, pero este adolece aun de fecha cierta. '
Para dotar a una finna digital de la fecha cierta indicada, o al menos de mayor
certeza con respecto a ella, de forma tal que pueda afirmarse que a partir de determinado
momento en el tiempo el documento digital firmado ya existia, surge el sistema de sellado
de! tiempo.68

Se trata de un procedimiento online que, con la utilizaci6n nuevamente del sistema

66
Artfculo 9° de Ia Ley de Firma Digital, que exige como requisito de valide~ "Una firma
digital es valida si cumple con Ios siguientes requisitos: a) Haber sido creada durante el
perfodo de vigencia del certificado digital valido del firm ante; b) Ser debidamente
verificada por Ia referencia a los datos de verificaci6n de firma digital indicados en dicho
certificado seg(m el procedimiento de verificaci6n correspondiente; c) Que dicho
certificado haya sido emitido o reconocido, seg(m el artfculo 16 de la presente, por un
certificador licenciado".
67
Artf culo 7°: "Presunci6n de autoria. Se presume, salvo prueba en contrario, que toda
firma digital pertenece al titular del certificado digital que permite la verificaci6n de dicha
firma".
de firma digital, otorga certeza de la existencia del documento y lo registra. Asi como el
sistema de finna digital requiere de la existencia de entidades certificantes para su
existencia, el sellado de! tiempo requiere tambien una autoridad de sellado del tiempo. Este
organismo es una parte, tercero desinteresado en la operatoria originaria, que por su
presencia comercial otorga confianza y certifica la existencia del documento en cuesti6n a
partir de un cierto dia y hora determinados.
Para que el sellado de! tiempo funcione, debe seguirse una mecanica preestablecida.
Primera, el usuario debe generar el hash de! documento deseado y remitirlo a la autoridad
de sellado del tiempo. Luego, dicha autoridad generara el sello del tiempo, con este hash y
su firma propia, introduciendo el dfa y la hora desde una fuente confiable, y guardara copia

Articulo 8°:"Presunci6n de integridad. Si el resultado de un procedimiento de verificaci6n

de una firma digital aplicado a un documento digital es verdadero, se presume, salvo prueba
en contrario, que este documento digital no ha sido modificado desde el momenta de su
fi rm a". £,sA los cfectos de! sellado de] tiempo se utiliza un protocolo , el Internet X.509 Public Key Infrastructure,
Time-~LampProtocol (TSP) , que puede consultarse en http://tools.ietf.org/htmlhfc3 I6 1.
 IS-I
NOCIONES 0£ DERECHO

10
de actuado en sus registros. Luego, remite el sello de/ tiempo al cliente para que lo
agregue a su documento.

Mediante la comprobaci6n de la autenticidad de/ sello y del documento se logra un

alto grado de certeza sobre la fecha de creaci6n. Aun asi, de surgir dudas, mediante los
medias probatonos
· trad.1c10nales
· se podra requenr· un rnforme
· de I se 11 ado a la auton'dad
que lo realizo, ya sea durante el j~icio o en la oportunidad en que resulte necesario.
 NO< :10NES DE DERECIIO
1~6

Capitulo 6. Delitos b' de la responsabilidad penal se

. ,, . a dcntro de la 6r ita I d
lo siguiente: para que un hcc I10 ca ig "ntos de los cua es os se
, 11osea cuatro c1erne '
requi ere. confonne a sus caractcres, quc .. • • •
1. Derecho penal. La responsabilidad penal .
cncuentran en consonanc1a con 1a respo nsabil1dad c1v1I.

Es necesario que exista:

El artfculo 19 de la Constituci6n Nacional, en su parte pertinente, prescribe que "las
d b ser voluntario.
acciones privadas de los hombres que de ning(m modo ofendan al orden y la moral publica, • Un acto humano, y como to do acto e e · . que los tipos (normas)
I unas de las acc1ones
ni p~rjudique~, a un tercero: estan solo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los • Tipicidad: que el acto caiga dentro dea g h d I proceso (articulo 18 de
111ag1st:ados .... EI_Estado t1ene un gran poder represivo que se encuentra limitado por los penales prescriben, las que deben ser anteriores al hec O e
Jineamientos de! citado artfculo. Asf, la intervencion del Estado en hechos que ofendan el la Constituci6n Nacional). . . d b xi·sti'r otra norma.
orden Yla moral publica, 0 que perjudiquen a terceros, ocurre luego de producirse el hecho. • Antijuridicidad: al igual que con la responsab1·11·dad c1v1l ' no e e e ,
dentro del ordenamiento juridico, que este autorizando el acto. t d
Por Su parte, el artfculo 18 de la Constitucion Nacional indica: "Ning(m habitante de . . d d la 6rbita extracontrac uaI e
• Culpabi\idad: al igual queen derecho c1vd, entro e
la Nacion puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, d' nte el dolo o 1a cu1pa, no
las obligaciones, es requisito imputar el acto me ia
ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de las jueces designados por la ley antes del existiendo en este caso responsabi\idad objetiva.
hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sf mismo; ni arcrestado sino
en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la
persona Y de los derechos. EI domicilio es inviolable, como tambien Ia correspondencia
Cuando un hecho genera responsabilidad penal es altamente probable que tambien
epistolary los papeles privados; y una Iey determinani en que casos y con que justificativos
haya generado un dafio resarcible dentro de la 6rbita civil. Dandose este supuesto, el
podni procederse a su allanamiento y ocupacion. Quedan abolidos para siempre la pena de
C6digo Civil prescribe que, si existe un proceso penal que versa sobre los mismos hechos
muerte por causas polfticas, toda especie de tormento y los azotes. Las carceles de la
que un proceso civil, no puede resolverse este ultimo sin antes existir sentencia en aquel
Nacion seran sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en
(articulo 1.775 del C6digo Civil y Comercial).
eJlas, y toda medida que a pretexto de precaucion conduzca a mortificarlos mas alla de lo
que aquella exij a, hara responsable al juez que la autorice". Tampoco se podra, luego de la condena del acusado en el juicio penal , contestar la
existencia del hecho principal que constituya el delito, ni impugnar la culpa del condenado
SP dt=>duc.f: ne: In indicr1dn que las caracterfsticas del dfrt=>cho penal son · (,-·-.--·
~rt1f' 11 lr.~ 1...77f.. ~ mii;;:m~ 1::nl11ri/m ,;;:pr~ Pn <::P ntirlf'I rf'lntrnrin
,~11P1
--· rA11iCTr.
-~-·o~ r- ·ivil " rr.mPrri~n
· ·· J - ~·-· -·-· -·r T
--·· · "-····· - - ·---·-· · -···· · • ·· ·· •

•
Ser una rama de] derecho publico (aunque existan delitos que para su represi6n
requieran de la acci6n privada, en principio no deja de ser derecho publico ).
• Ser un derecho que regula actos extremos que han escapado al ambito de
privacidad, segun indica el articulo 19 de la Constituci6n Nacional.
• Ser un derecho de caracter sancionatorio. Requiere Ia existencia de una norma
previa (articulo J8 de Ia Constituci6n Nacional) que prescriba la acci6n punible y la
consecuencia represiva de dicha acci6n, existente en forma previa al hecho de la
causa.
• Perseguir Ja tranquilidad y la paz social mediante la protecci6n de los distintos
bienes juridicos tutelados.
de existir absoluci6n (articulo 1.777 del C6digo Civil y Comercial).
Por ultimo, se destaca !a finalidad represiva de\ derecho penal en disona.ncia con la
finalidad de reparaci6n que persigue el C6digo Civil y Comercia\. Asi ensef\a el articul o
1.716 de ese cuerpo nonnativo: " La violaci6n del deber de no danar a otro , o el
incumplimiento de una obligaci6n , da lugar a la reparaci6n del dano causado , conforme con
las disposiciones de este C6digo ". Se destaca que el resarcimiento de los dafios consiste en
intentar reformar las cosas al estado anterior al hecho dafioso . Si esto fuera imposible, la
indemnizaci6n se fijara en dinero. Esta ultima opci6n tam bi en la tiene el damni ficado desde
el mismo momento del inicio de la demanda (articulo 1.740 del C6digo Civil y Comercia!).

Estas caracteristicas nos muestran las diferencias del derecho penal con el derecho
ci vi I estudiado en capitulos anteriores. Hablando especificamente de estas .c?n relaci6n a la
responsabilidad, y dejando de ]ado toda Ia 6rbita contractual del derecho c1vil, encontramos
 1~8 NOCIONES DE l>F.REC IIO
DELITOS 157

2 -l. Delitos tipificados por la Icy 11 .723

1.1 Responsabilidad penal de las personas fisicas y juridicas
L a Icy 11. 723, modificada por la 25.036, protege eI software como
. .,
creaci6n
El derecho penal requiere que exista un acto humano que sea juzgado y penado. De intele 't I· . ., . I caso de la v10lac1on de la
esta fomia, se_d.educe que las personas jurfdicas no tienen responsabilidad penal sino que c ua , resultan de aplicac1on sus sanc1ones penales para e
lie ~ · d d t erse de la ley 25.922
son sus admim stradores Y eventualmente sus empleados quienes seran responsables enc,a e un producto. El alcance del terrnino software pue e ex ra '
donde " 1O . d onJ·unto de 6rdenes o
penalmente por el hecho que caera dentro de esta 6rbita del derecho. Esto no implica que . se define coma "la expresi6n orgamzada e un c .
111strucc· . . d·o de ensamblaJe ode
por hechos que sean delitos penales no exista responsabilidad de la persona jurfdica, cuyo , . iones en cualquier lenguaje de alto nivel , de mvel mterme 1 ' .
maquma • . bi' naciones, almacenadas
adminis_trad_or o dependiente hubiese realizado el acto punible, es decir, la persona jurfdica ' orgarnzadas en estructuras de diversas secuenc1as Ycom
sera soltdanamente responsable, con el autor del delito de las consecuencias en cuanto a la en medio magnetico, 6ptico electrico discos chips, circuitos o cualquier otro que resu!te
reparaci6n del dafio causado en la 6rbita civil; esa pers~na juridica s6lo puede ser llevada a apropiado o que se desarroiie en el fu~uro pr~visto para que una computadora o cual~u1er
· · ' fi · ' pec1fica
juicio penal para pedir la indemnizaci6n por dafios y perjuicios en dicho fuero. ~aquma con capacidad de procesamiento de informaci6n ejecute una uncwn es '
disponiendo o no de datos, directa o indirectamente" (articulo 5°).
En un pnmer
· . , Iega I de la Ley de Propiedad
momento, con respecto a la protecc1on
2. Delitos informaticos. Definicion Intelectual, se generaron dudas a la hora de establecer si los delitos que 5urgen de los
articulos 71 Y72 de dicho cuerpo normativo eran de aplicaci6n a las softwares. ES te debate
Con el desarrollo del hecho informatico y su transnacionalidad, gracias al llego a Su fin con la aplicaci6n de la Jey en sentido positivo, con el fallo de la Corte
exponencial crecimiento de Internet, encontramos dos cuestiones nuevas de estudio dentro Suprema en la causa "Autodesk".
de la 6rbita penal. En orden cronol6gico, primero surgieron los delitos comunes realizados
Los articulos 71 y 72 regulan Jos delitos de defraudaci6n, falsificaci6n, copia ilicita,
por medios infonnaticos; y luego aparecieron delitos cuya tipicidad es propia del hecho
plagio, reproducci6n de copias no autorizadas por encargo de terceros, almacenamiento de
informatico y sus caracteristicas.
ejemplares falsificados y copias no autorizadas e importaci6n de ejemplares falsificados o
Hablando de delitos informaticos, se han esbozado diferentes definiciones, tomando copias no autorizadas.
Ia mayoria de ellas la utilizaci6n de la tecnologia como eje fundamental para diferenciar si
un delito es tradicional o informatico. De esta forma, podriamos definir el delito
2.1.1 Delito de falsificacion
informatico como aquel para el que fueron necesarios y fundamentales el conocimiento y
ia utzizzaczon de ias herramzentas informcitzcas o teiemcitzcas; asi como io fueron tambien
La fa1s16cac16n se encuentra normada en el articulo 12, mc1so b) : "l::l que tals1t1que
para su investigaci6n o persecuci6n. Algunos autores incluyen tambien dentro de la
obras intelectuales, entendiendose como tal la edici6n de una obra ya editada, ostentando
definici6n el supuesto de que se violen los derechos del titular del elemento informatico,
falsamente el nombre del editor autorizado al efecto ... ". Quien realiza una duplicaci6n de
sea hardware o software.
cualquier tipo intelectual, incluidos los logos, aplicando la marca· e imitando envases,
La nota caracterfstica de los delitos informaticos es que suelen ser de dificil manuales, impresiones y cualquier otra caracteristica que posea el original, comete el delito
represi6n; esto es asf por Ia especialidad y el conocimiento tecnico que deben tenerse, tanto de falsificaci6n. Para que se de este debe claramente intentar venderse el producto
para cometerlos como para investigarlos. La persecuci6n de estos delitos suele tenninar en falsificado como original.
callejones sin salida, como, por ejemplo, una sefial abierta de wi-fi, un cibercafe o un
locutorio con acceso a Internet.
2.1.2. Copiado ilicito de obras o programas
Ademas de esta primaria dificultad, la transnacionalidad del hecho informatico
genera que, muchas veces, se hallen en juego legislaciones de paises donde a los delitos les El articulo 72, inciso a), de la Ley de Propiedad Intelectual, regula varios delitos o
falta la nota de tipicidad. Falta consenso intemacional en la represi6n y persecuci6n de los acciones tipicas en un mismo articulo. Asi, tenemos: "El que edite, venda o reproduzca por
delitos informaticos. Finalmente, la virtualidad de las conductas, Ia evoluci6n tecnol6gica cualquier medio o instrumento, una obra inedita o publicada sin autorizaci6n de su autor o
n1pida y la territorialidad del derecho penal hacen que estos delitos sean de dificil condena. derechohabiente ... ". La figura trata tanto la simple reproducci6n (copiado de software)
como la reproducci6n para su venta.
 DELITOS 159
lt,0 NOC'10NES IW OF,Rf.(' II O

En cuanto al copiado, no es requisito que se tengan fines comerciales, y cae dentro

2.1.4 Plagio
de lo que comunmente sc conocl! como /Jirat erfa individual, que, por lo general, no se
considera en forma particular una conducta ilegal , lo que no implica que sea licita. Es de
" d' d
destacar que si uno utiliza una computadora ajena en la cual los programas han sido .
El d· e1ito .
de plag10, por su parte, se da en eI supu esto de que algui en , ... e 1te, ven
, a
instalados en violaci6n de la ley y de las licencias, no cornete delito, por cuanto el uso nose l)
··epro duzca una obra suprimiendo o carnb1an
1
· do eI norn bre del autor ' el t1tulo de . esta. ,o
encuentra tipificado. "' · do dolosamente su texto". El plag10.
3 lt e1an • corno de11to· penaI, consi ste en la publ1cac1on
d0 Iosa de una obra aJena . como prop1a. En el supuesto de que no existiera dolo
. · . , . en la
Para el supuesto de programas que se distribuyen en forma gratuita (freeware) a
traves de la red, no se comete delito por su copiado. Tarnpoco se comete delito en el caso
· t
m enci'6 n sena , s1mplemente
· . . , nos encontranamo
plagio c1vil , s frente a . un 1ltc1to que
generaria la obligaci6n de reparar el dafio causado (articulo 72, inciso c) , de la Ley de
de los programas tipo shareware, que exigen un pago luego de cierto tiempo, por cuanto,
Propiedad lntelectual).
por lo general, su difusi6n es autorizada por el propio autor; en el supuesto de no abonarse
la suma requerida a posteriori del vencimiento de! plazo, implicaria unicamente una
violaci6n contractual de las clausulas que se han aceptado para la instalaci6n de! programa,
pero est0 no cae dentro de la figura en analisis. Distinto es el supuesto, incluso en lo
particular, de compra e instalaci6n (copiado a la propia maquina y posesi6n de] disco de 2-1.5 Reproducci6n de copias no autorizadas por encargo
instalaci6n) de programas de dudoso origen, circunstancia que normalrnente se detecta por
el uso de numeros de serie genericos O extrai'ios, por ejemplo, una seguidilla de numeros
Este delito, normado en el articulo 72 bis, inciso c), de la Ley de Propiedad
uno. En este caso si se esta cometiendo el delito ya mencionado.
lntelectual, se configura por la reproducci6n de copias no autorizadas por encargo de
En cuanto al copiado ilicito con fines cornerciales, se diferencia del analizado delito terceros sin derecho a eso y mediante el pago de un precio. De no existir esta retribuci6n
de falsificaci6n en que no se simula el producto original, sino que es claramente una copia econ6mica se caeria en los delitos mencionados anteriormente.
ilegal. Este ultimo supuesto se puede dar generalmente en locales que venden
computadoras nuevas con sistemas operativos ya instalados, pero no de fabrica, y diversos
programas mas, todos sin las debidas licencias comerciales. Si bien la compra del programa
ilega l no es directamente delito, en caso de que este sea comprado con consentimiento, el 2.1.6. Almacenamiento de ejemplares falsificados o copias no autorizadas
comprador podria hacerse participe de! delito en estudio.

El inciso d) del mismo articulo mencionado en el parrafo anterior pena al que

2.1.3. Copiado i/idto por exceso de autorizacion
Ex iste tambien el delito que se configura por la edici6n o reproducci6n de mayor
n(nnero de ejemplares que el que se encuentra autorizado a una persona. Este delito suele
darse en empresas donde se requieren los productos originales pero se procede a la
instalaci6n de multiples copias no autorizadas o de mayor cantidad de copias que las
autorizadas comercialmente. La Ley de Propiedad Intelectual, en su artfculo 9°, autoriw a
rea lizar una copia de salvaguarda de los originales.
almacene o exhiba copias ilfcitas y no pueda acreditar su origen mediante la factura que lo
vincule comerciaimente con un productor iegitimo. Eh este tipo de pena no existe la prueba
de la finalidad de distribuci6n o venta, bastan el simple almacenamiento o la exhibici6n de
las copias para que se configure el delito. Queda a cargo del imputado demostrar la licitud
de los ejemplares que se reputan falsificados .
El que con el mismo fin facilita la reproducci6n ilicita mediante el alquiler de discos
fonograficos u otros soportes comete tambien delito (inciso b) del mismo articulo ).
Nuevamente, el fin debe ser el lucro y la finalidad que con la que el usuario las copias es
esa. En este delito, tanto Jocador como Jocatarios son participes.
 DELITOS 161 ,
I
I
162 NOCIONES DE OERECHO

2.1. 7. Importacion de ejemplares falsificados o copias no autorizadas I . " . d · , concreta de\ dafto: basta \a
os llamados de peligro", por cuanto no requ1ere la pro uccio 11
modificaci6n dolosa del registro.
Finalmente, el inciso e) de\ articulo en analisis tipifica como delito la importaci6n . . , . , bl" nacionales yen lo relativo a
El b1en Jund1co protegido recae en las finanzas pu .icas .
de copias ilegales destinadas a la distribuci6n al publico. Es de destacar que la norma s6lo J • ·b·t ·d d de los reg1stros o soportes
_os recursos de la seguridad social ; se protege la mtangi 11 a
habla de impoi1aci6n de copias y, vista la prevision expresa sobre la aplicaci6n de analogia
mformaticos del fisco nacional.
con interpretaci6n excesiva en derecho penal, no queda contemplada dentro del tipo la
exportaci6n de copias ilegales.

2 3 2 v·10 I .6 d er·sonas ftsicas o jurfdicas

2.2. Delitos comunes cometidos a traves de medios informaticos. Concepto.
Delitos tipificados por nuestro C6digo Penal
Fue explicado mas arriba que los delitos comunes pueden ser cometidos por medios
informaticos. Asi, se da el caso de delitos comunes en los que la inserci6n de la tecnologia
facilita o directamente faculta la comisi6n de estos. Por ejemplo, son facilmente
identificables delitos contra el honor, como ser las calumnias e injurias contempladas en los
articulos 109, 110 y 113 del C6digo Penal.
En el supuesto de que haya alguien que impute un delito que de lugar a la acci6n
publica en forma falsa (calumnia), tendra una pena de prisi6n de uno a tres afios.
En cambio, el que deshonrare o desacreditare a otro, sera reprimido con multa o con
prisi6n de un mes a dos afios.
• • ac, n de/ secreto de las informaciones e P
almacenadas en medios informaticos (ley 24. 766)
Durante el fin de la dccada dcl novcnta se suc~di eron bs prirncrns norrnas que
tcnian en cuenta los ilicitos comctidos con la utili zac i6n de las tcc1ll1logias de la
· · Y comunicaciones (TIC). La primcra 11orma t·ue h' lt:'"; 1- 4· 766/97 • de
in~orm ac1on
co11· •·d
11 enc ·ia 1·d
I ad sobre infom1aci611 y productos q11c cstcn Icgitimr ·
nmc· ntc ha··1n con tro.l dl:
un A persona Y se divulguen indebidamentc de mancra contrnrin ;i Ins usns coml'rc i!llt:s
honest0 s. Esta norma introduce la protecc ion dc l secn.: to ~obr~ las inl'nrin a~iunl.!s de
pcrsonas fi sicas o .iuridicas almaccnadas t:n mcdios informati cos (hascs de dutos). La pcna
rccac en la acci6n ti pica de usa r la informaci611 co111idencial c11 forma iiijuSlilicnda o
divu lgnr/rcve lar cl secrcto con la ~am:ibn com.:1.ipnndien te al delito de violuc il')ll de sccrctus
(cont cnida en cl articu lo I :i6 dcl C6di go f\:n al. c,;~ dcc ir, multa de $ I j ()() ;1 $ 90 .000 c
inhnhilitaci6n especial de seis meses a trt:, .11~os ).

Finalmente, el que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o

calumnias inferidas por otro, sera reprimido como autor de dichas falsedades . La norma al 1: 1 (imhir n dP :in l i r :wiri n rl~ l :1 nrf'I TF'rr·i rin rl PI rl f"rN• hf\ I" tlr-firw 1• 1 :11'1
I 1
i,·,11 11 ") ') d1• l:1

referir "por cualquier medio" incluye todas las opciones por lo que este delito puede k \ : .. l .!'"l prcsentc k: se ap licara a la informaci6n quc constt.: t.: n dornmcntm. rncdios
, ,6 .rlo n/2g1°nf"l ,1 ,ab un correo electr6nico o cualquier otro medio elei..:trt'micos l,) magn0t icos. discos 6pticos. microtilmcs. pcl icu la~ u otroi, ek mcnto~
cometerse a +..,.
0
u a n ,SU\;
1t"\n
Uuu. fJU. IIU. VY\; '

simii :m' s ·•. L:J protccci6n recae sobre la informac i6n contcnidc:1 (;fl hascs de dato~ privada"-l
disponible en Internet.
(para los r~gi stros publicos existe la normativa mcncionada). y e<,tabkcc prntccc.: i{rn <1 la
infom1Jc it'.1n s1?cr~w. rnnlidcncia l. de la emprcsa y per~ona..c; fisic.;as.

2.3. Otros ilicitos tipificados en leyes especiales.

2.3.1 Alteraci6n dolosa de registros delfisco nacional (ley 24.769) 2.4. Figuras penales tipificadas en la nueva ley de delitos informaticos

El articul o 12 de la Ley Penal Tributaria dice que tendra pena con prisi6n de dos a 2.4.1 Defraudacion, robo de identidad.
seis afios el que " ... de cualquier modo sustrajere, suprimiere, ocultare, adulterare}
modificare O inutilizare los registros o soportes documentales infonnaticos del fi sco
Fl fi:rh.)meno de! r,.)N de ide:-1~idad se ha iJo expandi~r.,jo j•.uit., al cn:cimwo'•l {k l,i
nacional, relativos a las obligaciones tributarias o recursos de la seguri dad social, con el
["-..:~ti'> J\,:nce~ en b <'f"f~~'>f;] dd1ct1va dthi,:r1,11 '>(.'.''·l'r ,1: (1, •. 1 ,:
: ,,:1a l1:.'1t;1l
prop6sito de disimular la real situaci6n fiscal de un obligado". Este delito constituye uno <le
 163 164 NOCIONES DE UFRECIIO
DELJTOS

~· . , . , d't por la inexistencia de otro

regul aci6n eficiente. La primera prob lematica que se enfrent6 se lo hi zo mediante la S1 b1cn la solucil1n dogmMicn no nparccc como ac1ecuc1 c • d
sanci6n de la ley 25 .930, que incorpor6, como inciso 15 del art[cul o 173 del C6digo Penal, ~ . . 1 d •111 r matica como vo 1unta del
como su,1eto cngaft::ich la norma proyccta la scgunc a or . .
lo siguiente: "El que defraudare mediante cl uso de una tarj eta de compra, credito o debito, · d' · . d I . .- •temas de segundad. Esta
111 ividuo, considerando es1c1fo a la 111anipulac16n e os sis ·. , .
cuando la misma hubiere sido falsificada, adulterada, robada, perclida u obtenida del -· ' 1' t . - . te tiro de il1c1tos.
-S0 1ucion ·ue 1uscncta con fines de agravar la sanc1 6n para es
legftimo emisor medi ante ardid o engaflo, o mediante el uso no autorizado de sus datos,
aunque lo hiciese por medio de una operaci6n automatica".

Con esta redacci6n se busca garantizar la seguridad de operaciones con tarjetas de 2.4.2 Violaci611 de secretosy correspondencia
credito o debito, protegiendo a los usuarios y empresas emisoras o bancos vinculados.

Como nos encontramos frente a una defraudaci6n, el ilicito no se configura, ,

La ley de refonnas . b' , vas formas de cometer
al C6digo Penal mtroduce tam 1en nue .
no queda perfeccionado, hasta que se utiliza el medio elegido, ya que se requiere el del1'tos de v10
· lac1on
· , de secretos y correspondenc1a.
. Los antece dentes J. urisprudenc1ales
., y
perjuicio de toda defraudaci6n. La mera tenencia de tarjetas mellizas, por ejemplo, otras legis· lac1ones
· . . . · 'fi
a mvel mternac10nal llevaron a t1p1 1car la violac1on de! correo
.,
no se ve alcanzada por esta normativa. electronico Y de cualquier otro tipo de comunicaci6n electr6nica que antes ,de la sancton
quedaba sin protecci6n. De esta fonna, el artfculo 153 de! C6digo Penal quedo _redactado de
Esta figura dej6 inc61umes otros problemas, como la realizaci6n de transferencias
la siguiente manera: "Sera reprimido con prisi6n de quince (15) dfas a seis, (~) meses
no autorizadas para apoderarse de dinero electr6nico y otras formas automatizadas sin que
el que abriere o accediere indebidamente a una comunicaci6n electronica.i. una
mediare la utilizaci6n de tarjetas o de sus datos, y la falsificaci6n, alteraci6n, supresi6n o
carta, un pliego cerrado, un despacho telegrafico, telef6nico o de otra naturaleza,
eliminaci6n de datos o programas informaticos. Como solo una parte de los delitos de
que no le este dirigido ; o se apoderare indebidamente de una comunicaci6n
phishing quedaba cubierta (cuando los estafadores obtienen datos de cuentas bancarias,
electr6nica, una carta, un pliego, un despacho u otro papel privado, aunque no este
claves de acceso al servicio de home banking o contrasefias ), era necesario amp liar el tipo
penal a otras forrnas de defraudaci6n; esto motiv6 la sanci6n del inciso 16 del articulo 173 cerrado; o indebidamente suprimiere o desviare de su destino una correspondencia
del C6digo Penal, por la Ley de Delitos Informaticos. o una comunicaci6n electr6nica que no le este dirigida.

En el analisis de la norma, un gran problema constituia la redacci6n originaria del
articulo 172 del C6digo Penal, que tipifica el delito de defraudaci6n. Alli se indica que
"sera reprimido con prision de un mt's a seis aftos, el que defraudare a otro con nomhre
supuesto, calidad disimulada, falsos titulos, influencia mentida, abuso de confianza o
aparentando bienes, credito, comisi6n, empresa o negaci6n o valiendose de cualquier otro
ardid o engafio".
En el texto legal se observa que la acci6n tipica era defraudar a otro. Este "otro"
nunca podrfa haber sido un sistema informatico, por lo que era dificil hacer entrar la
violaci6n de sistemas inforrnaticos, por ejemplo bancarios, en el delito de estafa; quedaba el
autor del ilfcito Iibre de acci6n hasta que intentara sustraer el dinero por alguno de los
medios tradicionales o efectuar una transferencia a un tercero, momento en que se
apoderarfa de Ia cosa ajena cometiendo un delito de hurto, que tiene una pena maxima de
dos afios, contra los seis que se tipifican en la estafa.
Esta problematica qued6 solucionada con la incorporaci6n del mencionado inciso
16 al articulo 173 del C6digo Penal, que qued6 redactado de la siguiente manera: "El que
defraudare a otro mediante cualquier tecnica de manipulaci6n informatica que altere el
normal funcionamiento de un sistema informatico o la transmisi6n de datos".
"En la misma pena incurrira el que indebidamente interceptare o captare
comunicaciones electr6nicas o telecomunicaciones provenientes de cualquier
sistema de caracter privado o de acceso restringido.
::La pena sera de prision de un (i) mes a un ( i) ano, s1 e1 autor ademas
comunicare a otro o publicare el contenido de la carta, escrito, despacho o
comunicaci6n electr6nica.
"Si el hecho lo cometiere un funcionario publico que abusare de sus
funciones , sufrira adernas, inhabilitaci6n especial por el doble del tiempo de la
condena".
"Articulo 155: Sera reprimido con multa de pesos un mil qum1entos ($
1.500) a pesos cien mil ($ 100.000), el que hallandose en posesi6n de una
correspondencia, una comunicaci6n electr6nica, un pliego cerrado, un despacho
telegrafico, telef6nico o de otra naturaleza, no destinados a la publicidad , los
hiciere publicar indebidamente, si el hecho causare o pudiere causar perj uicios a
terceros.
"Esta exento de responsabilidad penal el que hubiere obrado con el
prop6sito inequivoco de proteger un interes publico."
 166 NOCIONES DE OERECHO
DELITOS 165

.
2 .4.3 lngreso no autorizado a un s1stema informatico
J'

El .termino indel>idamenre en e J segun do parrarn

, c: del articu lo l 53 refuerza la . d Datos Personales (25 .326), fue
. . creado por la Ley de Protecc16n e~ rmado por la ley 26 .388, cuy
Este dehto,
cons,derac, 6n de ser un delito doloso, eliminando el temor de cometer este delito en forma . , d' Penal y re10 0
cuJposa que tenfan algunos empresari os del sector informatico si sus sistemas de mcorporado corno atticulo l 57 bis al Co igo de prisi6n de un ( l) mes a dos
adm•inistracion de correo• desviase 11 un e-ma1·1 por contener un virus
· o porque algun , filtro lo
t · , · ·do con la pena
exto. en su redacci6n actual, es: "Sera repnmi . d . temas de confidencial idad y
clas1fica como spam · D1scusi6n apa rte se genera ante el acceso por parte del empleador ( a11 os e que: 1. A sab1endas e 1leg1t1mamente , O v1olan o b515
2) :'!. l . . , •
de datos personales· 2
. . a un anco , .
laboral al e-mail instituc1·onal que ut1·1·1za su depend1ente · para constatar conductas segundad de datos, accediere, de cua\qmer forma, ., ·strada en un archivo o en
O 11 , · · ~ rmac1on regt
~o~c~rrentes . contrarias al debito laboral de su empleado. Sobre este tema ya hemos egitimarnente proporcionare o reve\are a otro m O . d eservar por disposici6n de
111s 1st1 do en vanas oportunidades y congresos de derecho informatico. u b
n anco de datos personal es cuyo secreto estuviere
· Obhga o a pr
h·vo de datos personal es
Fue en el Primer Congreso Iberoamericano de Investigadores y Docentes de
la ley · 3 • llegitimarnente insertare o hiciere insertar dat~s en un
Cuando el autor sea funcionario publico sufrira, ademas, pena e
;re_~
1 1
abi \itaci6n especial d~
Derecho Informatica (CIIDI), desarrollado en abril de 2012 en Mar de! Plata, que se dijo lo
uno ( 1) a cuatro (4) anos".
s~guiente: "Mucho se ha discutido sobre el tema de la privacidad del e-mail corporativo en
virtud de la palabra indebidamente, por Jo que, conforme gran parte de la doctrina Y . · tema O dato informatico que
Tambien resulta penado el mero acceso a cualquier sis . . 'd d)
jurisprudencia que a continuaci6n se cita, lo indebido cae frente a la obligaci6n del . los sistemas sm segun a .
se encuentre restringido (quedan excluidas las redes abiertas Y , .
trabajador Y a las reglamentaciones internas de la empresa que aclaren sobre ese respecto, As1' , e1 art1culo
, . · ·
153 bis dice: "Sera reprim1do con pnsion
, de quince (15) dias a se1s
. (6)
previendo formas de control, dentro de la ley Iaboral".
meses, s1· no resultare un delito mas severamente penado, e\ qu e a sabiendas acced1ere
. por
· med'10 sm
Cualq mer · la deb1da
· autonzac1on
· · , o exced'1endo la que posea' a un s1stema o dato
Desde el punto de vista laboral, siguiendo lo expuesto y Ios avances introducidos en
materia penal, puede destacarse lo siguiente: informatico de ~cceso restringido. La pena sera de un ( l) mes a u~, ( 1) af\o de pr~si6n
cuando el acceso fuese en perjuicio de un sistema o dato informatico de un orgamsmo
"Mediante el mal uso del e-mail Iaboral (que puede formarse com(mmente con publico estatal ode un proveedor de servicios publicos ode servicios financieros" ·
sunombre@laempresadondetrabaja.com.ar), puede verse afectada la imagen del empleador,
toda vez que la comunicaci6n va seguida del nombre de la empresa. Seria, por ejemplo, el
2.4.4. lnserci6n de datos falsos en archivo de datos persona Jes
caso de que se imprimieran bromas, difamaciones y/o pornografia en hojas membretadas de
La reforma de la mencionada ley agreg6 el delito de inserci6n de datos fal sos en
no puede saber si dicho elemento termina en la papelera de reciclaje del contacto o si, en archivos de datos personales en el articulo indicado en el parrafo anterior. Este reprime con
cambio, es reenviado de modo indiscriminado a otras personas, afectando sin limites la prisi6n de un mes a dos afios al que insertara o hiciera insertar a sabiendas datos falsos en
imagen referida. un archivo de datos personales. Es un delito doloso por cuanto requiere que el autor inscrte
los datos a sabiendas , aunque no sea el mismo quien fisicamente realicc la inserci6n de
"No solamente puede afectarse la imagen empresarial; sino que el mal uso de la dichos datos. La pena es aun mas grave, de seis meses a tres anos, para el que sabiendo quc
tecnologia en tales distracciones suele alterar el orden y normal desenvolvimiento de los existe informaci6n falsa contenida en el _archivo de datos personales la proporcionare a un
trabajadores, llegando a generar en ocasiones susceptibilidades entre los mismos o tercero. Si se deriva perjuicio para alguna persona la escala penal se ve aurnentada en un SO
situaciones de acoso por envios indebidos de correos electr6nicos entre los propios %. Finalmente, prescribe la norma que si el que realiza los actos es un funcionario publico
compafieros de trabajo". llevara, como accesoria a la pena de prisi6n, la de inhabilitaci6n por el desempeno de los
cargos publicos por el doble de\ termino de \a condena.
 DE i ITOS 167 168 NOCIO NI,,.'S DF, r>ERECHO

. .. .. .l'huir
, ( , der d1sll ·· ,
hacer circular
.
o introduc .
zr \.t
2.4.5 la cuestlrin de/ de/Ito rfp rlmln po r medfn def borrado o destrucclon de Los verbos tfp1 cos ut1l1 zados vu, ' . . . , 110 sc utilice el virus, el delito 11
programas o virus i·;,. us') son
, mcra mente de pehgro:
. aunquc·
' en dchn1t1va . Ya es
pun ibl e.

El at1fculo 18.1 dcl C,Sdign Penal en su redacc i6n ori ginaria rcprimia con pri si6n de
15 dfas a un ati.o a quicn " dcstruycrc. inutili zare. hi ciere desaparecer o de cualquier modo 2·4-6 Delitos mediante redes P2P y su re/ac,.611 con Jos derechos de autor
dafiare una cosa mueble o inmueb le o un anim al, total O parcialmente ajeno. siempre que el , . ue el usuario final , por lo general
J,echo no constituya otro delito mas severamente penado". Resulta casi de conocimiento publtco q ltan de la de ' no
considera delito la violaci6n de los derechos intelectuales que r~su . . . d scarga ilega]
Era por demas evidente la necesaria modi ficaci6n de la norma para la incl usi6n de . liculas. Sm perJ wc10 e eso he
tanto de pro 00 ramas c·omo de musica o videos Y pe . d ,' rnos
los danos cornetidos por medio de borrado, destrucci6n de programas por causa de vi rus o • ·1 I de d1chos pro uctos, razon
e5tudiado claramente que constituye dehto la copia 1ega
• .
. . . Por la
cualquier otro sistema daftino. Hist6ricamente la definici6n de cosa ha sufrido · t tos de la mdustna d1scografi
cua I son vastas e intensas las negociaciones Y Ios 111 en .. ca Y
modificaciones que la propia tecnologfa oblig6 a receptar. Hasta no hace mucho tiempo el · ,
cmematografica por regular este tipo de descargas, que en defimt1va son producto de una
hurto de energia electrica no era considerado delito por cuanto estaba en discusi6n si la modificaci6n cultural.
energfa realmente es una cosa. En igual sentido los bites de informaci6n podrian no ser
considerados cosas, Y en ta! sentido no son susceptibles, penalmente hablando, de delito de Se m1c10 - ·, de c6mo el derecho. penal termi na
· · · , este capitulo con la exp11cac10n
dafio o hurto. con stituyendo un limite al poder represivo del Estado O de los E5tados; sm embargo, eso
seria aplicable cuando los actos privados no afecten a terceros .. Culturalmente hoy en dfa se
La reciente reforma ha solucionado el problema de recepci6n tfpica a traves de sus considera que la musica o las peliculas no poseen ningun tipo de derec~o, tal vez por
artfculos 10 Y 11 , que incorporan un segundo parrafo al artfculo 183 y sustituyen el articulo diversas causas econ6micas o de exceso de consumismo; pero est0 , analtzado desde el
184, respectivamente:
punto de vista del derecho, es una clara violaci6n de la ley de propiedad intelectual. La
"Articulo 183 (segundo parrafo) : En la misma pena incurrira el que alterare ~ dificultad radica, en ultima instancia, en una toma de conciencia, por cuanto, en rigor de
destruyere o inutilizare datos , documentos, programas o sistemas informaticos ; o verdad, es absolutamente imposible que Ios Estados persigan Ycastiguen con prisi6n este
ven diere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informat ico , tipo de delitos, que por su masividad involucran a gran parte de la poblaci6n. Es por esto
cualquier program a destinado a causar dafios". que las soluciones se vislumbran mas por el lado de un cambio comercial y cultural de
consumo que por el lado de Ia represi6n, sin dejar de intentar, en casos claramente abusivos
"ArticuJo J 84 : La pena sera de tres (J) meses a cuatro l 4) artos de prision, si o de descargas con fines comerciales para venta de copias ilegales, la persecuci6n del autor
mediare cualquiera de las circunstancias siguientes : [ .. .] en el caso concreto.

;;5. Ejecutario en archivos , registros , bibiiotecas , museos o en puentes ,

caminos, paseos u otros bienes de uso publico ; o en tumbas, signos
conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte colocados
en edificios O Iugares publicos; o en datos , documentos , programas o sistemas
informaticos publicos .
"6. Ejecutarlo en sistemas informaticos destinados a la prestaci 6n de
servicios de salud de comunicaciones, de provision o transport e de energia, de
'
rnedios de transporte u otro servicio publico".
Los terminos destruir o inutilizar refieren a la situaci6n en que se han borrado los
datos o programas definitivamente, sin posibilidad de recuperaci6n. La existencia de un
back-up no cambia el resultado, puesto que el dafio ya esta realizado y su utilizaci6n
im plica la reparaci6n de dicho dafio.
3. Nombres de dominio y protecci6n marcaria (ciberocupacion de
dominios)
A los fines de interconectar las computadoras en Internet se utiliza un protocolo de
comunicaci6n comun que se denomina Transfer Control Protocol /Internet Protocol
(TCP/IP), que consiste en asignarle a cada una un numero identificatorio que hace las veces
de un domicilio o ubicaci6n en la red. Este conjunto de numeros es de dificil
memorizacion, por lo que se los vincula con una serie de letras con sentido que resu!tan
mas facil de recordar, llamadas nombre de dominio . Esto favorece tanto la presentaci6n de
contenidos en la red como su busqueda. Por ejemplo, es mucho mas sencillo recordar el
ingreso al diario Clarin escribiendo www.clarin.com.ar que haciendo Jo propio mediante
numeros. Usted podrfa acceder al diario Clarin (al momento de Ia escritura de este libro)

f
 DELITOS 169

. . d 00.42.136.212; pero claramente no es un metodo comercialmente aceptable por

°
up1an 2
ca practicidad.
sup O
Esta practicidad mne1notecnica de los nombres de dominio los emparenta con las Capftulo 7 - Derecho empresaria]69
·cas de servicios o productos, ya que pueden ser identicos. Ambos son signos que
111aJ C , o

guardan Ja misma \6g1ca de creac16n, lo que puede originar conflictos que seran tratados en
el capitulo referido a derechos intelectuales. 1.Derecho comercial.
Ya hace afios que la posibilidad de vender productos por Internet y hacer conocida
una marca por dicho medio constituye un intangible comercial de gran valor. Esto permite Es el maestro Isaac Halperm
· qu1en
· nos ensena
~ ·
que "el derecho comerc1a] no es eJ
captar clientela a lo largo de\ mundo de forma directa y econ6mica. Si el negocio es ciento resultado de, una concepci6n dog
. ma ica e erecho pnvado, esto es, no se enge en rama de
'f d l d • ·
por ciento online este nombre se transforma en aun mas necesario.
e~te en r~zon de s~ pro~ia naturaleza o metodo de investigaci6n; sino que es el fruto de
c1e1tas cJrcunstanc1as
. . h1st6ricas y econom1cas
, · · · , como rama
que producen su apanc10n
Esta situaci6n confiere importancia a la regulaci6n de los nombres de dominios Y de
s
separn<l_a por m ufici_encia <lei derecho comun, desbordado por las necesidades del
las actitudes ilicitas con relaci6n a estos; sin embargo, pese a que tambien pueden
constituir conductas disvaliosas, no han tenido recepci6n legislativa, por ejemplo el registro comercio, por falta de mstituciones adecuadas para la regulaci6n de su actividad". 70
impropio de nombres de dominio (conocido como ciberocupaci6n) o el spam (correo basura La evoluci6n que refiere el prestigioso autor hace que recaiga dentro de la
o publicidad no solicitada). consideraci6n del derecho comercial todo supuesto de hecho al que la ley califica de
mercantil. En cambio, si nos atenemos a una definici6n econ6mica del comercio este seria
toda aquella actividad de mediaci6n entre la oferta y la demanda, hecha con el prop6sito de
lucro y destinada a realizar, promover y facilitar el cambio de bienes elaborados o no. En
esta especializaci6n tambien entraria la elaboraci6n de dichos productos.

Es por lo indicado que profundizar sobre el alcance de la expresi6n acto de

comercio nos introduce en el conocimiento de la materia mercantil. Originariamente este
derecho era un derecho profesional surgido de usos y costumbres entre comerciantes que
intercambiaban sus productos en las terias y mercados. Con el tiempo, la introducci6n en el
intercambio de personas ajenas a esta profesi6n oblig6 a empezar a referirse mas al acto de
comerciar que a la persona que lo ejerce.

En este orden de ideas, y con la evoluci6n, la noci6n legal de comercio logr6 incluso
exceder el concepto econ6mico de este, abarcando practicamente todos los supuestos
industriales, salvo la actividad agropecuaria, las industrias extractivas y la comercializaci6n
por operaciones inmobiliarias. Tambien hay que agregar, como comerciales, los actos que
en raz6n de su forma revisten caracter de comercio, como cheques, pagares, letras de
cambio, debentures y contratos que por su naturaleza o por la necesidad empresaria po.seen
caracter comercial (seguros; comisiones; dep6sitos, etcetera). Finalmente, tambien rev1sten

69 L
a adecuac1·on
, m1cia
· · · 1 a la normati·va de! nuevo c6digo fue realizada par la Srta. Florencia Diana. La
correcci6n fi nal es de coautoria con el Dr. Gustavo Oscar Blaz9ue~.
Isaac, Curso de derec110 come,,cw · t, volumen I, Ed1tonal Depalma.
1u . .
Ilal perm,
 172 NOCIONES DE DERECHO DERECHO EMPR ESA RIAL 173

,
caracter comcrcial los actos de las sociedades const·tI LIidas segt'.m la ley l 9.550 de
sociedades.
1.1. Concepto de empresa/empresario
Actualmente con la reforma introducida por el nuevo Codigo C~v~I Y Comercial
· ·entan·a que la especialidad Comercial
apai . fue absor b'd
1 a Por el derecho Civil. que "vuelve a
constituir un todo legal sin divisiones. La desaparici6n de toda referencia al acto de "La caracterfstica actual es la de producci6n industrial en masa y de la
· • al "comerciante" y a lo "comercial" en el nuevo c O'ct·igo y en la ley "6 9 comercializaci6n por la contrataci6n en masa, conforme a contratos tipo y de adhesion,
comercio", 1.. • 94
modalidad impuesta por el gran nurnero de negocios, para los cuales se dejan de lado las
parecieran justificar lo indicado .
consideraciones o peculiaridades del caso aislado para sorneter a la generalidad a normas
Sin embargo si analizamos el art. 320 de! C.C.C. que dice: "Estan obligadas a llevar comunes para esa comercializaci6n, con el afiadido de la tendencia a la uniformidad de las
co11tab·1·dad to das ' las personas Jund1cas
. ,. · das Y qu 1·enes realizan clausulas generales de los contratos tipo en la especie de trafico a traves de ciertas
11
pnva . . una actividad.
econ6mica organizada o son titulares de una empresa o establecurnento comerc1al, regulaciones sindicales de patronos. Esta producci6n y comercializaci6n en masa requiere
~ndustrial o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar contabilid~d si solicita su la organizaci6n de ernpresa. Por ernpresa se entiende, aceptando provisionalmente el
mscripci6n Y la habilitaci6n de sus registros o la rubricaci6n de sus hbros, ~o~o es concepto derivado del C6digo Civil italiano de 1942, articulo 2.082, actividad econ6mica
establece en esta misma Secci6n ... ", resulta que de di cha norma surgen las s1gu1entes organizada (de bienes y servicios) para la producci6n O el cambio de bienes o de
. . ,,72
consideraciones: serv1c1os.

A -El termino "comerciante .. fue reemplazado por el de "empresario". La empresa es un conjunto de bienes de distinta naturaleza que sirve de sosten para
la actividad del empresario; es instrumental, pero por su importancia se sobrepone a la
B -El termino "acto de comercio" fue reemplazado por la "actividad econ6mica persona del empresario.
organizada".

C -El derecho comercial ahora gira sobre el termino econ6mico de "la empresa", sin la
cual no hay sociedad (art. I Ley general de sociedades).
O
1.2. Fondo de comercio

1:,110, sumado at necho que permanecen en vigencia ias ieyes comen:1a1es quc
71
rnodificaban al c6digo de comercio hacen merecedor de un tratamiento separado de la
materia comercial como se venfa trabajando hasta el momenta.
71
Mantienen su vigencia, entre otras, las siguientes !eyes comerciales: !eyes 928 y 9463 (Warrants), 9644
(Prenda agraria), 11.867 (Transferencia de Fondos de Comercio), 17.418 (Seguros), 20.091 (Entidades de
Seguros), 20.094 (Navegaci6n, habiendosele incorporado algunos articulos del libro Tercero de! C6digo de
Comercio derogado), Dec.ley 5965/63 (Letra de cambio y pagan!); 20.266 y 25 .028 (Martilleros y Corredores,
parcialmente), 20.337 (cooperativas), 20.705 (Socicdadcs del Estado), 21.526 (Entidades financicras), 21.768
Hay autores que Hegan a identificar los conceptos de empresa y fondo de comercio.
Tai asimiiacion es erronea, aunque siguiendo ei criteria objetivo podria darse la confusion
con alguna facilidad . El fondo de comercio es un concepto de dificil aprehensi6n, habida
cuenta de que no se conforma con un patrimonio separado, ni con uno de afectaci6n. Asi,
pueden entenderse ambas nociones viendo la empresa como el concepto dinamico y el
fondo de comercio como el concepto estatico.
En el regimen de transferencia de fondo de comercio (ley 11 .867) se entiende este
como un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas que, tanto interior como
exteriormente, se presentan como un organismo, con perfecta unidad para los fines a los
que tiende que no son otros que la obtenci6n de beneficios en el orden comercial e
1

(Registros P(1blicos), 22.315 (JGJ), 22.3 16 (Registm P(rhlico de romercio de la Capita.I Federal); 22.362 industrial .
(Marcas), 23.576 (Obligaciones negociables), 24.240 y modificaciones (Consumidor), 24.441
(Financiamiento, parcialmente ), 24.481 (Patentes), 24.452 (Cheques), 24.522 (Concursos y Quiebras), 24.587
(Nominatividad), 24.766 (Confidencialidad), 25.065 (Tarjetas de credito ), 25 .156 (Dcfonsa de la
competencia) y 26.831 (Mercado de capitales); Dec. 897/95 (Prenda con registro) y Dec. 142.277/194 3
(Sociedades de Capitalizaci6n y Ahorro).

~ ll alperin. lsacc, ob. cit.

174 NOCIONES DE DERECHO DERECHO EMPRESARIAL 175

. I (nombre ensena, local , concesiones bajo cargas que debe realizar, siempre en su propio interes y segun lo legalmente
• Los elementos estaticos son mcorpora es ' . ,
Co rporales (instalac1ones, maquinarias establecido para cada especie de titulo. En realidad, el titulo de credito proviene de algun
)
inventos, uso exclusivo de marcas Y ,
origen determinado: solo que a los efectos de facilitar su utilizaci6n como herramienta
mercaderfa, etcetera). !'dad de! fo 11 d )
• El elemento dinamico o funcional (mas que elemento, c(ua !d.t . °) esta comercial de pago Y credito la ley lo dota de la posibilidad (uni ca en el derecho) de que
. . . fructffero ere I o, c11ente1a . Est exista como obligaci6n incausada.73
const1tmdo por su capacidad como orgamsmo . e
I Obietiva en las ganancias que produce
e emento funcional que econ6micamente se J • • . d Los titulos de credito existentes en la Argentina son: cheques comunes y de pago
. que la doctrma 1ta11ana enomina
el fondo con relaci6n al capital o el giro, es e1 diferido, pagares, facturas de credito, cartas de porte terrestre, cartas de porte aereo,
.
avvzamento, que nosotros conocemos con eI nom bre de valor !lave. conocimiento de embarques, documentos de transporte multimodal, certificados de
dep6sito, acciones de sociedades an6nimas y en comandita, bonos, obligaciones
negociables, titulos de deuda, certificados de participaci6n accionaria, etcetera.
1.2.1 Ambito de aplicaci6n Centraremos el estudio en alguno de ellos y comenzaremos por el medio de pago de uso
mas comun, el cheque.

El ambito de aplicaci6n de la ley de fondo de comercio l_o da su artfculo 2°: ":oda

transmisi6n por venta o cualquier otro tftulo oneroso o ~ratmto de .un eS tableci~ie~to
comercial o industrial, sea que se trate de enajenaci6n directa Y pnvada O en publ1co 1.3.1 Cheque
remate, s61o podra efectuarse validamente con relaci6n a terceros, previo anuncio durante
cinco dias en el Boletin Oficial de la Capital Federal o provincia respectiva, Y uno o mas
diarios o peri6dicos de! lugar en que funcione el establecimiento, debiendo indicarse la El cheque es una orden de pago mediante la cual una persona que tiene cuenta
clase y ubicaci6n de! negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador, y en caso corriente en un banco ordena a este pagarle una cierta cantidad de dinero a un tercero.
de que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuaci6n se realiza el Existen por ley varios tipos de cheque, los que se pueden clasificar en:
acto".
• Cheque comZ:m : es una orden de pago a la vista, es decir, pagadera el dfa de su
Si en la transferencia se enajena el fondo de comercio o simplemente elernentos presentaci6n y hasta 30 dias despues de la fecha de emisi6n.
aislados constituye una cuesti6n de hecho. La jurisprudencia requiere -en general- la
•-- -.~-"~··~··-=- ..l - l ~=--
l1Clll:)11.,11.,111.,1a Ul.,l l:,11 V
..l -l ··~~ ~- :,.: ..
U\,; I I 11,,;l:,V\., l V )
..l - 1- -f: __ ,._ f _
UI., la \.,111.,1 ILl- JCl,

1.3 Titulos de credito
Dentro de la mecanica del giro comercial se muestran insuficientes las formas de
pago tradicionales de las obligaciones civiles que fueron analizadas en los capitulos
precedentes. La dinamica comercial, por su agilidad, requiere instrumentos de cancelaci6n
de obligaciones que posean esa caracteristica.
Vienen en auxilio de esta situaci6n los titulos de credito, Ios cuales son el
documento necesario para el derecho literal y aut6nomo expresado. Son obligaciones
incausadas que conforman un negocio unilateral, porque se encuentra exteri orizada la
voluntad de una sola parte (deudora), expresada en el titulo. A Ia otra parte (acreedora) no
le corresponde ninguna obligaci6n a cambio, sino el derecho que le confi ere el documento,
• Cheque de pago diferido : es una orden de pago librada para una fecha en el futuro .
Posee dos fechas, la primera es de libramiento y la segunda, de pago. Entre estas
puede mediar un plaza may~r a 365 dias. El pago se realiza desde la segunda de
ellas y por un plazo de 30 dias.
Transmisi6n : los cheques se pueden transmitir y el modo en que se haga depende
del tipo de cheque, mediante entrega, endoso (no mas de dos) o cesi6n de creditos. Los
endosantes asumen responsabiiidad sobre el efectivo cobro del cheque en lfnea descendente
en la cadena de endosos hasta el depositante.
1
"' Dcbe recordarse que la obligaci6n debe contar con sus tres elementos esenciales: sujeto, objeto Ycausa. Los
1itulos de credito se erigen como (mica excepci6n al precepto.
 NOCJONF:S DE DEREC HO 177
176 OEREC HO EMPR F.SA RI AL

El inversor al adq uirir este tflul o se constituye como acrecdor de la sociedad con
Los cheq ues tamb1.en pu<xlen cl
,1,1si ticarse en:
, dererho a que se le restit:uya cl capi tal mas los intcrcses convenidos en un periodo de
tiempo detenn inado. Las obli gaciones ncgociables son una fo rma de incrementar el
le trazan dos lineas rectas paralelas y
• Cheque cmzado: cs un cheque al cua 1 se e puede cobrar en efectivo .en patrimonio social. si n estar atado a los instrumcntos y tasa bancarias comunes. As imismo es
5
diagonal en el frente. Al hacer esto el cheque no YSolo una fonna de obtener recursos econ6mi cos que 110 constituye una perdida de poder polftico,
es posible depositarlo en una cuenta. no ti ene especifi d tal serfa el caso de que si lo que se emitieran fueran acciones.
• el cheque que 1ca O u
• Cheque al portador: asf se denomma d .. n
• ra que Jo tenga en su po er. Rec,b,r u Las obligaciones negociables pueden ser emitidas en forma individual o a traves de
1
beneficiario y puede ser cobrado por cua qwe d . uede cobrarl O.) . . n un programa global. Este ultimo consiste en un procedimiento de autorizaci6n por la
•
. •
..
d
cheque al portador (es decir, sm la or en ° nombre e qwen P
. 1 l'mitaci6n
l d
, s1b1en
de os en osos, no cuenta con Comisi6n Nacional de Valores (CNV) que permite al emisor -bajo determinadas
t1ene la utilidad de poder transm1ttr1o sin a 1 d .c-. d ,
so de falta e ion os o a1gun otro condiciones generales- solicitar una autorizaci6n marco por un monto detenninado y por
la garantia de que pueda ser ejecutad0 , en ca .. . bl
. d En defimt1va, no ex1ste pro ema en un plazo maximo de 5 afios, para posteriormente hacer emisiones en una o mas series en el
problema con el caratular, a qmen lo en osara. .. memento en que lo desee dentro del lapso quinquenal.
· · un cheque al po1iador de quien
rec1bir · Io J'b I ra contra su cuenta; . pero rec,bir un
c11eque de terceros sm . lo transm1·te Io endose tiene sus nesgos.. .
. que qmen
Por ejempio, en el momenta de escribir este libro la recientemente expropiada YPF
• Cheque no a la orden: es un cheque que s6lo puede cobrar el benefic1ano al cual autoriz6 la emisi6n de un programa de obiigaciones negociables por $ 3.500 millones (u$s
fue hecho el cheque. 760 millones) para buscar financiamiento. Con ese objeto la gesti6n de Miguel Galuccio
• Cheque certijicado: el banco certifica que el cheque tiene fondos Y hace la reserva utiliz6 una autorizaci6n de la CNV que habfa obtenido la administraci6n anterior (llevada
de estos hasta que sea cobrado. Es una garantia de que el cheque tiene fondos por el adelante por Ia empresa Repsol y la familia Eskenazi). En junio de 2008 YPF habia sido
plazo especificado. autorizada para emitir hasta u$s 1.000 millones en obligaciones negociabies. Emiti6
• Cheque de caja: es un cheque expedido por una instituci6n de credito para ser (micamente u$s 100 mill ones de ese programa y posterg6 el resto. Para hacer mas tentadora
pagado en sus propias sucursales. la adquisici6n de las nuevas obligaciones negociables, un mes atras Ia empresa recompr6 la
• Cheque de viajero: es el cheque expedido por una instituci6n bancaria para ser operaci6n negociable que vencfa en 2028. El 79 % de los acreedores se avino a cobrar
pagado en alguna de sus sucursales dentro del pafs o en el exterior. antes, mientras que un 21 % no acept6 ese canje que pag6, por anticipado, el mismo valor
• Cheque para acreditar en cuenta: cuando un cheque tiene escrita la leyenda con que fueron emitidas las obligaciones. Esto se utiliz6 como sefial para Ios mercados, en
"para acreditar en cuenta", no podra ser cobrado en efectivo y tendra que ser un intento de mantener la "reputaci6n" de la empresa y para diferenciar la pr6xima emisi6n
depositado en la cuenta. A diferencia del cruzado suele indicarse el banco donde de las hechas anteriormente. Todo esto constituye un claro ejempio de financiaci6n
debera depositarse el mismo. utilizando este tipo de herramienta comercial.
• Cheaue •
en b!anco: e! t.'.mico requisito de validez de! chem1P n11P nPbe <;:er.
., ... - - "1-- - - ~

completado si o si por el librador es la firma. Un cheque que este firmado con el

resto de sus campos en blanco es valido y podra ser completado por quien lo posea 1.4. Seguros
para su cobro. Si bien se utiliza en circunstancias de absoluta confianza y
conveniencia no deja de ser una herramienta muy peligrosa. El seguro es un contrato que se establece con una empresa aseguradora. Dicho
contrato, denominado p6liza, contiene la obligaci6n de la compafifa aseguradora de
mantener indemne al tomador del seguro si lo contrata para sf mismo o al asegurado si sufre
1.3.2. Obligaciones negociables !i lm'm rl!:lno Pn npr1;:nn~ (enfennedades O accidentes e incluso la muerte'I, 0 en a!gunos de
l;:11
"'b ""' ' --·· ....
.I. Ji y- • ~~&•- \ . .....
Ul,.4 &

sus bienes (autom6vil, empresa, taller o casa) por cualquier motivo (robo, incendio,
Existen otras forrnas de financiaci6n en las sociedades llamadas obligaciones terremoto ); el asegurado (o qui en se hay a designado como beneficiario) recibira Ia cantidad
negociables. Estas herramientas son titulos de deuda privada que incorporan un derecho de dinero acordada en Ia p6liza. A este pago de dinero se Io conoce como indemnizaci6n.
crediticio que posee su titular respecto de la sociedad emisora.
17S DERECl·IO EMPRESARIAL 179

1.4.1 . Prima "Los bienes Yservicios que se vuelcan al mercado tienen como destinatarios finales
a los consumidores. Incluso los elementos de uso y maquinarias que utilizan las empresas
, . ros se ll ama prima. El pago de la son adquiridos para aplicarlos a la producci6n o intercambio de esos bienes y servicios.
I a c0ntrn 1m'sti:ici6n q11c rccibe la compan ia de scgu · · d I · ct· Uno de los problemas de la empresa productora, en una economfa de mercado en
. . .. , falta de pago pro uce a inme 1ata
pnma es cl rcqu1s1to para la cobertura, al punto de quc la surge del costo an pennanente expansion, se refiere a la necesidad de llegar con sus productos O servicios al
, ., . . _. d' 'dad rn ensua I Y ua 1
1:llta de aseguram1e1110. Este pago sue le ser de per10 icr publico, de modo eficiente, uniforme, agil, con el menor riesgo y costo posibles, para lo
dividido en doce pagos. cual debe competir en los grandes centros comerciales y en otros medios de venta directa,
. , icarnente di scutirse o acordarse como consecuencia de la generalizaci6n de la venta en masa y de la publicidad masiva. De
La mayoria de las p61izas son genencas Ypuede un l t d I ·
. . . 'dir en e cos o e a pnma. A esto deriva, necesariamente, un incremento de los gastos de explotaci6n y el aumento de la
una mayor o menor cobertura de 1mprev1stos. lo que va a mci b
. . . . , . 1 1 ances de la co ertura en las complejidad comercial, debido a la dispersion de la clientela, lo cual determina la necesidad
mayoi segundad, mayor costo. Es 1111portante analizar os a c
de contar con adecuados canales de comercializaci6n que permitan superar estas
condiciones tanto generales como pai1iculares. dificultades." 74
~ directa como a traves de
La contrataci6n de seguro puede hacerse tanto en iorma ,
agentes de seguros, productores de seguros o asesores de s eguros · Estos pueden. ser
Pe1·sonas fi1s1cas
· o b1en · 'd'teas. Se dedican a acercar a .qmenes
· asumir fonnas de personas JUfl 2.1 Leasing
neces1 an asegurar su v1da o sus btenes a alguna empresa de 5eguros que puede. ,bnndarles
·t · . .
las coberturas requeridas. Su misi6n no es simplemente la venta, sino que tambien b:m<lan
asesoramiento tecnico a las asegurados y, ademas, cumplen funciones co1:1,plemen~a~as del En el contrato de leasing, el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un
contrato de seguro, como, par ejemplo, el cobro de primas, la recepc1on de sm1estros, bien cierto determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una
etcetera; son auxiliares de comercio. En la practica el productor suele cotizar diversos opci6n de compra por un precio (A11iculo 1.227 C.C.C.N)
seguros y proporcionar el mas adecuado para la necesidad y los costos que el requirente
El articulo 1.228 del C6digo Civil y Comercial de la Nacion prescribe que el objeto
esta dispuesto a pagar par las coberturas; esto es mas sencillo y practico que pedir
de! contrato pueden ser: cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes, o modelos
cotizaci6n en todas las compafiias. Asimismo, la renovaci6n automatica de los seguros y la
industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga facultad de
contrataci6n a traves de! productor suelen facilitar todos los tramites, incluso en caso de
dar en leasing. Existe como requisito que se pacte un precio, tanto del canon locativo como
siniestro.

Es importante tener en cuenta que por ley la denuncia del siniestro debe hacerse unicamente en el rnomento de realizar la opcion de compra.
dentro de las 72 horas de ocurrido. El artf culo 46 de la Ley de Seguros obliga al asegurado
Es un contrato muy util, por ejemplo, para obtener cantidades de cosas al costo de
a 1;omunicar al asegurador ei acaecimiento de un siniestro dentro de los tres dias de
una sola, logrando una financiaci6n de forma indirecta. Para dar un ejemplo, Ia inversion
conocerlo. EI artfculo 47, por su parte, pena al asegurado con la perdida del derecho de ser
para dotar a una ernpresa de una flota de camiones es muy grande, por lo tanto es mucho
indemnizado en caso de retardo o mora en su obligaci6n de denuncia prevista en el primer
mas realizable a traves de la contrataci6n de un leasing, ya que el pago se desdobla en
parrafo de! articulo 46.
cuotas y, una vez obtenida la ganancia con la explotaci6n de los vehfculos, se cumple el
plazo de la opci6n de compra.

2. Contratos comerciales modernos. Canales de venta

La vida comercial exige una serie de contratos especiales que no son Ios vistos hasta
ahora. Asf, la empresa utilizara distintas figuras contractuales para su abastecimiento y
distribuci6n de mercaderfas.

1
f ai 1w1.. hmn \1 ( •0111ratos comercia
· /
es moderno~.• E·d· As·trca , 2a edici6n actualizada y amp Iiada· 19fJ';1
 . . r 1;- Rf.C II O DERF.C HO EMPR F.SA RIAI. 181
INO NOC·1()~ES Ul Jr, .,
1~ ~ ·

2.2 Licencia
2 .4 Contra to de suministro
~ . . . . l li cenc1.ante t·tul
I
ar de una patente, de una rnarc:i'½
1::.1 contrato de li cencia perm,tc, a . ._ lo autorizando a un ter"e
. . . I merc1a1,zar , " ro
de 1111 d1 scf'i o o de un derecho intelectua , co d -egalia o canon . Cuando la relaci6n comercial exige permanente provision de mercaderias es
· · · dinero llama O'
(liccncwtario) a su explotaci6n por un prec10 en
conYeniente suscribir un contrato de suministro. Con relaci6n a la form a de cumplimi ento
. . . luya la util izaci6n de derechos que de las obl igaciones vista en el pago, existe la posibilidad de que dicho cumpl imiento se
Es muy comun que el contrato de franquicta in~ bos contratos en atenci6n
, • · Ex1sten am
po dnan ser regulados por un contrato de l!cencia.
· 1·d al
..
1
aut11zar.
s1·lo que nos interesa e~., laa ejecute en fonna peri6dica (repitiendose cada cieti.o tiempo en forma continuada).
que no s1empre la franquicia se muestra como e 1 e plicara luego la ma
•, de un obieto registrado baJo. una patente, al que se I.e a d rca Asi, el C6digo Civil y Comercial de \a Nacion define que hay contrato de sumin istro
reproducc1on
• J • • • cia no t1ene na a que ver con el cuando "el suministrante se obliga a entregar bienes, incluso servicios sin relaci6n de
prop1a del licenciatario, el contrato a ut1hzar en la hcen
negocio de la franquicia. dependencia, en forma peri6dica o continuada, y el suministro a pagar un precio por cada
entrega o grupo de ellas" (articulo 1.176)
., I' ·taci6n por unidades, por tiempo
Es de uso comun en este tipo de contratac1on 1a ,mi
o por zona de comercializaci6n. El C6digo Civil y Comercial estipula un plazo maxima de veinte afios, si se trata de
frutos o productos del suelo o del subsuelo, con proceso de elaboraci6n, o sin el, Y de diez
afios en los demas casos. Computandose desde la primera entrega ordinaria (art. 1.177).
2.3 Estimatorio ode consignaci6n Los elementos de este contrato estan determinados por las cosas definidas en su
calidad Y cantidad. Si la cantidad no se estipul6, se entiende pactada en funci6n de la
A Ios fines de poder dotar un comercio de mercaderia, no siempre es necesario necesidad normal del comprador (art. 1.178 C.C.C.N.). Esto genera consecuencias ante la
adquirirla con anterioridad a su venta. Existe la posibilidad de realizar un contrato falta de suministro, ya que quien proporciona las cosas debe ser previsor y tener las
estimatorio en el que una parte entrega una o varias cosas muebles a la otra, obligandose cantidades necesarias para hacer frente a su obligaci6n, siempre y cuando no se de la
esta a pagar el precio dentro de cierto plazo, salvo que restituya las cosas antes del circunstancia de que haya un pedido mucho mayor que la necesidad normal del comprador.
vencimiento del tennino establecido. Es bueno establecer las clausulas necesarias para prever las cantidades habituales y las
consecuencias de los incumplimientos de suministro, visto que la obligaci6n asumida por la
La utilidad de este contrato radica en la posibilidad de abastecer el negocio sin la persona que suministra, y por la cual el suministrado contrat6, no consiste solo en la
adquisici6n en firme de las mercaderias y ahorrando las sucesivas compraventas, pudiendo entrega de los bienes objeto de! suministro, sino tambien en la seguridad ofrecida de
simplificarse por periodos. Las mercaderias iecibidas pOi esta via, si bien no son adquiiidas suministrarlos en tiempo y forma, segun las necesidades del suministrado.
en propiedad, llevan la autorizaci6n de su venta y posibilidad de lucro; (micamente deben
abonarse las que se hayan comercializado en el perf odo indicado en el contrato.

Si bien puede utilizarse en cualquier tipo de comercio, este contrato es tipico de las 2.5 Canales de comercializaci6n
librerfas y puestos de diarios y revistas.

Se destacan como elementos de este contrato que la mercaderia debe tener un valor
tijado por el consignante (qui en entrega la mercaderia) y que debe existir un plazo
establecido para su retomo por parte del consignatario, en el supuesto de no haber sido
comercializada al vencimiento del termino establecido.
El regimen de este contrato surge de los articulos 1.335 al 1.334 del C6digo Civi l Y
Comercial.
Para poder comercializar su mercaderia la empresa debe contar con una eficiente
distribuci6n. Asf surge el problema de determinar c6mo llevarla a cabo. "El vocablo
distribuci6n suele empiearse en el mundo de los contratos comerciales en dos sentidos: a)
amplio, de caracter generico, comprensivo de las diversas fonnas juridicas mediante las
cuales una persona o empresa coloca en el mercado bienes o servicios que genera otra
empresa (agencia, concesi6n, etcetera), y b) estricto (o restringido) referido a un modo
particular de vi nculaci6n entre la empresa productora y el sujeto que coloca los productos
en el mercado (contrato de di stribuci6n). Para evitar confusiones consideramos util empl ear
 •:s OE' o f,RECIIO
NOCI OIN r " '
IR2 DER F:f'HO EMPRESARIAL 183

. ( n vez de distribuci6n en senrct

. ._ , · , 10 ,. terccro,\ c . l o
la cxprcsilm t·o1111lcs de comenwl,.,., m 1011 T csc1 procluctora (o mayonsta) y ot El agente es un interm ediario independi cnte, no asume el riesgo de las operaciones ni
., IO cntrc una cmpr . . . ra reprcsenta al proponent c.
gcneriro) parn rcfcrirnos a todo conlt d horal), que 1mplica una relaci'
., . . d' . un contrato Ia on
cmprcs3 (o persona ft s,ca no lt ga a P01 . de colaborar para que determinact El contrato debc instrumentarse por escrito" (art. 1.479 C.C.C.N).
. . .. I comprom1s0 ' . . os
estabk, a menudo exclus1 va, e 11npoita e . internac10nal , dtrectamente
· ado nac1ona 1 0 a1
h,_en~s o servicios se vendan en e1 mere Se consideran formas principales de El siguiente articulo prescribe que "el agente tiene derecho a la exclusividad en el ramo de
publtco consumidor o bien a otras empresas. [... ] . argentino modemo la agenc· los negocios, en la zona geografica, o respecto del grupo de personas, expresamente
11
· · •,
comerc1ahzac1on ,
a traves de terceros en e1derecho rnercan. 1. ,,1s 1a, detem1inados en el contrato."
. , .d • t
Ia conces1on, la distribuci6n en sentt o estnc 0 y elfi·anchzszng.
La representaci6n puede pactarse O no, por lo que hay que estar a la letra de cada
contrato.

2.6 Contrato de distribuci6n El agente tiene independencia y autonomia en la gesti6n (se auto administra Y
determina) con la que desarrolla su actividad. Esta se encuentra limitada por las normas del
., d 'as es esencial contar con la C6digo Civil YComercial, y las clausulas contractuales que lo vinculan con la proponente.
Para efectuar la comercializac10n de merca en
· , de otras empresas o personal cone1fim de f;act·titar la llegada de los productos
colaborac1on El agente goza de estabilidad en su relaci6n con la principal, al punto de haber
· · ·
a 1os d1stmtos chentes en la zona en que se e1··tJa comerc1ar.
· Para ello se recurre al contrato derecho a indemnizaci6n por rescisi6n inj ustificada del contrato antes del vencimiento de]
de distribuci6n. plaza.

Una de las clausulas comunes de este contrato es la de exclusividad (distribuci6n
exclusiva y excluyente para una region o pais y producto ). En virtud de esta clausula y
siendo que esta fija la posibilidad de comerciar el producto en determinado lugar, a la mejor
o peor venta que efectue el distribuidor, este contrato suele pactarse por periodos anuales,
renovables por identico plazo.
A Ios fines de que el distribuidor pueda obtener gananc1as de los productos
comercializados se pacta un descuento en su adquisici6n. Tampoco es extrafio pactar
mayores descuentos segun el volumen de la operatona.
Tambien goza el agente de una remuneraci6n que se efectiviza mediante el pago de
una comisi6n variable segun el volumen o el valor de Ios actos o contratos promovidos, o
concluidos por el agente, si fuere el caso, conforme a Ios usos y practicas del lugar de
actuaci6n del mismo; aplicable en los casos que no hubiese pacto expreso (art. 1.486).
Frente a los terceros es meramente un intermediario, sm perjuicio de las
responsabilidades que pudieren caberle por aplicaci6n de la Ley de Defensa del
Ccr.sumidcr.

Por el lado de la protecci6n de la empresa productora se suele garantizar la no

competencia por parte del distribuidor, al que se le prohibe vender productos de otras
empresas, una suerte de prohibici6n de competencia.
2.7 Contrato de agencia
"Hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente, se obliga a promover
negocios por l:uenla <le otra denominada proponente o empresario, de manera estabie,
continuada e independiente, sin que medie relaci6n laboral alguna, mediante una
retribuci6n.
75
Farina, Juan M., ob. cit.
2.8 Contrato de concesi6n
El contrato de concesion es similar al de agencia, pero con diferencias suficientes
como para evitar la confusion. Si bien es frecuente identificar a ambos contratos, en el de
concesion la exclusividad de la zona es una excepcion. En cuanto a la forma de desarrollar
la actividad, el concesionario esta mucho mas ligado y sujeto a las disposiciones y ordenes
de! otorgante del contrato. El concedente dicta las normas del contrato y se establece una
suerte de reglamento de la actividad.
El C6digo define: "Hay contrato de concesion cuando el concesionario, que actua en
nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribuci6n a disponer
de su organizaci6n empresaria para comercializar mercaderfas provistas por el concedente,
 184 NOCJONES DE DERECHO
accesorios segun haya sido
prestar los serv1c1os y proveer los repuestos Y
convenido''(articulo 1.502 C.C.C.)
, d la casa representada, corriendo
El concesionario adquiere en finne la mercancia e .
• to de la entrega a1c11ente.
t d° .
con os los nesgos de! transporte, el cobro y el saneamten
•
El conces1onario . t de la concedente y no promete
no es mandatario m representan e
1 dO • · s ·n embargo, suelen tener un
re 5u ta de la promoci6n y venta de productos y serv1cios. 1 ..
cu , · . d nto en el momento de adqumr
po mmnno de ventas para mantener altos mveles de escue
la mercaderia.
2.9 Franquicia
No siempre un negocio exitoso surge de una idea brillante Yoriginal. Basta, a veces,
repetir una idea y utilizar el camino ya recorrido por alguien antes. Surgen, entonces, las
franquicias como posibilidad de repetir un negocio sobre la base de un modclo exitoso ya
probado en su rentabilidad.
Este tipo de contrato consiste en una relaci6n de cooperaci6n permanente en la cual
una de las partes (franquiciante u otorgante), titular de un conjunto de bienes y derechos,
como el nombre comercial, marca o signos distintivos, disefios industriales y know how de!
negocio, otorga a la otra (franquiciado o tomador) el derecho de vender, distribuir y/o
explotar comercialmente, asumiendo el riesgo, con limitaci6n de un lugar o no, uno o
varios productos y/o servicios,. utilizando para ello la marca y la forma de rcalizar el
negocio indicado. Asi, ei hecho de idemificar ei pro<lucw con una marca ya recunuciua, wr 1
la imagen comercial y con los metodos del know how le garantiza al franquiciado un exito
comercial o, al menos, una clientela ya habitual.
Este contrato esta regulado por el C6digo Civil y Comercial de la Naci6n en sus
articulos 1.512 y siguien.tes. El cuerpo normativo precisa: "Hay franquicia comercial
cuando una parte, denominada franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado, el
derecho a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar determinados bienes o
servicios bajo el nombre comercial, emblema o la marca de! franquiciante, quien provee un
con junto de cono- cimientos tecnicos Y la prestaci6n continua de asistencia tecnica o
comerciai, contra una prestaci6n directa o indirecta del franquiciado ."
El franquiciante debe ser titular exclusivo de] conj unto de los derechos intelectuales,
marcas, patentes, nombres comerciales, derechos de autor y demas comprendidos en cl
sistema bajo franquic ia; o, en su caso: tener derecho a su util izaci6n y transmisi6n al
franq uiciado en los terminos del contrato.
DERECHO EMPRESARIAL 185
El franquiciante no puede tener participaci6n accionaria de control directo o
indirecto en el negocio del franquiciado.
Es normal, tambien, que en un contrato de franquicia se pacte un control por pa11e
del otorgante a los efectos de que el producto y/o servicio se realice o entregue con la
misma calidad que Ia marca sueie reflejar o garantizar. Es por esto comun establecer una
reglamentaci6n de la actividad, con el objeto de proteger Ia marca, calidad y cualidad de\
producto Y de su mercado, lo que suele delimitarse no s6lo en el contrato mismo, sino
tambien en anexos como los manuales operativos ode servicios.
2.10 Corretaje
A diferencia de los contratos de concesi6n y age ncia, en cl de corrctaje se da una
relaci6n entre "una persona._ denomi nada corredor, se ohli gu ante otra, a mediar en la
negociaci6n y conclusi6n de uno o varios negocios, sin tencr rclaci 6n de dependcncia o
represcntaci6n con nin guna de las partes·'.(art. I .345 CCC)
3. Sociedades: sociedad an6nima y sociedad de responsabilidad Iimitada.
Diferencias y similitudes. Beneficios de cada una. Organizaci6n, direcci6n
y control. Tramites en la Inspecci6n General de Justicia. Uni6n de
sociedades: fusiones y adquisiciones. Grupos de control y holdings.
En la Argentina, las sociedades pueden estar conformadas, segun lo estipula el
articulo I O de la Ley General de Sociedades n° 19.550, por la organizaci6n de una o mas
personas que reali cen aportes para aplicarlos a la producci6n o intercambio de biencs o
servicios. Tambien exige la ley que se constituya de acuerdo con uno de los tipos (modos)
previstos en la misma. Cada uno de estos tipos sociales tiene caracterfsticas distintas quc
los diferencian entre si, con diversos aspectos que deben respetarse en cada caso. De esta
manera~ para que una sociedad sea tal, el o los socios se obligaran a realizar aportes (dinero
o bienes). participaran de las ganancias y soportaran las perdidas.
Las fonn as jurfdicas asociMivac. se generan ante la nece~ idad de los socios de 11nir
sus voluntades y esfuerLos para organizarse colecti vamente teniendo en mente la
realizaci6n de un objeto comun a desarrollar a traves de la organizaci6n corporativa que se
creara. Existen distintas fonnas juridicas asociativas, que pueden clasificarse en civ iles,
comercial es v solidarias o mutualistas. Cabe destacar que en el caso de las soc iedad
 DEREC HO EMPR ESARI AL 187
186 NOCJONES OE DERECHO

. , . . . -d · utilizarse es el de Sociedad An6nima, no contratos son: el nombrc. 10 duraci6n (hasta 99 afios), el ob,icto (actividad), el capital social
unipersonal. cl umco 11po social quc pue e
(dinero integrad? ~o~· 1 ~ soci~s ~n el mome1~to de formar la sociedad), quienes estara~ a
pudiend0 ser constituid:.i por una sociedad unipersonal.
cargo de la admm 1st1acion, que dt a del at1o c1erra su ejercicio econ6mico, formas de deJar
. ,. se ha visto en capitulos anteriore de tener participaci6n en la sociedad, ya sea por volunlad indi vid ual, fa lleci miento o bien si
La existencia de la persona JUrtdica, com~ . de la persona juridica s,
produce la separaci6n patrimonial entre el patnmomo . . . _Y los los socios deciden dar por finali zada la sociedad. El capital social se divi de en cuotas parte,
. . . c . as J·urid1cas asoc1a11vas se ongina y cada socio con su aporte a_dquiere determinada cantidad de ellas. El numero de cuotas que
patnmomos de los individuos que la forman . Las 101 m . .. n
cietanos como reqms1tos de s cada socio posee es determmante a la hora de tomar decisiones y tambien fija el grado de
en el acuerdo de voluntades, es decir, en contratos so . , u
· .· · , . · . h I10 pero prec1samente esta no tien responsabilidad patrimonial de cada socio.
mscnpc1on (con excepc16n de la soc1edad de ec , e
separaci6n patrimonial). Las decisiones se toman en las reuniones de socios, que deben quedar documentadas
.. ~ te a un emprendimiento que un en un libro llamado libro de actas. Las resoluciones alli dispuestas van a ser ejecutadas por
~ .De ,esta manera, surge la trad1c10nal pregu!1ta ~ren . . ? . ,
tuturo protesional planee ejecutar: 6· cual es el meJor t1po societano · La r:spueS ta vanara Jos gerentes, que pueden ser algunos de los socios O algun tercero ajeno a la sociedad
. do de d1ferentes
· designado en el contrato.
de pen dten ,
aspectos: cuantos ·
soc1os ten dra' la sociedad ' cual es el negocio
qu~ se va a realizar (algunos negocios por ley deben ser hechos por sociedad~s an6nimas
La SRL es recomendable cuando se trata de pocos socios en un proyecto en el cual
exclusivamente \ de cuanto capital se dispone, que riesgos econ6micos se aSummin, cual es
suele no haber un aporte de capital muy grande y se quiere salvaguardar el patrimonio
la dinamica del negocio O la necesidad de tomar decisiones y ejecutarlas rapidamente,
personal de cada socio, pues la sociedad responde segun el aporte comprometido por cada
gastos de constituci6n y mantenimiento, etcetera. Igualmente, se debe tener en cuenta que socio y el efectuado.
en algunos casos se puede mutar el tipo de sociedad constituida.
La sociedad an6nima se constituye a traves de un contrato social que se denomina
Los tipos sociales mas comunes y utilizados son la sociedad de hecho (SH), la estatuto; al igual que en la SRL, en el estan plasmados todos sus rasgos.
sociedad de responsabilidad limitada (SRL), la sociedad an6nima (SA) y, ahora, la sociedad
unipersonal. La sociedad de hecho se caracteriza porno tener instrumento constitutivo; este El capital social se divide en acciones. De estas pueden existir diferentes tipos o
nose finna porno ser necesario un contrato para formar una SH. Los socios pueden pactar clases que representan mayor o menor cantidad de votos en el momento de tomar
libremente la forma de organizarse, pero por esta informalidad existe mayor decisiones y derechos distintos. Cada accionista tiene responsabilidad limitada por la
responsabilidad frente a terceros. Se entiende que cualquiera de los socios es responsable en cantidad de acciones que posee y por las caracteristicas de estas.
la misrna proporci6n que los demas por el accionar de la sociedad y que cualquier socio
Existen tres 6rganos en las sociedades an6nimas, y cada uno de ellos tiene distintas
representa, por su calidad de tal, y obliga a la sociedad con sus actos. La solidaridad de los
funciones . El 6rgano de gobierno es la asamblea de accionistas, en la que se decide y
socios por las obligaciones societarias es total, pues deben responder con todo su
patrimonio. estab! ece el rumbo de la sociedad.

Puede inscribirse este tipo societario ante la AFIP; es util e ideal para
emprendimientos pequefios que involucran bajo riesgo, altos niveles de facturaci6n (ya que
abona impuestos como cualquier sociedad legalmente constituida) e inversion de una suma
rnoderada de dinero por parte de los socios. Es especialmente util para justificar el trabajo
de los socios dentro de un mismo local, que de lo contrario deberia estar habilitado a
nombre de uno solo de ellos, con el inconveniente de tener que justificar bajo que regimen
_iuridico presta tareas; en caso de; por ejemplo; una inspecci6n de policfa del trabajo del
Ministerio de Trabajo.
La sociedad de responsabilidad limitada se constituye a traves de un contrato social
en el que se detallan todas sus caracteristicas, de acuerdo con las pautas que da Ja Ley de
Sociedades y las particularidades que quieren los socios. Los elementos basicos de estos
Para concretar las decisiones de la asamblea y lograr la realizaci6n del objeto social
existe un 6rgano de administraci6n, el directorio . Los miembros del directorio permanecen
en sus cargos durante tres ejercicios como maximo y entre ellos se elige al presidente, quien
es el representante legal de la sociedad.
El consejo de vigilancia es el tercer 6rgano y esta encargado de fiscalizar la gesti6n
de! di rectorio, entre otras cosas.
La SA es un tipo social que admite gran cantidad de socios y negocios complejos y
es) ademas, el unico tipo que admite el modelo de sociedad unipersonal. Es por eso que
debe cumplir mayores requisites que el resto de los tipos societarios y resulta mas onerosa
su constituci6n.
 189
OE o EREC HO l)F,RECHO EMPRESARIAI,
NOCIONES
188
e uisito previo a su existencia Cuando la inversi6n inic·,.u., 1 o a t1re I . . · \
. n coma r q . I y mticipaci6n de un grui,o d __ vc P a1.0 es muy 1mportante se torna necesana a
Tanto la SRL coma la SA t1ene_ . publi co de Comerc10, que en a Capital p,
sociedad . c pc1sonas ,.l
1 '' ~ f · .
en tent.ari a; cstn oblt ga a optar por fo rm ar una
el Reg1st10
l ' "
. . . . ., · cia de Buenos Ai
func1ona1111ento la mscnpcion en J ticia y en la provtn . . res de
Federal depende de la lnspecci6n General ~e ~s l resto de las provmcias ese registro Si la inversion provienc cc
, .to u otras 1, 1 ._ .
. . . .
la Dtrecc16n Prov111c1al de Persona
s Jurfd1cas, en e entidades de cred1 ins ◄ ·t . linanc1·un· l · \
' ten o extcrno, a travcs de, por e_1 emp o,
• ll uc1ones f .
depende de diferentes organismos. concederse creditos a ernpresas , . mancieras, hay que hacer notar que no suelen
existencia a la sociedad y de las cuyo cap1t \ ·
. " n• do tar de . financiaci6n de a\gunas empresa . ct· . a social sea e\evado (de ahi \as dificu\tades de
Los efectos de la inscnpc10n so ·. , ra los terceros, la soc1edad nace .. s m 1v1dua\es d • . .
· , I antenores. Ast, pa de responsab\\1dad \imitada de . , e soc1edades cooperat1vas y de soc1edades
capac1dades comentadas en cap1tu os . . ripci6n sirve para que el Estado capita\ social , ·
. . . •, A vez d1cha msc persona\es solidarias, como se h· . minimo) o que presenten ava\es o garantias
desde la aprobac16n de su mscnpc1on. su ' a v1sto anteriormente.
. d L de Sociedades.
controle s1 se cumplen los recaudos e Ia ey
• ·d d empresarial, deben inscribirse en
Los t1pos
· · · a1com1enzo
soc1etanos, · de su act1v1 a d · , n correspondiente a
· · 'bl' AFIP- ( e1egacto su .
4. Establecimiento de una soc1edad .
1a Admm1straci6n Federal de Ingresos Pu 1cos -
• ·b· en el orgamsmo . . ..
1mpos1t1vo extran1era en la Argentina
domicilio). Si corresponde tambien deben mscn irse
provincial, segun su domicilio comercial.
Las sodedades extranjeras d
· · · · · 1·d d pondiente al domicilio donde se de una sucursal o filial en el R . pue :n _operar en la Argentina a traves de la inscripci6n
Luego, deben mscnbirse en la mumc1pa 1 a corres eg1stro Pubhco de Comercio.
realizara el giro comercial.
Las filiales se crean mediante l . .,
mas comunes, nuevamente a ~onStltucion de una sociedad comercia\. Los tipos
Finalmente, las personas fisicas y juridicas que realizan actividad tributan a traves , son 1a soc1edad , · .
limitada. Tanto la sucursal com \ fir , a~omma Y \a soc1edad de responsabilidad
del impuesto al valor agregado (IVA), que se calcula sobre la base del resultado obtenido 1
o a l ia estan SUJetas a un mismo regimen fiscal.
por la diferencia del IVA compra e IV A venta, descontadas las eventual es retenciones. En
otro orden, tributan el impuesto a las ganancias, teniendo en cuenta los ingresos y los gastos
relacionados con la actividad, ingresos, gastos y situaci6n patrimonial personal y de \a 4.1 Sucursal
empresa.

Las personas pueden inscribirse en el monotributo cuando son pequefios . La Ley Gener~l, de Sociedades considera sucursal a una descentra\izaci6n de la casa
con~ribuyentes. Segun Ia actividad y el Iugar del domicilio, tambien tributan el impuesto a matnz de una compama. La sucursal es regida por las ley s d l , d ·
los mgresos brutos, en relaci6n con la facturaci6n que tengan. .. :~ ...... ~ . . ~ :,_... · -· . . , . . e e pa1s e ongen de su casa
malflL) pvr \,,UilS11::,uteme e;:ita autonzada a reahza-l +orl
, • r ......... '"S
l uv;:, lV nc+ ,.. que
a LO;:, , 11e esten
' peniHtidos
• • a
aquella.. Como resultado
. de esta relac1on la casa matriz resulta res ponsabl e ·md.irecta de las
. En definitiva, uno de los factores que pueden definir la elecci6n de una form a
Juridica puede residir en motivos impositivos. operac1ones reahzadas por la sucursal.

La sucursal no est.a obligada a tener un capital propio, aunque tampoco \imitada

, Tambien debe
. considerarse que el empresario individua1 asume por e' l m1smo
·
para poseerlo. Es requisito que lleve su contabilidad separada de la casa matriz y que
m~egramente el nesgo ~el emprendimiento y que su responsabilidad es ilimitada (de\ presente sus estados contables anualmente ante el Registro Publico de Comercio de la
m1smo modo que las soc1edades de hecho ).
jurisdicci6n donde se encuentra radicada. (en Capital Federal la lnspecci6n General de
L~ normativa propia del empresario individual es la , . . . . Justicia).
de la Nau6n y la de! Registro p , b.1-, ct· C , del Cod1go Ci vil y Comerc1al
u ico e ornerc10. Al ser una descentra\izaci6n de la casa matriz, tener una sucursal es senci\\o desde
Tambien existen otros factores meno .d el punto de vista administrativo, toda vez que no deben \levarse a cabo reuniones de socios,
realizar un emprendimiento en form s evi entes que pueden llevar a optar por accionistas o directorio, asi como tampoco es necesario llevar un registro de actas. Sin
a personal O por ele · ti
como las necesidades de inversion v las 'b•i· g1r una 1gura societari a u otra. embargo, s\ debe inscribirse tanto en la !GJ (e informar anualmente los cambios de su
~ pos1 1 idades de financiaci6n .
 , r>F Ol~RECI-JO
NOC IONF.S ' DERRC IIO EMPR ESARI AL 191
I <>O
•sitos documentales para obten
. un lir los requt . er su
reprcsentantc. si los huhi csc. :.isl como ct p _ debed1n ser presentados deb1darnen tftu Ios valorcs
· como acciones'' bonos 0 t 1' tJI Ios dc dcuda pt'.,bl ica, cntre otros, se cfcctuan en
nutori zaci6n para fu ncionar; estos doc·umentos. con apostill . adO de La H- aya ) corn 0 te la bolsa de valorcs.
. - "d d consulat y I ad . en
cert1ficados y legalizados por auton a eferente a los emp e os . Segl'.m la. •rc00 fam entaci611 de cad a boIsa vanaran· , los requ1s1tos
• • para que en eI
. S I fines de Io r
AFIP-DGI (1mpuestos) y la ANSE a os ·cado bursat1 I mtervengan y rea11·cen las · d • • d1•stmtas
·
111e1 O perac1ones e mtercamb10s personas
tisicas o juridicas (nacionales o extranjeras).

4 .2 Filial La gran ventaj~ que ofrece un mercado bursatil, ademas de otras, es que genera la
posibilidad .de que exi sta un mercado secundario donde se pueden intercambiar titulos
.d d separada e independiente de 1 valores, a~t~vos O pr~ductos que han sido emitidos por empresas o el Estado y que ya hayan
· fi 1· I 5 una entI a a
A d1ferencia de la sucursal, la 1 ta e. . de la originaria, por lo que tiene sus sido adqumdos antenormente por alg(m inversionista.
casa matriz. Es, en principio, una persona dtS1:tnta . administraci6n y direcci6n
. . I ·al y su propta .
prop1os deberes y obligaciones, su capita soct La intercomunicaci6n de las bolsas de las distintas ciudades del mundo genera la
obligaciones, a ]as que responde con aparici6n de mercados bursatiles, tanto a nivel nacional como intemacional.
Es la filial la responsable ante terceros por sus bl por los actos de la filial h
·
sus prop1os . · es responsa e , a
act1vos. Aunque la casa matnz no ]a responsabilidad d El desempefio, la evoluci6n y la tendencia del mercado bursatil se miden a traves de
· · . . . . d" · · , y acerca a e 1a
ex1st1do Junsprudencia que ehmma esta 1vts10n indices que reflejan los movimientos de variaci6n en la oferta y demanda o la influencia de
sucursal. factores extemos sobre los precios de los diferentes productos, activos o tftulos.
, . · ·1 r al que debe realizarse para un
Para poder constituir una filial el tram1te es stmt a . A . a
. · mente reg1strarse en 1a rgentma en
sucursal. De hecho la sociedad extranJera debe prevta
los terminos del artfculo 123 de la Ley General de Sociedades, al solo efecto de participar 6. Concursos y quiebras
como accionista o socio en una sociedad local.

Los procedimientos previstos en la Ley de Concursos y Quiebras sirven para cuando

un deudor76 se encuentra imposibilitado de enfrentar sus obligaciones normalmente, atento
5. Bolsas y mercados de valores al estado de cesaci6n de pagos, derivado del hecho de que su patrimonio es insolvente. Esta
.e)' pre,,;.- dnc
1 _. . nrQ/"PC:fW
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.1. y-\,,.1. 1n rlPl
a. 1..1..a.v1.1..1.v _ _ ,.

La Bolsa de Comercio no es mas (ni menos) que un mercado. En los mercados se
negocian distintos productos, siendo el lugar donde se ponen en contacto compradores y
vendedores. Asi, la Bolsa es tambien un lugar de encuentro entre compradores y
vendedores de activos financieros , las empresas, el Estado y los inversionistas.
Las empresas que necesiten dinero para obtener su financiaci6n de forma que no sea
la de solicitar un credito bancario, pueden alcanzarlo acudiendo a la Bolsa y vendiendo
activos financieros (acciones, bonos, obligaciones negociables) .
Asf, el mercado bursatil es un tipo particular de mercado, el cual esta vinculado con
las operaciones o transacciones que se realizan en las diferentes bolsas alrededor del
mundo. En este mercado, segun la bolsa de que se trate, se realizan intercambios de
productos o activos de naturaleza similar, por ejemplo, las operaciones que se realizan con
deudor y la presencia de sus acreedores: el proceso concursal o preventivo y el proceso de
quiebra o liquidatorio.
El regimen de concurso preventivo que instituye la ley 24.522 propicia que el
deudor continue al frente de la administraci6n de sus bienes y le otorga la oportunidad de
concluir con sus acreedores un acuerdo que, por ventajas que preve la misma ley, le permite
revertir la situaci6n de crisis que deriv6 en dicho proceso.
76 pueden caer en concurso O qui·ebra·. 1) Las personas fisicas · 2) Las personas de existencia ideal de caracter
. .
privado. 3) Las sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte. 4) El pa~n~omo
· · d l · 5) Los deudores dom1c11tados
del fallecido. mientras se mantenga separado de! patnmomo e os sucesores.
· l ' N susceptibles de ser declarados en concurso
en el extranjero, respecto de bienes s1tuados en e pa1s. son ?
aquellos excluidos expresamente por !eyes especiales, por eJemplo, las AFJP.
 192 ~oetONES DE DERECHO
OEREC'IIO 1':MPRESARIAL 193

. ttaria. sol icitada por el propio deucto

En cambio. la quicbra d,recta vo1w - d no le permiten a aquel r, y la. 6
.1.1 Requisitos formales de la peticion de/ concurso
· b . . . d
q 1ne ra d1rec1a im·olumaria. sohc1ta a po r un acree or, seou·
. f ·d d b tr co
. .
1a 3 dmm1strnci6n oduce el cese en su ac 1v1 a coinerc· n
de sus bienes, por lo que se pr Ial.
. del deudor para abonar a los acreect .El articulo
, , 11. del .cuerpo. normativo
. ' 1·5 1•.s d'ispone: "S
en an'i1 • -1os .:1orma1es de
, on requ1s1
En este supuesto se liquidaran los bienes b . t ct ores, en etici6n de concu1so p1 event1vo.
la P
I d' . 1 1zaren para a ona1 a o os 1a total'ct
a me 1da en que alcancen v a prorrata (s1 no a cai , , 1 act d
J8 d " d0 5e abonara respetandose las c t e ,iJ) Para los. deudores
. .matriculados
., Y 1as personas de ex1stenc1a
· · ·ideal regulannente
euda): el producido de los bienes. De este mo , a egorias
constituida~, acredttar la msc~ipc.ion en los registros respectivos. Las ultimas acompafianin,
Y privilegios de los que cada acreedor sea titular.
ademas, el mstrumento constitutivo Y sus modificaciones y constancia de las inscripciones
por ~iracas 0 del concurso preventivo pres entact 0
. . puede llegarse a la qu1ebra
T amb1en . pei1inentes.
por el deudor.
"Para las _de~as personas de existencia ideal, acompafiar, en su caso, los
· • o presupuesto para la apertur~ de1 concurso preventive. el estado de
Es requ1s1to instrumentos const itutivos Y sus modificaciones, aun cuando no estuvieran inscriptos.
~es~c~611 de pagos'. 77 por cualquier causa que fuere . is Este p:o_c~so se sustan_c1~ra _Por ante la "2) Explicar Ia_s causas c_oncretas de su situaci6n patrimonial con expresi6n de la
JUSticia ordinaria en lo comercial de la jurisdicci6n del domtctlto del deudot ' sm tmpoi1ar el epoca en que se produJo la cesac16n de pagos y de los hechos por los cuales esta se hubiera
origen o lugar de pago de sus deudas. Y arrastrara todos los juicios que tcnga radicados en manifestado.
s u contra de cualquier jurisdicci6n del pais.
"3) Acompafiar un estado detallado y valorado del activo y pasivo actualizado a la
fecha de presentaci6n, con indicaci6n precisa de su composici6n, las normas seguidas para
su valuaci6n, la ubicaci6n, estado y gravamenes de los bienes y demas datos necesarios
6 ,1 Concurso preventivo para conocer debidamente el patrimonio. Este estado de situaci6n patrimonial debe ser
acompafiado de dictamen suscripto por contador publico nacional.

El concurso prevemivo es el proceso mcd iantc el cual un deudor, hallandosc en
estado de cesaci6n de pagos . procura arribar a un acuerdo con sus acreedorcs, en pie <le
igualdad. que le permi ta enfrentar y superar la cri sis que atraviesa. La aprohac i6n y la
homologaci6n judicial de este acuerdo impli can la novaci6n de las deudas. La oportunidad
para presemar ei concurso deoe ser siempre anterior a ia cieci arac1on cic ia qui enra dci
deudor.
77
Anicul o 79 : ··f-kchos f'C\cladores. Pueden ser considerados hechos rc,·clado rc.., c.lcl cslado de u;saci{m de:
pagos. entre otros : I ) Reconocimiento judicial o extrajudicial del mismo. cfcctuado por cl c.lcudor. 2) M<,ra en
d cump limiento de una obl igaci6n. 3) Ocultaci6n o ausenc ia del deudor o de lo<; admini stradorts de la
~ciedad. c-n su caso. si n dejar representante con fac ultades ~ med10s suficientes para cumplir su~
-n
ob! igacione~. C lausura de la sedc de la administraci6n o de! establecimiento donde el deudor dc'iarrolle -.u
ncti\ idad. 5 ) V~nta ::i prccio , iL ocultaci6n o ~ntrega de bicnc s en pago. 6J Rcvocaei6n judicial de actos
real izados en fraud e de los acreedores . .., l Cualqu rer medio rumoso o fraudule nto empleado para obttnc:r
rci:-ur:-o~··
"4) Acompafiar copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor
por las disposiciones legales que rijan su actividad, o bien los previstos en sus estatutos o
realizados voluntariamente por el concursado, correspondientes a los tres ultimos ejercicios.
En su caso, se deben agregar las memorias y los informes del 6rgano fiscalizador.
"5) Acompafiar n6mina de acreedores, con indicaci6n de sus domicilios, montos de
]os creditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables
y privilegios. Asimismo, debe acornpafiar un legajo por cada acreedor, en el cua1 conste
copia de ]a documentaci6n sustentatoria de la deuda denunciada, con dictamen de contador
publico sobre Ia correspondencia existente entre la denuncia del deudor y sus registros
contables o documentaci6n existente y la inexistencia de otros acreedores en registros o
documentaci6n existente. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o
administrativos de caracter patrimonial en tramite o con condena no cumplida, precisando
su radicaci6n.
"6) Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza_que !l~;e
el deudor, con expresi6n del ultimo folio utilizado, en cada caso, y ponerlos a d1spos1c1on
de! juez, junto con la documentaci6n respectiva.

" 7) Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar, en su cas.o,.q~e no

-~ \rth:ulo 1-' d-.'. la Le> de Concursos :, Qu iebras: ··Cesaci6n de pa.gos El c~tlldv d"- ce~acil.in de p:1w•
uah~uii:,J ,c: :1 su causa ~ la natural eza de las obli gac iones a las que afr cte, e::. prnJpuc~to p~rn la apcn 1n !
se encuentra dentro del periodo de inhibici6n que establece el artfculo 59, o el des1st1m1ento
, ,-.. 111.:ur,,us rc: gulados en esta k> . ~m pe rju(cio de lo dispui;sto po r h, w.'.~w!u': r,t, :- r,cr r l!J ar;i J!, 1 ' de! concurso si lo hubiere habido.
t. · 1 • •n i:·,e! ~ .1-ot1de i.:oncur~L) '.> Jc agrup..!:niemo~ de empresas,
 DERECHO EMPRESARIAL
195
talle de domi cilio, categori
con de b' , d I ., a, e fainilia. Tambien se suspendcn las ejecuciones de garantias reales h t
. . de emp\ca dos, , aiiarse tam ien ec ar~c1on Sobre ciones d . . .~ . · • as a tanto
"R) i\c0111pi,nar n6n111_1,1 . , ·1"ida. Debera c1cot11P ni smos de la segundad social reIn . sentado el ped1do de venhcac1611 y se prohibe deducir nuevas ace·
. .,, -1011 t cc1 ' \os orga I l 2 aya pie , . 1ones de
ant igucdad y \'.ilt11na rcmunei' c d deuda con · rticulo 1° de a ey 6.684 ct 1 11
se a~ter
"
pat·i'tiionial por causa o t1tulo anteri or a la presentaci6n. Tarnbien se mant·ienen las
la existencia de deuda 1a? ? ~ ~ciso incorporado por a
01 1 1 .
e car ~ · recautorias trabadas, salvo cuando recaigan sobre bienes necesarios ara
ce1tific.ada por contador publtco. ~ ,ed1das p . d' .· L . . . I b . p
n . . con el giro or mat 10. os JUtc1os a orales deben venficar sus creditos
Boletin Oficial de\ 30/6/20 I I.) afiarse con dos (2) cop· nt1nua1 . ' a
eben acomP 1as co . de los accidentes de trabaJo
·, agregada d e:xcepct6n
"El escrito y la documentacion
La existencia del proceso concursal debe notificarse a los eventuales acreedores
firmadas. d 1.uez debe co need diante la publicaci6n de edictos durante cinco dias en el diario de publicaciones legales
, . ente funda a, e J ., er un
"Cuando se invoque causal debida ~ vahdlamfi cha de la presentacton, para que el d •urisdicci6n de l Juzga
n,e . do Yen otro d.1ano
. de amplia circulaci6n que el juez designe. Por
.
p\azo 1mpro1Togable • d'1as, a pa1t1r .de. as del
de d1ez e presente articulo ·" : ~arte, el sindico enviara a cada acreedor denunciado carta certificada haciendole conocer
.mteresado de, cumphm1ento
. . l l
tota a as dispos1c10ne 5
la apertura del concurso, con indicaci6n de su nombre, domicilio, horario de atenci6n, la
. debera pronunciarse dentro del designaci6n del juzgado Ydemas aspectos que estime de interes.
., st dido el JUeZ
Frente a la presentac1on de e e pe •gut'entes causales: En virtud del proceso abierto, y para la debida formulaci6n del pasivo concursal,
d'do por 1as st
tennino de cinco dias. Puede rechazar el pe 1
todos los acreedores por causa o titulo de fecha anterior a la presentaci6n deben formular al
1) Noser sujeto susceptible. c s ·ndicados (articulo 11). sindico el pedido de verificaci6n de sus creditos. En dicho pedido deben indicar monto,
. • l quisitos 1onna1e 1 causa y privilegios; acompaftar los titulos que documenten la deuda; fijar domicilio legal y
2) No haber dado cumphm1ento a os re . h'b'd segun el articulo 59.
3) , do de un afio como m t t o,
Encontrarse dentro del peno pagar un arancel que sumara al referido credito por cada solicitud que presente.
4) Noser juez competente.
Los pedidos de verificaci6n y las deudas denunciadas por el deudor, una vez
vencido el plazo para formular observaciones, seran volcados por el sindico en un informe
individual sobre cada solicitud que sera presentado al juzgado. El juez dictara resoluci6n
6.1 .2 Efectos principales de la apertura del concurso declarando verificado el credito y, de corresponder, el privilegio.
1) El concursado conserva la administracion de su patrimonio, pero se encuentra
El sindico tambien debera presentar un informe general donde constaran todos los
bajo la supervision del sindico del concurso.
2) Tiene prohibido realizar actos a titulo gratuito o que de alguna forma alteren la clasificaci6n que efectue el deudor sobre sus acreedores. Luego de esto el juez dictara una
situaci6n de los acreedores. resoluci6n fijando definitivamente las categorias y los acreedores comprendidos en ellas
que tiene el concursado.
3) Debe solicitar al juez autorizacion para realizar sobre bienes registrables actos de
disposicion o locacion de fondos de comercio, constituci6n de prenda, etcetera. Tambien Los acreedores pueden ser agrupados como quirografarios, quirografarios laborales
debe autorizarse todo lo que exceda la administraci6n ordinaria del giro comercial . y privilegiados.

4) Produce la suspension de los intereses que devengue todo credito de causa o Luego de la determinaci6n el deudor tendra un plazo de 30 a 60 dias para presentar
titulo anterior a la presentaci6n del concurso que no este garantizado con prenda o hipoteca. propuestas para cada categoria de acreedores, las cuales pueden diferir entre si. De _no
presentarse propuesta se declara la quiebra. Las caracteristicas del acuerdo al que se arnbe
5) No puede viajar al exterior sin previa comunicaci6n al juez del concurso. se describen en el articulo 43 de la Ley de Concursos YQuiebras:

"Las propuestas pueden consistir en quita, espera o ambas; en~rega de bienes ~ los
· · , de soc1e
acreedores· const1tuc1on · dad con 1os acreedores quirografanos ' en la que estos
Desde el punto de vista de las tramitaciones judiciales que afectan O tienen por parte ' . ., d · d d deudora· administraci6n de todos o
al p:esen~ante, deben radicarse ante el juez del concurso todos los juicios de contenido ten°an calidad de socios· reorgamzac1on e 1a socie a , .
b ' d . · · , de obligaciones negoc1ables o
patnmomal contra el concursado. Quedan excluidos los procesos de expropiaci6n y los de parte de los bienes en interes de los acree ores, emision
 196 NOCIONES OE 0l~REC l·IO DEREC HO EMPRESARIAL
197

dc,t)en • ·O11 es · constituci6n de garantfas s0 b

, t·ures ; em 1.s1.6n de bnnos convert .1hles en acer _ Quiebra
-' . . · re 62
·
t)tcnes de tcrccrns ; ccs it1n de accioncs de otrns socie · d·adcs·' capital1zac16n
· :
de . cr'd•
. e 1tos, Existen diversas clases de proccso de quiebra. Estas son:
inc lusive de acrccdorcs laboralcs, en acciones o en un prograrna de propiedad participada, 0
,., ,, 'L I ·
'"' c 10 qu1er otro acuerdo que sc obtcnga con cc , )11 -1~0 ,·111idad ·sufici ente dentro de cada • fndirecta: por. frn caso de\ concurso preventi v() , de ,acuerd o con Ias post'b'l'd
1 1 ades
categorla, y en relaci611 con el total de los acreedores a los cuales se les forrnulara vistas mas arn ba.
propuesta. Las propucstas deben contener clausulas iguales para los acreedores dentro de • Directa involuntaria: a petici6n de un acreedor.
cada categoria, pudiendo diferir entre ellas. El deudor puede efectuar mas de una propuesta • Directa voluntaria: a petici6n del propio deudor.
respecto de cada categorfa, entre las que podran optar los acreedores compre 11d idos en
ell as".
Segun el articulo 83, si la quiebra es pedida por un acreedor, debe probar
Para la aprobaci6n del acuerdo Ia Iey requiere un doble regimen de mayorfas:
suinariamente su credito, los hechos reveladores de la cesaci6n de pagos y que el deudor es
pasible de estar en quiebra por el articulo 2° de la ley. Tam bi en debe probar, si su credito
• De acreedores computables: mayoria absoluta. tiene privilegio especial, que los bienes afectados no son suficientes para cubrirlo.
• De capital : 2/3 partes del capital computable dentro de cada categorfa. No seran
Si la quiebra es pedida por el deudor, este pedido prevalece sobre el pedido de los
computables como acreedores. acreedores, cualquiera sea su estado, mientras no haya sido declarada.

De no obtener las conformidades a su propuesta, sera declarado en quiebra, salvo
los supuestos especiales que admiten la ape1tura del procedimiento de salvataje
9
(cramdown/ previsto en el articulo 48. El acuerdo preventivo que se presente por escrito
ante el juzgado con las finnas certificadas sera aprobado si dentro de! plazo otorgado
(perfodo de exclusividad) obtiene la conformidad de los acreedores requeridos.
Luego de presentado el acuerdo, no mediando impugnaciones que sean procedentes,
el juez lo homologara. De impugnarse validamente debera declararse la quiebra,
observando el procedimiento previsto en el articulo 48. La homologaci6n del acuerdo
importara la novaci6n de todas las obligaciones con origen o causa anterior al concurso. El
incumplimiento total o parcial del acuerdo dara lugar a que se declare la quiebra.
Debe cumplir con los requisitos que indica el articulo 86, que remite al articulo 11 ,
incisos 2, 3, 4 y 5, y, en su caso, los previstos en los incisos 1, 6 y 7 del mismo articulo, sin
que su omisi6n obste a la declaraci6n de quiebra.
La fijaci6n de la fecha de iniciaci6n de la cesaci6n de pagos por el pedido de
quiebra se retrotrae a dos afios. Asi, los actos realizados por el deudor durante esos dos
afios, considerados como periodo de sospecha, que consistan en actos a titulo gratuito, pago
anticipado de deudas, cuyo vencimiento, segun lo pactado, debia producirse con
posterioridad a la quiebra, constituci6n de hipoteca o prenda, o cualquier otra preferencia,
respecto de obiigaciones no vencidas, que originariamente no la tenfan, y actos ceiebrados
con el fallido con conocimiento del estado de cesaci6n de pagos, resultan inoponibles a los
acreedores.

6.2.1 Efectos de la quiebra

La declaraci6n de quiebra tiene varios efectos; los principales, con relaci6n a las
obligaciones de! fallido, son los siguientes:

79 1) Todos 1os acrccdorcs quc dan 1- · r1 " 1 .,_.,.,,_,...CS"

SOffiCduOS at ptv1..,
y solo pucdcn cjercitar sus
Cramdown: cs un procedimiento de salvataje de empresa limitado a sociedades por acciones, SRL, V

cooperativas y sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sean parte, con excepci6n de lac; derechos sobre los bienes desapoderados.
compar1ias aseguradoras, mutuales, AFJP y las demas excluidas por )eyes especialcs, como las entidades 2) Todos los acreedores deben verificar sus creditos.
finan cicras. Este proceso pospone la declaraci6n de quiebra del deudor, vencido el periodo de cxclusividad.
3) Los acreedores hipotecarios o prendarios quedan fuera del proceso Y pueden
Pcrmite que terceros o acreedores obtengan un acuerdo preventivo al asumir Jos pasivos de la empresa
mcdiante su compra. reclamar en cualqu1·er tiempo
· el pago de sus obl'gaciones
1
mediante la venta de la
cosa sabre la que recae el privilegio.
 NOCIONES OE DERECHO 0 ERECHO EMPRESARIAL
198 199

a su pago se consideran vencidas d

4) Las obligaciones que contaban con plaz~ par . bra Para abonarlas se deb ,e acreditadas de ongen ajeno a su esfera de responsabilidad que impidan tal
tenc1a de qu1e . eran ra.zones .
pleno derecho en la fecha de Ia sen nticipa su pago. con1etido''.
. l lapso en que se a
descontar los mtereses legales pore . 1 5 excepciones que tiene 11 10
5) Se suspende el curso de intereses de todo tipo, ~o a_ s ''Artfculo 190. T;dmite comz,n para t~do.:· los procesos. En toda quiebra, aun las
, 1 y con 1tm1tac1ones. d'das en el art1culo precedente, el s111d1co debe informar al juez dentro de los
creditos garantizados con garantias rea es cciones judiciales inic·1 d co~npr~; 0; dfas corridos contados a partir de la aceptaci6n del cargo, sobre la posi bilidad de
·
6) El Juzgado • · b trae todas 1as a a as
en que tram1ta la qu1e ra a
chos
.
patnmoma
.1
es. ve 111:e con Ia explotaci6n de la empresa de! fallido o de alguno de sus establecimientos y
contra el fallido en las que se reclamen dere . . ., conunuarniencia de enaJenar· Ios en mare ha. En la continuidad de la empresa se tomara en
. de su admm1strac10n. la conve ti
7) El deudor es desapoderado de los bienes Y . d d dos al fallido puct· 'deraci6n el pe I O onna I de los trabaJa
d'd . dores en relac10n
· ' de dependenc1a · que
ed1tos a eu a , 1endo cons, nten las dos terceras partes del personal en actividad o de Ios acreedores Iaborales
8) El sindico debe procurar el cobro de los er
represe l , d d . . '
otorgar recibos. . es deberan actuar en e per10 o e contmmdad bajo la fonna de una cooperativa de
9) Se procede a la venta inmediata de los bienes perecederos. t ,. quibe~o. A tales fines debera presentar en el plazo de veinte (20) dias, a partir de] pedido
tra aJ d I ., .
10) Desde la fecha de quiebra, el deudor queda inhabilitado en form_~ aud omattca y cesa fi rrnal, un proyecto e ex~ otac1on contemendo las proyecciones referentes a la actividad
0
nomica que desarrollara, del que se dara traslado al sfndico para que en plazo de cinco
al afio de la fecha de sentencia de quiebra o de la fecha de ~esaci~n e padgos, que el
· , · t ncias S1 mediare con ena penal ~i dfas emita opinion al respecto. El tennino de la continuidad de Ia empresa, cualquiera
Juez podra adelantar o extender segun las circuns a · , su causa, no hace nacer el derecho a nuevas indemnizaciones laborales. El infonne del
, . f nde en la causa. En el caso de sea
durara el tiempo impuesto por el Juez que en ie sindico debe expe d'irse concretamente so bre Ios s1gu1entes
. . aspectos:
· . , • · h b·1· · ' se extiende a las personas que
qu1ebra de personas Jund1cas la m a 11tac1on
· · , ' d · · t · 'n desde la fecha de cesaci6n de "l) La posibilidad de mantener la explotaci6n sin contraer nuevos pasivos, salvo los
hub1eren mtegrado sus organos de a mm1s rac10 .. .
pagos. La inhabilitaci6n de las personas jurfdicas es defimtiva, salvo convers16n o mfnimos necesarios para el giro de la explotaci6n de la empresa o establecimiento;
conclusion de la quiebra. El inhabilitado no puede ejercer el comercio, ser
"2) La ventaja que resultaria para los acreedores de Ia enajenaci6n de la empresa en
administrador, gerente, sindico, liquidador o fundador de sociedades, asociaciones,
mutuales y fundaciones . marcha;
"3) La ventaja que pudiere resultar para terceros del mantenimiento de la actividad;

"4) El plan de explotaci6n acompafiado de un presupuesto de recursos, debidamente

Los articulos 189 y 190 disponen:
fundado;
"Articulo 189. Continuaci6n inmediata. El sind1co puede contmuar de mmed1ato
"5) Los contratos en curso de ejecuci6n que deben mantenerse;
con la explotaci6n de la empresa o alguno de sus establecimicntos, si de la interrupci6n
pudiera resultar con evidencia un dafio grave al interes de los acreedores y a la "6) En su caso, las reorganizaciones o modificaciones que deben realizarse en la
conservaci6n del patrimonio, si se interrumpiera un ciclo de producci6n que puede empresa para hacer econ6micamente viable su explotaci6n;
concluirse o entiende que el emprendimiento resulta econ6micamente viable. Tambien la
conservaci6n de la fuente de trabajo habilita la continuaci6n inmediata de la explotaci6n de "7) Los colaboradores que necesitara para la administraci6n de la explotaci6n;
la empresa o de alguno de sus establecimientos, si las dos terceras partes del personal en
"8) Explicar el modo en que se pretende cancelar el pasivo preexistente.
actividad o de los acreedores laborales, organizados en cooperativa, incluso en form aci6n,
la soliciten al sindico o al juez, si aquel todav[a no se hubiera hecho cargo, a partir de la "En caso de disidencias o duda respecto de la continuaci6n de la explotaci6n por
sentencia de quiebra y hasta cinco (5) dias luego de la ultima publ icaci6n de edictos en el parte de los trabajadores, el juez, si lo estima necesario, puede convocar a una audiencia a
diario oficial que corresponda a la jurisdicci6n del estabiecimiento. Ei sfndico dcbe ponerlo los intervinientes en la articulaci6n y al sfndico, para que comparezcan a ella, con toda la
en conocimiento del juez dentro de las veinticuatro (24) horas . El juez puede adoptar las prueba de que intenten valerse.
medidas que estime pertinentes. incluso la cesaci6n de la explotaci6n 1 con reserva de lo
cxpuesto en los parrafos siguientes. Para el caso que la solicitud a que refierc cl segundo "El juez, a Ios efectos de! presente artfculo y en el marco de las facultades del
articulo 274}podra de manera fu ndada extender los plazos que se preven en la ley para la
pnrrafo del presente~ sea una cooperativa en formaci6n , la misma debera regularizar su
\1tuaci6n en un plazo de cuarenta (40) dfas; plazo que podria exlcnder\e )i cx i)tie',cn
continuidad de la empresa, en la medida que ello fuere razonable para garantizar la
 200 NOCJONES DE J>ERECHO
OER EC JfO E,\1PRJ-:SA RIAL 20 1

. . "dad de negocio y con la explotacio

lrqwdaci6n de cada establec imiento como unr n en Los impues tos quc toda persona Hsica o jurfdica debc abonar son:
marcha. ··
. . . _. . , de la explotaci6n, el sf ndico 0
Def-1111da por el .1uez la cont111uac1on . d l s actos de adm . . el
coadministrador se consideran autorizados para reallzar to os ~, E 1111stracion _ Jmpuesto a las ganancias
71
. . . . , de la explotac1on. n caso contrario
ordmana que correspondan a la contmuac10n se
procede a la Liquidaci6n de los bienes. Este impuesto grava las gananc ias obtenidas por las personas argentinas de
dores por causa o titulo anterior , 1 existencia ffsica O ideal Y los resi dentes (que tributan por sus ganancias obtenidas en el pais
Para poder efectuar esto ultimo todos los acree . ., aa
yen el extranjero). Los no resi dentes tributan exclusi vamente sobre las ganancias de fuente
dec Iarac1on
•,
de quiebra deben formular al smd1co e1 pe d"do
, • 1 de venficac1on
•
de sus cred·t1 os
de fom1a similar a la producida en el concurso preventivo. De ,gual modo que en el argentina.
concurso, el sfndico realizara un informe individual Y general sobre los acreedores Y el La ley enumera algunas presunciones acerca del origen de Ia fuente, las cuales, en
estado de la quiebra. algunos casos, no adm iten prueba en contrario.

Luego de aprobada Ia ultima enajenaci6n de bienes el sind ic 0 debera presentar un Las rentas se dividen en cuatro categorias que tienen deducciones especfficas y
infonne final que contenga: formas de calculo

1) Rendici6n de cuentas de las operaciones efectuadas, acompafiando los
comprobantes.
2) Resultado de la realizaci6n de los bienes, con detalle de! producido de cada uno.
3) Enumeracion de los bienes que no se pudieron enajenar, de los creditos no cobrados
y de los pendientes de demanda judicial.
4) Proyecto final de distribuci6n, con arreglo a la verificaci6n Y graduaci6n de los
creditos.
Presentado el informe, el juez regulara sus honorarios, y procedera a publicar
edictos hacienda conocer la presentacion del informe y Ia regu1aci6n de Ios honorarios.
Luego la quiebra sera concluida por:
a) Avenimiento: el deudor puede solicitarla con el consentimiento de todos /os
acreedores verificados.
b) Pago total: la clausura de la quiebra se resolvera cuando se haya realizado
totalmente el activo y se haya practicado la distribuci6n final.
• Primera. Renta del suelo: renta obtenida por locaci6n de inmuebles urbanos Y
rura1es.
• Segunda. Renta de capitales: originada por acciones, intereses, transferencia de
]laves de negocio y otros intangibles, dividendos y utilidades, etcetera.
• Tercera. Renta de las empresas y ciertos auxiliares del comercio: se trata de la renta
obtenida por las empresas, comisionistas, rematadores, consignatarios y otros
auxiliares del comercio, ciertos fideicomisos y otras rentas que no puedan
encuadrarse en las restantes.
• Cuarta. Renta de] trabajo personal : obtenida por el desempefio de cargos publicos, el
trabajo en relaci6n de dependencia, seguros de retiro privado y jubilaciones,
servicios persona]es de Jos socios de cooperativas, el ejercicio de profesiones
lihf'rnlf',; la direccion y sindicatura de empresas y las actividades de viajante de
comercio y despachante de aduanas.
La mecanica para la determinaci6n del gravamen varfa segun se trate de una persona
ffsica o jurfdica.

La alfcuota del tributo es gradual para las personas fisicas y del 35 % para las
pcrsonas jurfdicas. La 1iquidaci6n dei tributo es anuai, aunque se pagan anticipos
7. Derecho tributario. lmpuestos de Ja persona fisica y juridica. mensuales.

La Argentina es un pafs federal, de modo que existe potestad tributaria nacional Y

provincial, asf como tasas municipales, con ciertas /imitaciones, que terminan siendo
verdaderos tributos (pese a ser tecnicamente tasas retributivas por servicios publicos).
 NOCI ONt:S OE Df<: IUX II O DERECJIO EMPRESARIA L
202 203

El siguicnt.c 0 1adro cjcmplifi ca la apl icaci6n de l irnpuesto: Quicn se encuentra inscri pto en cl lVA y a.dqu iere bienes y servicios por los que se
. ·d· ra cl tributo, computara por estos un cred,to fi scal.
le 1,qu1 a
Pngan
t,~nmK i3 nctfl imponiblc 1
Luego. al vender biencs o prestar servi cios, facturara estos adicionando el tributo
i
ndiente cs decir el debito fi scal.
Mas dl' $ H3S{(1 $ i$ jMaiel % \Sohre cl excedente de $ correspo '
I
- -- ! _ - -·-- -·,• ·- - ·r-. - . . .
Finalmente, abonara la diferencia entre debito fiscal y credito fi scal.
l 0.000.00 .o i9,00 :0
0 ' .
Ii I I La alicuota general es del 21 %, y existe una alicuota reducida del 10,50 % para
\0.000,00___ 20.000,00 \900,00 \14,00 ;1 10.000,00 -------
ciertos bienes de capital Y de primera necesidad, y una incrementada del 27 % para ciertos
1 I
.300,oo ill 9,oo servicios publicos.
20 _000 .00 30-_0-00-.0-0-----::::'.2-= 7 20.000,00 · ---- - ------ - --
1 , I , La liquidaci6n es mensual, salvo para algunas situaciones especiales.
')0-000 00 '60 0-0-0 oo·-·--· -· - 4.-20-0-,o-o ·+~-3-,0-0 - - · !30.000,00- ------------------J
~1
.) • ' : ' ' l i j
i l I

60.000,00 :90.
I
000,00 \11.100,00127,00 •1 60.000,00
I
I i I 7.4 Impuesto a los bienes personales
90.000,00 :1 20.000,00 !19.200,00!31,00 !190.000,00
1
I ~ I
120.000,00 :en adelante \28.500,00j3 5,00 1120.000,00 Se determina sobre los bienes personales existentes al 31 de diciembre de cada afio;
:t II
_ __ _.....!.__ _ _ _ _ _ _, _ _ · - - - - ' - - - - - - ' - - - - - -- - - --
1'

------ ----......: son sujetos pasivos del tributo las personas fisicas y las sucesiones indivisas.

Los bienes deben valuarse conforme lo indica la ley, a lo que se le adiciona un rubro
7 .2 Impuesto a la ganancia minima presunta residual que consiste en una presunci6n relativa a bienes personales y del hogar,
equivalente al 5 % de la totalidad de los bienes, con algunas exclusiones. La tabla de
alicuotas es la siguiente:
Seg(m se determine y segun el monto a pagar del propio impuesto a las ganancias
este puede resultar complementario o un tributo aparte. Se determina sobre la base de lo~
activos. Se gravan los activos· de los sujetos comprendidos en la tercera categoria
Valor total de los bienes gravados, alicuota aplicable
(simplificando la aplicaci6n), sin considerar los pasivos por estimar que todos los activos
deben generar una renta, aunque existen exenciones y bienes no computables.
Mas de$ 305.000 a$ 750.000 ---------0,50 %
La alicuota es del 1 % y su liquidaci6n es simultanea con el impuesto a las
ganancias. El impuesto a las ganancias que resulte determinado para el ejercicio fiscal por Mas de$ 750.000 a$ 2.000.000------- 0,75 %
el cual se liquida el gravamen en estudio, puede computarse como pago a cuenta del
impuesto de esta ley, una vez detraido de este el que sea atribuible a Ios inmuebles no Mas de $ 2.000.000 a$ 5.000.000----- 1,00 %
afectados a la actividad.
Mas de$ 5.000.000 --------------------- 1,25 %

7 .3 Impuesto al valor agregado

La liquidaci6n es anual, con pagos de anticipos bimestrales, de correspondcr.
Grava la venta de bienes muebles situados o colocados en el paf s, las obras Y
locaciones de servicios prestados en el pafs (con algunas exclusiones), las importaciones
defin itivas de cosas muebles y las importaciones de servicios.
 NOCIONES 0 1'.: U~K l!:U-10

204 DERECHO EM PR ESA RIA L 205

7.S Monotributo cuenta. via compensaci6n, para el impuesto a las ganancias, a la ganancia minima
·bTd 8d de empez .
al. un emprendimiento. inscribiendose
.
en la
categ , presunta y sus respectivos anti ci pos.
Existe la posi 11 e se podra pagar un tnbuto mtegrado que co oria
~ 1
t "buyentes, en a qu . .. rnprenct • Jmpuesto a la transferencia de inmuebles: grava la transferencia de inmuebles,
para pequenos conn . valor agregado, obra social y aporte prev1s1onal, abo e efectuada por personas fisicas o sucesiones indivisas, que no este gravada por el
el impuesto a \as gananc1as y a,1 nancto impuesto a las ganancias, con una alicuota del 1,5 %.
. , • rtos parametros.
un canon fiJO segun c1e ., lmpuestos intemos:
t dos de tributar los impuestos mencionados y e • Impuesto sobre los combustibles liquidos.
De esta fonna quedan excep ua xentos
· , · a presunta • Impuesto a los premios de sorteos y concursos deportivos.
del impuesto a la gananc1a mm1m .
• Cine, video, radio y TV.
• I impuesto es la siguiente: (fuente pagina web afip)
La fonna de detennmar e • Tasa por actuaciones ante el Tribunal Fiscal de la Nacion, etcetera.
1n,pu .. lO tni.a,aclo ("1 Total
,\poflH Aporlu
S Eno111LI Eleelrit:a Mon lo de ~u llolel .al SIPA. Obra Soci>I
C.nllclld
111,,lmade
~d> COMumlda o.-,engaclO• i.ocac1o-ylo ~ nta de r.., (""" ) Locaclone• ylo
PfHtaclone1c1o
V.nta d•
Cffl90r\al= A,cth,klld
E.mp1Nd09
r) AnUllmento Anu•lmoMt PreaiaclonH dt Cl>l<ll
r,tuobl ll 11<trVk;lo1
c.....
Se,viclot 114\Mlbl ..
7.7 Impuestos provinciales
S 39 {""
0 S 157 5323 S5l9
Ha<la30 Hasla S Hl OOO
)
B1g
HimD S HOSlll 3.300 KW
B No oxcluida No .. """'"'"' m1
48.000

$75 S 157 $313 $~5

t11,s:a S 18000 $555
C
liuta S
72.000
No 6ttlui<lll N0 18""1_.
HM~s45
m2
Hawi 5 000KW
Las provmcias conservan la facultad de aplicar determinados impuestos en su
HUto S Ho"860 Ha•L• 6.700 KW HRSla $ 38.000 S 128 s ne S 157 S 323 SflOO $598 jurisdicci6n. Las direcciones de renta de cada una los fiscalizaran y recaudaran. Por lo
0 No ertlUidD NosereaUMtM rr.2.
r,&.COO

$2.10 $1£14 Sl57 S 323 $690

general estos son:
85 H,,... S 36.000 5&74
HastaS No ett!Ulda No 68 rOQ,lienl H•: Haita 10.000 KW
E 1'4 .000

Ha>la S
....... Holl!! 13.0~KW Ha,111 $ 45000 s,oo $3 10 S 157 $32.3 $880 $711() • -lmpuesto de sellos: aplicable a los contratos.
F No e1cluida No &erecrJtel9 ,rnm2
192.000

$ 405 $ 157 S 323 S 1 030

• -Patentes: gravan los automotores.
Ho•ID H:ul:I $ 45.000 $5~ '885
llasla $ Na ..,r,,q-__.. ,so m2 Hf.sta 1ti !;00 KW
G 2,0.000
Nouldcida
• -Inmobiliarios: gravan los inmuebles.
s sos $ 157 S 323 S 1,160
H
HaslaS
288.000
No """lui<la No ..,ll!Qu-.e = Hima20.COO KW Hastn S 54.000 S 700 $ 985
• -Impuesto a los ingresos brutos: puede verse afectado por el regimen de convenio
Hast.a S NoelOOlui<la No .., ,..,.,_., 200 m2
Katita liar.la 20.000 ~•/ ,,..... S72 OO'J S 1 oo:l S 1 240 S 157 S 323 S 2080 S 1 72Q multilateral.
,00000

Ha>ln
una:nonw
s V,,,,,a H;ulA
Ha>ta 20.COO KW Ha>ta S 72 .0(Y.) No opliea~e $ 2.000 S 157 $ 323 S 2.• l!O
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200 m2.
Has.ta 20.000 ~.'J Ho<tl S 72.oo:l Noa- S :?.lW S 157 $323 nm
~0.000 ....uobl. .

l.'ntcamtJO'.O tlalt.t Ho~ S 72000 No apt,cat>:a $ 2 700 S 157 $ 323

Basia S Vet::a cio es. Hasu ZJ.000 KW S 3.1110
L 600.000 200 m2
J/.1Jebl11S

7 .6 Otros tributos

Existe gran variedad de otros tributos. Por citar algunos podemos indicar:

• lmpuesto sobre los debitos y creditos en las transacciones fi nancieras : grava los
debitos y creditos bancarios y ciertos movimientos en efectivo. La alicuota suele ser
del 0,6 % por movimiento, lo que indica que para ingresar y sacar plata de una
cuenta corriente con el dep6sito y retiro de! fondo de un cheque se llega a un
irnpuesto del 1,2 %. El 34 % de este im puesto puede computarse coma pago a
 N0O0NES DE OERECH0
208

datos o de olros materia lcs; obras dramMi cas, cornposiciones musicales, dramatico-
musicales ... ''.

Capitulo 8 . Propiedad intelectual Debe destacarsc que la protecci6n de! derecho de autor abarca la expresi6n de las
ideas. procedim ientos metodos de operaci6n, conceptos matematicos; pero no a las ideas,
1

metodos y conceptos en sf mismos (articulo JO de la ley 11. 723 in fine) . Se protege la

1. Dcrechos intelectuales exteriorizaci6n original de una idea que tiene una integridad individual plasmada en una
obra, pero no la idea en si misma.
Hemos vista en capitulos anteriores que la persona posee distintos tipos de
Asf puede entenderse la gran similitud de historial artistico, como ser cine, teatro,
derechos, entre los cuales estaban los patrimoniales y los extrapatrimoniales. Cuando
musica, etcetera, que tratan siempre sobre ]a misma idea. Canciones de amor, novelas de
hablamos de derechos de propiedad intelectual nos estamos refiriendo, por un lado, a un
desengafio, operas clasicas, todas girando en torno de] mismo concepto; pero todas con
derecho patrimonial, que nos permitira realizar diversos contratos y obtener alg(m tipo de
diferencias en Ia expresi6n y siempre con distintos estilos, distintas pa]abras, distintas
lucro o no; y, por el otro, a un derecho extrapatrimonial, que se da en lo referente a la
patemidad en la creaci6n de obras, para lo cual nos debemos referir, en primera instancia, a melodfas, siendo asi perfectamente legales y pasibles de protecci6n de] derecho de autor.
los derechos de autor. Estos derechos intelectuales abarcan todo lo referente a la propiedad
Entonces quien crea la exteriorizaci6n de la idea en la obra resulta ser el autor de
intelectual o artfstica (ley 11.723), al derecho de marcas (ley 22.362) y al derecho de
esta y, en consecuencia, es tambien el sujeto de la protecci6n del derecho de autor. Pero,
patentes y modelos de utilidad (ley 24.481 ), pudiendo tam bi en incorporarse el derecho a la
lquien es en definitiva el titular del derecho de autor? Quien crea la obra lo sera, en
informaci6n confidencial (ley 24.766) y lo referente a contrataci6n de transferencia de
principio; pero tambien podran serlo los herederos del autor, quienes con autorizaci6n de]
tecnologf a.
autor traduzcan, refundan, adapten, modifiquen, editen obras an6nimas o seud6nimas y
' '
para el caso de programas de computaci6n, las personas fisicas o jurfdicas cuyos
dependientes hubiesen desarrollado estos programas en sus funciones Iaborales (articulos
1.1 Naturaleza juridica 3°, 4° Y 5° de Ia ley 11 .723). Todos estos en definitiva pueden ser tam bi en titulares del
derecho de autor, sujetos de Ia protecci6n de este.
El derecho intelectual es un derecho de dominio, por lo cual se podra ejercer sobre
la cosa con el derecho todos los actos que la ley no prohiba. El articulo 2.506 del C6digo
Civil ensefia: "El dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra 1.2.1 Duraci6n de los derechos de autor
sometida a la voluntad ya la acci6n de una persona". La duraci6n de este derecho, seg(m se
trate de obras, marcas o patentes, es distinta y se encuentra legislada en cada una de las
EI derecho de autor tiene una duraci6n que varia en Ia Iey seg(m 1 b d
Ieyes indicadas en el parrafo anterior, obedeciendo las diferencias a distintos intereses t t E . . . a o ra e que se
ra~ e. n pnnc1p10, para las obras intelectuales es para toda Ia vida del autor Y hasta setenta
jurfdicos, que se explicaran mas adelante, en cada caso.
anos desde su muerte, contados desde el 1° de enero del aflo sigui·e t I d
I d n ea e su muerte Para
e supuesto e que sean obras colectivas, dicho plazo se debera cont d d l .
ultimo colaborador de Ia obra. ar es e a muerte de!
1.2 Derechos de autor
. En cambio, para obras fotograficas la duraci6n es d . .
pnmera publicaci6n (artfcul'"' -:i4 lay 11 \ . e vemte aflos a partir de la
- Jv , ,...,723 1 Y para las "JW" t .. , fi
• • .
Introduciendonos en el derecho de autor, podemos definir su objeto de protecci6n,
anos a partir del ultimo de los que h b. . . .., ..,ma og, a.:cas es de cmcuer.ta
siguientes de la Iey 11. 723). u ieran participado en SU creaci6n (articulos 16 y
la obra, como lo hace el artfculo 1° de la ley 11.723 : "A los efectos de la presente ley, las
obras cientificas, literarias y artfsticas comprenden Ios escritos de toda naturaleza y
~ Cuando vence el plazo de protecci6n del derec . .
ex tension, entre el los los programas de computaci6n fuente y objeto; las compilaciones de per:,ona puede reproducir la ob . , . ho de autor no s1grnfica que cualquier
d . . ,
omzmo publico. Esto imp) '
ra sm mas ' smo que el derec ho de! autor pasa a ser de
ica que una obra cuyo a t ( . ,
u or entiendase autor o titulares del
 PROPIEDADINTELECTUAL 2 IO NO< JO N ES Of·. OUH,< HO
209

derecho de autor viS tos en los parrafos anteriores) tal vez no estaba interesado en su
divulgaci6n, ahora pod_ra_ser ,re~roducida por cualquiera; pero dicha implicancia, que ocurre 13 Man:;1 ,c;, l.c_y l:l .3 6 :l, tfo marcas y dcslgnadou e!t
por pasar a ser de dommio pubhco, no es igual a gratuidad. En vida el autor podia optar por
reproducirla el mismo O autorizar su difusi6n (entre otros derechos) a un tercero cobrandole
I J11;1 marc:i cs 1J11 vig110 q11 L cs 111ili1,wlo ram di:ilini~tJir 1m :itrvici,, r, ,m fW,<Jriq
por dicho derecho O no; 0 simplemente prohibir su difusi6n no autorizando a nadie ni
nlros de similnr ode ig11:il nal1ir:-tl cza. LI regimen de l;-J Icy 22.3(,2 ticnc c<Jrn<, r,nr,cip~;;,':::
ejerciendo ese derecho por si mismo. Pero una vez extinguido el derecho de autor es el
1111 sisfcma ck'. a1rib11ci6n de marca a quicn primcrc, la solic.: itc y ohtenga , '.:n dcfiriith(f -:r
Estado quien autoriza Y regula el cobro de canones por la difusi6n de dicha obra. Asi, , ,IJ
rL'gistro (:irt fculo 4- 0, ley 22.362). ,
encontramos entidades como SADAIC (para piezas musicales) y Argentores (para obras
dramaticas Y musicales), entre otras, que se encargan de realizar, perseguir y distribuir
dicho cobro.
1.3.1 Regimen legal
Estas entidades tambien se encargan de percibir Jos ca.nones por difusi6n publica de
obras registradas por autores inscriptos y distribuir la recaudaci6n conforme la difusi6n de
Son aplicables al regimen de las marcas en nucstro pafs lar.; di sposicionts de la Icy
cada obra, para lo cual sus autores debieron realizar los tramites de registro, tanto de la obra
22.362, su decreto reglamentario 558/81 , el Convenio de Parfs (ratificado por la lev
como de la edici6n de esta y la apertura de cuenta propia para el pago de los derechos que
17.011 ), el Acuerdo ADPIC de la OMC (aprobado por la ley 24.425 J~las resolut:iones ~
!es correspondan.
tramite del lnstituto Nacional de la Propiedad Jndustrial (lNP[J y, para el car.;o de conflicto
ode oscuridad de la norma, lajurisprudencia emanada de lajusticia federal.

1.2.2 Facultades def autor

1.3.2 Derechos que otorga la Ley de Marcas

Retomando lo indicado en parrafos anteriores, las facultades del titular del derecho
de autor son exclusivas y oponibles contra todos. Asi, tendra derechos patrimoniales, que
le permitiran la explotaci6n de la obra, y derechos persona/es, que son derechos morales Encontramos como finalidad de la marca la distinci6n del producto o el servicio de
sobre la autoria de la obra en sf, los cuales no podran cederse. otro similar para evitar la confusion del publico. Dicha distinci6n surge no solo de! mere
registro (una marca no es conocida por el hecho de haber sido registrada), sino de un
Como principio general, los derechos patrimoniales se pueden ceder tal y corno los trabajo que realiz6 o financi6 el titular de la marca para que esta sea conocida y su producto
posee el autor o en parte, por lo que se veran limitados a un maximo de los derechos que 0 sen'icio sea reconocido por el consumidor rapidamente y se destaque entre los demas, ya
efecti vamente este poseia. Es decir, nadic pucdc ceder un mejor derecho que el que tenia, que se ha identificado dicha marca.
caso contrario estaria creando derechos de la nada.
Asf, la ley protege la inversion que efectua el titular de la marca y lo protege de usos
El autor podra disponer de la obra, publicarla, reproducirla, transformarla, todo lo indebidos de esta, otorgando un derecho exclusive de uso. Como consecuencia de este
que reali zara por si mismo o contratando con un tercero al que, por ejemplo, le encargue la
derecho y en caso de su violaci6n la ley faculta al titular a que en virtud de su interes
edici6n de la obra v con el que suscriba el pertinente contrato de edici6n, que tendra sus
legitimo se oponga tanto al uso de su marca por un tercero que no este autorizado por el;
clausulas particu lares de cantidad de ejemplares, duraci6n de la edici6n, costos, regalias,
como al registro de marcas similares o que puedan dar lugar a confusion dentro de una
actualizaciones de la obra, etcetera (como, por ejemplo, la edici6n de! presente libro).
misma ciase de registro.
En cuanto a los derechos extra patrimoniales , estos son: el de la paternidad de la
obra (el reconoci miento como autor de esta si n importar la cesi6n de derechos que se
hubiese hecho ). la integridad y la divulgaci6n de esta.

La condici6n para ]a protecci6n de los derechos de autor de la Ley de Propiedad

lntelectual es el registro y dep6sito de la obra.
 PROPU:OAO INn:L£CTl lAL
2 JI
t .3.3 Clase de registro
La ,solicitud de
. una 111 ~·11-c·1
. -~ ·sc c1
··1·c' tJ nsc,··b
1 c a Ia cIasc de producto o serv1c1os
· · de que
st
se trate. Para ello exi e la Clasd icaci6n de Ni za. Esta se divide en treinta y cuatro clases de
productos Y once de servicios. Si uno desea proteger una marca que cae dentro de varias
clases debe proceder a su registro en todas ellas.
Como excepci6n a las clases de registro existen las marcas notorias, que por su
importancia Y conocimiento generalizado no penniten registro de otra similar en ninguna
clase.
La violaci6n a estas disposiciones da lugar en primer Iugar a la oposici6n que puede
efectuar un titular de una marca o marca notoria frente a la tentativa de registro de una
marca similar en igual clase o en cualquiera en caso de ser marca notoria. Luego tambien
puede dar lugar a las acciones judiciales de protecci6n marcaria.80
1.3.4 Duracion de Ia marca
Dispone el artfculo 5° de la Ley de Marcas 81 que Ia duraci6n del registro de una
marca es de diez afios. En virtud de que el derecho que protege obedece al interes exclusivo
de quien efectua una estrategia de conocimiento de marca, Io que implica una inversion
econ6mica y no genera ningun tipo de perjuicio a terceros ni interes de estos, a diferencia
de los derechos de autor y de las patentes de invenci6n, el registro de la marca es renovable
en forma indefinida por iguales periodos de diez afios.
1.3.5 Marcas registrables
EI artfculo 1° de la Ley de Marcas dispone que pueden ser registrados como marca:
" ... una O mas palabras con o sin contenido conceptual; los dibujos; los emblemas; los
monogramas; los grabados; los estampados; los sellos; las imagenes; las bandas; las
combinaciones de colores aplicadas en un lugar determinado de los productos o de los
envases; los envoltorios; los envases; las combinaciones de Ietras y de numeros; las letras y
numeros por su dibujo especial; las frases publicitarias; los relieves con capacidad distintiva
y todo otro signo con tal capacidad".
80
Articulo 13 de la ley 22.362, de acci6n de oposici6n. Articulo 24 de la ley 22.362, de acci6n de nulidad.
81
Articulo 5° de la ley 22.362: "El termino de duraci6n de la marca registrada sera de diez (10) afios. Podra
ser renovada indefinidamente por periodos iguales si la misma fue utilizada dentro de los cinco (5) af'i os
previos a cada vencimiento, en la comercializaci6n de un producto, en la prestaci6n de un servicio, o como
parte de la designaci6n de una actividad".
212 NOCIONES tm l)ERl'.:C IIO
En cambin. no sc considcran marcas, y no pucdcn scr rcgistradas conforrne las
\incamientos de Ins ;1rtk11los 21' y 31' de la mi sma ley , las sigui cntes cosas: "Articulo 20.• 11.1'10
r.
sc consideran marcas y no son rcgistrablcs : a) los nornbres, palabras y signos que
constituv:m la designaci6n necesaria o habi tual del producto o servicio habitual a di stingu·Ir
• '""
o que sean descriptivos de su naturaleza, funcion , cual idades u otras caracteristicas; h) lo~
nombres: µalabras . signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de su
solicitud de registro; c) la fonna que se de a los productos; d) el color natural o intrinseco
de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos.
''A1ticulo 3°: No pueden ser registrados: a) una marca identica a una registrada 0
solicitada con anterioridad para distinguir los mismos productos o servicios; b) las marcas
similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos productos 0
servicios; c) las denominaciones de origen nacionales o extranjeras. Se entiende por
denominacion de origen el nombre de un pais, de una region, de un lugar o area geografica
detem1inados que sirve para designar un producto originario de ellos, y cuyas cualidades y
caracteristicas se deben exclusivamente al medio geografico. Tambien se considera
denominacion de origen la que se refiere a un area geografica determinada para los fines de
ciertos productos; d) las marcas que sean susceptibles de inducir a error respecto de la
naturaleza, propiedades, melito, calidad, tecnicas de elaboracion, funcion, origen, precio u
otras caracteristicas de los productos o servicios a distinguir; e) las palabras, dibujos y
demas signos contrarios a la moral y a las buenas costumbres; f) las letras, palabras
nombres, distintivos, simbolos, que usen o deban usar la Nacion, las provincias, las'
municipalidades, las organizaciones religiosas y sanitarias; g) las letras, palabras, nombres
o distintivos que usen las naciones extranjeras y los organismos intemacionales
reconocidos por el gobiemo argentino; h) el nombre, seudonimo o retrato de una persona,
:,i1l :,u l-Uii:scutin1icntu u d Jc :su:s hereJcru:s hc1.sla d ~uaitu ~iado iiidu:si vc; i) ia:s
designaciones de actividades incluyendo nombres y razones sociales, descriptivas de una
actividad, para distinguir productos. Sin embargo, las siglas, palabras y demas signos con
capacidad distintiva, que formen parte de aquellas, podran ser registrados para distinguir
productos o servicios;j) las frases publicitarias que carezcan de originalidad".
Como consecuencia de lo dispuesto anteriormente, tambien son nulas las marcas
que:
a) "i=>~n ri=>gi<::trncb<:: en rontr~vPnr.j6n rli=> b Jpy .
b) Sean registradas por qui en conocia que ellas pertenecian o debian pertenecer a
un tercero.
c) Sean registradas con el (mico objeto de su comercializaci6n (no del producto 0
servicio, sino de la marca en si misma) por quien desarrolla ese modo de
actividad en forma habitual, es decir, puede darse el caso de una persona que

PROPI F.llA 1) INTRJ ,F.CTt /AI ,
213
registre una marca, no la ulili cc y por diversas circu nsta ncias un tercero resulte
interesado en csta Y tennine cediendosc el derecho de uso; esto cs legal, no asi
quien se dedique al mcro registro de potcnciales o posibl cs rnarcas para
dedicarse a su venta a quien este interesado.
Tambien puede deducirse de las posibles marcas registrables una clasificacion. De
este modo tendremos, en general, marcas de productos y de servicios.
En cuanto a su naturaleza, podemos destacar:
1) Denominativas: son marcas que se Ieen y se pronuncian.
2) Figurativas: son los tradicionales emblemas, escudos o logos que pueden ser la
marca en si o anexos a marcas nominativas, lo que genera una marca mixta.
3) Notorias: son marcas que por su conocirniento generalizado gozan de una
protecci6n en todo tipo de clases ya que, en caso contrario, se prestaria a confusion,
no del producto, pero si de quien desarrolla el otro tipo de producto o servicio. Asi,
no se podria registrar como marca de jeans, por ejemplo, Coca-Cola o Mercedes
Benz.
Tambien se pueden clasificar las marcas seg(m distingan productos o servicios;
esten registradas o sean marcas de hecho; o marcas evocativas (que refieren el nombre al
producto que indican), como si existiera Lechesur para marca de leche, por ejemplo.
1.3.6 Procedimiento
Finalmente, el procedimiento de registro de marca es sencillo; como recomendaci6n
previa suele realizarse una busqueda de antecedente, a los efectos de determinar si la marca
y el signo que se pretenden como marca son identicos a uno ya registrado. Puede realizarse
una busqueda gratuita y simple por similitud o una arancelada que intenta encontrar
coincidencias foneticas.
Luego, se debera presentar una solicitud de registro en el INPI, el que efectuara una
publicaci6n de esta en el Boletin de Marcas y Patentes, para que dentro del plazo de treinta
dfas posteriores a la publicaci6n los terceros interesados puedan oponerse el registro. En
caso de que no exista oposici6n y se hayan cumplido todos los requisitos el registro de
marca sera otorgado al peticionante con validez nacional. En caso de diferendos deberan
NOCIONES 1>1,: IH:IHTIIO
214
siistandarsc cstos por :mtc In .lusti cia, cn11fim11c el proccdimicnto dispuesto Por los
. 82
nrl iculos 14 :,I IQde l,1 Ley de Marcns.
1.4. Patentes. Ley 24.481, de patentes de invencion y modelos de utiJidad (t. o.
decreto 260/96). La patentabilidad de los programas de computaci6n
Una patentees un derecho que otorga la ley 24.481 al inventor sobre su invento por
un determinado plazo para que lo explote en forma exclusiva, pudiendo impedir que
terceros, sin su consentimiento, realicen actos de venta, importaci6n, fabricaci6n o uso de!
producto o procedimiento patentado.
La ley pennite al titular del derecho intelectual de patente que efectue con el todos
los actos juridicos que por su naturaleza sea capaz de realizar, dentro de los lfmites de!
derecho (puede ceder los derechos en forma onerosa o gratuita, pueden heredarse los
derechos, etcetera). Asi, el inventor podni, dentro del plazo de veinte afios, ejercer estos
derechos en forma exclusiva. Vencido dicho plazo, la patente pasa a ser de dominio
82
Artfculo 14: "Las oposiciones al registro de una marca deben deducirse por escrito , con indicacion de!
nombre y domicilio real del oponente y los fundamentos de la oposici6n , los que podran ser ampliados al
contestarse la demanda en sede judicial. En dicho escrito debe constituirse un domicilio especial dentro de la
Capital Federal . que sera valido para notificar la <lemanda judicial que inicie el solicitante".
Artfculo 15: "Se notificaran al sol icitante las oposiciones deducidas y las observaciones que merezca la
soJ icitud".
Artfculo 16: "Cumplido un (I) aiio a partir de la notificaci6n prev ista en el artfculo 15 , se declarara el
abandono de ia soiicitud en ios siguienies casos: a) si el soiicitanie y oponente no iiegan a un acuerdo que
posibilite Ia resoluci6n administrativa y aquel no inicia acci6n judicial dentro de! plazo indicado; b) si
promovida por el solicitante la acci6n judicial , se produce su perenci6n" .
Artfculo 17: "La acci6n judicial para obtener el retiro de la oposici6n debera iniciarse ante Ia Direcci6n
Nacional de la Propiedad Industrial. Dentro de los diez (10) dfas de recibida la demanda, Ia Direcci6n .
remitira ~a misma y los elcmentos agrcgad~s a ella, al_J~1zga~o Federal en Io Civil y Comercial de Ia Capital
Federal JUnto con la cop1a de las actuac,ones adm1ntslrat1vas de la marca opuesla. El proceso judicial
respectivo transitara segun normas de! juicio ordinario".
Articulo 18: :· ~1 _ju~~ ~ntcrvinicntc informara a la Oirecci6n Nacional de la Propicdad Industrial Sl)brc cl
re sultado de! JU1c10 m1c1ado para obtener el retiro de Ia oposici6n a los fines que correspondiere" .
Artfculo 19· "Mediante o · · , I 1· · -
· pos,c1on, e so 1c1tante y el oponente po<lran renunciar a la vfa judicial de comun
rd0
adcu e Y?entro del pl~zo de un (I) afio establecido en el anfculo l 0, comunicarselo a la Direcci6n Nacional
e 1a Prop,edad Industnal En Lal c d b ., c1· ·, ,. ,
. . · aso e era 1ctarse resoluc1011 , que sera mapelable ]ueoo de 01das ambas
partes y de produc1das las J)rueb · L ., ' c
as pcrtmentes. a rcglamcntac1011 detcrminara el proccdimicnto apl icable''.
 PROPH:DA I> I NTRLECT\ IAI,
11 ~ ~OCJONES DE DER£CHO
216

· blico par lo que cualquicr persona si ,1 t ., , • h

pu · ·· · i;;nl"t quc ti nnnr rq.!: nllus. podn\ l111cc r usu de 111
a De esta fonna. detenninando t11 1 ()I • . 1· · :I · • tecnicos en el area especifica. Asi mismo. debe constit uir un uso practico con aolica . .
mare L • • • nz.u 1m11ac ll tk cxch1s1v1dud y p11s11 11do II scr . . .
industrial y finalm ente poder ser patentable por no v1o lar el umverso nonnativo de 1
c1on
· bl ico el conocnntento que se deriv•1 ct, I . . . . a 1ey
pu ' t.: n p,1tcnt c. pnsndos Ins d1ec 1ocho mcses de s11
·c,
·tud los inventores contribu, e 11 'ti ct - . II · · • • 24.4 81 .
l
so t ,
1
• · t es::u ro o y perl cn.:1on111111c111 n de! cstndll de In
'cr,,·ca
te ·
Con el avance que
. .
se despri'11de
~ "
-J I · · . .
uc us 111vcnc1ones pnte11t11d11s, sc vn t.:nr1q111:c1e11<lo
el conj unto de conocurnento del mundo y se promuevcn In crenti vidad y la i1111ov;1ci6n
futura. En tal sentido, dispone el artfculo 6° de la citada ley: aNo se consideraran
in venciones para Jos efectos de esta ley: a) Los descubrimientos, las teorfas cientificas y los
metodos matematicos; b) Las obras literarias o artfsticas o cualquier otra creaci6n estetica.
asf como las obras cientfficas; c) Los planes, reglas y metodos para el ejercicio d~
1.4.1 Regimen legal
actividades intelectuales, para juegos o para actividades econ6mico-comerciales, asi como
los programas de computaci6n; d) Las formas de presentaci6n de informaci6n; e) Los
metodos de tratamiento quirurgico, terapeutico o de diagn6stico apl icables al cuerpo
Son aplicables al regimen de las patentes en nuestro pals las disposiciones de la Icy
humano y los relativos a animales;J) La yuxtaposici6n de invenciones conocidas o mezclas
24.481 ; su decreto 260/96, que marca el texto ordenado de la citada ley; cl Convcnio de
de productos conocidos, su variaci6n de forma, de dimensiones o de material es. salvo que
Paris (ratificado por ley 17.01 l); el Acuerdo ADPlC de la OMC (aprobaci6n por la Icy
se trate de su combinaci6n o fusion de tal manera que no puedan funcionar separadamente
24.425); las resoluciones de tramite de] Instituto Nacional de la Propiedad Industri al (INPI )
o que las cualidades o funciones caracterfsticas de estas sean modificadas para obtener un
y, para el caso de conflicto o de oscuridad de la norma, la jurisprudencia emanada de la
resultado industrial no obvio para un tecnico en la materia; g) Toda clase de materia viva y
justicia federal. Todas estas reglas regulan la norma fundamental del articulo 17 de la
Constituci6n Nacional. sustancias preexistentes en la naturaleza".

1.4.2 Requisitos para patentar un invento
El articulo 4° de la ley 24.481 83 dispone las condiciones que un invento dcbe
satisfacer para alcanzar la protecci6n legal. La primera de ellas es que debe constituir una
novedad absoluta, en el sentido de que no se encuentre ya dentro de! conocimiento de su
ambito tecnico, denominado estado de la tecnica. Asi, la invenci6n no debe poder ser
pasible de deducci6n en forma directa y evidente por una persona que posea conocimientos
83
Articulo 4°: "Seran patentables las invenciones de productos o de procedimientos , siemprc qm· sl':an nucvas ,
entrafien una actividad in venti va y sean susceptibles de aplicacion industrial. a) A los efectos de csta lcv sc
considerara invenci6n a toda creaci6n humana que perrnila transformar matcria o energfa pa n:( su
aprovecharniento por el hombre. b) Asimismo sera considerada novedosa toda invcnc i6n que 110 estc
comprendida en el estado de la tecni ca. c) Por estado de la tecnica dc~bera entcndersc cl conjunto de
conoci mientos tecnicos que se han hecho publ icos antes de la f echa de presenlac i6n de la soli citud de patent I.':
o, en su caso, de la prioridad reconocitla, metlianle una descripci611 oral o escrila . pur la ex pl ulaciun o por
cualqui er otro media de difusi6n o inf01maci611 , en el pafs o en el extranjern . d) Habra actividad invc nt iva
cuando el proceso creativo o sus resultados no se deduzcan del estaclo de la tecnica en fo rm a cv idc nlc para
una persona no1mal mente versada en la materia tecni ca correspondi ente. e) Habra apli cac i<'> n indu stria l
cuando el objeto de la invenci6n conduzca a la obtenci6n de un res ultado o de un prod ucto industria l,
entendiendo al temuno industria como comprensivo de la agri cultura , la indu stria forestal, la ganaderfa , la
pt~ca , la minerfa , las industrias de transformaci6n propiamcntc dichas y los sc rvi cio:,".
Por su parte, el artfculo 7° agrega: "No son patentables : a) Las invenciones cuya
explotaci6n en el territorio de la Republica Argentina deba impedirse para proteger el orden
publico o la moralidad, la salud o la vida de las personas ode los animales o para preservar
los vegetales o evitar danos graves al medio ambientc; b) La totalidad del material
biol6gico y genetico existente en la naturaleza o su replica, en los procesos biol6gicos
implfcitos en la reproducci6n animal , vegetal y humana, incluidos los procesos geneticos
relativos al material capaz de conducir su propia duplicaci6n en condiciones norrnales y
libres tal como ocurre en la naturaleza'~.
1.4.3 Derechos de/ titular de la patente
Como fue ya indicado, el in ventor tiene el derecho exclusivo a explotar industrial y
comercialmente el objeto de la patente y a oponerse a que terceros utilicen la patente.
Tambien podra otorgar licenc ias para la explotaci6n por pa.rte de un tercero, las que
dcberan estar en consonancia con io dispuesto por los articuios 37 a 40 de ia iey 24.481.
Pero, dada la materia en cuesti6n y el interes del Estado en que se desarrolle el
conocimiento Yse exploten las patentes efectivamente solicitadas para contribuir al avance
tecnologico, los derechos que otorga Ia ley obedecen tambien a ciertas li rn itaeiones Y
restric:ciones. Algunas de ell as son:
 NOCIONES I>fi: 0ER EC IIO
PROPIEOAO INTELECTI JAL 217 218

. _. ,• ) ·r ·at·i·vamente inforiores a los ofrecidos por el titu lar de la patente Para

• -Plaza de otorgamiento: como fue indicado, cl plazo de protecci6n es limitado p1 ec1os s1g11111 c . d' · e1
. d . , . l) 1 negati va de abastecer al mercado 1oca 1en con 1c1ones comerci 1
(a11fculo 35). La duraci6n de la patente es de veintc (20) af'los, 1mprorrogabl es, m1s1110 pro ucto, '· . ,a ' . . . a es
contados a partir de la fecha de presentaci6n de la solicitud. razona 11) es.. c) El
__, entorpecimient.o
. de actividadcs cornercialcs
. o product1vas; d) Tocto ot ro
• - Agotamiento de! derecho (articulo 36 c): dispone el citado artfculo que la patente acto quc se encuadre en las conduct. as cons ideradas pu111bl es por la ley 22.262 0 la que la
no generara ningun derecho para el supuesto de que se trate de importaci6n Y reemp lnce o sustituya ".
comercializaci6n de un producto patentado O del producido obtenido por un metodo
patentado, para el caso de que estos hubiesen sido puestos validamente en el
comercio de cualquier pais. Se entiende que la puesta en el comercio es licita 1.3.3.1 Otros supuestos de Hmites a la patente
cuando lo es de conformidad con el Acuerdo de Derechos de Propiedad Intelectual,
vinculado con el comercio, parte III, secci6n IV, Acuerdo TRIP-GA TT.
• -Licencias obligatorias: otro lfmite al derecho del inventor lo constituyen las Existen otros supuestos, dispuestos por Ios artfculos 45 a 50, de Jfmites al derecho
licencias obligatorias. Estas se daran en Ios supuestos en que, habiendo transcurrido que otorga la patente, como ser:
tres afios desde la concesi6n de la patente O cuatro desde su solicitud, no existiera
• -Por motivos de emergencia sanitaria o seguridad nacional disponer la explotaci6n
explotaci6n por parte de] titular de la licencia, ni se encuentre en proceso de
de ciertas patentes por parte del Poder Ejecutivo.
preparaci6n efectiva y seria de la explotaci6n. Tambien podra solicitarse licencia
obligatoria si se interrumpe la explotaci6n por mas de un afio. • -El Instituto Nacional de Ia Propiedad Industrial, a requerimiento fundado de
autoridad competente, podni establecer excepciones limitadas a los derechos
conferidos por una patente.
• -En Ios supuestos de patentes cruzadas (articulo 46).
Estos plazos siguen corriendo, salvo casos de fuerza mayor ya explicados en
capitulos anteriores, a los que deben sumarse las dificultades tecnico-legales de registro, de
caracter objetivo, que no sean culpa de quien lo pretende. Por ejemplo, una de estas Finalmente, debe tenerse en consideraci6n que , dentro de] plazo legal, las
dificultades podria consistir en las demoras en la obtenci6n de autorizaciones para resoluciones que impongan limites a la patente del inventor son apelables. Asi ensefia el
comercializar el producto por parte del organismo correspondiente. articulo 48: "En todos los casos las decisiones relativas a los usos no autorizados por el
Asi, cumplidos los requisitos indicados que surgen del articulo 43 de la ley en titular de la patente estaran sujetos a revision judicial, como asimismo lo relativo a la
remuneracion aue corresnonda cuando esta sea nrocedente" .
estudio, podran solicitarse las licencias obligatorias conforme los lineamientos del articulo • • 1

42, que indica: "Cuando un potencial usuario haya intentado obtener Ia concesi6n de una
Estos recursos lo seran sin efecto suspensivo de la resoluci6n, por lo que esta puede
licencia de! titular de una patente en terminos y condiciones comerciales razonables en Ios
ser ejecutada mientras se sustancia la apelaci6n correspondiente, ]a que sera por ante la
terminos de! articulo 43 y tales intentos no hayan surtido efecto Iuego de transcurrido un justicia federal en lo civil y comercial (articulo 49).
plazo de ciento cincuenta (150) dias corridos contados desde Ia fecha en que se solicit6 la
respectiva licencia, el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial podra pennitir otros
usos de esa patente sin autorizaci6n de su titular ... ".
1.3.4 lnvenciones y relaci6n Iaboral
-Licencias por practicas anticompetitivas: como limite al derecho de! titular de la
patente se da este supuesto cuando este incurri6 en practicas anticompetitivas (articulo 44).
Asi, Sin seguir el procedimiento indicado para el caso de las licencias obligatorias, en INPI . Otro aspecto importante de la ley es lo referido a la regulaci6n de las invenciones
aesarroiiadas como consecuen . ct· • •, • • • -
podra otorgar licencias a terceros en los supuestos en que el inventor hubiese efectuado uno c1a e una reJac10n laboral. Asf, dis pone ei artfculo 10 de la
Ley de Patentes que exist d t· d ,
de los siguientes actos que dispone el articulo 44: " ... A los fines de la presente ley, se en os 1pos e reg1menes para este tipo de supuestos:
consideraran practicas anticompetitivas, entre otras, las siguientes: a) La fij aci6n de precios a) Empleado contratadO l 1· . , ·
en los i • ,i para a rea zzaczon de actividad inventiva: dispone la Iey,
comparativamente excesivos, respecto de Ia media de! mercado, o di scriminatorios de los nc1s0s a; y b) de! citado rt' I0 . .
fin de desarr0 11 . a icu , que las mvenc10nes de personal contratado, con el
productos patentados; en particular cuando existan ofertas de abastecimiento del rnercado a ar prec1samente es · · · I
as mvenc1ones, pertenecen al empleador. Aun asi, st e

PROPIEDAD INTELECTUAL
219
°
aporte de! trabajador ~ la invenci6n la importancia de esta para la empresa y el ernpleador
excede de manera evidente el contenido explicito o implfcito de la contrataci6n laboral ,
tiene derecho a una remuneraci6n suplementaria por su realizaci6n.
b) Empleado no contratado con fines de realizar inventos: en contrario a lo anterior,
si el empleado por casualidad o en vistas del conocimiento que adquiere en la empresa o
por circunstancias que observa desarrolla un invento patentable, pertenece a este. Tambien
aclara la ley, en sintonia con los principios de] derecho Iaboral y Io dispuesto por la Ley de
Contrato de Trabajo, que son nulas las renuncias anticipadas de derecho por parte del
trabajador. La raz6n de ser de dicha nonna es evidente a Ia luz de los conocidos y reiterados
incumplimientos en materia laboral que se suceden en nuestro pais. Como mera ilustraci6n,
podriamos imaginamos el caso de un trabajador incorrectamente registrado, cuyas
verdaderas tareas sean las de desarrollar un invento; pero cuyo registro laboral sea por un
sueldo menor Y por simples tareas administrativas para justificar dicho sueldo; conforme
los lineamientos de la ley, Ia norma estarfa protegiendo al trabajador indebidamente
registrado y el invento seria propiedad del trabajador.
1.3.5 Patentes de adici6n
Existe tambien otro supuesto de patentamiento que se da en llamar patente de
adici6n, cuando se mejora un descubrimi ento o invenci6n patentada. Es por cllo que siendo
solamente una mejora de la patente original los rcquisitos son precisamentc esos, y el plazo
de otorgamiento es por el perfodo de vigencia quc le resta a la patente originaria de la cual
1.3.6 Modelos de utilidad
Un modelo de utilidad se registra cuando existe una nueva disposici6n o forma
obtenida que se introduce " ... en herramientas, instrumentos de trabajo, utensilios,
dispositivos u objetos conocidos que se presten a un trabajo practico, en cuanto importen
una mejor utiliz.aci6n en la funci6n a que esten destinados" (artfculo 53).
Estos derechos se conceden ante la nueva forma o disposici6n, pero unicamente
para los supuestos en que la patente original se encuentre vencida.
Dependiendo de esta espec ia l reglamentaci6n, los certificados de modelos de
u1ilidad solo tienen una vigencia de diez afios improrrogables, contados desde la fecha de
r
NOCIONES DE DERECHO
220
. . t dos los tramites, sujetos al pago de los aranceles correspond·
sollc1tud. Y. como o ·
pena de caducidad (articulo 54).
ientes 6 .
clJo
Para comprender mejor la diferencia que marca la ley entre modelos de ut·i1 1dact
·
· venci6n debemos tener en cuenta que el modelo de utilidad se otor Y
patentes de m . . ga a un
d. . •, r.0 rma nueva obtenida e introduc1da en los obJetos antes mencionados p a
1spos1c1on o u . . . ., . . • ara su
existencia deben cumplirse lo~ reqm_s1tos de novedad Y aphcac1~n mdus_t~1al; pero PUede
obviarse el de tener actividad mvent1va. De esta manera, se evalua la utzlzdad que Pod ,
.fi . , rta
tener la nueva disposici6n, por ejemplo, por Ia m~ d1 1cac1on en su estructura, por mas de
que esta sea obvia para alguien versado en la matena.
1.3.7 Procedimiento
Para obtener una patente debe seguirse el procedimiento establecido en la misma
ley. Asf, el inventor debera presentar una solicitud en el Instituto de la Propiedad Industrial
y abonar los aranceles de presentaci6n y tasa de analisis de fondo que surgen del decreto
260/96, anexo IIJ. 84
La presentaci6n debe contener la identificaci6n del solicitante, la raz6n por la cual
se solicita la patente, Ja descripci6n y la reivindicaci6n (una o varias).
De esta forma, los plazos de tramitaci6n indican que pasados los noventa dfas de la
presentaci6n se le hara un examen preliminar a los fines de solucionar defectos formales.
En caso de no merecer objeci6n o subsanarse Ios posibles errores, aprobado el examen
preliminary dentro de los dieciocho meses de solicitado, previo pago de tasa de examen de
fondo, se realiza este a Ios efectos de determinar la novedad de la invenci6n. En ese mismo
momento se procede a la publicaci6n en el boletfn del INPI. La duraci6n del tramite, mas
alla de los plazos indicados, lamentablemente, por las demoras administrativas, suele llevar
atios, no siendo extrafio que demore cuatro o cinco, segun el tipo de invento que se pretenda
patentar.
Es por lo indicado que quien presenta la patente suele comenzar a comercializar el
producto con esta pendiente de aprobaci6n, siendo pasible de eventuales reclamos o
acciones legales de quien pudiera considerar que se ha violado el derecho a una patente que
tuviera registrada. Cua!quier diferencia se debera sustanciar en instancia judicial. Como
consecuencia de ello, resulta conveniente, antes de iniciar un tramite de registro de patente,
~, El INPJ, a la fecha de escritura de estc libro, se encuentra en la avenida Pasco Col6n 717 de la CABA, los
ara.nceles ascienden a $ 500 por presentaci6n de solicitud y $ 500 por examen de fondo para el ca.so de las
patcnt1.•s, rcducicnduse a la mitad para el caso de modelos de utilidad, y nuevamente a la mitad para cl caso de
r amuilan:s o pymes rcgistrantes.
 V,JUO,'wf"t Df f)f:JOJ:ff'J
PROPO])A I) fNTJ<J,E< 'Tt !A I ,
22 1 222

-~,, ,,· zar una bt'1sq ueda J)an~ ve rifi ca r .-,1

I i 1 , . Concepto. Gobierno de Internet (KANN}. p011,.-!
2. Nom t1res de domjn'o
n
Jen ' 's I m n c (' a tecmco. n lravb del Departam cnt o de
'"' · · ., . . ''-'¼
6
lnformaci6n Tecnol girn. Esta ht',sq ueda cs ~1 ni ve l nacio m1 l. n intcrna cinnal si se so licitase, . 1. d • Nr> Co nflictos y soluciones. NIC.ar. RegJamentac,6n
de asignacfon c ·
realizandose rm/inc Y limitada a las bnscs de datos cxistcntcs . El rcs 11ltado de la h(1~queda
finici{m de los nombre, dt d<Jmini,, en t! u .pitui"' rtfr- ' A
no es vi ncu l~n~r--ni im1:lic3 quc la invenci(H1 sea novcdosa , sino quc rcs ultci un<1 gu[a y un Ya hcmos trata d() la de . :nu I ' "
1
,;.

clcmento de,1rn cio prcvio par:1 el inicio de la patent.e por parte del so licitantc. . . . d , 11 · . leciura Fn cuant.o a la creac,on de ~:M -.u ex:t"rd6i1·, di-1• -
dclJH>~i rr m1 11 cn o a 1 su · · ,, . ._ 111~,;_ 'r, • • • • ,

e resuelva la JCA NN <Internet CrJrp<JTatJ<,n for P..:: 1g;1f:f.f , ._~,

mvc.:k~ dcr,cn den de Io qu · ' '.,.J ,1~-.
Finalmt~nte. c.uando la patente es concedida 85 debe mantenerse mediante el pago de ~7
anualidades.~(, bajo pena de caducidad de pleno derecho de la patente. and Numbers).
I,os nombrcs de dominio de la Argentina depend,.,~ de \'I C.ar/ 'JT~ii·.rr;,_
dependi cnte de la Secretaria Legal y T&:nica de ]a Pr~idenciti dt Ja ~ ;a£i6r.
1.3.8 Consideraciones finales en cuanto a marcas, patentes y su diferencia con los
modelos y disenos industriales
Como regla general , NJC Argentina no acepta solicitudes ~~gjstro de nu:nbres dt d:
dom inio que sean iguales a otras ya existente:S; o que; por su JYaTeeJ<lo: pu~&n CTKt:fi.ll1<!i:-s.c
con institucioncs del Estado u organi=,mos internacionaJes O 5115 d:;p:7.~~ic (Sa.lvu
Un tema que genera frecuentes dudas cuando se estudia la reglamentaci6n de las rcgistro efectuado por dichas dependenciasJ. Tampoco son p?..,..sibJ::s de :tgjstio fas
patentes es su diferenciaci6n con respecto a Jos modelos y disefios industriales. Las denominaciones contraria) a la moral y las buenas wstumbres.
invenciones Y los modelos de utilidad tienen una disposici6n practica que suele obedecer a El punto JU de la normativa de registro dice: ,;El hecho de qut ~IC Argentina
necesidades de disefio y ergonomia. En cambio, las formas O el aspecto de los productos
apruebe el registro de un nombre de dominio a fa vor de una entidad regisrrante no imp1iCG.
industriales, cuando no obedecen mas que a caracterfsticas omamentales, se denorninan
modelos y disefios industriales. que asuma responsabilidad alguna respecto de Ia legalidad de ese F-gistro ni del uso qUe
haga de! nombre de dom inio la entidad regjstrarrte. En virtud de eJJo~ no le corr~
En ambos supuestos, los disefios corresponden a fines merarnente esteticos y no cvaluar si el registro o el uso del nombre de dominio puede viofar dereehos de terceros.
buscan solucionar problemas tecnicos. Asf, un modelo industrial es un objeto en tres NIC Argentina no acepta ninguna responsabi lidad por cualquier conflicto debido a marcas
dimensiones y un disefio industrial, en cambio, es en dos dimensiones, pero para ser registradas o por cualquier otro tipo de conflicto de propiedad inteJectual que el registro de
aplicados sobre un objeto tridimensional. De esta forma, por ejemplo, seria un disefio un nombre de dominio pudiera originar. NJC Argentina carece de competencia respecto de
industrial el entramado de una alfombra ode un mantel. los contenidos de las pagjnas web que pue.dan construirse bajo los nombres de dominio que
integran su registro".
Este tipo de registro se otorga por el plazo de cinco afios renovables por dos En caso de conflicto con los nombres de dominio! la nonnativa 11 indica el
periodos iguales y consecutivos. procedimiento a realizar ante NIC. Este es: :~1'<IC Argentina se encUentra facultada para
rP\locar pl rog1'ctro rlc, ,,n nomhro Ao dl"\rn inil"\ <>n "35"
'""'' J V V 1..11, U\.I U.JJ JJ II VJ\,,
,,J .rd1J
rn i-miu. O a.1.eCTe
\,..1.\,,
f,
UJJJJJUV .I!. cs \.Jerecnos
A
\.,, JJ V'
.,V
r 11 1 ,:,
\.j'--'Y \w.-J

subjetivos de un tercero. La persona fisica o jurfdica que pretenda la revocaci6n de un

nombre de dominio registrado debera acreditar fundadamente su mejor derecho, pudiendo
NJC Argentina solicitar cualquier otro medio de prueba que es-rime n~esario a efectos de
resolver su procedencia. Ante varios reclamos debidamente acreditados sobre un mismo
nombre de dominio, el formalizado en primer termino gozara de preferenc ia en el regjstro.
85
NJC Argentina analizara el reclamo y, en caso de considerarlo verosfrnil, informara
Las oatentes se conceden a nivel nacional. La protecci6n no es mundial. El Estado argentin~,- por ley respecto de! mismo, vfa correo elec.1r6nico, a la entidad registrante de! nombre de dominio
17.011 : adhiri6 al Convenio de Paris, Jo que le pennite al solicitante en nuestro pais obtener _un cert1t1cado de
priori dad para proceder a proteger Ia patente en otros pai ses, otorgando~e como _fecha ~e reg1stro la que surge en disputa y detallara la documentaci6n acreditante adjuntada La entidad registrante de!
de Ia petici6n en la Argentina, y viceversa para el caso de ser un extran~er?. QU1en dehende ~ma patente debe
registrarla en todos Jos paises donde pretenda su protecci6n, y di_cha pnondad t~ndra lugar s1empre y cuando
realice Ios posteriores registros dentro del afio de iniciado el trarmte en la Argentma: _ ~'/
86 ' St _rucde wn:.ultar lod<J lo rtfortnte a la norrm1ti\a emanada por la ICA!-.1' eo la direccion \,cb
Al momento de la escritura de este libro, las anualidades ascienden a$ I ?O los pnmeros tres an~~• $ 2)0 del
w v; 1.1.·.1curin.Or[!.
cuarto al sexto afio y $ 500 del septimo afio en adelante: rigiendo la m1sma escaJa de reducc1on para los
i~ NJC Argentina, adminiYtrador de los nombres de dominio bajo el codigo pals (cc TLDJ. .\R.
particulares y las pymes que ya fue indicada en notas antenores.
www.nic:.ar.
 PROPI EOAD INTELECTlJAL 223

dominio debera acusar reci bo de dicha comunicaci6n por la misma via y emitir su descargo
en un plazo no mayor a diez ( I0) dias habiles admini strativos. En el, debera ofrecer la
prueba que estime pe,tinente a efectos de establecer su derecho al uso del nombre
disputado. En caso que NIC Argentina no pueda determinar a quien asi ste mejor derecho,
informara tal temperamento, via correo electr6nico, tanto al reclamante como a la entidad
registrante del dominio, en cuyo caso las partes deberan resolver la disputa por la via que
estimen corresponder. A los fines de Ia aplicaci6n de esta Regla en Jos registros de nombres
de dominio con caracteres multilingiles, NIC Argentina considerara los mismos segt'.m la
siguiente norma de conversion:

• "-Los caracteres 'a', 'a', 'a' o 'a' seran considerados como letra 'a'.
• "-Los caracteres 'e' 'e' seran considerados como letra 'e'.
• "-El caracter ' i' sera considerado como letra 'i'.
• "-Los caracteres '6', '6' u '5' seran considerados como Ietra 'o'.
• "-Los caracteres 'u' o ' ti ' seran considerados corno letra 'u'.
• "-El caracter '9' sera considerado como Ietra 'c' o 's', segt'.m corresponda.
• "-El caracter ' fi ' sera considerado diferente de! caracter 'n'.
• "En el ambito exclusive del subdominio TUR.AR, toda designaci6n comercial
otorgada por la Secretarfa de Turismo de Ia Nacion a una empresa de viajes Y
turismo, agencia de turismo o agencia de pasajes, implicara su mejor derecho a la
registraci6n de dicho nombre".

Tal y como surge de la normativa transcripta, en caso de. disputa no solucionada por
la vfa administrativa se podra recurrir a la Justicia para dirimir el meior derecho sobre el
nombre de dominio. Sin perjuicio de ello se va adecuando la normativa argentina a
reconocer el valor de Ios nombres de dominio como activo de la empresa, equiparable, con
sus salvedades, a la marca.
 I 22(1
NOCIONES DE DERECHO

. . I· fr ultad de dirigirla, mediante una remuneraci6n". Cuanct

favor de qu1en t iene a.. ac , a una relaci6n o contrato de trabajo. o esto
ocurre nos encontramos fi ente

. . , el legislador, primero mediante normas aisladas

Frcnte a esta s1tuac10n, . ' 1Uego
Capitulo 9. Derecho laboral
mediante !eyes especi teas, fiue haciendo nacer una rama del derecho pnvado que se
'fi
denommo derecho deI trabaJO
l - • , . . Este se encarga .de reglar los derechos y deberes en las
1. Definicion de derecho laboral relaciones individuales y colectivas entre los trabaJadores y los emp1eadores.

Las nonnas del derec ho de trabaio tienen como vertice a la Constituci6n Naciona1,
;i , • • ,

E_I hombre puede dedicarse al comercio, a Ia industria, a una profesi6n o al arte y asi luego debe estarse a lo que indique la LCT como marco, mm1mo de regulac10~ y derechos,
utili~ hbrem~nte su energia de trabajo en beneficio propio. En sentido amplio, se puede seguidas por las leyes y estatutos profesionales que amphen esos derechos; en igual sentido,
•
Ias convenc1ones co lect'vas9o
1 y los Iaudos con fuerza de tales, la voluntad de las partes Y,
defimr _el ~rabaJo hum~~o como la actividad fisica o intelectual que realiza el hombre para
producir bienes Yservic10s. Esta energia humana tiene por objeto transformar la realidad. finalmente, los usos y costumbres (articulo 10 de la LCT).

"Dadas las caracteristicas propias de la relaci6n laboral, la ley se propone proteger a

la parte mas debil (el trabajador), con el objeto de equilibrar la relaci6n. Para ello utiliza
89
La Constituci6n Nacional garantiza al ser humano, en sus articulos 14 y 14 bis, detenninados medios tecnicos y principios generales de caracter especial (ver § 42). Como
este derecho a trabajar para procurar su sustento y Iograr su desarrollo personal. Asi puede consecuencia de ellos, en cierta manera la protecci6n convierte al trabajador en un 'menor
optar por hacerlo por su cuenta o laborar poniendo su fuerza de trabajo a disposici6n de otra de edad'; se restringe Ia posibilidad del ejercicio de la autonomia de su voluntad, que se ve
persona. Para este ultimo supuesto, el artfculo 4° de Ia Ley de Contrato de Trabajo (LCT) reducida por la existencia de minimos o maximos inderogables. De esa manera se lo pone a
nos indica: "Constituye trab3:jo, a los fines de esta Iey, toda actividad licita que se preste en cubierto de la posibilidad de que venga a ser victima de quienes, gracias a su mayor
capacidad de negociaci6n, podrian obtener ventajas, como ocurri6 en las primeras epocas
posteriores a la Hamada revoluci6n industrial.
89
Articulo 14 de la Constituci6n Nacional : "Todos los habitantes de la Nacion gozan de los siguientcs
derechos confo rme a las !eyes que reglamenten su ejcrcicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria licita;
de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir de! territorio "De acuerdo con su finalidad: se convierte en un rlerecho esper-i::ll , en el qw~ no son
argentino; de publ icar sus ideas por la prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de
asociarsc con fines utiles; de pro fesar libremente su culto; de ensei'iar y aprender". aplicables sin mas las normas basicas de la teorfa general y de otras ramas de] derecho (del
civil en particular). En cada caso, debe comprobarse que la aplicaci6n de ellas al ambito de
Articulo 14 bis: '·F, I trabajo en sus diversas fom1as gozara de la protecci6n de las !eyes, las que aseguran'.m al las relaciones laborales no esta en pugna con d principio primordial dei derecho del
trabajador: condiciones dignas y equitativas de iabor; jornada iimitada; descanso y vacacioncs paga<.ios;
retribuci6n justa; salario minimo vital m6vil; igual remuneraci6n por igual tarea; participaci6n en las
trabajo, que es la protecci6n del trabajador como parte mas debil de la relaci6n. Esta
ganancias de las empresas, con control de la producci6n y colaboraci6n en la direcci6n; protecci6n contra cl especialidad, que debe destacarse," no significa una independencia absoluta entre el derecho
despido arbitrario: estabilidad de! empleado publico; organizaci6n sindical libre y democratica, reconocida del trabajo y el derecho civil, como pretenden algunos. En la medida en que aquel no
por la simple inscripci6n en un registro especial. elabore -y quiza no haya razones para que asi ocurra- una doctrina general que comprenda
"Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliaci6n y al Ios actos juridicos, obligaciones, personas, etc., no hay raz6n para que no se admita, con
arbitraje: el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozaran de las garantias necesarias para el
cumplimiento de su gesti6n sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.
90 .
Convemos colectivos de trab · . d . . . lo
''Fl Estado otorgara tos beneficios de la seguridad social, que tendra caracter de integral e irrenunciablc. En , . aJo. son to O acuerdo escnto, relattvo a las condiciones de trabaJo, de cmp e
) a 1as remunerac1ones celebrado tr · l de
especial, la ley establecera: el seguro social obligatorio, que estara a cargo de entidades nacionalcs o trabaJa
· dores con personeria
' g ·
en e un empleador o grupo de empleadores y una asociaci6n profeswnafi to
provinciales c~n autonomia financi era y econ6mica, administradas por los interesados con parti cipac i6n dcl erga d . Jemia1' que debe ser homologado ante el Ministerio de Trabajo para tener e ec
omnes, es ectr respecto d tOd I . d Jos
Esrado, sin que pueda existir superposici6n de aportes; jubilaciones y pensiones m6viles; la protccci6n convenios es fi " 1' e os os que estan incluidos en su ambito de aplicaci6n. El obJeto e ·
integral de la familia; ta defensa de! bien de famili a; la compensaci6n econ6mica fami liar y el acceso a una tJar as normas par · 1 . · d, uni.I
'rJetcrm ·mada categoria p f · a regir as relaciones de trabaio:.i
y las condicioncs de trabaJ 0 i;
\ ,, 1rnd& digmf'. ro es1onal y empleadores en particular.
 DERECHO LABORAL 228 NOCIONES DE 0ER ECIIO
227

caracter subsidiario. la recepcion de los principios claborados por cl dcrccho civi l, mientras • -El derecho laboral presume que el trabajador dependiente se encu
. . , d I I '6 1 entra
no se opongan 3 la citada finalidad protectora. En todo caso, debc ir dcsa rrollando los inferioridad de condicioncs en la negociacion e a re act 11 aboral, por lo en
· ' · I d · Id d 9ue se I
propios (como ocurre con el quc establece el artlculo 260. LCT, que difiere del efecto brinda un marco de protecc1on frente a die 18 esigua a · e
liberatorio total que los articulos 724 Y ss .. del C6di go Civil , asignan al pago).'m. • - Si bien empleado y empleador pueden pactar sus condi ciones de .
. . d . t1aba·
Actualmente la regulaci6n de pago mencionada en la cita que antecedc comienza en el art. libremente, estos se encuentran cond1c1ona os por c1,erto_s rnarcos o derech.lo
865 y ss del nuevo C6digo Civil y Comercial. minimos del trabajador que surgen de ]as normas labo1 ales (leyes, de os
. . . . d T b. , cretos
reglamentaciones, resoluc1ones de] Mmisteno e ra aJo, etcetera), y por ac '
De la definici6n Y la estructura normativa obtenemos una division del derecho del . . . uerctos
P or actividad y por empresa que surgen de las negoc1ac1011es colect1vas que r
trabajo en dos grandes arnbitos o pa1tes: por un lado, tenemos el derecho individual, que . esultan
en convenios colectivos de trabaJo (CCT).
abarca las relaciones entre cada uno de los trabajadores y su empleador teniendo en vista el
contrato celebrado en cada caso, y, por el otro, el derecho colectivo, que regula las
relaciones entre las asociaciones sindicales que representan a Jos trabajadores (sindicados)
y las agrupaciones de empleadores (camaras).92
En resumen Ia Iey considera que este derecho especial se aplicara cuando 11 ct·
' ie ie
contrato de trabajo. Asi, el artfculo 21 de la LCT establece: "Habra contrato de traba·o
cualquiera sea su fonna o denominaci6n, siempre que una persona fisica se obligu: ~
realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios en favor de la otra Ybajo la dependencia de
1.1 Especialidad del regimen laboral esta, durante un periodo determinado o indeterminado de tiempo, mediante el pago de una
remuneraci6n. Sus clausulas, en cuanto a la forma y condiciones de la prestaci6n, quedan
Las notas caracterfsticas del derecho laboral, que surgen de la naturaleza de! objeto sometidas a las disposiciones de orden publico, los estatutos, las convenciones colectivas
0
que regula, se dan en un marco normativo con significativas diferencias con el derecho civil los laudos con fuerza de tales y los usos y costumbres".
y el comercial. Las notas caracterfsticas de este derecho son:

• -El derecho de] trabajo regula los vf nculos entre empleador y empleado. Dicho Incluso puede darse lo que la ley considera "relaci6n de trabajo" cuando una
vfnculo se establece en un piano de subordinaci6n, el cual se ve reflejado en tres persona realice actos, ejecute obras o preste servicio en favor de otra, bajo la dependencia
aspectos: el econ6mico, el tecnico y el jurfdico. de esta en fonna voluntaria y mediante el pago de una remuneraci6n, cualquiera sea el acto
• -Si bien el trabajo es libre (nadie esta obligado a trabaiar en relaci6n de 4uc
1
Jt:
', •
uc u11gt:u.
dependencia para otro), este se desarrolla por cuenta ajena (el trabajador no
participa ni en las ganancias ni en las perdidas del emprendimiento de su

En el caso de! "trabajo en negro", existen relaci6n de trabajo pero el trabajador no

ha sido registrados por el empleador. '
91
Vazquez Vialard, Antonio, Derecho de! trabajo y de la seguridad social, tomo I, ed. Astrea, 1999.
92
Derecho colectivo del trabajo: se ocupa esencialmente de los conflictos colectivos y medidas de acci6n
directa, la regulaci6n de las asociaciones profesionales de trabajadores (sindicatos) y los convenios colectivos
1.2 Principios generales del derecho del trabajo
de trab~jo.

Asociaci6n sindical: es una entidad que tiene por objcto la defensa de los intereses de los trabajadores, es
decir~ de todo cu'1J'1to se relacione con sus condiciones de vida y de trahajo. Para cllo, ncgocia y firmu Se indic6 mas arriba que I · • , . . . . . . sc
dd d e aerecno ae1 trabaJo t1ene principios espec1ales quc
convenios colectivos de trabajo, ejerce medidas de acci6n directa (por ejemplo, la huclga), crea rnutualcs y e ucen e su naturaleza. Estos principios son:
administra las obras sociales. I
- Principio protect · . · ·d n
Personeria gremial : es una calificaci6n legal que el Ministerio de Trabajo concede a la asociaci6n protesional . ., ono. tiene como finalidad proteger la dignidad de! trabaJa or e
su cond1c1on de persona h .
que resulte mas representativa dentro de una actividad, oficio o profcsi6n. • . umana. Se marnfiesta en tres reglas:
-In dubzo pro operario.

PROPIEOAD INT ELECTUAL
229
• - De la norma mas favorable .
• - De la condici6n mas bcneficiosa .
• - Principio de irrenunciabilidad
.
: plantea la impos'b'l'd d · 'd ' d b·d d
. 1 1 1 a Jun 1ca eI tra aJa or e
Privarse voluntanarnente de una o mas veiitaJ· as conce d'd I as por e
l derec ho deI
trabajo en beneficio propio.
• - Principia de continuidad de la relaci6n laboral: para los supuestos de dudas de si la
relaci6n laboral debe continuar, o respecto de su duraci6n, debe resolverse en favor
de esta, considerando entonces que nos encontramos frente a la existencia de un
contrato por tiernpo indeterminado.
I
- Principio de primacia de la realidad: las partes pueden otorgar formas jurfdicas que
no se condicen con la realidad que muestran los hechos. Por aplicaci6n de este
principio se prioriza lo que efectivamente ha ocurrido sobre las forrnas o apariencias
o lo que las partes, en apariencia, han convenido.
I
-Principio de buena fe: las partes estan obligadas a obrar de buena fe, ajustando su
conducta a lo que es propio de un buen empleador y de un buen trabajador, al
celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o la relaci6n de trabajo.
■ - Principia de no discriminaci6n e igualdad de trato: comprende la obligaci6n de!
empleador de no discriminar por razones de sexo, religion, estado civil, raza, ideas
politicas, razones gremiales, edad, etcetera.
I -Principio de gratuidad: el derecho laboral garantiza el libre acceso gratuito de los
trabajadores a la Justicia para reclamar por sus derechos.
I -Principio de razonabilidad: este principio indica que los actos de las partes deben
rc:sultar ad1Scuad0s, Cviifoi"iTilS a la i·az6r, y a d1Stexrniiiadas pautas d1S coi-,ducta q_uc
resultan 16gicas y habituales. Este principio debe regir especialmente en todo lo
referente a las sanciones, junto con el principio de proporcionalidad.
1.3 Derechos y deberes de las partes
Tanto los trabajadores como los empleadores gozan de derechos y deberes
ongma os en su re lac 1·0• n laboral y en las normas de la materia. Si bien en la mayoria de los
· · d
casos resu ltan unos Ser la Contracara de Ios otros ' es conveniente hacer un breve analisis.
2JO NO( ·roNF.S n,,; IJl,:10;< '110
1.4 Derechos del empJcador
El emplcador gozn de los siguicntcs dcrcchos, quc son inher<;nt<;, a :i ii
contrnc1ual y :1 las circunstancias de t:od::i contratacibn Jaboral : f'1J•11'-if,r,
• - Facultad de organizaci6n: cl cmpleador go:1,a de la focul tad de d'-icrn, · ,
11
modalidadcs de la prestaci6n Jaboral. Asi ordenara el lrabt1jo dcsdc cl r>untt, n , _h,·.
• I l( . h . . . de: VJ ·),,
general y hasla cl destmo de cada un~ de as erram icntai;_cc~n Ja"i quc <;ucn, 4i
organizaci6n para realizar cl trabajo, or,cntando todo a los obJct,vos de la e;n, I.a la
. . . . Pre~a
• -Facultad de dirccci6n : a los fines de Iograr Ia org~mz.ac, 611 indicada y alcan14 r ,; ..
o~jetivos ernpresariales, el empleador goza de Ia facultad de cmitir dircctiva~a '1
10
trabaiadores mediante 6rdenes e instrucciones relativas a la forma y modaJidad ~
~ ' de/
trabajo.
■ -Facultad de control: ambas facultades examinadas mas arriba deben sumar
1
posibilidad de controlar la debida cjecuci6n de las 6rdenes impartida~. a
• - Poder reglamentario: el trabajo de organizaci6n muchai;; veces se pla~ma en
reglamentos escritos de! trabajo. Muchas situaciones y condiciones de
funcionamiento de la empresa, desde el control de las llegadas tarde hasta el uso de
los bienes informaticos, se benetician con la aplicaci6n de reglas clara,.
• - Facultad de alterar las condiciones de! contrato (ius variandi): el empresario puede
alterar las condiciones del contrato s61o en aspectos !JO esenciales, que deben estar
justificados en las necesidades funcionales de la empresa, y no deben causar
perjuicio material o moral al trabajador; si el empleador se excede, el trabajador
puede considerarse despedido sin causa.
• -Poder disciplinario: todos estos derechos deben poder ser aplicados
coercirivameme, ya que, sin ia posibiiidad de sancionar discipiinariameme, ei
cumplimiento de la organizacion y el logro de los objetivos s6Jo dependerfan de la
buena voluntad del trabajador.
1.5 Deberes del empJeador
Ademas de Ios derechos, el empleador debe cumplir sus obJigaciones esenciales,
fruto de la contrataci6n laboral. Estas son:
• -Pago de la remuneraci6n.
• -De_ber_de seguridad Yprotecci6n: protecci6n de la salud psicofisica de/ trabajador y
I
su digmdad, Y a su vez, evitar que sufra dafios en sus bienes.
·, b ·
• -Deber de ocupac,on:
, . · , e cumple
rmdar trabajo adecuado a la categoria y func1on qu
el trabajador.

PROPIEDAD INTELECTUAL 231
• -Deber de diligencia: cumplimiento adecuado de todas sus obligaciones
contractuales con el fin de que el trabajador pueda gozar de sus derechos.
• - Deber de observar las obligaciones frente a los organismos sindicales y de la
seguridad social. Entrega del certificado de trabajo.
• -Deber de no discriminar e igualdad de trato.
• -Deber de llevar libros.
• -Deber de formaci6n profesional: otorgar al trabajador capacitaci6n profesional
para desarrollar sus tareas en la empresa.
1.6 Derechos del trabajador
Por su parte, el trabajador tiene derechos que la Iey misma le da en virtud de la
contrataci6n laboral:
• -Derecho a beneficiarse de sus propias invenciones o descubrimientos (conforme se
estudi6 en el capftulo de derechos intelectuales).
• -Percepci6n del salario.
• -Ocupaci6n efectiva.
• -Igualdad de trato y no discriminaci6n.
• -Ejercicio de las facultades de! empleador, respetando la dignidad, derechos
patrimoniales y salud psicofisica de! trabajador
• -Exigencia del cumplimiento de obligaciones previsionales y sindicales y la entrega
de certificado de trabajo.
1.7 Deberes del trabajador
Tambien, el trabajador posee los siguientes deberes:
• - Deber de diligencia y colaboraci6n: prestaci6n de las tareas con responsabilidad.
• - Deber de fid elidad: no ejecutar acto alguno que pueda perjudicar los intereses del
empleador.
• -Deber de obediencia: cumplir las 6rdenes y directivas.
• -Custodia de los instrumentos de trabajo.
• -Responsabilidad por dafios: responder frente al empleador en caso de dolo o culpa
grave.
• - Deber de no concurrencia: no competencia.
NOCIONES Dl~ OERECJIO
232
z. Duraci6n del contrato de trabajo. Modalidades de contrataci6n.
Modalidades promovidas
Cuando un empleador toma la decision de incorporar personal, lo primero que debe
hacer es tener en claro las tareas para las que sera contratado el futuro trabajador. El
93
contrato de trabajo, por ley, se presupone efectuado por "tiemp~ i~determinado",- De esta
forma, si las partes nada aclaran o si no se firma contrato, este no tendra fecha de
finalizaci6n y durara hasta que el trabajador se encuentre en condiciones de gozar de los
beneficios que le asignan los regfmenes de seguridad social, por lfmites de edad Y afios de
servicios, salvo que se configuren algunas de las causales de extinci6n previstas en la Ley
de Contrato de Trabajo y/o en la Ley de Riesgos de! Trabajo (LRT) (segun articulo 91 de la
LCT).
Asimismo, este contrato debe ser ejecutado dentro de los horarios laborales
previstos. Estos son:
-Jornada normal diurna (de 6 a 21 ): 8 horas di arias o 48 semanales.
93
Artfculo 90 de la LCT: "lndeterminaci6n del plazo. El contrato de trabajo se entendera celebrado por
tiempo indeterminado, salvo que su termino resulte de las siguientes circunstancias: a) Que se haya fijado en
forma expresa y por escrito el tiempo de su duraci6n. b) Que las modalidades de las tareas o de la actividad ,
razonabiemente apreciadas, asi io justifiquen . La formaiizacion de contratos por piazo determinado en fonna
sucesiva, que exceda de las exigencias previstas en el aparlado b) de este artfculo, convierte al contrato en uno
por tiempo indeterminado" .
Artfculo 91 de la LCT. Alcance. El contrato por tiempo indeterminado dura hasta que el trabajador se
encuentre en condiciones de gozar de los beneficios que le asignan los regfmenes de seguridad social , por
Umites de edad y afios de servicios, salvo que se configuren algunas de las causales de extinci6n previstas en
la presente ley.
94
Como se ha visto , la relacion de trabajo no requiere de contrato firmado alguno, por lo que se presupone
realizada por tiempo indeterminado, siendo las modalidades de contrataci6n una excepci6n a este principio
general. Esto lo dispone el artfculo 22 de la LCT , que regula la relaci6n de trabajo. Su texto indica: "Habra
relacion de trabajo cuan<lo una persona rt:alice actos , ejecute obras o preste servicio en favor de otra , bajo la
dep~nd~nci~,de esta en ~~rma voluntaria y mediante el pago de una remuneracion , cualquiera sea el acto que
le de_onge? . Esta relac1on se presume al punto de que "el hecho de la prestaci6n de servicios hace prcsumir
la ex 1stenc1a de un contr~to de trabajo, salvo que por las circunstancias, las relaciones o causas que lo motiven
se demostras_e lo contrano. Esa presunci6n operara igualmente aun cuando se utilicen figuras no laborales,
parn caractenzar al contrato, Yen tan toque por las circunstancias no sea dado calificar de empresario a qui en
presla el servicio" (artfculo 23 de la LCT).
 PROPIF.DA.O INTELF.CTlJ/\ 1, 234 NOCJONES DE IJER EC HO
233

- Jornada nocturna (de 21 a ( )· 7- 1 d. .

- ) • 1oras tnnas o 42 sernanales. • - Despido antes de tiempo: a bona el ciento por ciento ( I00 %) de la inde .
. . . rnn,zacio
- Trabajo insalubre: 6 horas, cfia,·· del artfculo 245 de la LCT y los dallos y perJu1c10s por derecho comun qu .n
- . ,as. y 3,.\) scrnana
, , es.
1 . e autonza
el artfculo 95 (este suele alcanzar el cq u1valente total de sueldos pendientes).
-Trabajo de menores : 6 horas diarias y ]6 scrnanal es.

h) Contratacion eventual. "CuaJquiera sea su denominaci6n, se considerara

2.1 Principio general: tiempo indeterminado
En el contrato de trabajo esta fnsita Ia idea de estabilidad en el empleo y
permanencia del trabajador.
La regulaci6n de los contratos por tiempo determinado, que son la excepci6n, esta
sujeta al cumplimiento de requisitos formales y sustanciales (deben existir circunstancias
objetivas que los justifiquen); la prueba de este tipo de contratos recae sobre el empleador.
media contrato de trabajo eventual cuando la actividad de! trabajador se ejerce bajoq~:
dependencia de un empleador para la satisfaccion de resultados concretos, tenidos en vista
por este, en relaci6n a servicios extraordinarios determinados de antemano o exigencias
extraordinarias y transitorias de Ia empresa, expiotaci6n o establecimiento, toda vez que 00
pueda preverse un plazo cierto para la finaiizaci6n del contrato. Se entendera ademas que
media ta! tipo de relaci6n cuando el vinculo comienza y termina con la realizaci6n de la
obra, Ia ejecuci6n deI acto o la prestacion de] servicio para el que fue contratado el
trabajador. EI empleador que pretenda que el contrato inviste esta modalidad, tendra a su
cargo la prueba de su aseveraci6n." (Artfculo 99 de Ia LCT.)

Existen tambien modalidades de contrataci6n distintas del tiempo indeterminado

que obedecen a las caracteristicas particulares de las actividades que cada empresa efectua Caracteristi cas:
ode la naturaleza del trabajo por realizar.

• -Se reaiiza cuando nose deterrnina plazo.

2.2 Modalidades • -Circunstancias extraordinarias como ser:
✓ Deterrninada obra.
✓ Aumento circunstancial· del trabajo.
a) Plazo fijo . Indica el articulo 93 de la LCT: "El contrato de trabajo a plazo fijo
✓ Cubrir ausencia temporaria personal.
durara hasta el vencimiento del plazo convenido, no pudiendo celebrarse por mas de cinco
• -No paga preaviso ni integraci6n de mes de despido.
(5) afios".
• _1\TA
J. , V
,fo APrPl'hA 1'ndPmn1'zatoriA
U\.4 UVJ. """' JV J. '\,,l'JJJJ.J. 1 J.Ve

• -No hay periodo de prueba. La extinci6n antes de tiempo ob1iga a indemnizar,

confonne el articulo 245 de la LCT, y autoriza el reclamo de dafios y perjuicios
Caracterfsticas:
como en el contrato a pJazo fijo.
• -Duraci6n maxima: cinco afios.
• -Modalidades de Ia tarea o actividad que Io justifiquen. No puede utilizarse para
reemplazar a un empleado permanente. .
• -Debe ser realizado por escrito y tener establec1do el plazo.
c) Contrato de temporada.
• -Debe preavisarse treinta dias antes. .
· d
• -Abona una m emmzac10n · · , al 50 % de la indemnizaci6n por desp1do
. del contrato
. ..
. . d t rm1·nado que surge del articulo 245 de la LCT, s1 la ant1guedad . , Reza el articulo 96 de la LCT·· "Habra, contrato de trabajo de temporada cuando Ia
por t1empo m e e , relac10n entre las partes · · d . .
., , ongma a por act1v1dades propias del giro normal de la empresa 0
supera el afio. explotac10n, se cumpla en det · d , .
. ermma as epocas del afio solamente y este sujeta a repet1rse
en cada c1clo en raz6n de Ia naturaleza de Ia actividad".
 23(, :'I OCIO NES DV IH.lff< 110
PROPIEDAD lNTELECTUAL
235

··1.., 1 lr:. i h;i jadnr qiic '.,c 111 ,hi c:.c rdir; 1d (), lc11d r{1 rkrcc l10 ;i la liquidaci(,n de la
r:1 rl iL·ip;ic i<'1 n q11 c le rn1-respond;1c11 cl 1rnh,1_j() y,1rcHli1; 1<h
Desde la regulaci6n inicial de este contrato se genero' la co ntrove1.sia
. de c6mo se
Jculaba la antigtiedad en caso de despido. Esto fue zanjado por el fallo plenario No SO -- 1,os lrnhnj:-idorcs inc()rporados por cl cmp lcador ram C() laborar con el grupo 0
ca
"Bonanata, Gonzta,· · Emma
. c/Nestl'e S·A·", de1 13/5/1959, de la Camara Nacional de' cquipo nn parti cipar;111 dcl '.1 ;1l;1rio com(m Y corredin r()r cuenlri ck aqw~1.~·, (J\rticulrJ !OJ de
Apelaciones del TrabaJo (~NAT)'. que ~ndic6 que en el trabajo de temporada, a los efectos la LCT .)
de establecer e~ monto m~emmzatono en caso de despido, se debe computar como
antigiledad el tiempo efectlvamente trabajado durante los periodos de actividad de la
ex.plotaci6n.
Caractcrcs :
La otra cuesti6n que se gener6 en este tipo de contrataci6n fue la de la prolongaci6n
de la temporada. Es com(m constatar que en algunos lugares la temporada, por cuestiones
ajenas a la explotaci6n donde trabaja el empleado, se prolonga. Por ejemplo es usual que en • -Celeb;ado por un empleador y un grupo representado por interm edio de un
algunos centros de esqui, por cuestiones climaticas, la temporada se alargue o se acorte. La dclegado.
soluci6n planteada fue que en los contratos tipicos de temporada (actuaci6n en
• -El interrnediario pacta condiciones y el precio del grupo.
establecimiento donde se realizan actividades total y exclusivamente en determinadas
• - El interrnediario puede cambiar a los integrantes; o solicitarlo si las circunstancias
epocas del afio) la prolongaci6n del perfodo real de actividad no implica una modificaci6n
lo requieren.
en el caracter de la relaci6n. Caso contrario se plantea en los establecimientos cuya
• - Nose puede despedir a un integrante sin la anuencia del jefe del grupo.
actividad es continua. Para estos casos conviene hacer un aviso previo a la terminaci6n de
la temporada; el hecho de que se labore con posterioridad al vencimiento del plazo • -El personal extra contratado tiene una vinculaci6n aparte.
establecido en el contrato, sin petici6n del trabajador al respecto, otorga al contrato el • - No es igual al trabajo por equipos, ley 11 .544.
caracter de pennanente. Esta soluci6n fue establecida, nuevamente, por un fallo plenario de
la CNAT, el N° 34, en los autos "Acuna, Alejandro c/Frigorifico La Negra", de fecha
24/7/1956.

e) Contrato a tiempo partial.

d) Trabajo por equipo. Indica el artfculo 93 ter que en el contrato de trabajo a tiempo parcial " ... el
trabajador se obliga a prestar servicios durante un determinado numero de horas al dia O a
"Habra contrato de trabajo de grupo o por equipo, cuando el mismo se celebrase por la semana, inferiores a las dos terceras (2/3) partes de !a jornada habitual dP b ~rtivirfarl" .
un empleador con un grupo de trabajadores que, actuando por intermedio de un delegado o
representante, se obligue a la prestaci6n de servicios propios de la actividad de aquel. El
empleador tendra respecto de cada uno de los integrantes del grupo, individualmente, los Caracteres :
mismos deberes y obligaciones previstos en esta ley, con las limitaciones que resulten de la
modalidad de las tareas a efectuarse y la conformaci6n del grupo. • -Horas de! dfa, semana o mes inferiores a los dos tercios de ]a jornada habitual.
• - Rige perf odo de prueba.
"Si el salario fuese pactado en forma colectiva, los componentcs del grupo tcndran
• - No existen horas extras. Si se llega a dar el supuesto se paga como ho ra simple.
derecho a la participaci6n que les corresponda seg(m su contribuci6n al resultado del
trabajo. Cuando un trabajador dejase el grupo o equipo, el delegado o representante debera
sustituirlo por otro, proponiendo el nuevo integrante a la aceptaci6n del empleador, si ello
resultare indispensable en raz6n de la modalidad de las tareas a efectuarse y a las calidades
personales exigidas en la integraci6n del grupo.
 238
PIHWHJ)AO IN'l'Fi ,FCTl lAI,
237 NOCIONES DE J>El{EC JIO

• - /\ porks. contribucil,tll's. ind l 'Ill tlt..7.dCll'tll.'S

,. . .
prn . .· _, , . . • -Se devenna 2 , . . .,
. ~ no Se' 11 r.CS 1C
cil.lnquc f • •
servIcI0; co n l:1 mera plfesta a d L.\·,·,() ' 'lC' l(
m de su
lk la obL1 sncinl. qlll' 1..kbcr·, ,1.1 ,. . , . por cinn,il cs al sa lario. con cxcei)Ci6n r:, 'Y · -
.1ue1~a de trah .
•
.
.,, ·' ·
' , !;,II sc snbrc cI I0 t ·1I I I . ~ .
' t c sueIdo de t 1cmpo complcto.
95 l?JO Se hacc acrecdo r al trab:ijador de su sa la n o aunque no sc le
enc argue v re,11. , . . ·
'-' · ' tee. c1eel Iv:1 mc11f c, nada .
• -El SO % de! pngo dr be ser c,1 dincro clcc l ivo y cl res to puce.Jc ser irnputado a pagos
en especie.
• -El trabajo se pres ume remunerado (artfculo 1 15 de la LCT).
3. Administraci6n de los recursos humanos.
• -El SMVy M es inembargable, salvo por deuda alimentaria. Loque supere el monto
le
j ! .S 11 "V
. 1v1 y M se em barga en UJ1 10 o/co. Cuando el monto del salario supera el duplo
3.1 Salario. Definici6n del SMVyM se embarga el 20% de lo que exceda de dicha suma. . . .
· ·
• - No puede sufnr retenc10nes gue no surJan e ap· d ortes 1
·ubi1atonos u ob1Igac1ones
fiscales y adelantos de remuneraciones (articulo 130 de la LCT), con un, tope
La Ley .de Contrato de Trab 8JO
· det~me el salano
. en su artfculo 103 : "A los fines de maximo de 50 % de un salario. Existen otras excepciones que surgen del articulo
esta ley se ent1ende
. por remunera ·' 1 . •, que debe perc1•bJr
c1on a contt aprestac1on • el trabaJador
· · 132 LCT.
como consecuencrn del contrato de trabajo.. .". • -Se debe otoro-ar recibo donde conste lo indicado en el articulo 140 de 1a LCT.
i::::,

Las caracteristicas de ese salario son:

• - No puede ser inferior al SMVyM (a partir de! 1° de enero de 2016 se fij6 en la 3.2 Determinaci6n
suma de$ 6.060 mensuales o $ 30,30 por hora, para los trabajadores jornalizados).
Cuando una empresa va a contratar personal sabe de antemano cuanto
95 ofrecera pagarle a dicho empleado. Mas alla de Ios montos que puede indicar el mercado
Ley 26.474. Articulo 1°: '·Sustituyese el articulo 92 tcr de la ley 20.744 (texto ordenado en 1976) - Lev de
Contrato de Trabajo- y sus modificatorias, por el siguiente: Articulo 92 ter: I. El contrato de trabajo a tie~po JaboraI para puestos coma el que se desee incorporar, existen minimos legales. Para
parcial es aquel en virtud del cual el trabajador se obliga a prestar servicios durante un determinado numero determinar dichos minimos se procede de la siguiente manera:
de horas al dia o a la semana, mteriores a las dos terceras (2/3) partes de la jornada habitual de la actividad.
En este caso la remuneraci6n no podra ser inferior a la proporcional que le corresponda a un trabajador a
tiempo completo, establecida por ley o convenio colcctivo, de la misma categoria o pucsto de trabajo. Si la
jornaua pada<la supera esa pruporci6n, ei empieador deber{L abonar ia remuneraci6n correspondiente a un
trabajador de jornada completa. 2. Los trabajadores contratados a tiempo parcial no podran realizar horns
2. -Se anaJiza el CCT de empresa o de actividad que rige al empleado por contratar.
suplementarias o extraordinarias, salvo el caso del articulo 89 de la presente ley. La violaci6n del limite de
jornada establecido para el contrato a tiempo parcial generara la obligaci6n de! empleador de abonar el salario Asi se establecen las escalas salariales que se aplican a la actividad desarrollada por
correspondiente a la jornada completa para el mes en que se hubiere efectivizado la misma, ello sin pcrjuicio el trabajador, segun surgen del mismo convenio. ·
de otras consecuencias que se deriven de este incumplimiento. 3. Las cotizaciones a la scguridad social y las 3. -Se suma la antigiiedad que determine el CCT.
demas que se recaudan con esta, se efectuaran en proporci6n a la remuneraci6n de! trabajador y scran 4 s
unificadas en caso de pluriempleo. En este ultimo supuesto, el trabajador debera elegir entre las obras socialcs
· -En u ~portunidad, se abona el sueldo anual complementario (SAC o aguinaldo ),
a las que aporte, a aquella a la cual pertenecera. 4. Las prestaciones de la seguridad social se determinaran ~;~~°'equ:~ale a un sueldo anual mas abonado en dos cuotas, el 30 de junio y el 31 de
regiamentariamente teniendo en cuenta ei tiempo trabajado, ios aportes y ias comribuciones cfccwadas. Los UlvJ\,.,mb, \,., de cada afio.
aportes y contribuciones para la obra social sera la que corresponda a un trabajador de tiempo completo de la 5· -Luego, se detenn · · 1
categoria en que se desempefia el trabajador. 5. Los convenios colectivos de trabajo determinaran el .
convenc1onales.
ma 51 .a empresa vo luntariamente puede pagar aumentos no
porcentaje max imo de trabajadores a tiempo parcial que en cada establecimicnto se desempef\aran bajo esta
6. -Finalmente debe t
modali dad contractual. Asimismo, podran establecer la prioridad de los mismos para ocupar las vacantes a
obligaciones,part· ~nerse en cuenta que cada convenio puede establ ecer
ticmpo completo que se produjeren en la empre sa·'. 1cu1a1 es para 1 • .d
a acti vi ado convenio de empresa.
 NOCIONES DE DERECBO
PROPIEDAD INTELECTlJAL 240
239

, ·men de las licencias La ley eswhlece que las vacaciones se gozan desde el 1° de octub
3.3 Regt · : ' .. d "I · · · re hasta
abril y se comumcan par csc11to 45 dias antes c 1111c10. el 3Q de

El calculo de\ salario por vacaciones es distinto, ya que el salario m

Las licencias
. .
son periodos en que el trabaJ·ador a pe d
., , ,
. .
sar e que no trabaJa, t1ene . d' . ensuaJ sect·
·ho a perc1b1r su remunerac1on. De alh que se suele denom· 1. • por 25 para proceder al pago de los ias por vacac1ones. 1vide
derec . mar 1cenc1as pagas a las
ue establecen la LCT Y algunos convemos colectivos, en contraposici6n a las licencias sin El objetivo de las vacaciones es la salud del trabajador, por lo que
;oce de haberes, que pueden ser otorgadas, inclusive, por acuerdo entre el trabajador y el compensarse en dinero para que este no las usufructlle. Esto es asi al punto de no 81PUeden
empleador. · 1 b·d d ' ] que no
\as otorgan hasta el 30 de abnl: e tra aJa or pue e tomarse as durante mayo h se
31 /5). ( a~ta el

Es normal encontrar que algunos CCT modifican las licencias que surgen de la
LCT, ampliandolas en plazas o determinando otras causales de licencia que solo gozan los
trabajadores amparados en el convenio particular que las establece. 3.4 Licencias especiales

, A la licencia ~rdinaria se le agregan li~enci~s. especial es dispuestas por la LCT.

La licencia ordinaria, comunmente conocida como vacaciones se encuentra Estas surgen de los art1culos 158 a 161 y de las d1spos1c1ones de protecci6n a la matemidad.
'
normada en el articulo 150 de la LCT, que establece lo siguiente:

"El trabajador gozara de un periodo mfnimo y continuado de descanso anual

remunerado por los siguientes plazos: En el siguiente cuadro se resumen las licencias indicadas y su duraci6n.

"a) De catorce (14) dias corridos cuando la antigiledad en el empleo no exceda de

cinco (5) afios;
Nacimiento de hijo: dos dias.
"b) De veintiun (21) dias corridos cuando siendo la antigiledad mayor de cinco (5)
afios no exceda de diez (1 O);
Matrimonio: diez dias corridos.
"c) De veintiocho (28) dias corridos cuando la antigiledad siendo mayor de diez
(10) afios no exceda de veinte (20);

"d) De treinta y cinco (35) dias corridos cuando la antigliedad exceda de veinte (20) Fallecimiento del c6nyuge o concubino, hijos o padres: tres dias.
aflos.

"Para detenninar la extension de las vacaciones atendiendo a la antigiledad en el

empleo, se computara como tal aquella que tendria el trabajador al 31 de diciembre del afio Fallecimiento de hermano: un dia.
que correspondan las mismas".

Para. rendir exan1en de en senanza

~ · · dos d'·1as
me d.1a o u01vers1tana:
·
· , es reqms1to
Tamb1en · · para el goce mtegro
' de 1a licencia haber prestado
. servicio corndos con un maximo de diez por afio.
t
como minimo mas de la mitad de los dias habiles del afio. En caso contrano se eS ablece la
licenci a en un dia por cada veinte trabajados.

PROPlEDAD lNTF.LECT\ JAL
241
_ .1 Licencia por maternidad
34
La protecci6n a la maternidad encuentra resguardo e .r d.
. ., · n 1orma 1rccta por 1a 1ey con el
regimen ~sp.ectal de proteccion contra el despido por causa de embarazo, que se vera en los
puntos s1gmentes, ~ P?r los p\azos de licencia pre y posparto con prohibici6n de prestar
tareas. En forma md1recta cuenta con la protecci6n contra el despido por causa de
matrimonio.
El regimen es el siguiente: "Articulo 177. Prohibici6n de trabajar. Conservaci6n del
empleo. Queda prohibido el trabajo del personal femenino durante Jos cuarenta y cinco (45)
dias anteriores al parto Y hasta cuarenta y cinco (45) dias despues de] mismo. Sin embargo,
la interesada podra optar por que se le reduzca la licencia anterior al parto, que en tal caso
no podra ser inferior a treinta (30) dias; el resto del periodo total de licencia se acumulara al
periodo de descanso posterior al parto. En caso de nacimiento pre tennino se acumulara al
descanso posterior todo el lapso de licencia que no se hubiere gozado antes del parto, de
modo de completar los noventa (90) dias.
"La trabajadora debera comunicar fehacientemente su embarazo al empleador, con
presentaci6n de certificado medico en el que conste la fecha presunta del parto, o requerir
su comprobaci6n por el empleador. La trabajadora conservara su empleo durante los
periodos indicados, y gozara de las asignaciones que le confieren los sistemas de seguridad
social, que garantizaran a la misma la percepci6n de una suma igual a la retribuci6n que
corresponda al periodo de licencia legal, todo de conformidad con las exigencias y demas
"Garantizase a toda mujer durante la gestaci6n el derecho a la estabilidad en el
empleo. El mismo tendn1 canicter de derecho adquirido a partir del momento en que la
trabajadora practique la notificaci6n a que se refiere el parrafo anterior.
"En caso de permanecer ausente de su trabajo durante un tiempo mayor, a
consecuencia de enfermedad que seg(m certificaci6n medica deba su origen al embarazo o
parto y la incapacite para reanudarlo vencidos aquellos plazos, la mujer sera acreedora a los
beneficios previstos en el articulo 208 de esta ley. (Articulo sustituido por el articulo 1° de
la ley 21.824, B.O. 30/6/1978.)"
"Articulo 178. Despido por causa del embarazo. Presunci6n. Se presume, salvo
prueba en contrario, que el despido de la mujer trabajadora o~edece a ~azones de
maternidad O embarazo cuando fuese dispuesto dentro del plazo de s1ete y med,o (7 y 1/2)
·
meses antenores ·
o postenores a 1a .c:1echa de1 parto , siempre y cuando la muJ·er hay
, a
curnplido con su obligaci6n de notificar y acreditar en forma el hecho del embarazo, as1, en
242 NOCIONES DE DERECIIO
su caso, el del naci mi ento. Fn tnks condiciones, dara lugar al pago de una indernn·· ..
igual a In pre vista en el artfcul o I 82 de csta Icy .''
tzacion
"A,ticulo J 79. Descansos diarios por lactancia. Toda trabajadora madre d 1
e actante
podra disponer de dos (2) descansos de media hora para amamantar a su hijo e
.
transcurso de Ia .1orna da de tra baJo,
. y por un per10
' do no supenor
· a un (I) afio posterior
' na el
fecha del nacimiento, salvo que por razones medicas sea necesario que la madre amaman~a
a su hijo por lapso mas prolongado. En los establecimientos donde preste servicios e~
numero minimo de trabajadoras que determine la reglamentaci6n, el empleador debera
habilitar salas maternales y guarderias para nifios hasta Ia edad y en las condiciones que
oportunamente se establezcan."
3.4.2 Licencias por accidentes y enfermedad inculpables
Los accidentes o enfennedades inculpables impiden Ia prestaci6n del servicio, pero
no afectan el derecho de percibir remuneraci6n. Son enfermedades o accidentes inculpables
porque no guardan relaci6n con el trabajo prestado o no ocurrieron in itinere (trayecto
desde el trabajo al hogar y del hogar al trabajo).
• -Menos de cinco afios de antigiledad: tres meses.
• -Mas de cinco afios de antigiledad: seis meses.
• -Los plazos se duplican si el trabajador tiene cargas de familia.
• -La recidiva de enfermedades cr6nicas no sera considerada enfermedad salvo que
se manifestara transcurridos los dos afios.
• -Aviso: el trabajador debe darlo indicando el lugar en el que se encuentre durante el
transcurso de la primera jornada. Mientras no lo haga pierde derecho a
remuneraci6n (artfculo 209).
• -El empleador puede ejercer los controles medicos pertinentes.
3.4.2.1 Conservaci6n de empleo y reincorporacion
Vencidos los plazos del artfculo 208 de Ia LCT se lo debe conservar un afio desde el
vencimiento y hasta que alguna de las partes decida y notifique su voluntad de rescindir la
re1aci6n sin indemnizaci6n.
 PROPIEDADINTELECTUAL 243
, 244 NOCION l·'. S l>ft: m :1u:c110

Rei ncorporac i6n: 3.5 Formas de cxtlncUm dcl contrato o la rclacUm la horn I

• - Si no puede realizar 1.1 misma tarea dcbe asignarsele otra que pueda realizar.
• -Si no existe tal tarea (no imputable al ernpleador) se extingue la relaci6n por el
articulo 247 de la LCT. ·
• -Si se le puede asignar Yno la hace ·se aplica el articulo 245 de la LCT.
• - Si se deriva incapacidad absoluta se aplica el articulo 245 de la LCT.
• -Si ocurre el despido durante los plazos del articulo 208 de la LCT se debe abonar
el tiempo restante de la licencia o hasta la fecha de alta con mas la indemnizaci6n
del art. 245 . de la LCT.
3.5 Regimen de las sanciones
lndica el articulo 67 de la LCT: "El emp\eador podra aplicar medidas disciplinarias
proporcionadas a las faltas o incumplimientos demostrados por el trabajador. Dentro de los
treinta (30) dias corridos de notificada la medida, el trabajador podra cuestionar su
procedencia y el tipo o extension de la misma, para que se la suprima, sustituya por otra o
limite seg(m los casos. Vencido dicho termino se tendra por consentida la sancion
disciplinaria".
3.5.1 Protecdo11 contra el despldo arbltrarlo
La LCT disponc la cxistcncia de una indemnizaci6n tari fada . (~sta se presupone
como suficiente para cubrir todos los danos que pudo generar el despido. Es independiente
de los verdaderos danos sufridos. Toda notificaci6n, dentro del ambito laboral, incluso la de
despido. es recepticia.
Los antecedentes legislativos con relaci6n a la indemnizaci6n por despido
injustificado son:
• 1934. Reforma del C6digo de Comercio. Se incluy6 la indemniz.aci6n por
preaviso y despido para empleados de comercio.
• I945 . Decreto 33.302/45 . Extiende el beneficio a todos los trabajadores.
• 1974. Se sanciona la Ley de Contrato de Trabajo.
En si mismo el despido es una forma de extinci6n de] contrato de trabajo que surge
de la voluntad unilateral de alguna de las partes. Este puede estar fundado en una justa
causa o disponerse sin expresi6n de ella.

Los caracteres de! despido son:

Clases de sanciones:
• -Unilateral.
1. -Amonestacion.
2. -Suspension de uno a treinta dias. • -Extintivo e informal (para despido con justa causa es indispensable la fonna
3. -Despido. escrita).

Se puede clasificar en:

En virtud de que el articulo 67 indica que la sancion debe ser proporcionada al
incumplimiento, no existe regla alguna sobre cantidad de sanciones hasta llegar al despido, • -Del empleador (despido directo ).
masque el hecho de la razonabilidad en la adecuaci6n de la falta con la sancion, pudiendo
• -Del trabajador (despido indirecto ).
llegar a despedirse a la primera oportunidad cuando la falta es grave y no permite la
prosecucion del vinculo laboral.
3.5.2 indemnizaci6n

El preaviso es una nof1fi · , d 1 • .

., ' icacion e a extmc16n de! contrato de trabaJ· o dada con
an teIac,on.
 PROPIEDAD lNTELF.CT\JAL 245
-- 246
NOCIONES OE OERECHO

te el ultimo afio o durante el tiempo de P

La duraci6n del preaviso es la siguiente: nom1al y habitual devenga~a duran . restacion de
. . sr. c:-<ste fuera 111eno1 .
serv1c1os
• -Quince dias de sueldo si la antigiledad es menor a tres meses. , . . d el equivalente de tres (3) veces el importe
odra exce er . rnensu I
• -Un mes de sueldo si la antigGedad es menor a cinco afios . ''Dicha base no P d'10 de todas las remunerac1ones previstas en a de
I del prome . e1 conv .
• - Dos meses de sueldo si es mayor a cinco afios. la suma que resu te . I t abaiador al momento del desp1do, por la jornad en10
b · aphcable a r ._, ' . . a leg
colecti vo de tra aJO . .. dad Al Ministeno de TrabaJo, Empleo y S a1o
• I ida la antigue · • egurid
convenc1onal: exc u , . ublicar el promedio resultante, JUntamente con las ad
S ·al le correspondera fiJar y p . escalas
El preaviso se prueba por escrito (articulo 235 de la LCT), mediante telegrama, s:i:~iales de cada convenio colectivo de trabaJo.
carta documento o nota firmada. Si no se otorga el preaviso se debe abonar una
. d res excluidos del convenio colectivo de trabaio
indemnizaci6n sustitutiva (articulo 232 de la LCT). "Para aquellos tra baJa O . . ._, e1 tape
, c. t rior sera el del converno aphcable al establecimiento d
establecido en el parraio an e h b' , 0 nde
. . • mas favorable, en el caso de que u 1era mas de uno.
preste serv1c10s o a1convem 0
3.5.3 Despido directo :'Para aquellos trabajadores remunerados a comisi6n o con remuneraciones
. bl sera de aplicaci6n el convenio al que pertenezcan o aquel que se aplique en
vana es. . , c: , .c. b 1a
empresa ~ establecimiento donde preste servicios, s1 este 1uere mas 1avora le.
El despido directo puede ser de dos tipos, teniendo en cuenta que en cada uno de
estos las consecuencias son distintas: "El importe de esta indemnizaci6n en ningun caso podra ser inferior a un (I) mes de
sueldo calculado sobre la base del sistema establecido en el primer parrafo".
A) Sin causa. No fundado . Se debe indemnizar conforme se indica a continuaci6n Y
abonar u otorgar preaviso.

B) Causado. Con justa causa fundada en el incumplimiento grave de las
obligaciones del trabajador, no se abona indemnizaci6n. El empleador debe expresar por
escrito, en forma suficientemente clara, la causa que motiv6 su decision rescisoria (articulo
243 de la LCT).
3.5.4 Despido indirecto
Esta nonna, en caso de empleados con altos puestos en empresas importantes
generaba una desproporci6n entre el monto de la indemnizaci6n y el salario por aplicacio~
del tope que surge del articulo transcripto. Esta desigualdad se vio superada por la
jurisprudencia en el precedente "Vizzoti, Carlos Alberto c/AMSA S.A. sldespi<lo" de la
CSJN, donde se habilit6, (micamente, hasta un 33 % de reducci6n del salario real bruto por
aplicaci6n de dicho tope.

3.5.6 Integraci6n def mes de despido (articulo 233 de Ia LCT)

Es decidido por el trabajador ante incumplimiento del empleador de suficiente
gravedad que constituya una injuria que impida la continuaci6n del vinculo. Abona
indemnizaci6n si el trabajador prueba la causa (articulo 246 de la LCT).
. . Cuando el despido se realiza sin otorgar el plazo de preaviso y en fecha que no
comc1de con el fin de mes, se deben abonar como integraci6n de! mes de despido los dias
que faltan para completar dicho mes.
3.5.5 Indemnizacion por antigiiedad o despido

Indica el artkulo 245 de la LCT: "En los casos de despido dispuesto por el
empleador sin justa causa, habiendo o no mediado preaviso, este debera abonar al
trabajador una indemnizaci6n equivalente a un (1) mes de sueldo por cada afio de servicio o
fracci6n mayor de tres (3) meses, tomando como base la mejor rernuneraci6n mensual i
 PROPIEDAD INTELECTlJAL 247 24~ NOCIONES DE IHJ{f:ClfO

3.5.7 Conceptos de pago obligatorio 3.6.2 Otras causales:

. Sin impo11ar
. . la causa por la que se ext,·,,ga I·a 1e
. Iact'6n Iabora I, s1ernpre
· dcben -Jubilaci6n dcl trabajador. No abona indernnizaci6n.
1iqu1darse los s1gu1entes conceptos:
• - lncapacidad e inhabilidad. Abona las indemnizaciones del los artic1Jlos 21 2
• -Sueldo anual complementario (SAC). o 247 de la LCT.
• -Yacaciones proporcionales. • -Quiebra. Segun sea el supuesto ocasion~do . por la falta de trabajo no
• -Dias trabajados hasta la ruptura. imputable al empleador, abona las indemmzac1ones de los articulos
245 0
24 7 de la LCT.
• -Muerte del empleador. Abona la indemnizaci6n reducida de! artfculo
3.6 Contingencias especiales que extinguen la relaci6n laboral. 247
de la LCT.
3.6.1 Indemnizaciones agravadas • -Muerte del trabajador. Tambien abona la indemnizaci6n reducida del
articulo 24 7 de la LCT.
• -Falta O disminuci6n de trabajo no imputable al empleador. Abona igual que
Despido par maternidad: se presume iuris tantum si se produce despido dentro de en los supuestos anteriores.
los siete meses Y medio antes o despues de la fecha de parto, si medi6 notificaci6n de la
trabajadora de su embarazo.
3.7 Multas
Si no se demuestra la existencia de justa causa se abona un afio mas de salarios
(artf culos 178 y 182 de la LCT). Algunos incumplimientos del empleador ocasionan la aplicaci6n de multas que
guardan relaci6n con las indemnizaciones vistas. Asi, si el empleado no estaba registrado 0
Io estaba en forma deficiente se abonaran las indemnizaciones de la ley 24.013 0 de!
Despido por matrimonio: presunci6n iuris tantum cuando el despido es en los tres articulo 1° de Ia Iey 25.323 .
meses anteriores o seis posteriores al matrimonio. La indemnizaci6n es tambien de un afio
Para el supuesto de que exista falta de dep6sito de aportes retenidos se abona la
de remuneraciones.
indemnizaci6n de! artfculo 132 bis v, en caso de falta de entrega de Ios certificados de
trabajo, la del articulo 80 de la LCT.

Liccncia por enfermedad, articulo 208 de la LCT: deben abonarse los salarios hasta Finalmente, de no abonarse dentro de! plazo legal las indemnizaciones por despido
el alta medica o vencimiento de la Iicencia. y preaviso, habiendo sido debidamente intimado el empleador a ello, se abona la multa del
articulo 2° de Ia ley 25.323.

Despido sindical: debe procederse al reintegro del puesto de trabajo o abonar las
sumas resultantes de los salaries caidos hasta lo que hubiese sido la finalizaci6n de su
mandato.
3.8 Reglamento interno de la empresa
Los reglamentos internos facilitan a la empresa la gesti6n del trabajo en
muchos aspectos que no se encuentran regulados en ninguna otra parte y que hacen a las
facultades de direcci6n y organizaci6n del empleador. De este modo, sirven para diversos
fines, por ejemplo:

• -Posibilidad de regular particularidades de Ia empresa.

• -Para fijar para.metros objetivos frente a posibles sanciones.
 PROPffiDAD lNTELECTllAL
24l)
• -Para tijar pautas de conducta.
• -Por prohibiciones y fom,as de util i -611
zaci de elementos y herramientas de
la empresa. · clara mcnte de los arlfculos indicados .
• -Es especialmente util para empresas que utili cen tecnologlas de la
informaci6n y comunicaciones (TlC). ·
Para. tener validez' el .reglamento ·mterno debe ser notiticado.
· ·
capac1tado el personal
y debe aphcarse a todos por 1gual. sancionando su incumplimiento.
3.9 Uso de recursos informaticos de la empresa por empleados
En la exposici6n reali zada por el autor de\ presente libro en el ambito del I
Congreso de Investi gadores y Doccntcs de Derecho lnformatico llevado a cabo en la
'
Ciudad de Mar de\ Plata en el mes de abri\ de\ 2012, indicaba: "Los medios informaticos y
tecnol6gicos son provistos por el propio empleador con la tinalidad de facilitar la
rea\izaci6n de las tareas para las cuales fue contratado el empleado, lo cual Jes otorga la
ca\idad de ' herramientas · (articulo 84 de la LCT), propiedad de! empleador, que autoriza su
uso al trabajador con un fin detenninado. sin tener ningun derecho el empleado sobre estos.
Sin perjuicio de ello, resulta comun quc el cmpleado tenga expresiones del tipo ' mi
computadora '. •mi impresora·. 'mi corrco ', otorgandoles caracter propio a los elementos de
trabajo y generandose asi el ori gen de di sputas al rcspecto".
El articulo 64 de la Ley de Contrato de Trabajo (conocido como "poder de
direcci6n.. ) indica: '·E \ empleador tiene fac ultades suficientes para organizar econ6mica y
tecnicamcnte la empresa. explotaci6n o establec imi ento". Por su parte, el articulo 65 rcza:
··Las facultades de di recci6n que asisten al empl eador deberan ejercitarsc con caracter
funcional. atendiendo a los fines de la empresa, a las exigenci as de la producci6n, sin
perjuicio de la preservac i6n y mejora de los derechos personales y patrimoniales del
trabajador''.
Como se ve, ambos articulos otorgan al empleador la fac ultad de organizar y diri gir
1a empresa ) el uso de los elementos de esta. Asi. puede disponer c6mo se utilizaran los
e\ernentos informaticos: cuando : con que limites: debiendo el trabajador regirse por di cha
\ 1r;anizac i6n, respetando la funcionalidad de los elementos otorgados y buscando la
pr11,tcuci6n de 'los fines de la ernpresa.
250 NOCIONES DE Dl•:J{ECI IO
Es el cmpresario quicn li bremcnl e ha decidido instalar de~ermina~o sistenia y
considerar que la labor dcbc scr desarro llada a lravcs de CSlc, surgiendo dicha potestad
Sin pe,:juicio de ello, suele ser conveniente recordar estas cu~sti?nes a traves de un
reglamento intemo o de uso de los sistemas de la empresa, que se JUstifica acabadamente
por las razones de confidencialidad de la informaci6n privada de la empresa.
Tambien puede darse que:
-Utilizando los medias informaticos para fines distintos de aqueJios para los que
fueron asignados, el empleado pueda afectar el rendimiento de estos. De hecho, Y siendo de
experiencia personal de! autor, ocurri6 que un cliente, empresa dedicada a generaci6n de
contenidos multimedia para television, nunca obtenfa ancho de banda suficiente para las
tareas que debia desarrollar (ello fue asf, aun siendo su abono extremadamente oneroso );
resulta que las causas de! problema se debfan a un desvfo de recursos informaticos con
fines no perseguidos por Ia empresa. En efecto, investigando el problema se descubri6 que
treinta de los cuarenta empleados utilizaban, simultaneamente con sus tareas, el servicio de
Youtube como una radio minimizada, lo que generaba un gran consumo en la conexi6n de
Internet e imposibilitaba realizar las tareas especificas a las que se dedicaba Ia empresa. La
solucion radic6 en Ia prohibici6n de utilizaci6n de Ios sistemas informaticos para
distracci6n en tanto ello implicara bajar contenidos de la web, asf como la instalaci6n de
dos computadoras en el salon de esparcimiento de la empresa destinadas a la Iibre
navegaci6n.
-Existe, tambien, con estas conductas, el grave riesgo de incorporar virus, troyanos
y otros elementos informaticos dafiinos. Si bien esto no es privativo del mal uso de los
sistemas, Ia navegaci6n poi paginas de origen dudoso o pornografico y cl rccnvio de mails,
con adjuntos de procedencia desconocida, potencian enormemente el problema. Con los
sistemas de protecci6n adecuada el prob1ema es evitable, pero aquellos se vuelven muchas
veces obsoletos, por los errores del usuario, como, por ejemplo, el ignorar la advertencia de
pagina peligrosa, que muchos antivirus efectuan, con tal de acceder al sitio deseado,
prop6sito que, claramente, no tiene un fin laboral.
. Es consecuente con lo indicado que, mas alla de las soluciones practicas como las
arnba senaladas ' se reglamente el uso de Ios me d'10s m1ormat1cos
. c- , •
de la empresa con
expresa ind icaci6n de su final 1·d d I .
• . a Y as consecuenc1as claramente establecidas para el caso
de su v10Iac16n · Es importa
. nte tam b.1en , esta blecer que basta el peligro para hacer
~ ;,
~ ~1·.·
PROP!EllAD INH:J_,ECTUA L 251
•ocedente la sanci 6n, por ello lc1 reglamcnt:.ici611 intenta ser preventiva y las sanciones
pi d /cs oara ser adecundas a la infracci6n.
gra ua. r .
Siendo estos los principios generales dentro de los que deben desarrollarse las
relaciones laborales, el uso de las herramientas infonnaticas s6lo agrega dos cuestiones
pltntuales:
a) Una dificultad probatoria.
b) Un mayor celo en la reglamentaci6n y preaviso del trabajador por esa
comun, pero equivocada, consideraci6n de que son propios Ios elementos informaticos de
la empresa.
Estas herramientas informaticas (articulo 84 de la LCT) pueden ser pasibles de
control (articulo 70 del mismo cuerpo nonnativo). Asi, conforme dispone este articulo, los
medios de control deberan ser automatizados, afectar a todo el personal y salvaguardar la
dignidad del trabajador. En este ultimo punto, los sistemas infonmiticos corren con ventaja.
De cualquier forma, es claro que el articulo 70 de la LCT fue establecido para
salvaguardar bienes fisicos de la empresa y tratar de evitar el conocido robo hormiga, lo
que, de cualquier fonna, resulta aplicable por cuanto, dentro de los bienes de la empresa,
esta tambien la informaci6n confidencial. Esta merece, hoy mas que antafio, la misma o
mayor protecci6n que los bienes tangibles. En muchas empresas estos bienes intelectuales
superar. a.1:!.pl!amente en S1..! valor a los muebles e inmueb!es vinculados al activ0 de !a
empresa.
Asi, es conveniente ejecutar metodos de control, tales como claves de acceso,
"logueos" adecuados al sistema, control de permanencia en este, control automatizado de
correos electr6nicos de la empresa, reglamentaci6n de uso o cualquier otro medio id6neo
para la protecci6n buscada. Esto recae sobre la facultad de control que tiene el empleador y
surge de los articulos antes mencionados de la LCT.
Finalmente, pesa tambien sobre el trabajador el deber de diligencia del articulo 84,
que indica: "El trabajador debe prestar el servicio con puntualidad, asistencia regular y
dedicaci6n adecuada a las caracteristicas de su empleo y a los medios instrumcntales quc se
le provean". De esta forma, de la propia norma surge que el trabajador debe dar un uso
adecuado a los elementos de trabajo, no pudiendo hacerlo para fines personales. Estas
herramientas infonnaticas, que penniten la comunicaci6n permanente con el ambito
extralaboral, acentuan la obligaci6n por parte del trabajador.
NOCIONF.:S OE 0 ERECHO
252
d TrabaJ·o Enfermedades y accidentes de trabai·
4. Ley de R1esgos e · o
. R. de Trabajo trata sabre los infortunios laborales
La Ley de iesgos . . . . Para ellos
. . . tarifadas y brinda dos t1pos de prestac1ones:
establece mdemmzac1ones
-En especie: comprende atenciones medicas, traslados, honorarios medicos
medicamentos, accesorios, etcetera. '
-Dineraria: comprende pago de suma mensual igual al salario desde el 11 0
dia, y mientras este incapacitado temporariamente. Esto finaliza al afio de] evento, con
posibilidad de extenderse hasta tres afios.
Estas prestaciones ocurren cuando nos encontramos frente a enfermedades
profesionales o accidentes de trabajo.
Se considera accidente de trabajo a todo acontecimiento subito y violento ocurrido
por el hecho o en ocasi6n del trabajo, o en el trayecto entre el domicilio del trabajador y el
lugar de trabajo, siempre y cuando el damnificado no hubiere interrumpido o alterado dicho
trayecto por causas ajenas al trabajo. El trabajador podra declarar por escrito ante el
empleador, y este dentro de las setenta y dos (72) horas ante el asegurador, que el in tinere
se modifica por razones de estudio, concurrencia a otro empleo o atenci6n de un familiar
directo enfermo y no conviviente; se deben presentar el pertinente certificado a
• • ,. ..J i ___ __ 1 .... ..J .... ..J .. _ ....... ..J .. 1- - .... .. - I ,., \ .H .. - l-.0.. :1 .. _ .J .. .......... .. : ..J_
1cyuc1 JllilCJI LV UC! C 111JJ1C'1UV1 UCJIU U uc; JV;) Uc;:, \J) U!Q.;) JJ Q.U ll C:> UC 1 cyu1;;1 IUV .
Se consideran enfermedades profesionales aquellas que se encuentran incluidas en
el listado que elaborara y ievisara el Podei Ejecutivo, conforme al procedimiento del
artfculo 40, apartado 3, de la LRT. El listado identificara el agente de riesgo, cuadros
clinicos, exposici6n y actividades en capacidad de determinar la enfermedad profesional.
Las enfermedades no incluidas en el listado, como sus consecuencias no seran
'
consideradas resarcibles, con la (mica excepci6n de lo que determine Ia comisi6n medica en
cada caso.
. . Una vez determinada la incapacidad defi.nitiva se paga una indemnizaci6n. Esta se
ca1cu1a sobre ia siguiente formula:
Ingreso base x 53 x % incapacidad x coef. edad.
 154 NO( 'IONES m: IH:IU:ctlO
PJU>PIU)AO INTEI .E( 'TI JAI , 2~3

111!:,rreso base: cs la cantidrid quc rcsulta de dividir lc1 suma tota l de las
rcn1t111cracioncs sujc~as a aportcs Y contribucioncs con dcstino al Sistema lntcgrado de
Jt1bil:-1ciones Y Prnsioncs, dcvengadas en las doce ( 12) meses antcriorcs a la primera
;11 anifcstacion invalidante, 0 en cl tiempo de prestaci6n de servicio si fuera menor a un ( I )
afio. por el n(imero de dfas corridos comprendidos en el perfodo considerado.
Coeficiente edad: igual a 65/edad al momenta del infortunio o primera
111 anifestaci6n
invalidante.
Cuando la incapacidad resulta ser mayor al 50 % y menor al 66 %, se abona una
renta peri6dica al trabajador, en virtud de que el grado de incapacidad en la practica lo
incapacita casi totalmente para el trabajo; pero no alcan:za a cumplir los lineamientos de la
ley 24.241 para obtener un retiro por invalidez.
(' SJN). 0sperialml'tlle del arllc1tlo .19, q111..: proliihe el red:1nJ<i por lu via civi l, c<mforme l<J .
lincamicnlos de la rcspons:,hilidud llP<)rl11111111 w111 c :111:ili1,ados. s
/\ l:1 hora de cnlc11lar l:is i11de111ni1.11cio11cs, y rarn el surucsto de lograr 1,
. , a
dC'clarnci()n de inco11stil11cio11:1lidnd, s11cle11 cnlc1il11rsc las indemnizaciones conformc cl
pn:'cedentc "Mcnd<:'z" de la CS.IN, en cl quc sc ha efoclw1do una formu la en que la idea
suhyaccnte del fol It) era quc el trabajador cs acreedor a una suma que, ruesta a un intcrcs,
sc agotlld al momcnto de llcgar a los 75 aflos si el trabajador cxtrae de csa suma los fondos
proporcionalcs a su incapacidnd mes a mes. Esta fr'>rmula, en su resultado, arroja difcrencias
del doble nl triple de! cnlculo de la LRT, dcpcndicndo de las caracteristicas de cada caso en
particular.

Cuando el grado de incapacidad es menor al 50 % se paga al contado.

4.1 Procedimiento

A los fines de obtener las prestaciones de la LRT, el procedimiento es el siguiente:

1) Denuncia ante la ART.

2) Evaluaci6n de la comisi6n medica.
3) Evaluaci6n de la comisi6n medica central, en caso de disconformidad con el
porcentaje de incapacidad otorgado.
4) Participaci6n de la Camara Federal de la Seguridad Social, como alzada judicial
en caso de nueva disconfonnidad con el porcentaje otorgado.

4.2 Planteos judiciales

La LRT ha sido permanentemente atacada y considerada inconstitucional en

muchos de sus articulos, sobre todo en lo referente a la prohibici6n de solicitar reparaci6n
integral en caso de infortunio y a los tapes rnaximos indemnizatorios que surgen de la
formula explicada.

Asi, judicialmente, al solicitar la reparaci6n integral (en contra de la indemnizaci6n

tarifada), se requiere declarar la inconstitucionalidad de la LRT (conforme los folios de la

CAPITlltO lO . Dcrecho administrativo .
1. El Estado
P:m1 llegar a detinir el derecho admini strativo hace falta avanzar sobre la
(;()Ih.~ epci6n d~l Estado. Sin pretender profundi zar en un estudio evolutivo de! derecho
r,.)lttico. basta recordar. como fuente del concepto de Estado, las revoluciones inglesa
\ l 68S). francesa ( l 789) Yam~ricana ( 1776), junta con las teorias politicas de Montesquieu
lque hablaba del poder publico dividido en tres poderes) y Rousseau (quien trataba de
e\ plicar el origen de los Estados hablando de un contrato social preexistente, y llegaba a la
conclusion de que la ley es, en definitiva, una expresi6n popular).
El Estado es considerado la mejor organizaci6n juridico-politica que se conoce a la
fech a. Como ya se dijo, para el caso de la Argentina, este se encuentra organizado en forrna
representativa, republicana y federal. El imperium del Estado, el poder publico, que en su
concepci6n tradicional se dice dividido en tres, hoy por hoy, se concibe como un poder
(mico, · y lo que se divide son las funciones entre distintos complejos organicos, todos
funcionando para lograr el fin del Esta.do. Esta ultima interpretaci6n permite comprender
que no debe existir primacfa de una funci6n sabre las otras; esto es articulado asi para que
el Estado, en el ejercicio de su poder, no termine violando los derechos de los individuos.
Mediante el Esta.do se deben garantizar \os fines de la union nacional y el respeto de los
derechos reconocidos por la Carta Magna, para todos los argentinos y para quienes quieran
habitar el suelo de este pais. Asi se comprende mejor que el Estado debe permitir que los
individuos actuen para satisfacer, por su iniciativa privada, sus derechos por si mismos y,
cuando ellos no Io logren, actuar subsidiariamente; hasta tanto no lo pueda hacer la misma
iniciativa privada, el Estado debe garantizar los derechos constitucionales para todos. Cabe
aclarar que existen tambien ideas politicas que comprenden este ultimo enunciado
exactamente al reves.
Los Estados pueden clasificarse en dos tipos:
1. Unitario: existe un solo ordenamiento juridico.
2-Federal : hay una coexistencia de ordenamientos juridicos.
i~
2~<i NOCIO M:S DE OER f:CHO
Dcnt ro dcl Estado encontrarnos di vcrsos elementos :
--Pohlaci6n: cs cl elcmcnto humano. Al respccto. se dcbe di stinguir entre hab itante .
. . '. · ·. \ 9Ue
~on lo~ rcsidentcs dcntro dcl territo~1 0, ~ ~ueblo (concepto. m~ :~stnngido que refi ere a la
parte de los habitantcs quc ti enc el eJerc1c10 de los derechos politicos).
---Territori o: es el elemento geograftco. En nuestro caso comprende: suelo, subsue]o:
espacio aereo. mar continental: mar argentino y plataforma submarina.
- Poder o imperium : la finalidad del Estado es la realizaci6n de objetivos comunitarios. El
ejercicio del poder sera legitimo en la medida en que busque lograr el bien comun.
-Gobierno: es el conjunto de 6rganos que ejercen el poder para el cumplimiento de las
funciones del Estado.
Luego, eI Estado de derecho resulta ser la forma utilizada para tutelar los derechos de los
ciudadanos, mediante el sometimiento de todos, y de la propia administraci6n publica, a la
ley.
Se necesi~ para el mantenimiento del referido Estado de derecho, que la administraci6n
juegue un papel ejecutivo, pero teniendo a la ley como fundamento y limite de su accionar.
Asf, las nonnas que dicte la administraci6n deberan estar sometidas tambien al resto del
ordenamiento legal visto en el primer capftulo.
1.1 Funciones del Estado (clasificaci6n)
Existen diferentes formas de clasificar las funciones del Estado:
Criterio organico o subjetivo: divide la funci6n que se este cumpliendo segun cual sea el
6rgano de gobierno que la realiza.
Material, objetivo o funcional : para este criterio lo importante es el contenido del acto
realiz.ado, sin prestar atenci6n al 6rgano que lo realiza. De esta forma, al ser aplicado vemos
que el derecho administrativo se encargara de estos actos pese a que a la actividad
materialmente administrativa la lleven a cabo los poderes Legislative, Judicial y los entes
publicos no estatales. Estos ultimos tienen potestad politica delegada por el Estado (por
ejemplo, las sanciones a los profesionales por los respectivos colegios publicos o consejos
profesionales, mediante procedimientos que caen dentro de la 6rbita del derecho
administrativo).
 I
llERECIIO ADMINISTRATIVO 257 258

z. Oerecho administrativo . Conccpto.

2.2 Soberania. Autonomia . Aul'arquaa. Autardn

Dentro de las clasificaciones vistas en el prim , l h d .. . El aka nce de los conceptos de soberanfa, auto11om ia. autarqida Y aut an.: ia nos
. d , bl' , er cap,tu 1o, e1 cerec o a m1rn strat1vo
arra1ga en e1 erec110 pu 1co Este se . , . que regulan la
se . . . · compone de normas Jund1cas permite entender las fum.: ion~s y alribuciones de los urgani srn os pt'.1hlicos . I,tt sobcrani n y la
actividad admm1strallva del Poder Ejecutivo y la act·1v1'dad matena • 1mente admin1strat1va
· · · de1 autonomfa son conceptos politicos. La autarqu[a y autarcia son co11ceptos admi ni strativos.
poder Judicial, del Poder Legislativo Yde los entes publicos no estatales .
Soberania: el Estado nacional es soberano. porque no reconoce a ningun otro podcr por
sobre el suyo. Ello no impide que pueda someterse. por ejemplo. a reso luciones de 6rganos
supranacionales.
. E~ objetivo de~ derecho administrativo el regular las vias juridicas para garantiz.ar el
cumphmiento de los mtereses de la comunidad y de los derechos colectivos, y evitar que, Autonomia: la autonomfa pennite a los distintos 6rganos administrativos dictar sus propias
en el doble juego de legislador Y juez, el poder administrativo soslaye dereches de Jes nonnas, por las cuales se regira su accionar. Por supuesto que dichas normas deberan ser
individues. Debe tenerse en cuenta que este doble juego radica en el hecho de que les dictadas en consonancia con el resto de! ordenamiento jurfdico, en especial con lo indicado
distintos 6rganos de la administraci6n dictan sus normas de requisitos y procedimiente, en la Constituci6n Nacional. En caso de que esto ultimo no ocurra, o en el caso concreto de
para luego juzgarlas en cada expediente administrative que se inicia ante elles. que las nonnas dictadas violen la Ley Fundamental, el administrado tendra derecho a hacer
revisar el acto administrativo por Ia Justicia.

Autarquia: es la capacidad de auto administrarse. Si bien la autonomia implica autarquia,

no es asf en sentido inverso. La entidad unicamente autarquica recibe de otros 6rganos sus
2.1 Caracteristicas del derecho administrativo nonnas sin dictarlas por sf misma. Los entes autarquicos tienen su origen en la ley o en un
decreto y dependen de! Estado nacional.

El derecho administrative se caracteriza por ser: La autarquia puede ser:

Territorial: la division ocurre por el lugar geografico que le corresponde para desarrollar su
-Aut6nomo: tiene sus propies principios generales, es decir que es un sistema juridico
actividad (municipios ).
propio de! derecho publico.
Funcional o por servicios: la diferenciaci6n esta dada por la tecnica desarrollada (por
-Comun: es un dereche que se aplica a tedas las actividades antes indicadas, siendo
ejemplo el Banco de la Nacion Argentina, el Banco Central o la Universidad de Buenos
aplicables sus principios a todas ellas.
Aires).
-Contralor: la funci6n administrativa de contralor o policia se ha visto incrementada en la
Autarcia: indica que el 6rgano tiene autosuficiencia economica.
refonna de I 994 con 6rganos como la Auditoria General de la Nacion o el Defensor del
Pueblo, entre otros que se explican mas adelante. La funci6n que cumplen es la de control
por delegaci6n de! Poder Ejecutivo. 2.2.1 Organos de la administraci6n publica
-Local: la organizaci6n polftica del Estado argentino, segun surge de nuestra Carta
Los 6rganos se pueden clasificar seg(m:
Magna, dispone que cada provincia dicta sus propias normas administrativas, por lo que
resulta ser un derecho netamente local. Origen:

-Constitucional· son cread d'

· os irectamente por una norma de la Constituci6n.
-Legal : los crea una ley del Congreso.
 DERECHQ ADMINISTRA TIVO
259 j 2MI NOCIONES OE l)J,:JH:CIIO
Estructura:

-Unipersonal : Poder Ejecutivo nacional. ] . Principios funciam cntales cl(~J;1 organJzadon administrativa

-Colegiada: compuestos por una pluralidad d • d' .

. . e m 1v1duos que s · d . Jcrar411 /a : implica l:1t•x islcncia de 1111 (J1-gi111u superior 4uc imparlc <mlencs para quc
qu6rum sufic1ente (determmado numero de . b esionan cuan o cons1guen
de la Magistratura. miem ros presentes ). Por ejemplo, el Consejo los inforiorcs rcr1 liccn. De csla 111c1ncra, sc rcspcta un ordcn para cl conlro l Y cjcrcicio de las
tare:-ls n rea liznr. Sc dice q11 c los fu11cionarios quc comparlcn un ni vc l li cncn igual .icrcirqu fa.
funciones :
Compclcncia: cuando se quiere indicar que una persona del derccho privado esta
-Activas: son 6rganos cuya funci6n pr· · I lac1ilt:1 d:1 para realizar delcnninado acto o intervenir en determinada situaci6n se di ce que
, · de estos es el ct· t d d mcipa es la toma de decisiones. Asi, el resultado licne capacidad. Cuando nos referimos a 6rganos publicos se indica que es competente. La
t1p1co ic a o e actos administrativos.
nonna es la incompetencia, salvo para lo que la ley expresamente la faculte (algo similar a
-Jurisdiccionales: son organos que actuan en la resoluci6n de controversias de su lo que ocurre con las sociedades y su objeto social). Se trata, cntonces, del grupo de
competencia (por ejemplo, los tribunales de faltas). atribuciones., podcres o facultades que le corresponden a un 6rgano en comparacion con los
demas. La competencia del 6rgano, por lo general, esta establecida par la ley que lo crea.
-Consultivas: las de
•
la Procurac·10' 11 deI r esoro Nac1onal,
· por eJemplo;
· · por obJeto
t1enen ·
asesorar al Poder EJecutivo nacional en cuestiones jurfdicas. El resultado de la actividad es La competencia puede ser en raz6n de:
exponer su opinion en fonna de dictamenes.
-La materia: sobre que tematica el 6rgano se encuentra facultado para actuar, por ejemplo,
Estructura de la administraci6n publica centraliz.ada: en materia de gesti6n de las finanzas del Estado sera competente el Ministerio de
Economfa.
-Poder Ejecutivo nacional.
--Grado: orden de prelaci6n entre los distintos entes establecidos como superior e inferior.
-Jefe de Gabinete de Ministros.
-Lugar: esta determinada por el ambito territorial sabre el cual el 6rgano tiene
- Ministerios. competencias.

-Directores generales de distintos 6rganos de la administraci6n. Segun el articulo 3° de 1a Jey 19.549, la competencia es de origen legal, de ejercicio
Ahl i n-'ltAr;,... r ; ,.,,,nlil''l n11<> l'l /'Al-nn<>t<>nl'i'l ~t.>ht.> C'<>r ,,.;,., ..,.,;~') T'\Ar ol Arn-'lnA on l' ll <>C't · '
'-''-' •• ow ... vA J. V \'" 't-'' ' """" '1 .... "" HA- '-" VJ..l.lJ--''""""""'-J."""U,4 """""""" "'-'"" " """J'"""'"" .. "'" ,.,,v, ,., . VJ.t,Utl.V '"' ' ' '-'\A,_,...,1.!ar:, qt.!e !"!O
Los principios de jerarqufa y de competencia son los que ordenan la administraci6n publica puede guardar silencio ante el requerimiento de un administrado, a punto tal que termina
centralizada. considerandose la inacci6n de la administraci6n como denegatoria tacita de lo solicitado.
Esto ocurre previo al cumplimiento de determinados procedimientos e improrrogable. Esto
La centrali zaci6n implica la existencia de una sola persona jurfdica publica, el Estado t'.1/timo puede considerarse como excepci6n en dos circunstancias:
nacional. La centralizaci6n trae aparejada la subordinaci6n jerarquica entre los distintos
6rganos del ente. -Delegaci6n: ocurre una delegaci6n cuando las funciones que debe realizar un
superior son transferidas a un inferior. La de1egaci6n debe ser expresamente autorizada, en
La descentral izaci6n, en cambio, implica la existencia de diferentes personas jurfdicas; cada caso contrario, no es procedente.
una de ellas esta dotada de personalidad jurfdica en raz6n de la actividad que desarrolla.
Aqui se encuentran Ios ya mencionados entes autarquicos (por ejemplo, el Banco Central de -A vocaci6n: es la situaci6n inversa a la anterior. En este caso es el superior qui en
ia Rcpubiica Argentina). re~ue/ve. directamente sin intervenci6n del inferior, que en la generalidad de los casos es
qu,en pnmero entiende en la fiunc1'0' n.. La avocac,on
· ' es s,empre
· procedente a menos que se
Desconcentrac i6n: es una forrna de acelerar Ia actividcld de la administraci6n publica sin encuentre expresamente prohibida.
dotar de personerfa juridica a un 6rgano, aunque sf es dotado (por su especialidad) de
indcpe11dencia operativa y de autarcia.
 DERECHO ADMINJSTRATIVO
261
262 NOCJONES DE DERECHO
, anos de fiscalizad6n administrativa
3,1 org
Auditorfa General de la Nacion, el analisis de su presupueSfo Yel examen de los inforrnes
son los 6rganos que tienen por funci6n el contra! d d . . .
. or e etermmada act1 v1dad segun de auditorfa del citado organismo.
·ta del poder del Estado donde se c1rcunscriba su a •, )
la orbI cc1on.
-Defensorla del Pueblo: es un organismo creado directament~ por la Constituci6n
poder Ejecutivo: Nacional en su articulo 86. Su titular, el Defensor del Pueblo,_es des1gnado y removido Por
el Congreso con el voto de las dos terceras partes, Yes reelegible una sola vez. Tiene corno
-Sindicatura General_ de la Nacion: la Sindicatura General de la Nacion tiene como
funciones la defensa y proteccion de los derechos del pueblo ante hechos, actos u omisiones
funci6n realizar la au_ditoria contable Yfinanciera del sector publico. Tambien cuenta entre
sus funciones la de fiJar las normas de la contabilidad que fiscaliza. de la administraci6n publica, asi como el control del ejercicio de las funciones
administrativas publicas, con respecto a lo cual se encuentra legitimado para iniciar
En su funcionami~nto es una entidad autarquica que solo depende de! presidente de la acciones judicial es.
Nacion en forma directa.

En caso de que la Sindicatura General de Ia Nacion detecte irregularidades que

afecten los fondos publicos tiene la obligaci6n de informar al Poder Ejecutivo, dentro de los
quince dias de la toma de conocimiento. Si la irregularidad recae sobre algim funcionario
debe notificar a la Fiscalia Nacional de Inyestigaciones Administrativas.
-Procuracion del Tesoro Nacional: la totalidad del cuerpo de abogados que defienden al
Estado dependen de la Procuracion del Tesoro Nacional) que asesora al Poder Ejecutivo
emitiendo dictamenes. Su maxima autoridad es el procurador general de la Nacion.
4. Acto administrativo
El acto administrativo es una de las forrnas que tienen los 6rganos de Ja
administraci6n pub Ii ca de declarar su voJuntad. Este genera efectos jurfdi cos sobre uno 0
varios administrados. Al tener dichos efectos, es el L'.mico acto de la administraci6n atacable
(de] cual el administrado puede pedir su revocaci6n o anulaci6n por los perjuicios que le
cause, si estos resultan ser antijuridicos ).

-Entes reguladores: son organos que tienen por funcion el control de cumplimiento de los El acto jurfdico, como ya hemos visto, genera la adquisici6n, modificaci6n 0
extinci6n de derechos u obligaciones. El acto administrativo es una especie 96 de! acto
contratos de concesion de los servicios publicos. Son entidades autarquicas que tambien
reciben las quejas y sugerencias de los consumidores. I juridico que desarrolla sus efectos sobre el administrado.

-Fiscalia Nacional de Investigaciones Administrativas: dependiente del Ministerio El acto administrativo puede diferenciarse de otros actos de la administraci6n pub! ,ca,
'
f'l')m/') ll')c !ll"tl')c i ntPrnl')c rtP I!l !lrtm · n · t ·' 'hi· 97 J , •
Publico, lleva a cabo investigaciones mediante Ia sustanciacion de sumarios -~···~ cPr
~-· - ~ ~ ---~ ~ ··---··· -- - - ·- --... !.. !s.r~c!O!'.! p!L .!C~ 0 .os '!!es de !~
~c!os C!'.
administrativos. Se encarga tambien de sustanciar los procesos ante la Justicia por las administraci6n publica. 98
denuncias que lleguen a su conocimiento por parte de la Sindicatura General de la Nacion
ante inconductas de funcionarios publicos.

-Auditoria General de la Nacion: este 6rgano fue creado por el articulo 85 de la

Constituci6n Nacional. Tiene por objeto controlar la legalidad y gesti6n de la
administraci6n publica, auditando su accionar. Asimismo, asiste al Congreso, siendo su
titular elegido por la primera minoria de dicho cuerpo colegiado. Asi, interviene en la
aprobaci6n o rechazo de las cuentas e inversion de fondos publicos, expresando su opinion
mI\.,od;,.,,,.+a ,-1;,_+/2,.,.,ana<'
lU1llV Ul\.,lUIJl\.lll\..l.J
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VII
U.IU \.d V..JV
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11.l
I •

96
-Comisi6n Bicameral Permanente: tiene entre sus funciones la de tratar sobre la legal idad Cuando nos referimos a especie lo hacemos or ue . .
l~s actos juridicos, que serian el genera de! . r·pt q el act?_ admm1strativo es un grupo particular dentro de
de los decretos de necesidad y urgencia que dicta el Poder Ejecutivo. Carecen de efectos sobre el ad . . d ms I uto en cuest10n
. .
~
mim stra O (por eJemplo: circulares) .
- Cornisi6n Revisora de Cuentas: tiene a su cargo el analisis de la cuenta de inversion a Actos que efecti1a la administraci6n . bl.
que se refiere la Constituci6n Nacional, asf como el control de las acti vidades de la alqu iler de un ed.fi · para poner una unid
1 1c10 d como. ,persona cte derec ho pnva.do
pu d ica · (por cjcmpJo: contrato de
a e atenc1on de la ANSES).
 nrH.r n ,o ,\l )\11 NI ST R,\T I VO 263
264 NOCIONES DE DERECHO

4 . 1 Clasifiraci6n de \os actos ali,n\n\ stra tivos

-Objeto:
. es el efecto pr:ktico que se pretende obtener con el acto, que debe estar acuerdo
Pc•r :-u akan(c con lo establecido en el inciso c) dcl artfculo 7° de la ley 19.549.
- lndi \ idual : lns efcctos _iuridirr,s recacn sobrc dctcrminad.:i s personas. (por ejemplo: el
-Procedimientos: son los pasos que deben darse previamente a la emisi6n del acto.
nc1111bramicnt 0 de algtm funcionar io. el otorgami ento de un hcncficio prcvisional. etcetera)
~ ~~neran sus efe-ctos a panir de la notificaci6n. pese a que pueden ser retroactivos a algun
1111,"mento anterior (v .gr. a\ momenta de \a so\icitud del administrado).

La Yigencia de este tipo de acto se circunscribe a\ caso concreto de aplicaci6n, si n tener
otros efectos Y agotando su efi cacia en este. Resulta tan particul ar el acto que. para lograr
su dec\araci6n de nulidad (pedir su extinci6n por resultar vici ado de algun modo), la
administraci6n publica debe recurrir a la via judicial.
-Genera\: es un acto juddico que afecta a \a tota\idad de las personas encuadradas dentro
de\ ambito de injerencia del 6rgano. Es el reglamento, el mas comun de estos actos, ya que
se dirige a un numero determinado o indeterrninado de personas. Por \o general tiene una
vigencia indeterminada en el tiernpo y comienza su obligatoriedad desde su publicaci6n en
el Boletin Oficial o diario de publicaciones que la ley indique.
Asi como los reglarnentos se crean cuando \a administraci6n lo considera oportuno,
tambien puede dejarlo sin efecto con otro nuevo reglamento en el mornento conveniente. Se
destaca que los efectos de los reglarnentos no pueden ser retroactivos y regulan unicarnente
a futuro desde su entrada en vigencia.
4.2 Elementos del acto administrativo
l . Finalidad: el fin de! acto administrativo consiste en la satisfacci6n del interes publico.
2. Forma: se refiere al modo en que, posteriormente al dictado de! acto, la resoluci6n llega
a conocimiento del administrado. Las formas, en derecho administrativo, cumplen una
funci6n de garantfa, tanto de Ios derechos de los administrados, como de la legalidad que
debe existir en Ia actividad administrativa. En general, el acto administrativo debe ser
escrito, fechado y firmado por la autoridad emisora. Excepcionalmente pueden admitirse
otras formas: verbal (por ejemplo, la actividad de policia), grajica (por ejemplo, los carteles
de sefializaci6n de transito ).
-Silencio administrativo: cuando la administraci6n publica calla, vencido el plazo
correspondiente (si Ia norma en cuesti6n no establece plazo, el maximo es de sesenta dfas)
debe entenderse tal situaci6n como una negativa a la petici6n de! administrado. Una vez
vencido dicho plazo, el interesado debe pedir un pronto despacho de las actuaciones y,
pasados treinta dias mas, ante la falta de pronunciamiento, debera considerar que hay
silencio de Ia administraci6n, Io cuaI habilita al administrado para recurrir a Ia vfa judicial
(artfculo IO).

T,osream·s·tos
. 1 . esenc
• 'ales· ·son aauellos
1 • · aue
• de fa\tar o tener vicio a\Quno
- Qeneran
- la nulidad
absolut'a del acto, ya que no es subsanable y se retrotrae todo a la situaci6n anteri_or, corno 4.3 Caracteres del acto administrativo (articulo 12 de la Iey 19.549)
• h b. xistido acto alguno. Existe un elemento subjetivo (vo\untad, capac1dad) que
s1no
, u1erae
, h . ' '1a'1ty '9549'""\
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se aa por nee o aun cu
1. Presunci6n de legitimidad (iuris tantum): salvo prueba en contrario, se presume la
esenciales surge del articulo 70 de la c1tada ley:
Iegitimidad del acto administrativo, vale decir que ha sido dictado de acuerdo con el
-Competenc1a: . apt1tu
· d le gal qu~~ tiene un 6rgano para actuar, en raz6n de\ lugar_ h ordenamiento juridico vigente.
materia, el tiempo Y el grado.
2. Ejecutoriedad: es una manifestaci6n de la auto tutela de la administraci611' es Ja
.
tecedentes Y circun stancias de hecho y de derecho e~istentes · al
-Causa: son 1os an . d l administraci6n para e\ dictado dd nusm.o. posibi~id~d. de que ella mis.ma provea a la realizaci6n de sus propias decisiones, cu~ndo el
.. 1 to cons1dera os por a orden Jund1co le ha conced1do expresa o implicitamente ta! atribuc·,
JOn.
momento de em1tirse e ac , ., d c·on ·iurada (DJ .) configura una
entacion de una ec1ara i . .
Por ejemplo, la falta de pres ., . fonna configura un antecedente de La ejecutoriedad puede ser:
. . d hecho· la presentac1on en t1empo y ~
c1rcunstanc1a e ,
-Propia: cuando la Iey faculta a Ia adm1mstraci6n
·· a dictar el acto y ejecutar su
derecho. i \ , n zones que han Hevado a su cumplimiento.
. , d 1 cto sobre la base ce as , , t la
-Motivaci6n: es la justificac10n e a c: \Ht de fundamentaci6n y puede atec dr
. . , quivale a una ia ' . . t -Impropia· cuando l · ·, d I
dictado. La falta de mottvacion e . , , bl. , puede obrar arb1tranamen e· . . ·. . a eJecucwn e acto de la administraci6n depende del dictado de una
d . . t c10n pu ica no sentencia Judicial posterior.
validez del acto, ya que la a minis ra
•.. i
J
 DERECIIO AOMINISTRATIVO
265 NOCIONES DE r>ERECHO
26ft

- Tiempo: si el funcionario di cta el acto fucra

, del
. plazo de cumplimiento de sus t-1111 c1
•oncs
4.4 Nulidad del acto administrativo (antes o despucs de! comi enzo o final de sus tunc1011cs).
-Grado: el inferior jerarquico no puede dictar un acto que sea de la compctcncia del
Como . consecuencia de algun vie·10 en Ios eIementos que const1tuyen• el acto superior. ni el superior dictar, en principio, alguno que fuera de la exclusiva competcncia
adm ·
111 istrat1vo' puede declararse
. . su nul1'dad E I d h · · · ·
• n e erec o adm1mstrat1vo el particular o de! inferior: sin que este hubiese hecho lo propio oportunamente.-
administrado puede petlcionar la nulidad de un acto cuando tiene legitimaci6n, es decir,
solamente en los casos en que el acto afecte sus derechos subjetivos o intereses legitimos. Tambien existen otros vicios, como la falta de causa (acto fundado en hechos distintos 0
falsos), falta de motivaci6n (acto fundado en elementos falsos), vicios en el objeto (objcto
incierto o acto fisica o juridicamente imposible), vicio en la finalidad (cuando el acto se ha
La nulidad puede ser de dos tipos: dictado con un fin distinto del previsto por el legislador) y vicios en las formas esenciales.

-Anulabilidad: son anulables los actos administrativos regulares con vicios leves.

Nulidad absoluta: los actos nulos de nulidad absoluta no pueden sanearse (articulo 14). Esta Un acto administrativo es saneable cuando:
nulidad surge por:

-El vicio sea del objeto, por falta de resoluci6n de todas las peticiones efectuadas.
-Vicios generales de los actos juridicos:
-El vicio sea de la causa, por err6nea apreciaci6n de los hechos peticionados.
a) Error esencial: cuando se excluye la voluntad de Ia administraci6n (error en la persona,
-Se tratare de un vicio leve de procedimiento.
error en el objeto).

b) Dolo: como vicio del acto juridico (tercera acepci6n juridica del termino dolo ), es toda
afirmaci6n de lo que es falso o disimulaci6n de lo que es verdadero. El dolo difiere del 5. Contratos administrativos
error en aue
.. es intencional (busca
.
engafiar).
- ,
Para aue
. el dolo ocasione la invalidez <lei acto
administrativo debe ser grave y determinante de la acci6n <lei agente. Sea que el dolo fuera
propio del agente o del administrado, o de ambos, el acto administrativo resultara nulo de . Siguiendo la finalidad de satisfacer el interes general, el Estado se vincula con Jos
part1culares mediante contratos de derecho publico o contratos administrativos.
nulidad absoluta.
. Las caracteristicas
. · ·1ares a Ias ya
de. las contratos en cuanto a sus elementos son s1m1
c) Violencia fisica o moral: la violencia ejercida sobre el funcionario que dicta el acto
anahzadas; sm embargo, t1enen sus particularidades (fruto de que una de Ias partes
puede ser fisica o moral. La voluntad de la administraci6n se ve frustrada por la acci6n
contratantes es el Estado ), entre las que se cuenta Ia necesariedad de ex1s
, · tenc1a
· de causa
sobre el funcionario.
(art~culo 7 _de la ley 19.549) y de las formas (ya que es necesario el cumplimiento de estas
0

d) Simulaci6n absoluta: cuando ninguno de los elementos que se presentan para el dictado segun el obJeto a contratar).
del acto administrativo resultan veraces. . .. Puede definirse
. el contrato adm mis
· · trat'1vo como aquel en que Ia administraci6n
-Vicios especificos de Ios actos administrativos, por incompetencia en raz6n de: eJe1 ce prerrogat1vas
. , en cuanto a" su interpretac1on,
. , eJecuc16n
. . y extinci6n cuidando de no
aIterar su ecuac1on financiera. '
-Territorio: cando el 6rgano actuante lo hace fuera de! territorio sujeto a su jurisdicci6n.

- Materia: el 6rgano administrativo actua fuera de la esfera de competencia con relaci6n a

los actos en los que debe entender.
 DERECHO ADMINISTRA TIVO
267 26ij
~OCIO:'li£S DE DERECHO

·on del co-contratante

5.1 seleCCI -General: establece las disposiciones ap!icables a todos los contraros realizados par u
mi smo 6rgano de la administracion n
recontractual : - Particular: contiene todos los derechos y disposiciones particularcs de cada contrato.
Btapa P
El Estado debe respetar dive~sas etapas o metodos para efectuar la contrataci6n. En El pliego de condiciones se adquiere a costos elevados. con el objeto de resarcir a la
primer Jugar, debe -~etectar la neces1d~~- Luego, debe prever la partida presupuestaria que administraci6n por su gasto y evitar la pres.entacion indiscriminada de oferentes sin
tendra directa relac1on con la preparac1on del proyecto (trabajo tecnico ). capacidad real.

Una vez detectada la necesidad, con precision tecnica, debe proceder a la selecci6n
de! co-contratante. Para ello cuenta con diversos mecanismos, como ser: licitaci6n publica,
Procedimiento:
licitaci6n privada, contrataci6n directa, remate, concurso, etcetera.

El principio general es que el Estado puede elegir discrecionalmente el metodo a 1. Se abre un llamado a Jicitaci6n mediante la publicacion en diaries de alcance masivo"
utilizar, con la limitaci6n econ6rnica de contrataciones superiores al monto establecido en en la separata de Jicitaciones de! Boletin Oficial, en los que se dan a conocer las
la legislaci6n (que se va actualizando ), en cuyo caso debera a proceder a seleccionar co- caracterfsticas de la obra y las condiciones generales de la licitaci6n. Para conocer las
contratante mediante una licitaci6n. requi sites detallados de la obra debe adq uirirse el pliege.

Luego de efectuado el analisis seguira la pre adjudicaci6n y/o adjudicaci6n. Tarea 2. Luego>se injcia el periodo de presentacion de las propuestas, las que deben ser secretas.
realizada por comisiones, donde se aplica el principio de adjudicar el contrato a la oferta por escrite y en sobre cerrado.
mas conveniente (la que no tiene por que ser la mas barata, ya que deben ponderarse todos
Jos factores, incluso la solvencia o seriedad en el cumplimiento). En el plazo de presentacion de las propuestas se realiza la apertura de sebres y luego
se produce la adjudicacion a la mejor propuesta dentre de las que cumplan las condiciones
exigidas. Dependiendo de la complejidad de! centrato. puede haber una preadjudicacion, en
la que una comision se expedira al respecto. Si la contrataci6n es simple. la adjudicaci6n es
5.2 Mecanismos de selecci6n del co-contratante directa (por ejemplo) cllilI1do se busca simplemente precio porque los objetos son iguales).
Tambien puede darse el supuesto de que ninguna eferta cumpla los objetivos buscados por
la administraci6n. En tal caso se declarara fracasada la licitacion. Si hay empate o empate
El metodo obligado para contra1llciones donde se encuentran en juego grandes sumas de
tecnico los empatantes deben mejorar sus ofertas.
dinero es la licitaci6n publica.
La seleccion puede ser impugnada por el oferente que considere que existe alguna
l. Principios de la licitaci6n publica:
irregularidad.
-Oposici6n y concurrencia de todos los oferentes.

- Publicidad de! acto (lo que se logra mediante la publicaci6n de los pliegos y sus
Licitaci6n privada: es similar a la anterior, con la salvedad de que radica en una
modificaciones ).
invitacion restringida a quienes Ia administraci6n sabe que se encuentran en condiciones de
- Igualdad de todos los oferentes. ej ecutar el contrato.

2. Piiego de condiciones: es ei <locumento que establece las obligaciones de las pai1es. Es Asi se procedera en los contratos que requieran una especia l capacidad o
preparado en forma unilateral por la administraci6n. Los particulares toman conocimie~:o competencia que no muchos poseen, en contratos que no superen deterrni nados Hmites
de el a traves de la publicaci6n; no pueden modificarlo con posterioridad a la presentac10n econ6micos o en Jicitaci6n publica fracasada o deSiena
de la~ propuestas: ni luego de Ia adjudicaci6n. El pliego de condiciones puede ser:
 DERECHO ADMINISTRATIVO

Tatnbien .puede. ocurrir

.
en trabajos urgentes O suplem t .
.
.
269

en anos que deben realizarse

I 270
NO C IONF.S l> E or,: R J<~C H O

-Generalidad: el servicio p11blico cs para todos_, si~ po~er limi tarse a nadie su gozo
. cunstanc1as 1mprev1stas o para la sattsfacci6n d . t siempre y cuando se encuentre dcntro de la catcgon zac16n ctcctuada. '
por ctr e tn ereses comunitarios
irnpostergables.
Contrataci6n directa: finalmente, ~
, . el Estado puede contratar en 1orma ct·1recta cuando
el rnonto a contratar no_ supere l~s hm1tes _leg~les vigentes y/o cuando se trate de trabajos
urgentes o suplement~~s por circu~stanctas tmprevistas o urgentes. Tambien procede en 6.1 Marco regulatorio
contrataciones entre d1stmtos orgamsmos de la administraci6n y para reparar vehiculos o
motores. La nonna jerarquicamente mas importante del marco regulatorio de los servicios
99
publicos es el articulo 42 de la Constituci6n Nacional.

6. Servicio publico
En cumplimiento de la manda constitucional existen leyes ordenatorias de cada servicio, a
las que se suman la Ley de Defensa del Consumidor y la Ley de Defensa de la
Las necesidades de interes general que no son satisfecha~ por la actividad privada,
Competencia. Tambien resultan de aplicaci6n los reglamentos de los servicios, algunas
deben ser subsidiariamente realizadas por el Estado. Tambien existe la idea de que el
ordenanzas municipales y la normativa particular del contrato de concesi6n que surge del
Estado debe garantizar y realizar en forma directa todas las actividades tendientes a
pliego oportunamente adquirido y que fue explicado mas arriba.
satisfacer dicho interes. Asi, hay epocas en que, por ejemplo, el transporte subterraneo o la
producci6n de energia o hidrocarburos son estatales y otras en que se privatiza,
dependiendo de los principios de quien gobieme el Estado. En caso de que sea la actividad
privada la que efectue la prestaci6n, existen organismos de control denominados entes
reguladores.
7. Entes reguladores

Asi, podemos definir el serv1c10 publico como la prestaci6n que efectua la Conforme lo ya explicado tenemos los siguientes entes reguladores:
administraci6n en forma directa o indirecta para satisfacer una necesidad de interes general.
Es una prestaci6n de actividades o de bienes, pero no de dinero.
-De energia eiectrica: Ente Nacional Regu1ador de ia Eiectricidad (ENRE).

-De gas: Ente Nacional Regulador del Gas (Enargas).

El servicio publico tiene los siguientes caracteres:
-De comunicaciones: Comisi6n Nacional de Comunicaciones (CNC).
-Continuidad: la prestaci6n, dado que surge de una necesidad general, no puede
interrumpirse ni paralizarse. El Estado tiene el deber de asegurar la continuidad. Es facultad
de la administraci6n, reservada por lo general en los contratos de concesi6n de servic~os ~ .
Art1culo
'

derecho en 42 de la Constituci6n
la relaci'o'n de co Nacional·· "Lo_s consumi'dores Y usuanos· de bienes y servicios tienen
publicos, la posibilidad de aplicar sanciones al concesionario que interrumpe la prestac16n ' ·· nsumo a a protecc16n dP s l d ·ct . , .
informaci6n adecuada y veraz- a ia .; .1 • • • . , .., u sa ~ ? segun ad e mtereses econom1cos; a una
1
"Las autoridades proveeran a ia ro:°e~~a ~e eieccion, Ya conmciones de trato equitativo y digno.
de un servicio.
la competencia contra toda ~ormpa deccdi_ont ~ ~sos derechos, a la educaci6n para el consumo, a la defensa de
.
-Regularidad: el servicio debe ser prestado en forma correcta Ytal Ycomo se e51ablecio en legales, al de Ia calidad y eficie e. 1sd ors1on de .los me ~ca_
dos, a1 control de los monopohos
11
. naturales y
consumidores y de usuarios. ncia e 1os semcios pubhcos, Y a la constituci6n de asociaciones de
su regulaci6n.
"La legislaci6n establecera procedimientos efica .
regulatorios de los servicios publicos d ces p_ara la yrevenc16n y soluci6n de conflictos, y los marcos
- -igualdad: el servicio debe prestarse en igualdad de condiciones para todos los usuari~s,
asociaciones de consumidores y usuariose c~~~:tenci~ n~ci~nal, previendo la necesaria participaci6n de las
pudiendo difcrenciarse por categorias, pero manteniendo la igualdad dentro de la categona. Y provmcms mteresadas, en los organismos de control".
 lWRECHO Allt\tlNlSTRATl\'O 272
27 1 NOCIONt:S DE DERECHO

._,'lflr!~ aut0motor y frmwinri0: C'nmisit\n Nftcinnn\ i , R"' 1 .· ,. dentro de los diez dfas habiles administrativos desde Ja notificaci6n del acto, ante quien lo
....--D~ ttilll-t"· t c i. : gu tH.: H\n tkl I rnnsponc
dict6.
lcNRT).
.-De ngtl.., notable
r- · ·
1'
"• snnl'nmicnto: bnte Tri,~\rtitn
1·
ti,l. - ()l .
Mns Y Servicios Snnitmios Recurso jerarquico: consiste en peticionar al 6rgano superior jerarquico que revea un acto
adrn inistrativo del inferior. con el objeto de que lo revoque, suspenda o modifique. Para su
tf rOSS).
interposici6n el adrninistrado cuenta con treinta dfas habiles desde la notifrcaci6n de! act0 .
- De aeropuertos : Organismo Regulador dt~I Sistemn Nncionnl de Acropucrtos (ORSN A). El recurso jerarquico agota la instancia administrativa y deja expedita la vfa judicial corno
ultimo recurso si la resoluci6n vueJve a ser contraria a lo peticionado.

Los pl.azos para la presentaci6n de los recursos son obligatorios y perentorios.

Instancia judicial: una vez agotada la instancia administrativa, el particular tiene un

s.PrOcedimiento administrativo plaza de noventa dfas para pasar a la instancia judicial. CumpJido este plaza, se produce la
caducidad de! derecho y quedan firmes las efectos de1 acto administrativo dictado.
El procedimiento administrativo es una parte del derecho administrativo que se
aboca al estudio de las nonnas Y principios que entran en acci6n cuando el adm inistrado
solicita o pretende intervenir en la voluntad de la administraci6n, tanto para solicitar que se
le reconozca un derecho como para contratar con ella. El procedimiento trata sobre las
formas a las que deben sujetarse tanto la administraci6n como Ios administrados en el
desarrollo de la funci6n administrativa. Asf, el cumplimiento de las fonnas asegura la
eficacia de la gesti6n de la administraci6n y el respeto de los derechos e intereses de los
administrados.

8.1 Recursos

El procedimiento administrativo tiene por consecuencia el dictado de un acto

administrative. Si el administrado considera que no fue atendido su reclamo y el acto no ha
sido dictado confonne los principios que rigen la materia, o que simplemente existio
silencio de la administraci6n interpretado como denegatoria tacita, puede presentar
recursos. Estos tienen por objeto obtener la impugnaci6n de los actos dictados u obtener
resoluci6n a los planteos que fueron objeto de silencio. De esta forma se intenta proteger y
controlar la legalidad de los actos administrativos.

Recurso de reconsideraci6n: se efectua por ante la misma autoridad que emite el

acto impugnado con el fin de que lo modifique O Io deje sin efecto. Es facultativo del
administrado y procede contra cualquier tipo de acto administrativo. Debe ser interpuesto,
 274 NOC JONF,S OE DEREC HO

CAPITULO 11: Derecho p

rocesal fonna de proceso. con una simple i11terposici6n de demanda, requ ier~~ ,1a celebraci6n de
una audiencia. dondc se oira a la par1:c contraria antes de resolver la peticion.
t. oerecbo procesal Las caracterisficas de cada tipo de proceso jud icial exceden el alcance de la presente
obra, por lo quc no se trataran en este capf tulo, con excepcion de los tipos O medios de
prueba con los que se puede demostrar la existencia d_el contrato O los he~hos que se
Con la expresi6n derecho procesal se designa el · d
. . . COiljunto e nonnas y pri ncipios pretenda acreditar trente a cualquier conflicto, que revisten un caracter emmenternente
J·urfdicos que regulan el proceso Junsd1ccional. Tambien comprende la i'nt ., practico.
competenc1a· de 1os organos
' de1Estado que mtervienen.
. egrac10n .,v

Para poder efectuar reclamos ante la Justicia es necesario el dictado de nonnas

llamadas de forma O procedimiento. Hasta el momento se ha visto gran cantidad de nonnas 1.1 Mediaci6n y conciliaci6n
defondo (las que regulan los derechos), pero es necesario tambien regular las acciones ante
los tribunales y establecer los distintos procesos.
Para llegar al proceso judicial, en Ia Capital Federal, es necesario someter el
Existen distintos tipos de procedimientos, segun se trate de peticiones de una reclama al procedimienta previa de mediaci6n (para reciamos de la justicia civil y
naturaleza u otra. No todo reclamo necesita la misma profundidad de analisis. Asf, para los camercial) a al procedimienta de conci1iaci6n labaral abligatoria (conocida coma
procedimientos que requieren una amplitud de prueba nos encontramos con el proceso de conciliaci6n o SECLO, sigla de Servicios de Conci1iaci6n Laboral Obiigatoria del
conocimiento ordinario, que pennite gran cantidad de prueba y conlleva una mayor Ministerio de Trabajo).
cantidad de tiempo de tramitaci6n. Pero tambien, en el C6digo Procesal Civil y Comercial
Ambos procesos tienen caracter administrativo, dentro de los cuaies la controversia
de Ia Nacion, nonnalmente indicado como CPCCN (queen la practica resulta ser similar al
puede solucionarse Jogrando alcanzar un acuerdo transaccionaI; o puede quedar irresoluta,
resto de los c6digos procesales provincial es), existen numerosos tipos de proceso, como Ios
caso en el que se extendera un certificado que habilita la instancia judicial.
sumarisimos (mas rapidos y de menor profundidad probatoria), los especiales, las acciones
que tramitan sin fonna de proceso, etcetera. Esto surge del articula 1° de la ley 24.573, de mediaci6n civil y comercial, que
dispone con "caracter obligatorio la mediaci6n previa a todo juicio, Ia que se regira por las
El primer concepto que surge al analizar el proceso judicial es el de acci6n, como
disposiciones de la presente Iey. Este procedimiento promovera Ia comunicaci6n directa
derecho subjetivo procesal, poder juridico o facultad que las personas tienen para promover
entre las partes para Ia so1uci6n extrajudicial de la controversia. Las partes quedaran
Ia actividad del 6rgano jurisdiccional; esta tiene por finalidad resolver una pretension o
exentas deI cumplimiento de este tramite si acreditaren que antes del inicio de la causa
pedido (demanda) por parte de la j urisdicci6n.
existio mediaci6n ante mediadores registrados por el Ministerio de Justicia". Por su parte,'
El segundo termino en arnilisis es el de proceso, siendo este un conjunto de actos las articulos 2° y 3° indican: "El procedimiento de la mediaci6n obligatoria no sera de
que realizan las partes, el juzgador y demas sujetos que intervienen en una causa judicial, aplicaci6n en los siguientes supuestos:
que tienen como finalidad lograr la soluci6n del litigio mediante el dictado de una
"l . Causas penales.
sentencia.
. "2. Acciones de separacion personal y divorcio, nulidad de matrimonio, fiJiaci6n y
Estos procesos tie~en algunas caracteristicas o principios. Uno de los ~ri~~ipio~
patna, p~t~s~d, con excepci6n de las cuestiones patrimonial es derivadas de estas. El juez
fundamentales que deben regir todo tipo de proceso es el principio de contradiccion ..Si
. litigio es esencial que se este, en contrad'1ccion,
· , es decir, que Io que una parte d1ce debera d1v1d1i los procesos, derivando la parte patrimonial al mediador.
ex1ste
sea transm1tido a su tiempo a la otra para que esta se defiten da y pueda ejercer sus derechos
. . . , . "3. Procesas de declaraci6n de incapacidad y de rehabi1itaci6n.
. .
constituc1onales. El juzgador deber resolver so bre 1as demandas que le fonnule cualqwera
d, d
de Ias partes, oyendo previamente las razones de Ia contraparte o' al menos, . an o.1e · 1o sus ent1•dades descentrah.zadas
"4. Causas en que el Estado nac10na . sean parte.
0 0
P rtunidad para que las exprese. Inclusive. los procesos especiales que se tram1tan sm
''S. Amparo, habeas corpus e interdictos.
 DERECHO PROCESAL
275
I 2-:'6 NOCJO NES l>E 0 EREC HO

"6. Medidas cautelares hasta que se d ,·d .

. . ec1 an las m1smas t, d 2. La prneba. Medios de prueba. Confesi6n. Testimonial. Pedido de
llas las instanc1as recurs1vas ordinarias. continu d , _ago an ose respecto de
e 1 °
an uego el tram1te de la mediaci6n. infonnes. Instrumen tal. Documental. La prueba pericial. El dictarnen
''7. Diligencias preliminares y prueba anticipada. pericial. Honorarios del pe rito

''8. Juicios sucesorios y voluntarios.

Cuando se lleva una controversia a entendimiento de un juez iniciando un proceso
"9. Concursos preventivos y quiebras. imfo::ial. iunto con la demanda o cuando se pretende contradecir los dichos de la contraparte
(coo Ja ~ntestaci6n de demanda) es necesario demostrar que lo que se alega (se indica
" 10. Causas que tramiten ante la Justicia Nacional del Trabajo. ('Omo ,·erdad) es cierto. Para que el juzgador apruebe lo que se peticiona se deben acercar

"Articulo 3°·· En el cas0 de Ios Jmc10s

· · · de desaloJo,
· el presente regimen de mediaci6n dementos probatorios que generen un convencimiento de que los hechos indicados son
.
c.ienos.
sera optativo para el reclamante, debiendo en dicho supuesto el requerido ocurrir a tal
instancia". Esto surge de! articulo 377 del CPCCN, que indica: "Incumbira la carga de la
prueba a la parte que ·afirme la existencia de un hecho controvertido o de un precepto
Por el lado de la Ley de Procedimiento Laboral, 24.635, se dispone la conciliaci6n
juridico que el juez o el tribunal no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes
obligatoria previa Y en forma similar a la mediaci6n civil. Esta ley establece, en su primer
debera probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como
articulo, que "los reclamos individuales y plurindividuales que versen sobre conflictos de
fundamemo de su pretension, defensa o excepci6n. Si la ley extranjera invocada por alguna
derecho de la competencia de la justicia nacional del trabajo, seran dirimidos con caracter
de las partes no hubiere sido probada, el juez podra investigar su existencia, y aplicarla a Ia
obligatorio y previo a la demanda judicial, ante el organismo administrativo creado por el
relaci6njuridica materia del litigio".
articulo 4° de esta ley, el que dependera del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social". Asi,
todos los reclamos de indole laboral deberan pasar por el procedimiento ante el SECLO Estos elementos se enmarcan en categorias que son conocidas como medios de
(Servicio de Conciliaci6n Laboral Obligatoria) del Ministerio de Trabajo y Seguridad prueba:
Social.
100
Como excepc10n, los procesos que indica el articulo 2° del mismo cuerpo
2.1 Prueba documental
normativo no deben pasar por la conciliaci6n previa. Todos estos procesos, para el
trabajador, tienen caracter gratuito, conforme fue estudiado en los capitulos anteriores.
La prueba documenta1 se acompafia, en el proceso civil, en la demanda, la
contesta.cion y/o la reconvencion (situaci6n que ocurre cuando alguien contrademanda al
que lo demanda, en el mismo juicio). Debe acompafiarse, en cada acto de los indicados, la
totalidad de Ia documental que pretende hacerse valer en el proceso y ofrecer las restantes
too Articulo zo de la Iey 24.635: "Quedan exceptuadas del caracter obligatorio y previo de esta instancia:
pruebas por aplicacion deI principio procesal de economia procesal y la directiva de
"1 . La interposici6n de acciones de amparo Y medidas cautelares. concentracion en un solo acto. Si la prueba documental no estuviera en poder de las partes,
"2. Las diligencias preliminares y prueba anticipada.
el oferente debe especificar su contenido (o acompafiar copia) y lugar de archive, oficina
public.a o persona en cuyo poder se encuentre para remitirle un pedido de informes (prueba
" • · · lurindividual haya sido objeto de las acciones previstas en los
3. Cuando el reclamo mdlVldual O P . . d . . d nciliaci6n obligatoria previstos en de infonnes comunmente Hamada oficio) a Ios efectos de que la poseedora la remita al
procedimientos de reestructuraci6n product1va, prevent1vo e cnsis, 0 e co
las !eyes 24.013 y 14.786.
j uzgado.

"4. Las demandas contra empleadores concursados o quebrados. Si Io que se debe probar es, por ejemplo, un contrato, este se prueba por los medias
-- ~ r. · J, Provincial y municipal .
) . 1..,as demandas contra el Estado nac1ona Y fonnas le gales previstas, tanto en el C6digo Civil y Comercial, en Ios articulos 1.019 a
. . n la intervenci6n del Ministerio Publico". 1.020, corno en Ios previstos en el CPCCN que se estan ana]izando en estos puntos.
'6 . Las acciones promovidas por menores que reqrnera
 ~ •• v I ~UCESAL
277 278 NOCIONES ll E 0 EREC HO
para este supuesto. \os medios de prueba d . .
. '6
. '"'1dos 3 continuac1 n.
el Cod1go c·1v1.l y Cornerc·
ent1Iile,v ta1 son los 2.2 Confesi6n de partes:

Es otTO medi o probatorio que consiste en una dcclaraci6n de la parte rcconociencto

Instromentos publicos: la verdad de un hecho personal que produce efectos desfavorables para ell a Y favorab les
2.1.1
para la otra pa1te. Es J;:i declaraci6n de una persona contra sf misma (es el origen de la
conocida frase "A confesi6n de parte relevo de prueba"). La confesi6n puede ser:
Son los mencionados en el articulo 2sg d 1 , . ..
. N"llniento publico hace plena prueba de los he h e Codigo Civil Y Cornercia\. El Judicial : cuando se presenta dentro del proceso. Se desarrolla mediante la audiencia
1nsu I.U" c os o actos que f de absoluci6n de posiciones o en cualquier presentaci6n que efectue la parte por escrito.
sume que tanto el documento coma su contenidO , . con iene, ya que la ley
Pre son autenttcos El i tru , .
hace plena fe hasta que se pruebe su falsedad por med' d .... ns mento pubhco Extrajudicial : cuando se presta fuera de un proceso, no se hace ante un j uez.
10 e un JU1c10 de redarguci6n de
falsedad•

2.3 Presunciones legales o judiciales:

2.1.z Jnstrumentos particulares firmados o no firmados:

Las ·presunciones son las consecuencias que la ley o el juez deducen de un hecho
que se conoce o da por cierto, para afirmar un hecho desconocido. Pueden ser de dos clases:
Los instrumentos privados no requieren formalidades en virtud del principio de
libertad de formas. En el caso de los contratos, existe la exigencia de la firma de las partes y Legales: son establecidas por Ia ley y se dividen en dos:
la pluralidad de ejemplares segun la cantidad de personas obligadas por el contrato. Los
• lure et de iure: no admiten prueba en contrario. Hacen plena prueba
instrumentos privados requieren de otros medios de prueba para obtener verosimilitud, a
del supuesto que se presume.
diferencia de los publicos, que hacen plena fe por sf mismos.
• Juris tantum : admite prueba en contrario a cargo de quien pretenda
Asi, si la contraparte desconoce la finna del contrato, se debera hacer una pericia destruirla.
caligrafica. Tambien, para que sea valido en sus efectos contra terceros debe tener fecha
Judiciales: son las que un juez establece en el caso concreto ante el examen de los
cierta, que se adquiere seg(m lo dispuesto por el artfculo 317 del C6digo Civil y
indicios que surgen de la causa y segun su criterio. Para evitar la discrecionalidad judicial
. 1101
Comercia . (que el juez decida sin ningun tipo de fundamento valido) la ley exige que, para tener
Respecto de los instrumentos privados no finnados, como los tickets o los registros fuerza probatoria, las presunciones judiciales deben fundarse en antecedentes reales,
probados, debiendo ser graves, precisas y concordantes.
informaticos simples, se consideran tambien medios de prueba o principio de prueba, por
escrito de la existencia de un contrato.
'
Finalmente, en cuanto a los documentos electr6nicos y la finna digital, nos 2.4 Testigos
remitimos a lo ya indicado en los capitulos anteriores.

Un testigo es una persona de existencia fisica; tercero extrafio al iuicio. aue declara
J -· - - J -.

acerca de Ios hechos percibidos por sus sentidos y que tengan relevancia para el proceso
101 , . . rivados reconocidos se extiende a los terceros
Art1culo 317: "La eficacia probatona de los mstrumentos P h h de! que resulta como (no interesa la declaraci6n del testigo sobre hechos anecd6ticos o que no tengan
. d' ue acontece un ec 0
desde su fecha cierta. Adquieren fecha c1erta e1 ia en q f. d despues. La prueba puede v~nculaci6n a Ia causa Y los hechos dubitados ). La percepci6n tiene que ser de hechos
do O no pudo ser mna o
consecuencia ineludible que el documento ya estaba fimna
. . d .
. ,,
samente por el JUez. . directos, ~r Io que_no sirve un testigo que, por ejemplo, declara: "Me dijo el demandante
produc1rse por cualquier medio , y debe ser aprecia a nguro
que ocumo determmada cosa". Los hechos deben haber sido percibidos por el testigo en
 DERECHO PROCESAL
NOC IO NES OE OEREC IIO
279 280

. . d 1, s partes co n el fin de que puedan ser

. eta a traves de sus sen ti dos, para que su dechrac,·o, n t I'd . secretario del ·juzgado. con conoc m11 ent oe ,t ' .
a dire • . ' cnga va I ez S1 bien el ~ . stcriorcs al nornbrarn1ento.
forl11 c•vil y Comerc1al como regla general prohfbe b d ·
Ia pruc a e los contratos recusados o tachados por causas antenores o po
6digo 1 •
C te por test1gos nada obsta a que se prueben los r, . d
1 7 . . . d documento que contiene las respuestas a las
, jcarnen . e;ecto.\ e un contrato La pencia es plasma a en un
u0 . do. Luego, probados sus efectos, JUnto con la restante pru b . · · l · z en .su caso. Estas
, deben contener las
deterinin 8 _, e a, se 1ograra presum,r interrogantes planteados por las prutes Y e JUe ' , .
102 _ . . , •, metodos y medios empleados, y la log1ca de sus
. ter1cia de este. Es el art1culo 426 del CPCCN el que establece qmen
la ex.ts ·
.,
puede ser fundamentos de su exp1icacion. 10 5 • d' t · · I
conclusiones expuesta en fonna clara. Este infonne se denomma ic amen pencta .
testigo.

Los elementos que debe contener un dictamen pericial son:

prueba pericial
2.5
Un juez, por sus estudios jurfdicos, se encuentra capacitado con un gran bagaje de
conocimiento del derecho, pero cuando para interpretar hechos o actos sea necesario un
conocimiento tecnico especial dentro del campo de otros saberes, debe requerir el auxilio
de terceros especialistas. Asi, el perito sera una persona versada en una ciencia, arte u
oficio, cuyos servicios son utilizados por el juez para que Io ilustre en el esclarecimiento de
un hecho que requiere de dichos conocimientos especiales, cientfficos o tecnicos.
Para brindar su auxilio, el perito realizara un peritaje, esto es, un examen y estudio
sobre el problema encomendado, que tendra por conclusion un infonne o dictamen pericial
con sujeci6n a Io dispuesto por la ley.
Dicho examen no versara sobre lo que al perito le parezca conveniente, sino que las
partes, a quienes interesa este medio de prueba, propondran con claridad y precision el
objeto sobre el cual deba recaer el reconocimiento pericial. EI juez pennitira o no dicha
prueba, resolviendo sobre la necesidad o no de esta e incluso disponiendo el mismo de
interrogantes para el perito.
Los peritos son nombrados por sorteo efectuado sobre los listados de peritos que por
especialidad iieva cada una de las camaras de apelaciones. Dicho sorteo lo realiza el
102
Artfculo 426: "Toda persona mayor de catorce (14) afios podra ser propuesta como testigo y tendrJ el
deber de comparecer y declarar, salvo las excepciones establecidas por ley. Los testigos que tengan su
domicilio fuera de! Jugar de! asiento del tribunal pero dentro de un radio de setenta (70) kil6metros, estan
obligados a comparecer para prestar declaraci6n ante el tribunal de la causa, si lo solicitare la parte que los
propone Yel testigo no justificare imposibilidad de concurrir ante dicho tribunal" •
Testigos excluidos. Articulo. 427: "No podran ser ofrecidos coma testigos los consangufneos o afines en lfnea
directa de las partes, ni el c6nyuge, aunque estuviere separado Iegalmente, salvo si se tratare de
reconocimiento de finnas" .
a) La descripci6n de las circunstancias en que se realiza l_a pericia,_partes
presentes, el estado material en que se encuentra el SUJeto u obJeto de
estudio.
b) El relato de cada una de las acciones realizadas durante la pericia con
descripcion de sus resultados.
c) Los elementos tecnicos empleados y metodos cientificos utilizados para
llegar a Ios resultados indicados en el punto anterior Yque le dan validez a
su dictamen.
d) Las conclusiones del dictamen pericial que se plasman como respuesta a
los interrogantes individuales y/o como conclusion general.
El dictamen pericial sera informado a las partes, las que podran observarlo o
impugnarlo por las razones que .consideren de valor o por los metodos utilizados. Al
termino del cruce de pericia, impugnaci6n y respuesta, las conclusiones finales seran
apreciadas y valoradas, seg(m las reglas de la sana critica, por el juez que intervenga. Sin
perjuicio de la importancia del dictamen pericial, este no es vinculante para el juzgador, ya
que puede apartarse de sus conclusiones fundadamente.
Los peritos, por la labor desarrollada, reciben un honorario que se estima,
principalmente, como un porcentaje del monto de condena, acuerdo o demanda, seg(m sea
]a forma en que se resuelva el proceso. Resulta asi ser una posibilidad laboral para la
mayoria de las profesiones colegiadas, como, por ejemplo, la mayoria de las ingenierias.
Existen tambien Ieyes especiales de honorarios profesionales que son utilizadas muchas
veces como para.metro, pero exceden el alcance de la presente obra. Queda a cargo de cada
profesional ingeniero estar al tanto de las regulaciones especificas de su especialidad, las
que generalmente pueden obtenerse en el colegio profesional que Ios agrupa.
 DERECIIO PROCESAL
281 282 NOCIONES OE DF:RECHO

a de informes
z,6prueb 3. El arbitraje. Procedimiento. Clausulas arbitrates
ndo el conocirniento de los hechos no surja de la . .
Cua . , aprec1ac16n de un testi •
1
uentre reg1strado de a gun modo en documentos o ar h' d go, smo Existe la posibilidad de que las partes sometan sus diferencias, en forma voluntaria
se enC c 1vos e person · ,d'
qoe 'banos con registro, se les remitira un pedido de informes A , I ct· as Jun icas a un juicio arbitral. En este tipo de proceso, quien resuelve la causa no es el juez natural d~
escrt d . d' "L . . s1 o ispone el artfculo la causa, sino una persona o personas que las partes han designado.
o96 del CPCCN cuan . o m tea: . os mformes
. que se soliciten a las ofi1cmas
. , .
pubhcas
3 'banos con reg1stro y ent1dades pnvadas deberan versar sobre h h '
escn .. . d . ec os concretes Dispone el articulo 739 que el compromiso para someter las controversias a juicio
c1ararnente ind1v1duahza os, controvert1dos en el proceso
. , · Proceder,.an umcamente
, • respecto' arbitral debe ser formalizado "por escritura publica o instrumento privado, o por acta
de actos o he~ho_s que resu!ten de _la documentac1on, archivo o registros contables del extendida ante el juez de la causa, o ante aquel a quien hubiese correspondido su
inforrnante. Astm~smo, podra r~quenrse a las ~~cinas publicas la remisi6n de expedientes, conocimiento".
testimonies o cert1ficados, relac1onados con el JUicio".
Para ser valido, el compromiso arbitral (el cual puede plantearse desde el mismo
Muchas veces se intenta utilizar este medio de prueba para suplantar otros, como la momento de la contrataci6n hasta dentro del proceso judicial en curso) debe contener Ios
documentaci6n que debi6 estar en poder de la parte o una prueba pericial. Asi, el CPCCN siguientes elementos que surgen de] articulo 740 de] CPCCN:
rohibe dicha sustituci6n cuando el articulo 397 indica: "No sera admisible el pedido de
informes que manifiestamente tienda a sustituir o a ampliar otro medio de prueba que 1) Fecha, nombre y domicilio de los otorgantes.
especificamente corresponda por ley o por la naturaleza de los hechos controvertidos. 2) Nombre y domicilio de los arbitros, excepto en el caso del articulo 743.
cuando el requerimiento fuere procedente, el informe o remision del expediente solo podra . 3) Las cuestiones que se sometan al juicio arbitral, con expresi6n de sus
ser negado si existiere justa causa de reserva ode secreto, circunstancia que debera ponerse circunstancias.
4) La estipulaci6n de una multa que debera pagar, a la otra parte, la que dejare
en conocimiento del juzgado dentro del quinto dia de recibido el oficio".
de cumplir los actos indispensables para la realizaci6n de! compromiso.

2.7 Admisibilidad de la prueba

Tambien suele ser util la concertaci6n de clausulas facultativas que permite el
articulo 741 del mismo cuerpo normativo. Asi, se podra convenir en el compromiso:
No todo medio probatorio se admite o resulta eficaz, pese a haber sido autorizada su
1) El procedimiento apiicable y el lugar en que las arbitros hayan de conocer
producci6n, para demostrar la existencia de algunos contratos. Los contratos no formates, y fallar. Si no se indicare el lugar, sera el de otorgamiento del
en principio, pueden ser demostrados por cualquier medio probatorio; pero los formales comprom1s0.
tienen corno principio general Ia exigencia de que solo se prueban presentando el 2) El plazo en que Ios arbitros deben pronunciar el laudo.
instrumento indicado taxativamente por Ia ley. Ejemplo: contrato de renta vitalicia o, como 3) La designaci6n de un (1) secretario, sin perjuicio de lo dispuesto en el
se lo suele Hamar, retiro o jubilaci6n privada. articulo 749.
4) Una multa que debera pagar la parte que recurra el laudo a la que lo
consienta, para poder ser ofda, si no mediase Ia renuncia que se menciona
Dentro de los contratos formales, a su vez, se encuentran dos categorias: ad en el inciso siguiente.
solemnitatem, es decir, no pueden ser probados si no es por el medio indicado en el codigo 5) La renuncia de! recurso de apelaci6n y de! de nulidad, salvo Ios casos
pertinente, y ad probationem, cuando dichos medios probatorios tienen validez como determinados en el artfculo 760.
media de prueba en juicio.

Para poder hacer efectiva la constituci6n del arbitro o tribunal arbitral es necesario
que la parte que requiera di cha constituci6n presente una demanda ante el j uez natural de la
causa (articulo 742), la que puede ser negada unicamente mediante fundamentaci6n valida.
 OERECHO PROCESAL
283

rtes 110 se ponen de acuerdo sobre el alcance de lo que d b ,

~i las pa · . . e era resolver el arbitro lo
. , .d· " el juez competente. La des1gnac16n de arbitro sol d, '
dec1 Jf'1 , • • . o po ra recaer en personas
,
,na)·ores de edad y que esten en el pleno eJerc1c10 de Jos derechos • .1
c1v1 es.
El procedimiento podra pactarse libremente por las partes. Si nada dice el
coinpromiso, se utilizaran las reglas de los procedimientos de! CPCCN.

Por ser una decision vol~ntaria de las partes y no poseer imperium judicial, "los
arbitros no podran decretar med1das compulsorias, ni de ejecuci6n, deberan requerirlas al
·uez y este debera prestar el auxilio de su jurisdicci6n para la mas rapida y eficaz
~ustanciaci6n de! proceso arbitral" (artfculo 753).

La resoluci6n de la controversia la fijara el dictado de! laudo arbitral. Contra este se

podran admitir los recursos en forma identica al supuesto de dictado de sentencia definitiva,
salvo que las partes hayan pactado renunciar a este derecho.

La ejecuci6n forzada de lo resuelto por el laudo debera sustanciarse ante el juez

natural de la causa, el que ejecutara el laudo como si fuera una sentencia definitiva que se
encuentre finne.
by Luchi
a.k.a. Lucifer
Claramente el procedimiento arbitral se mue~tra interesante y util para controversias
complicadas o cuya resoluci6n requiera de un conocimiento tecnico importante, y en el que
las partes consideren oportuno que sea resuelto por alguien versado propiamente en Ia
materia. Esto recuerda a Ia prueba pericial, en la cual es necesario el auxilio de un perito
para cuestiones tecnicas especiales. Si bien se encuentra prevista Ia realizaci6n de pericial
en el proceso arbitral, el conocimiento del arbitro en los aspectos tecnicos suele ser esencial
y definitivo, o al menos asi lo consideran las partes involucradas. praise the Lorde