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- Hipoteca - Prenda
De Garantía
-Pignoración - Anticresis
(Villazón M. p. 11)
quirografario (deudor)
Julio se garantiza con todos sus bienes en general: Garantía general (Art. 1335cc.)En este caso
se denomina acreedor común o quirografario (viene de quiritus= común)
Presta 7000 $us a:
Rubén. : José D.
(Acreedor privilegiado) con garantía hipotecaria (deudor)
Y si el mismo José se prestó de otro Rubén la suma de 7000 $us., Rubén viene a constituirse en
acreedor privilegiado porque tiene una garantía específica, en este caso la garantía hipotecaria
sobre determinado bien.
¿En caso de no ser pagados, que sucederá? El acreedor privilegiado tendrá derecho de excluir
al quirografario del inmueble hipotecado, en el embargo, subasta y remate que se verifique.
También pueden existir dos o más acreedores privilegiados como por ejemplo cuando existe una
primera y segunda hipoteca de una casa a favor de dos acreedores. Ambos serán privilegiados,
solo que el primero será pagado antes y luego el segundo. Pero en este caso no se excluyen del
bien, sólo hacen valer su grado (primer preferido, segundo preferido) Otro ej. En el caso de una
hipoteca y anticresis inscrita a quien se pagará primero?..........
b) Jus persequendi: Faculta al titular de un derecho real para perseguir una cosa y recuperarla de
manos de quien la esté poseyendo o detentado, (Se da esta facultad para bienes inmuebles, ya
que en materia mobiliaria es inoperante, en virtud a lo reglado por los Arts. 100 y 101 del cc.) En
consecuencia se generan acciones reinvindatorias, petitorias, posesorias:
Ejemplo: Prop. Hno. Vende a Luis vende a: Rita
El propietario puede realizar una acción real: la reivindicatoria y aplicando el jus Persequendi,
perseguir y recuperar la cosa de manos de quien la esté poseyendo o Detentando, esto es en
contra de Rita directamente.
En materia de hipoteca se tiene como referencia el Art.1368 y ss. c.c.
3) Renunciabilidad.- Permite a todo titular de unos derechos reales a que pueda abandonar el
mismo de forma expresa o tácita. Ejemplo: Parág. II. del Art. 178
4) Es un derecho inmediato: Porque el titular ejerce su derecho sobre la cosa, directamente con
prescindencia de cualquier otra persona.
5.- Ámbito De Los Derechos Reales.- Si la ley no permite crear a los particulares derechos
reales mediante contratos, se habla del sistema cerrado, al cual se adscribe el C.C. Boliviano.
(Sistema cerrado denominado númerus clausus) Lo contrario forma parte del sistema abierto o
númerus apertus, para satisfacer necesidades jurídicas, económicas o sociales. Pero existe el
peligro de creación de varios derechos reales que causen serios gravámenes a la propiedad.
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Dalmacio Velez Sarsfield sigue esta tendencia, que la Posesión es derecho sobre la cosa. Hay
una relación entre el sujeto y objeto. Una relación que nace desde el momento en que el presunto
poseedor puede realizar actos de disposición sobre la cosa o cualquier acto calificado de
posesorio. Cuando se asume una conducta que implique actuación posesoria, o cuando se
permita o se toleren actos de terceros sobre la cosa fundado en un poder de hecho, es porque se
tiene el derecho.
Messineo, también es partidario de esta tesis, y expresa: “La vieja disputa sobre si la posesión es
un hecho subjetivo, se resuelve observando que la misma nace como relación de hecho; mas
apenas nacida se convierte en relación de derecho, en cuanto es súbitamente protectora de
efectos jurídicos, toda vez que el poseedor, como tal es admitido a continuar poseyendo y es
tutelado aun cuando no esté asistido de un título de adquisición”.
Esta teoría dice que la posesión no es un derecho, porque si fuera así, se confundiría con
la propiedad.
Según esta escuela, la Posesión es una situación de hecho con efectos jurídicos, sin
consideración alguna a que exista o no el derecho. Por ejemplo ¿si el propietario despoja a su
inquilino de su vivienda? Aun siendo el titular, la ley saldrá en defensa del inquilino, ya que el
titulo acredita propiedad, no posesión. Pero el inquilino, poseedor, no puede volver a entrar a su
vivienda, sino, solo a través del interdicto de recuperar la posesión que la ley le confiere. Esto es
ordenamiento jurídico, sin este, todo seria un caos.
(https://jorgemachicado.blogspot.com/2015/02/pos.html)
Jaime comenzó a poseer desde la fecha del título (compró de quien no era propietario por
ejemplo el 15 de mayo de 2000, hasta la fecha se presume que ha poseido contínuamente, sin
interrupciones, salvo prueba en contrario
D) Presunción de posesión intermedia:
Ramón, no tiene título ni prueba de comienzo fehaciente de la posesión, (por ejemplo sólo cuenta
con testigos y especialmente se da en casos de posesiones antiguas, cuya memoria se ha
perdido. Ahí si se demuestra no contundentemente la fecha de inicio de una posesión, se toma
en cuenta la fecha intermedia. Por ejemplo se prueba con testigos que empezó a poseer en 1985
hasta el 2005 son 20 años, se tomará en cuenta la mitad o sea 10 años.
10.- Buena Y Mala Fe En La Posesión, Sucesión.- BUENA FE.- Otros. Creer que el derecho y
el bien que se adquiere proviene del verdadero Titular por ejemplo del verdadero propietario. Solo
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importa la buena fe Inicial, aunque luego se entere que no es propietario. Ej. Lucio compra un
terreno de Marco, quien no es el verdadero propietario, sino su esposa. La ley presume que
estuvo de buena fe y se Debe probar lo contrario.
MALA FE: Es a la inversa. Se prueba que por ejemplo conocía que la esposa era la Propietaria
porque trabajó un tiempo con ella. (Art. 93)
LOS ACTOS DE TOLERANCIA: No tienen efectos jurídicos. El propietario por ejemplo permite
que un pariente habite su casa.
LOS ACTOS FUERA DEL COMERCIO: Tampoco fundan posesión, menos usucapión, por
ejemplo poseer un terreno municipal.
SUCESIÓN EN LA POSESIÓN.
Padre Q.E.P.D.
Hijo
Aquí el padre poseyó (adquirió del hermano del propietario) 3 años, el hijo si se declara heredero,
mediante la declaratoria de herederos, se considera a título universal y por ende une su posesión
a la de su causante, sumando solamente 2 años más para demandar usucapión. Pero si se hizo
declarar heredero bajo beneficio de inventario o sea a título particular debe declarar su deseo de
unir o no la posesión. Si no lo hiciera empieza de cero a sumar otros cinco años. (Art. 92)
11.- Vicios, Requisitos, Efectos De La Posesión: VICIOS:
- La clandestinidad: Poseer ocultamente no genera efectos, salvo que posteriormente se haga
pública, fecha en la que correrá recién la posesión
- La violencia: No es válida la posesión por despojo de hecho o presión moral, salvo que
posteriormente cese la violencia.
REQUISITOS: Pública, pacífica, contínua, ininterrumpida, util: La posesión de un terreno
municipal es inútil, no equívoca: La posesión de un inquilino es equívoca.
EFECTOS.
❖ Hace presumir el derecho de propiedad u otro derecho real
❖ Permite adquirir el derecho de propiedad por usucapión
❖ Confiere acciones posesorias
❖ El poseedor tiene presunción de buena fe
❖ Genera derechos y obligaciones para el poseedor en caso de restitución de la cosa:
a) De buena fe: se queda con los frutos hasta antes de la citación. Si es de mala fe devuelve
desde el día de la posesión.
b) Derecho a reemboso de gastos de producción y recolección de frutos.
c) Derecho a reembolso de las reparaciones ordinarias y extraordinarias, mejoras útiles y
necesarias, no así las de mero recreo o suntuarias.
d) Derecho de retención hasta que se le pague
e) Debe resarcir al propietario o titular por las daños y pérdidas de la cosa
❖ La posesión de muebles vale por título, salvo excepciones del 102
❖ Adquiere el primero que entra en posesión, aunque con título de fecha posterior (art. 103
C.C.)
12. ACCIONES DE DEFENSA DE LA POSESION
Código civil 1461 Procesal 369 Ley 483 del notariado Art. 92
• Retencion o
Determina los Comprende : recuperacion
interdictos de: -Conservacion de la posesión
-Recupera la -Recuperacion de bienes
posesión -Obra nueva perjudicial inmuebles
-Conserrvar la - Daño temido - Deslinde y
posesión amojonamiento en
-Denuncia de Trámite predios urbanos
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obra nueva El despojado y detentador tienen 1 año - Divisiones y
-Denuncia de para demandar desde el despojo o particiones
daño temido .pertubacion inmobiliarias.
-El juez fijará una audiencia. Sin perjuicio - Aclaracion de limites y
de conciliación medianerías
O que haya medidas precautorias . - Procesos sucesorios
sin testamento
- Division y partición de
herencia.
- Apertura de
testamentos cerrados.
Requisito previo: voluntad de
las partes.
TEMA Nº 7 LA USUCAPIÓN
I. Procede la regularización del bien inmueble urbano destinado a vivienda, que como resultado
del proceso de regularización, demuestren el cumplimiento simultáneo de los siguientes
requisitos:
1. Contar con construcciones habitadas de carácter permanente destinadas a vivienda, con
una antigüedad no menor a cinco (5) años, antes de la promulgación de la presente
Ley.
2. Posesión pública de buena fe, pacífica y continua.
3. Que se encuentren dentro de los radios urbanos o áreas urbanas homologadas.
II. No procede la regularización del derecho propietario sobre un bien inmueble urbano:
1. En los casos en los que el detentador tenga un derecho real de uso, habitación,
usufructo.
2. En los casos en que se detente el bien inmueble en calidad de prenda, arrendamiento,
comodato, anticresis y otros similares.
3. En los casos en que el detentador tenga la condición de guardia, vigilante, depositario,
|cuidador y otros similares.
Artículo 11°.- (Requisitos de admisibilidad) Para que el juez competente admita la demanda de
regularización del derecho propietario sobre el bien inmueble urbano destinado a vivienda en el marco
de la presente Ley, la poseedora beneficiaria y/o el poseedor beneficiario debe cumplir con los
siguientes requisitos:
1. Presentar a consideración del juez competente, cualquier medio de prueba que considere
pertinente con el proceso de regularización, que demuestre los requisitos previstos en el
Artículo 10 de la presente Ley, entre los que se encuentran:
2. Declaración testifical de dos colindantes y/o dos vecinas o vecinos del inmueble en un radio
no mayor a 100 metros, que acrediten la posesión continúa, pública, pacífica y de buena fe
del bien inmueble, por lo menos cinco (5) años anteriores a la publicación de la presente Ley.
3. Recibos de pago de servicios públicos que denote claramente la dirección exacta del
inmueble.
4. Croquis de ubicación exacta del inmueble.
5. Comprobantes de pago de impuestos a la propiedad inmueble, correspondientes a por lo
menos los cinco (5) últimos años.
6. Constancia de realización de trámites municipales.
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7. Cédula de identidad o Registro biométrico.
8. Obligatoriamente deberá ser presentada la siguiente documentación:
9. Declaración voluntaria ante Notario de Fe Pública del tiempo y lugar de posesión, continúa,
pública, pacífica y de buena fe.
10. Fotocopia legalizada de la planimetría o plano individual referencial que demuestre
inequívocamente la ubicación exacta, colindancias y dimensiones del bien inmueble a
regularizar.
11. Certificación de no propiedad, emitida por Derechos Reales.
I. Se prohíbe regularizar más de un bien inmueble urbano destinado a vivienda a nivel nacional en
el marco de la presente Ley; caso contrario el o los procesos instaurados por la actora o el
actor serán pasibles a nulidad de trámite del proceso de regularización.
II. No se iniciarán procesos de regularización en el marco de la presente Ley, cuando existan
procesos judiciales iniciados por terceras personas cuyo derecho propietario se encuentre
debidamente registrado en Derechos Reales.
III. Esta prohibición no alcanza al procedimiento de subinscripción de datos de identidad y datos
técnicos del Título II Capitulo II de la presente Ley.
I. Los procesos judiciales de regularización individual del derecho de propiedad sobre un bien
inmueble urbano destinado a vivienda, se tramitaran por la vía sumaria, de acuerdo a lo
previsto en el Código de Procedimiento Civil.
II. Tratándose de una sentencia constitutiva de derecho propietario, su apelación debe concederse
en el efecto suspensivo en el plazo señalado en el Código de Procedimiento Civil.
III. No se admitirá en el presente procedimiento el Recurso de Casación.
Artículo 14°.- (Cumplimiento de plazos) Los Jueces Públicos en Materia Civil y Comercial que
conozcan y sustancien los procesos de regularización de derecho propietario sobre un bien inmueble
urbano destinado a vivienda, se sujetarán estrictamente a los plazos procesales establecidos en el
Código de Procedimiento Civil referidos al proceso sumario.
IV. Los procesos judiciales de regularización individual del derecho de propiedad sobre un bien
inmueble urbano destinado a vivienda, se tramitaran por la vía sumaria, de acuerdo a lo
previsto en el Código de Procedimiento Civil.
V. Tratándose de una sentencia constitutiva de derecho propietario, su apelación debe concederse
en el efecto suspensivo en el plazo señalado en el Código de Procedimiento Civil.
VI. No se admitirá en el presente procedimiento el Recurso de Casación.
Artículo 14°.- (Cumplimiento de plazos) Los Jueces Públicos en Materia Civil y Comercial que
conozcan y sustancien los procesos de regularización de derecho propietario sobre un bien inmueble
urbano destinado a vivienda, se sujetarán estrictamente a los plazos procesales establecidos en el
Código de Procedimiento Civil referidos al proceso sumario.
Transferencia de bienes inmuebles del nivel central del estado y de las entidades territoriales
autónomas
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Artículo 15°.- (Transferencia de bienes inmuebles públicos) A efectos de la aplicación de la presente
Ley:
1. Las entidades del Nivel Central del Estado en cuyos predios hubiesen asentamientos
humanos que cuenten con construcciones permanentes destinadas a vivienda; con una
antigüedad no menor a cinco (5) años, antes de la publicación de la presente Ley, de acuerdo
a los requisitos previstos en el Artículo 11 de esta Ley, podrán iniciar el trámite para
enajenación a título oneroso misma que será perfeccionada con la aprobación por Ley de la
Asamblea Legislativa Plurinacional.
2. Las Entidades Territoriales Autónomas quedan autorizadas a transferir bienes inmuebles de
su propiedad con la aprobación de su Órgano Legislativo y de la Asamblea Legislativa
Plurinacional a efecto del cumplimiento de la presente Ley.
3. Publicada la Ley de Aprobación de Enajenación por la Asamblea Legislativa Plurinacional,
las beneficiarias y/o beneficiarios de la misma podrán iniciar la tramitación de inscripción
del derecho propietario.
Artículo 17°.- (Obligatoriedad) El Nivel Central del Estado y las Entidades Territoriales Autónomas,
tienen la obligación de impedir por todos los medios, asentamientos irregulares en su jurisdicción.
Título III
Áreas de riesgo
Capítulo Único
Artículo 18°.- (Áreas de riesgo)
Capítulo I
Artículo 19°.- Se crea el Programa de Regularización del Derecho Propietario sobre Bienes Inmuebles
Urbanos destinados a vivienda bajo tuición del Ministerio de Obras Públicas, Servicios y Vivienda con
el objetivo de facilitar los procesos técnicos, administrativos y judiciales de regularización del derecho
propietario, así como la implementación de un Sistema Informático de Registro para el control del
proceso de regularización; el funcionamiento de este programa será normado mediante Decreto
Supremo.
Capítulo II
Disposiciones adicionales
Artículo 1°.- Los Jueces Públicos en materia civil y comercial que sustancien cualquier causa en
declaratoria por mejor derecho propietario en lo referido a vivienda, deberán convocar obligatoriamente
a una audiencia de conciliación, en el estado procesal en que se encuentren las causas. En caso de
existir acuerdo conciliatorio, el acta respectiva será homologada judicialmente adquiriendo la calidad
de cosa juzgada. En caso de no existir acuerdo conciliatorio el Juez de la causa deberá dictar sentencia
dentro de los plazos establecidos en el procedimiento civil.
Artículo 2°.- En aquellos municipios con conflicto de límites, el Gobierno Autónomo Municipal podrá
delimitar solo aquellas áreas libres de conflicto a fin de no perjudicar el proceso de regularización de
los poseedores beneficiarios de estas áreas, para este efecto deben excluir las áreas de sobre posición
territorial.
Una vez solucionado el conflicto de límites jurisdiccionales los Gobiernos Autónomos Municipales
podrán ampliar su radio urbano o área urbana incluyendo estas áreas.
Artículo 4°.- Todo avasallamiento o asentamiento, ilegal, será sancionado conforme a lo previsto en el
Código Penal.
Disposiciones transitorias
Artículo 6°.- Los trámites administrativos y los procesos judiciales de regularización del derecho de
propiedad sobre un bien inmueble urbano iniciados y sustanciados en el marco de la Ley Nº 2372 de
Regularización del Derecho Propietario Urbano de 22 de mayo de 2002, la Ley Nº 2717 de
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Modificaciones a la Ley Nº 2372 de Regularización del Derecho Propietario Urbano de 28 de mayo de
2004 y el Decreto Supremo Reglamentario Nº 27864 de 26 de noviembre de 2004, deberán continuar
hasta su conclusión con la normativa que se venía sustanciando la causa, en el plazo improrrogable de
dos (2) años a partir de la promulgación de la presente Ley.
Artículo 1°.- La sentencia ejecutoriada, se constituye en requisito suficiente para que el Juez
Registrador de Derechos Reales registre el derecho propietario.
Artículo 2°.- El Órgano Ejecutivo del nivel central del Estado emitirá el Decreto Supremo
Reglamentario, en un plazo no mayor a los sesenta (60) días calendario a partir de la publicación de la
presente Ley. El Reglamento de esta ley corresponde al D.S. No. 1314 del 2 de agosto de 2012
Posteriormente se dictó la Ley No. 803 de 9 de mayo de 2016 que establece algunas
modificaciones a la ley 247. La ley 247 y disposiciones complementarias son de carácter
transitorio.
- Si existen deterioros, y otros, todo gasto de conservación se realiza entre todos los
copropietarios. Di uno o algunos pagaron los costos, tienen derecho al reembolso. El cesionario
es solidario con el cedente.
- Todos pueden concurrir a la administración Todo acto de administración es obligatorio, con el
acuerdo de la mayoría absoluta de las cuotas. Por ejemplo si de 6 copropietarios, 2 tienen cada
uno al 30% y 4 al 10%, bastará el voto de los dos primeros. Asimismo con dicha mayoría puede
aprobarse un reglamento para la administración y delegarse un administrador.
- Toda innovación, (elevar un piso) alteración, (convertir el patio en garage) disposición (venta por
ej.) requiere el consentimiento de todos los copropietarios
- Cada copropietario puede pedir la división de la cosa en cualquier tiempo. Sin embargo puede
haber pacto de indivisión que debe tener un máximo de 5 años,. Transcurridos los cuales, debe
pedirse la división al juez, o bien antes si median circunstancias graves, como riñas, lesiones y
otras. En la práctica se observa que no cumple con esta norma, porque tampoco tiene un
mecanismo de coerción. La cosa se dividirá en proporciones. Si no puede realizarse por ser
difícil, es decir no admitir o ser imposible su división, se venderá directamente y repartirá el
precio. También se puede pedir la venta en pública subasta. Para la división se aplican el Código
de Familia ( dentro de matrimonio) y el C.de Pdto. Civil, (Arts.671-681)
De no existir estos signos la ley presume que el muro es exclusivo de uno de los copropietarios.
DERECHOS Y DEBERES DE LOS MEDIANEROS.
DERECHOS DEBERES
-Emplearlo en los usos a que esté destinado - Introducir vigas hasta la mitad de su espesor
según su naturaleza -Está obligado a reparar los daños causados por las obras
- Apoyar en él construcciones . No puede hacer huecos o perforaciones ni ejecutar otras
- Derecho a elevar la parte que requiera. obras que comprometan su estabilidad.
-Adquirir la parte elevada. -Reconstruirlo o reforzarlo en caso necesario.
- Derecho de abandono o renuncia. - A realizar gastos de conservación
Adquisición De La Medianería.- Fosos, Setos Vivos Y Cercas.- Si existe una pared exclusiva,
el propietario del fundo contrario puede adquirir la medianerías, pagando el 50% del muro y 50%
del terreno sobre el que se asienta. Se aclara que puede tratarse de todo el muro, o adquirirse
una parte. Por ejemplo si el costo del muro es de 600 Bs. Y el precio del terreno es de 1000 Bs. y
se desea adquirir sólo el 50% , se cancelará 400 Bs.
La medianería puede comprender fosos, como ser pozos de agua, pozos ciegos, empero si los
sedimentos o expurgos se arrojan a un lado del fundo, se presume que es exclusivo. Puede
también comprender setos vivos referidos según la doctrina a los vegetales, más propiamente a
las plantas o arbustos que sirven para delimitar las propiedades, a diferencia de los setos
muertos como ser estacas, alambrados, y otros.
Elevación Del Muro Medianero.- En este caso, si el muro por ejemplo tiene 10 metros de largo y
5 de alto, si desea elevar un segundo piso y sostenerlo en él, debe reforzarlo o reconstruirlo. Si
elevara por ejemplo 4 metros más, el copropietario como ya no participó en dicha elevación, no
tiene derecho al mismo. Empero puede adquirir o comprar, pagando la mitad de su valor.
5. La Propiedad Horizontal.- Antecedentes.- Concepto Y Contenido.- Es una modalidad del
derecho de propiedad, consiste en la copropiedad de pisos o departamentos de un edificio, de
manera exclusiva o individual y las partes comunes del edificio. Por su estructura debería
llamarse propiedad vertical según Francesco Messineo Nace de la influencia española y toma
importancia por la falta de vivienda, el poco espacio horizontal por el crecimiento de las ciudades,
el costo económico conveniente, principalmente.
En Bolivia el C.C. abrogado no otorgó importancia al instituto. Fue la ley de 30 de diciembre de
1949 que la estableció, facultado a las municipalidades, la expropiación de terrenos no
edificados, con destino a la construcción de edificios bajo el régimen de propiedad horizontal, que
en realidad no fue cumplido.
6. Copropiedad De Partes Individuales Y Comunes.- Existe una coexistencia de dos derechos,
el individual y el colectivo. Cada copropietario tiene una propiedad exclusiva sobre su piso o bien
departamento y una propiedad común en las partes comunes del edificio o condominio, como ser
el suelo, portería, vivienda del portero, lavandería, calefacción, instalaciones y otras.
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Respecto a la propiedad individual sobre el piso o departamento, el propietario puede disponer de
los mismos, que incluye el uso en las partes comunes. Asimismo puede dar en hipoteca y
anticresis.
.-Respecto a los derechos y obligaciones, emergen la realización de mejoras necesarias en el
piso o departamento y contribuir a los gastos comunes; a disponer de su parte, a realizar mejoras
en su parte; utilizar convenientemente las partes comunes, cuidar y mantener su piso o
departamento.
. Debe existir un reglamento para la organización, administración, declaración de derechos y
obligaciones, asambleas, votos, sanciones, etc.
- Debe igualmente designarse un administrador para controlar el uso de bienes, hacer cumplir el
reglamento, ejecutar acuerdos, realizar cobros, rendir cuentas, y otros.
-Para hipotecar el edificio se requiere el consentimiento de todos.
-En caso de destrucción del edificio, se venderá en pública subasta el suelo y los materiales. Si la
destrucción es parcial se podrá reconstruir
7. Prehorizontalidad, Definición.- Requisitos Para Su Inscripción.- Significa que un edificio
está proyectado, no construido o acabado. Sin embargo ya se permite a los futuros propietarios o
condóminos hipotecar el mismo, gravando la cuota parte y se efectivizará a medida que éstos se
vayan construyendo.
TEMA Nº 10 DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA
1.- NOCIÓN DE DERECHO REAL SOBRE COSA AJENA.- Denominados en el derecho romano
jura in re aliena, son derechos establecidos en propiedad ajena con consentimiento del
propietario- de ordinario- quedando el mismo privado voluntariamente del uso y goce o disfrute y
con la sola libre disposición, o sea como nudo propietario. Estos derechos son el usufructo, el uso
y la habitación. Si se trata de inmuebles la servidumbre, además se incluye el derecho de
superficie y a construir. Los titulares que tienen un jura in re tienen la desmembración del derecho
de propiedad, es decir sólo tienen o bien el uso, la habitación o el usus y fructus ( uso y disfrute).
2.- Usufructo, Definición, Origen, Elementos.- Caracteres. Constitución.- Los romanos
definieron como el derecho real sobre cosa ajena que confiere el derechos de usar y gozar,
salvando la substancia de la cosa (salva rerum subtantia) El c.c. abrog., decía que es el derecho
de usar las cosas, cuya propiedad pertenece a otro, como si fuera el propietario, pero con el
cargo de conservar la substancia de ellas.
Hasta ahora no ha sufrido modificaciones. para Josserand es un derecho real vitalicio que recae
sobre cosa o derecho ajeno y cuyo titular toma la denominación de usufructuario quedando el
propietario como nudo.
Para Messineo Es el derecho real de hacer propios los frutos (fructus) del bien ajeno, inmueble o
mueble (comprendidas las pertenencias o accesiones del mismo) y de usar de la cosa, esto es de
obtener de ella toda otra posible utilidad directa (salvo los límites establecidos por la ley y
salvaguardando el destino económico de la cosa. Los hermanos Mazeaud agregan que es un
derecho susceptible de posesión.
El cod. Civ. vigente no da una definición como es lo correcto. Ambos derechos coexisten no se
superponen.
La salva rerum subtantia se refiere a salvar o conservar la substancia de la cosa, es decir a no
destruirla o deteriorarla dándole un uso distinto a su naturaleza. Así una máquina de coser tela no
debe ser usada en usufructo para coser cuero.
ORIGEN: Se manifiesta en la doctrina que podría encontrarse su origen en la distribución de
tierras que hizo Josué a las tribus israelitas, después del cautiverio de Egipto, para otros estaría
en la costumbre egipcia de conceder a la reina el derecho de la explotación del lago Moeris sobre
pesca, para confrontar sus gastos suntuarios. Lo cierto es que ha nacido en el derecho romano
con características que la configuran como un derecho real especial de uso y goce que se
mantienen hasta la actualidad sin grandes modificaciones.
ELEMENTOS: Comprende al USO (usus) o sea la utilización del bien y además con la diligencia
de un bonus pater familis (con la máxima diligencia)
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Un segundo elemento es el GOCE O DISFRUTE (fructus) referida a sacar frutos (naturales,
civiles o industriales) y productos de la cosa, beneficiándose de los mismos
CARACTERES:-Es un derecho real principal, porque es independiente no depende de otro
derecho, no garantiza a otro derecho.
-Constituye una desmembración del derecho de propiedad, arranca el uso y goce para el
usufructuario, dejando al propietario solo con la libre disposición
-Recae sobre cosa ajena
-Es un derecho temporal a lo máximo vitalicio para personas individuales (de por vida) para las
colectivas en el ccv. Es de hasta 30 años
- Es intransmisible mortis causa y cesible inter vivos. En vida puede ceder a otras personas, en
tanto esté vigente el usufructo, de modo que el causahabiente puede acondicionar o
complementar su ejercicio hasta el límite dado por el causante. Ej. A debía usufructuar 10 años,
cede a B. y muere a los 3, el cedido tendrá 7 años más. Puede ceder a título gratuito u oneroso
en forma total o parcial, (p.e. tener propiedad sobre un fundo y rebaño, el propietario puede dar
solo el rebaño y reservarse su fundo) de manera pura o simple o sujeta a modalidad. La mue rte
del usufructuario extingue el derecho no es transmisible a sus herederos. Solo es cesible en vida
y cuando muere es intrasmisible.
-Es un derecho restituible, debe devolverse extinguido el usufructo.
- Es un derecho real sujeto a posesión, es decir el usufructuario debe entrar en posesión de la o
de las cosas sujetas a usufructo
-Es un derecho real que da derecho al nacimiento de derechos y obligaciones reales y
obligacionales, especialmente en el cuasiusufructo.
CONSTITUCION DEL USUFRUCTO: Se constituye a) por la voluntad humana y b) por la
usucapión. En el cca. Y en la doctrina también era fuente la ley como el caso del usufructo de los
bienes de los hijos menores en favor de sus padres.
a) Por acto de VOLUNTAD puede ser unilateral puede darse en vida (inter vivos) y por vía
directa como una enajenación del derecho de usufructo o por vía de retención o indirecta, el
propietario se despoja de la propiedad y se reserva o retiene el usufructo para sí, es el caso
de los padres que dan en anticipo de legítima reservándose el usufructo vitalicio, el propietario
queda como usufructuario. Puede darse por causa de muerte cuando instituye en
testamento, es una forma ordinaria y eficaz, sea por vía directa o por vía de retención. El
testamento será el título del usufructo.
Por voluntad concurrente, simplemente aquí lo que cambia es la suscripción de un contrato,
también se da por vía directa ej. si enajena o por vía de retención si enajena a título gratuito u
oneroso y se reserva el usufructo. La constitución directa puede también hacerse mediante
donación, permuta y la partición (Planiol y Ripert)
b) POR USUCAPIÓN: (Art. 216 cc.) Puede adquirirse por usucapión en las condiciones
determinadas para la propiedad, es decir con los requisitos exigidos.
Se supone que también se adquiere por la posesión.
OBJETO DEL USUFRUCTO: Conforme al Art. 218, recae sobre toda clase de bienes muebles e
inmuebles. Esto se complementa con los Arts. 224 al 232 para tener derecho de concesión sobre
ocre, (óxido de hierro), canteras (sitio de donde se saca piedra labrada) yacimientos de cal, yeso,
etc.
Usufructo sobre bosques (árboles), árboles frutales,(reemplazando los árboles que han
perecido por accidente).El 225 se refiere a bosque talar, los árboles se cortan para
construcciones, etc. Periódicamente, antes de que hayan alcanzado su desarrollo, no a ras de la
tierra. El parág. II se refería al D.R. de 28 de mayo de 1937 “Servicio de Policía Sanitaria
Vegetal” concordante con las normas de explotación forestal de 1939 y actualmente se tiene la
Ley Forestal y disposiciones sobre medio ambiente.
Rebaños: Debe reemplazarse por crías lo que se dispuso o por perecimiento, conservando el
número de cabezas originario. Cosas consumibles, negado en la doctrina como usufructo y
denominado cuasiusufructo. Se restituirá lo consumido en la misma cantidad, calidad, etc. O se
pagará su valor. Establecimiento comercial, agrícola o industrial (231) Capitales. Puede
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gravarse un capital para ser invertido de modo fructífero (en desuso) En su caso el juez decide.
Puede recaer también el usufructo sobre cosas incorporales como el derecho de autor, un
capital, un canon, etc.
Debe conducirse como el mismo propietario, según el destino eco. De la cosa, como un buen
padre de familia o de acuerdo a los usos y costumbres del lugar.
Duración Y Cesión Del Usufructo.- El usufructo es un derecho intuito personae (personalísimo
o en consideración a la persona)y se extingue con la muerte del usufructuario como máximo, es
decir puede darse en usufructo por cierto tiempo o hasta la conclusión de la vida del
usufructuario. En tratándose de personas colectivas su duración es de hasta 30 años. Si no se fijó
plazo, caducará al cumplirse el mismo “usufructus sine personae ese non potes” (el usufructo no
puede existir sin la persona ) conforme al art. 217 parág. I y II
La cesión del usufructo permite otro beneficio al usufructuario que se convierte en cedente, es el
de ceder su derecho a otra persona que viene a ocupar su lugar, denominado cesionario. Se
cede solo el derecho de usufructo, siempre que el título no lo prohíba y exista notificación al
propietario.(219, I y II)
2,.-Derechos Y Obligaciones De Ambos.- De los derechos y obligaciones para el usufructuario:
-Antes del usufructo, el usufructuario toma las cosas en el estado en que se encuentren. (Art.
233)Debe para ello levantar un inventario de los bienes sujetos al usufructo, con descripción de
su estado, previa citación al propietario y otorgar una garantía suficiente o si cede, lo hará el
cesionario. A menos que estén dispensados de ella por su título constitutivo como el caso del
vendedor o donante que se reservan el usufructo. Si la garantía es insuficiente, se pueden
arrendar el o los bienes inmuebles del usufructuario, o se pueden poner bajo administración,
(excepto su casa para vivienda); el dinero se puede colocar a intereses (bancarios), sus títulos al
portador se los convierte en nominativos (ya se incluye el nombre a favor del propietario), o se
colocan a instituciones de crédito o en manos de un tercero. Los géneros y muebles que se
deterioran p.e. arroz se pueden vender, menos los que el usufructuario se reserve para su uso,
el precio de ellos se coloca a interés. Corresponden al usufructuario en estos casos, los intereses
de capital, dividendos, rentas y arriendos.
-Durante el usufructo.-
1º) Derechos de uso y goce. El usufructuario al igual que el propietario tiene derecho a la
prioridad en las concesiones de sal, yeso, ocre. etc.(Art. 224) Debe respetar el destino económico
de la cosa y ejercer como un buen padre de familia (bonus pater familis) (art .221) El usufructo
comprende los frutos naturales y civiles. Si estaba por levantarse una cosecha (frutos pendientes)
p. ej. son para el usufructuario y al irse el usufructuario queda para el propietario, salvo convenio
diferente.
2º) Tiene obligación de realizar gastos ordinarios (custodia, administración, mantenimiento) de la
cosa y los extraordinarios cuando devienen por su omisión o incumplimiento. P.e. si no reparó
parte de un techo y este se viene abajo (Art. 235)
3º) Extraordinarios (estabilizar paredes, colocar vigas, cambiar techos, pisos, construir escaleras,
acueductos, reponer diques, etc) son a cargo del propietario. El usufructuario puede hacerlo con
cargo a que se le rembolsen los gastos a la fecha o por reparación ante ruinas fortuitas o vetustez
parciales. (236)
4º) Obligación de pagar impuestos y otras cargas (Art. 238) que recaigan sobre el usufructo
durante el tiempo que dure (impuesto sobre los frutos). Se reparten con el propietario
proporcionalmente a la duración de sus derechos respectivos.
5º) Cargas sobre el propietario: Sobre la propiedad durante el usufructo paga el propietario, Pero
el usufructuario debe abonarle el interés de la suma pagada. Si anticipa su pago el usufructuario
tiene derecho a ser reembolsado respecto al capital al concluir el usufructo. Ej. impuestos sobre
la propiedad.
6º) El usufructuario tiene derecho a retención de la cosa hasta que sea reembolsado por los
gastos extraordinarios y anticipaciones de pago de impuestos (241) y conlleva la obligación de
restituir a la terminación del usufructo las cosas objeto del derecho, salvo cosas consumibles o
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deteriorables, en el mismo estado recibido y tiene derecho a consignar (hacer entrega
judicialmente) su devolución cuando no quiere recibir el propietario.
7º) Cuando una herencia está sujeta a usufructo, el pasivo (deudas) se paga con el precio
resultante de la venta de los bienes hereditarios hasta lo debido. En caso de disentimiento sobre
los bienes a venderse el juez decide. Implica una disminución en el capital usufructuario, Por ello
el usufructuario puede impedir la venta adelantando la suma necesaria que se le debe devolver y
se le reembolsara sin interés al terminar el ususfructo.
8º) Tiene obligación de denunciar actos de un tercero que lesionen los derechos del propietario
(242) de lo contrario responde por los daños causados por omisión. El propietario debe garantizar
y defender su propiedad y el usufructuario la quieta y pacífica posesión. Ej. por usurpaciones,
intento de constituir una servidumbre, etc El propietario debe defender su propiedad y garantizar
al usufructuario.
9º) Si se presenta un litigio referido al usufructo, el usufructuario responde por los gastos y costas
emergentes del mismo. (243)
10º) Respecto al objeto. Tiene las obligaciones consignadas en los Arts. 225, 226 (parag.III),
227, 231 (I), 232 (II).
3.- Extinción Y Modificaciones Del Usufructo.- Siendo un derecho temporal y a lo máximo
vitalicio, el usufructo se extingue por varias causas. El Art. 244 señala las mismas y son:
1. Por el cumplimiento del término, si fue vitalicio por la muerte del usufructuario (se
sobreentiende)
2. Por prescripción, resultante del no uso del derecho durante 5 años (conc. Con el Art. 1492)
3. Por consolidación en la persona del usufructuario o sea cuando se produce la confusión
cuando el usufructuario deviene en propietario (el usufructuario p.e. se compra la finca en
usufructo)
4. Por renuncia del usufructuario. Se entiende que tiene que ser expresa (no se debe confundir
con la cesión)
5. Por destrucción o pérdida total de la cosa.
6. Por abuso que haga el usufructuario de su derecho, enajenando o deteriorando los bienes o
dejándolos perecer por falta de reparaciones ordinarias. En este caso el juez declara la
extinción. Asegura la vigencia del principio salva rerum substantia, se extingue ope judicis y
no ope legis como los restantes modos citados.
En cuanto a las MODIFICACIONES del usufructo, se reglan por los Arts. 245 al 249 que
contemplan:
- La destrucción de la cosa por culpa o dolo de un tercero, en tal caso el usufructo se transfiere
a la indemnización debida por el responsable del daño.
-Si se destruye la cosa dada en usufructo, estando asegurada por el constituyente o el
usufructuario, el usufructo se transfiere a la indemnización pagada por el asegurador.
-Si la cosa sujeta al usufructo se destruye o pierde en parte, el usufructo se conserva sobre el
resto. Así si se destruye parte de la finca continúa el usufructo.
-En caso de destrucción de edificios por vetustez o accidente, el usufructuario tiene derecho a
gozar del suelo y de los materiales. Pero si el usufructo se encuentra establecido solamente
sobre un edifico que llega a destruirse, el usufructuario no tiene derecho al suelo ni a los
materiales, ni al edificio que el propietario reconstruya a su costa.
- Si la cosa sujeta a usufructo es expropiada por causa de utilidad pública, el usufructo se
transfiere a la indemnización.
-Cuasiusufructo.- Concepto.- Contenido.- El usufructo solo puede recaer sobre cosas que no
sean fungibles ni consumibles porque es esencial que no se altere la sustancia de ellas, además
porque la propiedad de la cosa no se transfiere al usufructuario. El cuasiusufructo al contrario,
recae sobre cosas fungibles y consumibles, siendo imposible no alterar su substancia, porque
para poder gozar de la cosa se debe consumirla, transfiriéndose en consecuencia la propiedad
de la cosa, obligándose a la restitución en la misma especie, calidad y calidad . Son dos
instituciones totalmente diferentes. Pero por su naturaleza se hace forzoso su tratamiento
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especial. Los romanos lo instituyeron como remedio a los inconvenientes que resultaba del
usufructo de la universalidad de bienes en que había cosas consumibles.
El Art. 229 establece (Cosas consumibles). Si el usufructo comprende cosas consumibles, el
usufructuario se hace dueño de ellas quedando sujeto a restituir otras en igual cantidad y calidad
o a pagar el valor que tengan a tiempo de terminar el usufructo. Se mantiene por tradición
romanista, debería desaparecer. Además es reemplazado perfectamente por el contrato de
mutuo (895).
El usufructo sobre cosas que se deterioran no corresponde al cuasiusufructo. El cc. civil
denomina usufructo sobre cosas consumibles.
4.-Derechos Reales De Uso Y Habitación: Definición Y Contenido.- Caracteres.- Régimen
Legal.- Usufructo Su Vigencia En Zonas Rurales.- El uso y la habitación son derechos reales
análogos al usufructo, pero más restringidos (Capitant). EL USO es un derecho real sobre cosa
ajena, que otorga a su titular el derecho temporal de usar la cosa y percibir los frutos pero de
forma restringida para cubrir sus necesidades y las de su familia. Por eso se considera un
usufructo restringido. Para Messineo es análogo al usufructo que ordinariamente recae sobre un
fundo y excepcionalmente sobre un mueble, para cosechar frutos en la medida necesaria según
su condición social. Luego indica que esta figura debe reconducirse como usufructo sobre bien
infructífero p.e. joyas, cuadros. Para Raul Sandoval es de condición inferior al usufructo en
cuanto a su extensión y si hay frutos el usuario tendrá derecho limitadamente o sea a una
“módica percepción”, conforme a la condición del usuario y de su familia. Los romanos dice la
llamaban a este jus utendi “nudus usus id est sine fructus”. El Art. 250 respecto a su contenido
establece ART. 250.- (Uso). El usuario puede servirse de la cosa y percibir sus frutos en la
medida necesaria para satisfacer sus necesidades y las de su familia. Se tendrá en cuenta la
condición del usuario.
ELEMENTOS.- CARACTERES.- OBJETO DEL USO
ELEMENTOS: Son el derecho de uso y también el derecho de goce o disfrute restringido
CARACTERES: Los argentinos Papaño y otros establecen en su obra Derechos Reales :
-Otorga el derecho de usar la cosa (ius utendi) y un derecho de gozar en forma restringida
- Recae sobre cosa ajena
- No se debe alterar la substancia de la cosa, procediendo a la devolución, extinguido el derecho.
- Es un derecho temporario, nunca perpétuo (se desnaturalizaría el derecho de propiedad al no
recuperar el derecho de uso) por eso se extingue a la muerte del usuario o habitador.
- Es instransmisible, porque de lo contrario podría llegar a ser perpétuo, al pasar sucesivamente
de unos a otros.
- Es incesible (aditamentamos según el Art. 252) también existe la prohibición de arrendar y
quees un derecho real conforme al cc. boliviano.
OBJETO DEL USO: Aunque el código no lo determina expresamente, por la aplicabilidad de las
normas del usufructo y del derecho comparado, puede establecerse sobre toda especie de cosas
no fungibles, por lo que pueden ser mueble o inmuebles y dentro de los primeros los frutos de un
fundo ajeno. En Roma al principio comprendió solo el jus utendi, posteriormente se reconoció el
derecho a los frutos cuando había voluntad del propietario de favorecer al usuario con el legado
de uso por razones alimentarias, o bien basados en la voluntad presunta del testador, o sea
cuando la cosa sin extracción de frutos le era de muy poca utilidad al usuario- según Velez, se
debe tomar los frutos en la medida de las necesidades. Así tomará del trigo lo que pueda
consumir.
Conforme al cc. Argentino si el derecho de uso se ha establecido sobre animales, puede
emplearlos en los trabajos y servicios propios de su especie y aún para las necesidades de su
industria y comercio ( aspecto último no comprendido en nuestro código); y si su derecho fuere
sobre un rebaño, puede aprovecharse de las crias, leche y lana en cuanto baste para su
consumo y el de su familia..
Concluimos que el objeto de manera general del uso, va a recaer sobre bienes muebles y frutos y
excepcionalmente sobre inmuebles no constituidos en habitación)
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LA HABITACIÓN. Es otro derecho real sobre cosa ajena que confiere a su titular, el derecho de
habitar una casa o parte de ella limitadamente a sus necesidades y las de su familia. Entonces
recae sobre un inmueble edificado para su alojamiento y el de su familia. Se ocupan las piezas o
habitaciones necesarias (Morales C.)
Primitivamente no era más que el derecho de uso aplicado a una casa. Justiniano otorgó la
facultad del habitador de alquilar una casa, no estando obligado a habitarla. El cc. francés
suprimió esta particularidad. Actualmente no se puede ceder ni arrendar su derecho (Romero
S.R.)
Para Messineo no es igual al uso, por cuanto un inmueble podría utilizarse de varias formas por
el usuario, pero el habitador sólo puede usar para habitar.
El Art. 251 establece (Habitación). El habitador tiene derecho a ocupar una casa limitadamente a
sus necesidades y las de su familia.
ART. 252.- (Prohibición). Los derechos de uso y de habitación no pueden cederse ni arrendarse.
La prohibición de arrendar o ceder éstos derechos es tan antigua como el Derecho Romano.
Planiol y Ripert, consideran el uso como una especie de limosna, hecha intuitus personae.
Siendo el fin de estas instituciones esencialmente personalísimo, permitir su arrendamiento o su
cesión desvirtuaría su naturaleza.
ART. 253.- (Obligaciones). Si el titular percibe todos los frutos u ocupa toda la casa, queda
obligado a las reparaciones y gastos ordinarios y al pago de los impuestos y cargas, lo mismo
que el usufructuario; en caso diverso contribuye en proporción a los frutos que percibe o al
compartimiento que ocupa.
ELEMENTOS.- CARACTERES.- OBJETO DE LA HABITACIÓN.- Los elementos comprenden:
-El derecho de uso pero de un bien inmueble o parte del (251 y 253cc) y conforme al derecho
comparado y doctrina el elemento goce o disfrute limitado a las necesidades del habitador y de su
familia.
CARACTERES.-
-Es un derecho real sobre cosa ajena
- Recae sobre un bien inmueble
- Confiere el derecho de habitar y gozar limitadamente de los frutos para sí y familia.
-Impone la obligación de no alterar la substancia de la cosa
- Es un derecho temporario, se extinguirá como máximo a la muerte del habitador
- Es intransmisible inter vivos y mortis causa, por lo que no puede cederse ni arrendarse (252)
-OBJETO: Un bien inmueble o parte de el para habitar.
No podrá alterarse ni cambiar la forma exterior, ni sus dependencias accesorias ni la distribución
interior de las habitaciones. El elemento esencial será el uso, no siendo necesario que exista el
elemento goce o disfrute de percibir frutos limitados que puede o no presentarse. Ej. la necesidad
de leña para el hogar.
ANALOGÍAS Y DIFERENCIAS ENTRE USO, HABITACION Y SERVIDUMBRE.- Analogías:
-Son derechos reales sobre cosa ajena, principales
-Generalmente recaen sobre un objeto predial (inmueble predial o finca)
- También recaen sobre bienes muebles el uso y usufructo.
-La ambulatoriedad del derecho de propiedad en manos diferentes, no afectando al usufructuario,
usuario ni habitador.
-La temporalidad, a lo máximo vitalicios.
- Intransmisibilidad de los derechos de uso y habitación (incesibles y no arrendables) inter vivos y
mortis causa y del usufructo la intransmisibilidad mortis causa, es cesible como máximo hasta la
conclusión del vida del cedente
-La necesidad y el poder de la posesión por parte del titular sobre la cosa.
-Son derechos reales de uso y disfrute limitados y el usufructo es amplio.
- Deben ejercitarse por el titular como un buen padre de familia
- Se constituyen por voluntad concurrente y unilateral el uso y la habitación, el usufructo suma la
usucapión.
- Son derechos personalísimos por lo que son intransmisibles.
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DIFERENCIAS.
-El usufructo confiere derechos de uso y goce amplios. El uso y habitación, limitados
- El usufructo es cesible inter vivos y el uso y habitación no.
- El usufructo es arrendable, no así el uso y habitación, solo pueden ser usados por su titular.
- El usufructo crea obligaciones más amplias (reparaciones ordinarias, impuestos, cargas, etc) el
usuario y habitador tienen obligaciones limitadas dirigidas a mantener la cosa, realizar gastos
proporcionales a los frutos y compartimientos que ocupa, etc.
- No hay usucapión en el uso y habitación, sí en el usufructo
-En la habitación se evita el pago de alquileres correspondientes al que ocupa (habitador)
La habitación es también una percepción de frutos si se considera que el que goza de ella, se
EVITA el pago de LOS ALQUILERES correspondientes, concepto comprendido dentro de los
frutos civiles (Morales, Guillen C.)
Finalmente concluimos que estos derechos de uso y habitación SON POCO USUALES
encontrándose en desuso y son reemplazados por el comodato y el arrendamiento.
RÉGIMEN LEGAL.- El uso y habitación se encuentran regulados a partir del Art. 250 del c.c. al
254 ya analizados.
11.- Ejercicio De Las Servidumbres (Art.280).- Se regula por el título constitutivo o por las
disposiciones del código. A falta de título se rigen por las reglas de la posesión (buena fe, título
idóneo, etc.) Se tendrá en cuenta la práctica del año anterior. Se da la facultad de servidumbres
accesorias, así la de saca de agua, trae consigo la de paso. Igualmente la facultad del propietario
dominante de hacer obras necesarias para la conservación de la servidumbre a su costa. Se
determinan las prohibiciones para el fundo dominante para no realizar innovaciones que agraven
al fundo sirviente y para el sirviente la prohibición es de que no puede hacer algo que disminuya o
incomode el ejercicio de la servidumbre.
-No puede el sirviente trasladar a otro lugar la servidumbre, salvo si es gravoso e impide obras,
reparaciones o mejoras, ofrecerá otro lugar al dominante o bien otro fundo que tenga el
propietario o de un tercero que consienta. El dominante puede también pedir traslado sino
ocasiona daños al sirviente y es más ventajoso para aquel.
-Si el fundo dominante se divide, la servidumbre subsiste para cada lote (sino agrava al sirviente).
Si aprovecha a una fracción, se extingue para los otros.
- Si se divide el sirviente y la servidumbre recae sobre determinada parte, las otras partes se
liberan.
12.- Extinción (287).- Tenemos: 1. Por confusión, por reunirse en una sola persona la calidad de
propietario del fundo dominante y sirviente. Ej. Cuando se compra el segundo inmueble el
dominante.
2. Por renuncia expresa o tácita (no ejercitar durante 5 años) del dominante a favor del sirviente.
3. Por prescripción, cuando no se ejerce durante 5 años, desde el día que se interrumpe si es
discontinua o desde el día en que se ejecuta un acto contrario si es continua. Los actos que
suspenden o interrumpen la prescripción en beneficio de uno de los copropietarios favorecen a
los otros.
4. Entre las formas indirectas están: por hacerse inútil o volverse imposible de hecho, al cado de
5 años se extingue o sea cuando no hay necesidad o es imposible su ejercicio. Ej. Sequía de la
fuente o pozo, extingue la saca de agua. En la de acueducto por inundación. En la falta de
utilidad p.e. la instalación de agua corriente en reemplazo de la saca de agua. Otro ejemplo venta
en subasta por disposición administrativa.
5. Cuando se ejercita en forma diversa al título constitutivo ej. un acueducto que trata de usarse
como servidumbre de paso. Debe mediar demanda hasta su extinción.
13. ACCIONES DE DEFENSA DE LA SERVIDUMBRE
1.- Acción confesoria o reinvindicatoria, a cargo del propietario del fundo dominante
2.- Acción negatoria, a cargo del propietario del fundo sirviente.
3.- Acción posesoria a cargo del propietario del fundo dominante.
TEMA No. 12 GARANTÍA PATRIMONIAL DE LOS DERECHOS (1ª. parte) Arts. 1335 y ss.)
LA HIPOTECA
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1.- ANTECEDENTES.- Està dentro de las garantías patrimoniales que deposen al deudor. La
prenda y sus modalidades han evolucionado. En el derecho romano sse encontraba la figura de
la FIDUCIA llamada “fiducia cum amico”, eranla transmisión de la propiedad de una cosa a un
amigo con la obligación de devolución, cuando el transmitente lo pidiera o en la fecha fijada para
resituirla. Fue una espeie de venta con pacto de retrovfenta, el contrato se llamò de fiducia. Era el
contrato por el cual quien adquiria aparentemente un bien tomaba para sì la obligación de
restituirla a la persona de quien lo adquirió, cuando èste hubiera cumplido las obligaciones
contraídas con el (contrato fiduciario Diccionario de Ossorio) de èste contrato nacieron dos
acciones: 1) Pactum cum creditore: pacto o convenio del crédito (para el acreedor estaba el
derecho de poseer b) Vindicatio pignoris : derecho de rescatar, reinvindicar la prenda (para el
deudor)
Consistiò esta institución en que el deudro entregaba al acreedor para la garant’ia del cr’èdito una
cosa mueble o inmueble, haciendo la transferencia correspondiente hasta que el crédito sea
satisfecho con cargo o pacto de rescatar lla cosa unavez cancelada la obligación (pasaba a ser
dueño de la obligación por determinado tiempo) tenia derecho a poseer la cosa (por el pactum
cum creditore) no era el verdadero propietario, sòlo era prendario, al deudor le conferìa la
vindicatio pignoris que era el derecho de rescatar en prenda. Traía riesgos: Para el acreedor,
cuando el deudor se tornaba insolvente, para el deudor cuando el acreedor debuena o mala fe
disponía de la cosa, disponiendo del pacto del crédito, el deudor ya no recuperaba la cosa solo
tenía derecho a la repetición por el saldo del valor de la cosa.
Msas tarde el pacto de fiducia se restringe solo a bienes muebles, ya no se transfierenal
acreedor, sino solo se le permite dos acciones que corresponden a dos derechos que se
denominan: 1) Pacto comisorio o lex comisooria y o pacto de ley comisoria a favor del acreedor y
2) pacto vedendi.
Para la eventualidad de la insolvencia del deudo o sea que el acreedor recibìa la cosa mueble y
ten’ia la facultad de venderla sino se pagaba, sin necesidad de autorización judicial o
alternativamente traìa el derecho por la lex comisoria de quedarse con la prenda por el pago
(precio apreciado por el acreedor). Era desfavorable para el deudor y beneficiaba al acreedor. En
la época de Constantino se surpime esta injusticia de enriquecimiento y empobrecimiento ilícitos
terminando con el pacto comisorio como el vedendi y se otorga a la pgnoraciòn su verdadera
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esencia de derecho real de garantía que confiere alacreedor los derechos de: retención de la
cosa, persecuciòn (si fue sin desplazamiento), de manos de un tercero, preferencia en el pago,
VENTA DE LA CLSA JUDICIALMENTE O IMPUTACIÒN DE LA COSA como pago también
judicialmente y previa tasación pericial para estimar su valor. Asì caracterizada pasa al
Napoleònico de 1804 y de ahì al abrogado.
CONCEPTO.- Se Entiende por prenda al contrato por el cual una persona deudora o una tercera
persona por èsta, confiere en garantía de una obligación un derecho real sobre una cosa mueble
o inmueble para que el acreedor sea satisfecho en su crédito (concepto genérico que comprende
la prenda u sus modalidades)
DEFINICIÓN.-
Para los Hnos Mazeaud hay contrato de prenda, cuando el constituyente o un tercero por este
(fiador real) afecta a un crédito del estipulante (acreedor) una cosa mueble o inmueble que
genera de derecho de preferencia y persecución.
El cc. En el Art. 1398 , pignoración es el contrato por el cual el deudor u otra persona por él
entrega un bien mueble o inmueble (corporales o incorporales)que garantiza el cumplimiento de
una obligación .La prenda de bienes muebles se llama prenda ,la prenda de inmuebles: anticresis
El cc.abrogado establecía que es el contrato por el que el deudor da una cosa a su acreedor,
para seguridad de la satisfacción de la deuda. Recae sobre bienes muyebles la propiamente
dicha. También sobre frutos de un inmueble.
Para el Dr. Kenny Prieto es un derecho real de garantía que desposee al deudor o constituyente
o al fiador real, que recae sobre una cosa mueble corporal o incorporal y que confiere al acreedor
o estipulante la garantía necesaria para su crédito.
REQUISITOS PARA SU CONSTITUCIÓN.- En síntesis la propiedad, la voluntad y/o capacidad y
tradición.
Los requisitos son de fondo y de forma y se pueden enfocar desde tres puntos de vista:
1º, Desde el punto der vista personal.- Se refierten a los requisitos del estipulante o acreedor, del
constituyente o deudor y del fiador real del constituyente. El constituyente debe ser propietario y
tener capacidad de enajenación, el estipulante debe tener capacidad. Los menores (niños y
adolescentes) e incapaces ejercen por medio de sus representantes y con autorización judicial
(proceso) También hace falta el consentimiento.
2º. Desde el punto de vista material u objetivo.- Es el objeto del contrato, los bienes son
genéricamente muebles e inmuebles (corporales o incorporales) De la prenda propiamente dicha
debe ser MUEBLE corporal o incorporal. Deben estar en el comercio jurídico, siendo alienable,
embargable. El estipulante que recibe el bien de un non dòmine podrá ampararse en la posesión
bona fide (Arts. 100-101 cc). La tradición o entrega material de la cosa es necesaria (desaissine)
origina la desposesión del deudor a favor del acreedor que entra en posesión, perfeccionándose
el contrato de prenda. Da derechos de preferencia y persecución. La cosa está bajo dominio del
acreedor y pedirá embargo y subasta para el pago del crédito.
3º, Desde el punto de vista formal.- No es ad solemnitatem sino ad probationem, bastarà un
documento privado reconocido (1297). Debe contener todos los requisitos necesarios sin
embargo para la prenda sin desplazamiento y para la anticresis se requiere documento público.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ESTIPULANTE Y DEL CONSTITUYENTE: 1404 y ss.
1.- del estipulante: derecho de pedir recibir la cosa, de retenerla hasta que sea satisfecho en su
crédito, pagados su capital, intereses, reembolso de gastos y conservación de la cosa.
2.- Derecho de persecución de la cosa, para recuperarla de manos de cualquier poseedor. Puede
pedir ampar4o de posesión si es inquietado en los límites de su título (acciones interdictas)
3.- Derecho de preferencia al pago, mientras permanezce en posesión de ella o de tercero
designado por las partes (1405)
4.- Si es cosa fructífera, salvo disposiciones especiales o pacto contrario tiene facultad de hacer
suyos los frutos imputàndolos primero a los gastos e intereses, después al capital.
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5.- De pedir embargo y de pedir venta judicial de la cosa o pedir judicialmente que swe le asigne
en pago hasta la cantidad adeudada, según estimación de peritos o precio corriente si tiene
precio en el mercado.
6.- Puede pedir venta anticipada si se deteriora, a menos que el constituyente ofrezca otra (1410)
7.- Pedir reembolso de gastos por la conservación de la cosa 1411
8.- En caso de cosas fungibles se devolverà en la misma cantidad, calidad, especie, peso y
medida.
OBLIGACIONES:
- El acreedor no puede usar la cosa sin el consentimiento del constituyente
-. Si hay discusión se pone en manos de un tercero
- Se tiene la obligación de cuidar la renda como un bien propio, responde por su pérdida o
deterioro.
Obligaciones del constituyente.-
- Entregar la cosa en prenda (1403). Se perfecciona o constituye con la entrega del bien
mueble.
- Defender la cosa de terceros que le estén disputando
- Realizar el pago por concepto de rembolso de gastos
- Si causó daños, procederá al pago de la indemnización, p. ej .semovientes.
CARACTERES DE LA PIGNORACIÒN.- Es un derecho real, de posesión, indivisible, no de pacto
comisorio y da derecho a retención.
1º. Es un derecho real de hecho y de derecho sobre la cosa mueble dada en prenda, podrá
ejercer el acreedor, derechos de retención, persecución, preferencia, posesión, oponibilidad entre
terceros acreedores adquirentes o sub-adquirentes.
2º. Es un derecho real de garantía o de 2º. Grado o derecho real accesorio, cuya existencia debe
a otro principal al que garantiza.
3º. Conlleva la desposesión del constituyente o del fiador real a través de la tradición o entrega de
la cosa de manos del constituyente al estipulante o a un tercero, que tendrá la calidad de
depositario.
4º. La indivisibilidad de la prenda.- 1412,, garantiza el total del crédito y cada parte del mismo
hasta que sea satisfecho íntegramente, aùn cuando la cosa y crédito sean indivisbles. Si se
fracciona el crédito, casa parte està garantizada por la totalidad de la prenda o la inversa.
5º. Pacto comisorio. Es la prohibición legal de estipular un convenio a facxor del acreedor de
ciertosa derechos como: de quedarse con la prenda, en defecto del pago o insolvencia del
dedudro, adjudicándose la prenda extrajudicialmente, El pacto es nulo en esta parte. Està
establecido en favor del deudor.
6º. Retenciòn.- Da derecho al acreedor de rtenciòn de la cosa y la restituirà solo una vez que ha
sido satisfecho en la totalidad del crédito, incluyendo además los gastos de conservación.
7º. Da derecho de preferencia al pago del crédito.
EXTINCIÒN.- Existe la vida directa y la via colateral, de consecuencia o indirecta.
a) Por la vìa directa Cuando se ataca el objeto mismo de la prenda o la cosa. Por esa vìa se
extingue. 1) por la pèrdida total de la prenda sin culpa (destrucciòn)
Si estaba asegurada se transfiete a la indemnizaciòn correspondiente. 2) por renuncia del
acreedor prendario traducido en la restitución de la prenda en facvor del deudor. 3) por abuso en
el uso otrogado de la prenda 4( Cuando hay vicio. El derecho real de garantía ha sido con vio, ej.
el constituyente no es verus dómine o no tuvo capacidad.
b) Por vìa de consecuencia, indirecta o colateral.- se da cuando:se extingue la obligación
principal, a la cual garantizaba la prenda y tenemos: a) medios que satisfacen al acreedor
: 1) por el cumplimiento de la obligación 2) por el pago propiamente dicho (ej. se prestó y
devolvió en dólares) 3) por compensación: Cuando el deudor es acreedor de su acreedor
4) por el pago con subrogación, cuando alguien sustituye a otro, pe. La compra de una
casa con pleitos (activa: compra de acreedores y pasiva de deudores) 5) Remisión o
condonación de la deudaq que significa renuncia o perdón de la deuda. 6) la novación
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significa extinguir una obligación antigua con otra nueva obligación. 7) la confusión,
cuando el acreedor deviene en ser deudor a la vez sobre la misma cosa.
2o.) Medios que no satisfacen al acreedor: 1) la nulidad de la obligación 2) la anulabilidad 3) la
resolución 4) la rescisión de la obligación.
8.- MODALIDADES DE LA PRENDA.- Son a) LA anticresis b) La prenda sin desplazamiento.
Cuando recae sobre bienes muebles se denomina prenda propiamente dicha (con
desplazamiento) o pignoración. Puede recaer sobre:
- bienes muebles incorporales o derechos crediticios ej. un derecho de usufructo, se necesita
documento y se notifique al deudor del estipulante. Puede entregarse un derecho crediticio, se
entregará el documento de crédito.
- muebles que no entrañan desposesión se denomina prenda sin desplazamiento, lo que se
practica en el campo agrícola, ganadero, industrial y hotelero.
-Sobre los frutos de una cosa inmueble se llama anticresis. Es amortizadora.
-La palabra prenda designa unas veces el contrato, otras a la garantía que resulta, otras a la cosa
sobre la que se constituye la garantía. Para el código es el contrato.
-Puede ser prenda de créditos por documento escrito con notificación al deudor del crédito y su
aceptación también por documento, el acreedor cobrará ese crédito. Si es dinero y cosas
fungibles depositará donde pida el constituyente (Banco, almacén, etc.), cobrará intereses y otras
prestaciones periódicas del crédito, imputando primero a los gastos del cobro, intereses y capital
(prenda propiamente dicha ( Art. 1413-1415)
1.- ANTECEDENTES.- En la antigüedad solo amortizaba los intereses y no así el capital, por ello
se denominaba prenda muerta o usufructuaria, en el Derecho Francés antiguo.
En Roma ocultaba una convención usuraria.
En el cc. Abrogado se llamaba `renda sobre los frutos de una cosa inmueble, descontando
intereses y luego el capital.
2.- CONCEPTO Y DEFINICIÓN.- Modalidad de la garantía prendaria establecida sobre los frutos
de un inmueble.
-Es una prenda viva y amortizadora.
-Es un derecho real de garantía por el que el constituyente afecta un bien inmueble en favor del
estipulante o acreedor para que éste perciba los frutos de dicho inmueble imputándolos primero a
los intereses y luego al capital del crédito. De manera que la productividad de la cosa satisfacerá
la totalidad del crédito (1429)cc
Mazeaud define: Como una pignoración inmobiliaria, por medio de la que el constituyente se
desposee de un bien inmueble para entregar a su acreedor en garantía de crédito a fin de que
administrando la cosa perciba los frutos que produzca, pagándose intereses y luego el capital.
El tratadista Humberto Abellani establece que es un derecho real de garantía que desposee al
deudor y que afecta un bien inmueble confiriendo al acreedor el derecho de percepción de frutos
para pagarse con ellos intereses y capital de su crédito o solo el capital si no se deben intereses.
3.- CARACTERES.-
1) Es un derecho real ejercido sobre un inmueble, por ende de segundo grado.
2) Concede al acreedor el derecho a percibir los frutos, para pagar su crédito, intereses, capital o
solo capital.
3) Produce desposesión del constituyente, requiere de la traditio.
4) El acreedor toma posesión del inmueble, lo administra y explota.
5) Es temporal, dura máximo 5 años y es indivisible.
6) Es una prenda viva o amortizadora. La prenda es muerta o no amortizable (propiamente dicha)
4.- REQUISITOS PARA SU CONSTITUCIÒN.-
a) Debe existir derecho de propiedad del constituyente o fiador real
b) Que se produzca la tradición o desposesión del inmueble.
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c) Que el documento constitutivo sea escritura pública, de lo contrario no tiene validez (1430-
491)
d) Debe existir publicidad, mediante la inscripción en DD.RR., surtirá efectos desde la fecha de
inscripción.
5.- DERECHOS Y OBLIGACIONES.-
DERECHOS DEL ACREEDOR.-
- De usar y gozar, pues entra en posesión del inmueble, imputando los frutos a los intereses
y luego al capital. Goza de los interdictos posesorios.
- Derecho de retención, hasta ser satisfecho en su crédito, luego restituirá el inmueble.
- Derecho de pedir judicialmente la venta en subasta pública del inmueble dado en
anticresis, para el pago de su crédito o saldo.
- Derecho de preferencia al pago sobre otros acreedores de la cosa.
- Derecho de oponibilidad a terceros (acreedores del constituyente) a partir de la fcha de
registro.
- Derecho de preferencia y persecución, de manos de cualquier poseedor, usando la acción
ejecutiva, la anotación preventiva o embargo, etc.)
OBLIGACIONES del acreedor anticresista.
a) Explotar el bien para percepción de frutos, podrá alquilar, sembrar, cultivar. Cosechar y
percibir frutos. Està obligado a pagar impuestos y cargas anuales del inmueble, salvo
acuerdo diferente.
b) Conservar, administrar, cultivar el fundo como buen padre de familia, los gastos
correspondientes se deben sacar de los frutos.
c) Restituir el inmueble al culminar el plazo (máximo de 5 años) rindiendo cuentas, satisfecho
el crédito.
d) Puede liberarse de pagar cargas administración, etc. Restituyendo en cualquier tiempo el
inmueble.
DERECHOS DELCONSTITUYENTE
- Libre disponibilidad del bien, respetando el gravamen anticresista.
- Exigir, observar la conducta de un padre de familia del anticresista.
- Pedir restitución, satisfecho el crédito.
OBLIGACIONES DEL CONSTITUYENTE
- Indemnizar daños y perjuicios por deterioro culposo
- De pagar cargas, obligaciones, impuestos de propiedad (los de producción para el
anticresista)
- De defender la posesión y propiedad del inmueble contra terceros, ya que la obligación del
anticresista es solo defender la posesión mas no la propiedad como derecho.
OBLIGACIONES DEL CONSTITUYENTE.-
- Mantener en la quieta y pacífica posesión al anticresista.
- Pagar cargas, obligaciones, impuestos de propiedad ( los de producción son para el
anticresista)
- De defender la posesión y propiedad del inmueble contra terceros, ya que la obligación del
anticresista es solo defender la posesión más no la propiedad como derecho.
- De sanear y eviccionar la cosa.
6.- PACTO COMISORIO.- Es inadmisible pacto por el cual el acreedor se quede con el inmueble
en defecto del pago del crédito extrajudicialmente, no puede hacerse dueño del mismo por un
precio señalado de antemano y vender la cosa extrajudicialmente. Esas cláusulas son nulas de
pleno derecho por efecto de la prohibición del pacto comisorio establecido en el cc.
7.-INQUILINATO.- La costumbre ha generado una modalidad de la anticresis en base a la
permisión del 1429 cc. De percibir frutos civiles y del cc.abrogado de pactar que los frutos se
COMPENSEN con los intereses del capital debido, de todo o en parte. La COSTUMBRE ha
trasladado al campo de la vivienda haciendo posible una casa sin alquileres por dinero sin
intereses. Pero no existe ni ha existido y un concepto claro y noción de anticresis, tal como se
entiende por la costumbre.
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Consiste este tipo de anticresis en el que el propietario de un inmueble confiere el derecho de uso
y goce de todo o parte de dicho inmueble a una persona y que pasa a ser su acreedora, de quien
recibe un monto estipulado entre ambos por un plazo y dentro del cual el propietario o deudor
anticresista no cobrará alquiler alguno, ni el el acreedor cobrará intereses del inmueble
entregado.
Generalmente se puede estipular un año forzoso y otro voluntario. Si al año forzoso cumplido,
ninguna de las partes reclaman se va a operar la tácita reconducción que consiste en la
renovación por un plazo igual.
8.- EXTINCION DE LA ANTICRESIS.- Se extingue por
-Via principal o directa por renuncia del acreedor anticresista de poseer y administrar el
inmueble, restituyendo al constituyente su inmueble.
Por pérdida o destrucción sin culpa, abuso del derecho, por vicios, por no ser el verus dòmine.
-Por via de consecuencia . Cuando la obligación a sido satisfecha o se ha extinguido de alguna
manera. Esta forma se refiere a la anticresis propiamente dicha.
En el campo del inquilinato se extingue cuando la obligación crediticia se haya satisfecho, porque
de no ser así, se seguirá viviendo mientras no se restituya dicha obligación crediticia.
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