EXPRESA AGRAVIOS

Sr. Juez
GUILLERMO MARCOS ORTIZ, abogado, inscripto

al Tomo IX, Folio 172 (C.A.B.B.), Legajo nº 069887 - 6, CUIT 20 –

26333547 - 4, IVA Monotributista, con domicilio procesal constituido en la

calle Bustamante nº 121, de la localidad de Médanos, Partido de Villarino,

Provincia de Buenos Aires, en los autos: 3.212/00 (F. 69 – F. 1) caratulado:

“MUNICIPALIDAD DE VILLARINO c/ VALENZUELA, Martín Cirilo

s/ APREMIO”, a V.S. respetuosamente digo:

-I- OBJETO:

Que habiendo sido designado Defensor Oficial (fs. 51),

vengo en legal tiempo y forma a fundar el recurso de apelación que me fuera

oportunamente concedido, contra la sentencia definitiva recaída en autos

(arts.242 inc. 2, 552, 555, y ccs del C.P.C.C y art. 10 y ccs. ley 9.122),

solicitando se haga lugar al recurso incoado, con expresa imposición de costas

a la parte actora.-

- II - ANTECEDENTES:

Frente a la ejecución de apremio que se persigue, se

opuso excepción de falta de legitimación pasiva e inhabilidad de título, habida

cuenta que el demandado falleció hace 51 años, por lo que carece de

existencia civil y consecuentemente no puede ser demandado, ejecutado en un

proceso de apremio.

El Código Civil mediante disposiciones de orden público

prevé esta situación, posibilitando al o los acreedores abrir la sucesión y

satisfacer su acreencia, previa citación de herederos y acreedores del causante,

mediante edicto judicial.-

-III- CONSIDERACIONES JURIDICAS. El Juez a-quo

rechaza las excepciones sosteniendo en sus considerandos que:

a) “Las únicas excepciones admisibles en el juicio de

apremio son las enumeradas en el art. 6 del decreto – ley 9.122/78”.

En forma reiterada la jurisprudencia ha sostenido, la

posibilidad de plantear la falta de legitimación pasiva dentro de la excepción

de inhabilidad de título, atento a que la idoneidad de las partes es un requisito

básico de todo proceso contradictorio.-

La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos

Aires, ha dicho:

“Pese a no encontrarse incluida en la enumeración

efectuada en el artículo 6 del decreto – ley 9.122/78 la excepción de falta de

legitimación pasiva introducida por el demandado, debe considerársela

comprendida como una de la circunstancia configuradoras de la inhabilidad

de título, toda vez que sin apartarse del examen del instrumento en sus

formas extrínsecas no deben soslayarse aquellas defensas que atacan alguno

de los presupuestos procesales básicos y que conforman el típico y necesario

contradictorio: legitimación para obrar de las partes (arts. 2,5 y 6 ley

9.122)” (JUBA 7 – Sumario B 2901231 – Municipalidad de Florencio

Varela c/ Menoyo Armando s/ Apremio).-

 b) “Ante el fallecimiento del demandado y el

desconocimiento de la existencia de herederos, se ordenó la publicación de

edictos tal como lo establece el art. 15 del mismo cuerpo legal”.-

Considero errónea la interpretación del art. 15 de

la ley 9.122, que formula el Inferior, toda vez que taxativamente el artículo

citado manifiesta:

“Cuando el demandado fuere persona

desconocida, desaparecida, ausente o no se conociere su domicilio, en la

provincia, se le citará por medio de edictos durante 3 días en el Boletín

Judicial...”

Dicha norma legal, en ningún momento prevé el

caso de fallecimiento del demandado, por lo que la publicación de edictos

ordenada y la designación de defensor oficial, deviene nula, no

correspondiendo la continuación del proceso de apremio.

Por lo que el actor deberá como cualquier acreedor iniciar la sucesión ab-

intestato, de su deudor si esta no estuviese iniciada y después dirigir su acción

contra quienes resulten herederos del causante.-

c) A efectos de dilucidar la cuestión el Juez A quo,

fundamenta su resolución, citando el siguiente fallo:

“ Ninguna importancia reviste si el título figura a

nombre del causante o sus herederos, si estos últimos no niegan la

existencia de la deuda que se intenta ejecutar, y de la que resultan

obligados al pago, ya que de lo contrario se impediría el progreso de la

acción de apremio, con las consecuencias disvaliosas que ello apareja para

el Fisco, por meras cuestiones formales y que en nada hace a quienes en

definitiva resultan legitimados pasivos por disposición de la ley”.-

Este fallo resulta inaplicable al caso que nos

compete, atento a que mi parte ha negado expresamente mantener deuda con

el actor, en concepto de Tasa Retributiva Urbana por los Servicios de

Alumbrado Público, Recolección, Barrido, Limpieza, y Atención de los

Espacios Públicos (fs. 52 vta).

Asimismo en las excepciones opuestas no

se cuestiona a nombre de quién figura la certificación de la deuda

(demandado o sus herederos), si no que se basa en algo más relevante como es

la imposibilidad de que una persona fallecida antes de la traba de la litis,

puede ser demandada judicialmente como se ha hecho en este juicio.-

-IV- FALTA DE EXISTENCIA CIVIL – CAPACIDAD

PARA ESTAR EN JUICIO – INHABILIDAD DE TITULO – FALTA DE

LEGITIMACION PASIVA

Si bien el art. 6 de la ley 9.122/78,

menciona taxativamente las excepciones que el demandado puede oponer en

un proceso de apremio, sin perjuicio de ello la jurisprudencia ha considerado

la necesidad de corroborar prima facie, la capacidad o existencia física de las

partes intervinientes, a fin de lograr un procedimiento contradictorio válido.-

La Suprema Corte de Justicia de la

Provincia de Buenos Aires, ha dicho:

 “No obstante la taxatividad que para el

número de excepciones oponibles en el proceso de ejecución de sentencia

establece el art. 504 del C.P.C.C es indudable que no pueden ser ignoradas

aquellas defensas que cuestionan alguno de los presupuestos válidos y la

regularidad del contradictorio, tal la que señalan defectos de capacidad,

competencia o legitimación para obrar de las partes o la habilidad del

título” (Base JUBA 7 – Sumario B 1700133).-

Como se corrobora a fs.39 del principal

mediante oficio al Juzgado Federal con competencia en lo electoral, el

demandado falleció con fecha 15 de Julio de 1.952, en el Partido de Villarino.-

La muerte es la forma de la extinción física

de una persona (art. 103 del Código Civil), por lo que su capacidad y

consecuente idoneidad para intervenir en un juicio desaparece, deviniendo

una falta de legitimación pasiva para ser demandado en un procedimiento de

apremio, como se ha hecho, a mi criterio, incorrectamente en estos autos.-

-V- ACREEDORES DEL CAUSANTE -

NORMAS DE ORDEN PUBLICO

a) El Dr. Guillermo A. Borda, en su

Tratado de Derecho Civil Argentino (Sucesión I), Editorial Perrot, pág 495, ha

distinguido a los acreedores del causante en 1) reconocidos (título auténtico) o

2) los desconocidos:

1) Los acreedores reconocidos son los que poseen un título auténtico

o cuyo derecho esté reconocidos por los herederos. En instrumento público o

privado, siempre que pueda servir de base para trabar embargo. En cuanto al

reconocimiento por los herederos, basta que admitan la existencia del crédito

(No siendo el caso de autos).-

Este tipo de acreedores, entre varias atribuciones que manifiesta el

referido autor, enunció las siguientes:

 Pueden iniciar la sucesión, pero previamente deben intimar a los

herederos, de acuerdo al art. 3314; sólo así el escrito inicial y los

honorarios consignados son a cargo de la masa.-

 Pueden impedir que se le entreguen las hijuelas a los herederos y los

legados a los legatarios, antes de ser pagos sus créditos (art. 3475 C.Civil),

etc.-

2) Los Acreedores no reconocidos son aquéllos cuyo derecho

dependen de una sentencia. La ley no puede permitir que cualquier audaz

interfiera en el juicio sucesorio o prive a los herederos del goce de sus bienes,

por el solo hecho de presentarse invocando un crédito, que la ausencia de

título presenta prima facie como problemático.-

Ellos deberán iniciar su demanda en el juicio sucesorio y sólo una vez

obtenida sentencia de primera instancia estarán en la situación de los

acreedores reconocidos.- (Pág 498 – Tratado citado)

En el mismo momento que una persona

muere se produce la apertura y transmisión de la herencia (nota art. 3282

C.Civil).-
 Por ello al fallecer el actor, tanto su activo

como su pasivo se transmite a sus herederos y en caso de que los mismos se

encuentren inactivos a la tramitación del juicio sucesorio, los acreedores con

derecho, podrán iniciar la misma, previa intimación a los herederos.

De esta forma no se verán perjudicados los

herederos y todos los acreedores se encontrarán en igualdad de condiciones.-

b) Las disposiciones referentes a la sucesión

son normas de orden público, debiendo prevalecer la aplicación de ellas, a la

normativa local, municipal o provincial.-

En este punto, la Suprema Corte de Justicia

de la Provincia de Buenos, ha dicho:

“Ni la naturaleza de la obligación en

ejecución (art. 497 y 3266 del C.Civil) ni una disposición de orden local,

pueden dejar sin efecto una disposición de orden público como la establecida

en el art. 3.284 del Código Civil (art. 31 de la Constitución Nacional) por lo

que corresponde que el apremio promovido tramite ante el Juzgado en el que

tramita la sucesión...” (Base JUBA 7 – Sumario B 1351534).-

- VI - CONCLUSION:

Atento los argumentos expuestos, concluyo

que la sentencia de autos, debe ser revocada, por carecer el demandado de

legitimación pasiva (falta de existencia civil y capacidad); debiendo el actor a

fin de satisfacer su acreencia abrir la correspondiente sucesión, por ello

solicito a V.E haga lugar al planteo opuesto, con expresa imposición de costas

a la actora.-

- VII - DERECHO:

Fundo el derecho en los artículos arts.242

inc. 2, 552, 555, 518, 542 inc. 2 y 4 y ccs. del C.P.C.C, artículos 3279, 3417,

nota art. 3282 y ccs. del Código Civil, art. 6 inc. b), 10 y ccs. ley 9.122,

jurisprudencia y doctrina aplicable al caso.

- VIII - PETITORIO:

Por todo lo expuesto de V.S solicito:

1) PRIMERO: Se tenga por expresados los agravios, en tiempo y forma.-

2) SEGUNDO: Se eleven los autos al Superior.-

3) TERCERO: Oportunamente, se revoque la sentencia, haciendo lugar

al planteo efectuado por la demandada, con expresa imposición de

costas, ordenando el levantamiento del embargo decretado a fs.

35/36.-

Proveer de Conformidad

SERA JUSTICIA