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2015 completo-semestral
7/07/2015
COMERCIAL GENERAL:
Composición:
GENERALIDADES:
GENERALIDADES
Escenario mercado: es lo que nos permite entender que muchas de las figuras
comerciales se diferencian de las civiles no por su naturaleza sino por su contexto de
aplicación.
Ej. Los contratos de arrendamiento de vivienda urbana y el de local comercial son
escenarios con necesidades totalmente distintas, por tanto el valor del arrendamiento de
vivienda urbana tiene relación directa con el tema del IPC, pero esto solo aplica a vivienda
urbana, no ha locales, porque cuando uno fija el canon para los locales puede estar
generando una afectación económica porque los negocios tienen situaciones oscilantes, a
veces les va bien y a veces mal.
Muchas de las situaciones comerciales se les entienden la lógica por el tema del escenario
y las necesidades del mercado.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
UBICACIÓN ECONOMICA:
Los sujetos del derecho mercantil son fundamentalmente los productores porque en
derecho comercial hace énfasis entre los sujetos que se dedican a la práctica de comercio
y los que no, pero hay que aclarar que el derecho comercial es para comerciantes, pero no
es del todo cierto porque también se aplica a personas no comerciantes.
El derecho comercial cumple una función económica fuerte, por eso hay que entender que
muchas de las normas encuentran su sustento en la función o labor económica.
Ej. Cuando el arrendatario de un lugar lleva más de 2 años continuos arrendando un local
comercial adquiere un derecho especial, porque siendo el propietario del local puedo decirle
salgase que yo voy a poner un negocio ahí, puedo hacerlo pero tengo que poner un negocio
sustancialmente diferente, pero porque antes de los 2 años si puedo poner lo mismo, pero
más de 2 años no, una razón jurídica no hay, la razón es netamente económica.
Además del derecho comercial se encuentran dentro de este: el derecho civil porque este
es el fundamento jurídico de todas las relaciones jurídicas de carácter particular Ej. Sujetos,
bienes y actos, lo único que cambia es la naturaleza que adoptan ellos en diferentes las
ramas del derecho. Laboral, porque va haber trabajo. Internacional porque hay
exportaciones, importaciones, divisas.
El derecho comercial es uno de los instrumentos jurídicos que permite dinamizar las
relaciones de mercado y regular a los sujetos y bienes que se encuentran en este.
8/07/2015
UBICACIÓN JURIDICA:
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
Derecho en su concepción jurídica objetiva: las dos clasificaciones más amplias son el
derecho público y el derecho privado, y la otra clasificación es el derecho sustancial y el
derecho adjetivo procesal.
El derecho comercial es eminentemente o esencialmente privado, no privado totalmente. Al
derecho público lo caracteriza su composición de normas de orden público y estas son
normas de imperativo cumplimiento, mientras que el derecho privado tiene normas de orden
privado, el derecho comercial sin duda es un derecho eminentemente de orden
privado donde la autonomía de la voluntad es uno de sus principales ejes, y por lo
tanto van a ver muchas normas facultativas, pero en del derecho comercial también
van a ver normas imperativas y de orden público, es decir aunque el derecho
comercial sin dunda es de naturaleza eminentemente privada porque regula
relaciones entre particulares hay que resaltar que no todo lo que está en el derecho
comercial está regulado por normas de orden privado. Entonces el derecho comercial
es eminentemente privado pero no totalmente privado.
EVOLUCION HISTORICA
ETAPAS:
3. Surge el derecho comercial: fueron los centros de encuentro de los continentes, esos
grandes centros o flujos de los mares, fueron donde evoluciono fuertemente el tema
comercial, entonces el comercio es más de origen internacional para un ingreso
nacional. De todas estas negociaciones empezaron a surgir muchas costumbres, estas
son una fuente fundamental, ya que es una de sus principales. En estos centros se
empezó a dar los temas de las corporaciones, y estas son las agrupaciones de
comerciantes, a esta corporación ingresaba con el registro en el libro de mercadeo,
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entonces allí surge algo muy importante y es que era comerciante el que estaba
registrado, entonces ya no solo cogieron las costumbres sino que las fueron pasando
a escrito y allí aparecieron las normas, entonces ya habían normas escritas y normas
consuetudinarias, ellos pensaban así porque no iban a tener los mismos problemas los
comerciantes que los no comerciantes, en estas corporaciones empezaron a nombrar
jurisconsultos propios que resolvieran esos conflictos, y esos jurisconsultos dieron paso
a la jurisprudencia, y como no faltaba el nerdo sapo surgió la doctrina, y también
surgieron los principios como la sana lógica, lo que todo mundo debería seguir. Cuando
empezaron a todo esto se empezó hablar de derecho, porque existía normas. Surge
entonces cuando hablamos de normas, costumbre, jurisprudencia, doctrina, principios,
y cuando surgen las corporaciones.
El derecho comercial surge como una regulación paralela que las necesidades del comercio
planteaba, entonces el derecho comercial no iba en contra del derecho civil, el comercial
surge como un ordenamiento jurídico paralelo del derecho civil, entonces no es ni un hijito
ni en contra del comercial, el comercial es un derecho independiente, no del todo porque
tiene que guardar relación con otras áreas.
9/7/2015
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
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En la época de transición nosotros éramos una colonia española, entonces a nosotros nos
regulaba la normativa colonial española, hasta ese momento el comercio se desarrollaba
en las vías marítimas. A partir de la expansión y codificación francesa esto llego a la parte
española y a nosotros entonces esa normativa nos aplicaba.
En 1810 ocurre la independencia, cuando esta se da la normativa comercial colonial se
siguió aplicando, en estas épocas teníamos 4 normas coloniales: ordenanzas de Bilbao,
las 7 partidas, la recopilación de indias, la novísima recopilación, estas 4 normas que
venían funcionando, cuando llego la independencia, en 1821 ocurrió algo muy importante y
es que se toma la decisión administrativa de continuar con las normas coloniales.
Surge el primer código de comercio de la unión, este código no tuvo ni genero ningún efecto
porque en 1853 inicia el estado federal, entonces cuando salió el código de comercio
colombiano, surge el estado federal y ese código deja de ser nacional, entonces a nivel
nación se seguía utilizando el código de comercio marítimo era como una norma
confederada, pero el código de comercio terrestre era facultativo de cada estado, ellos
podrían tener su propio código de comercio.
Esto fue hasta 1886, donde sale una nueva constitución que devuelve el estado unitario, y
se reúne el código de comercio marítimo que era nacional y se adapta el código de comercio
terrestre que había en panamá entonces se juntan en un solo código y es el primer código
de comercio que genera efectos.
En 1971 surge el decreto 410 que entra en vigencia el 1 de enero de 1972 es decir el decreto
410 de 1971 es nuestro actual código de comercio. De allá acá han surgido muchas normas.
13/09/2015
HISTORIA:
Comercio y derecho comercial son conceptos relacionados pero no lo mismo, el derecho
comercial surge con posterioridad al comercio, ese derecho comercial puede ser
completamente manifestado como existente cuando aparecen las costumbres, las normas
consuetudinarias, la jurisprudencia, los principios, en ese instante cuando existieron todos
esos elementos, ahí se habla de derecho comercial y se pasa al periodo subjetivo el cual
está caracterizado por el hecho de que ese periodo subjetivo el derecho comercial solo se
aplica a los comerciantes, la aplicación del derecho comercial se da solamente por la
calidad del sujeto, siendo comerciante el que pertenece a una corporación, era una
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jurisdicción separada de las demás jurisdicciones paralelas como la civil. Luego se dio la
formación del estado nación como estado moderno, el hecho de las conquistas que se
dieron llevaron a una consecuencia de que esa jurisdicción paralela no podía convivir en
este escenario de igual, entonces se dejó de aplicar el derecho comercial en razón del
sujeto, sino ahora en razón de quien celebrara el acto sin importar quien realizara el acto,
se objetivizo dando un listado de actos mercantiles, y si las personas realizan esos actos
de manera reiterada se le generaran unas consecuencias distintas.
Título preliminar
Libros:
1. Del comerciante y asuntos de comercio (actos mercantiles)
2. Sociedades
3. Bienes mercantiles (establecimiento de comercio, propiedad industrial y títulos valores)
4. Contratos mercantiles
5. Navegación: no lo veremos
6. Procesos: no lo veremos, están derogados.
El tema del código de comercio se ve completando hoy con las normativas comerciales, en
el suplemento del código está el hecho de que allí hay muchas normas en suplemento, hay
un grupo de normativas adicionales.
NORMATIVAS MERCANTILAS:
Algunas modifican el código, pero la mayoría no lo hacen solamente regulan las materias
aparte pero no están dentro del código.
En la parte marítima interna de Europa fue donde más desarrollo el derecho comercial y allí
surge, pero ahí no se puede hablar de internacional porque aún no había estado nación por
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lo tanto no había nada nacional para que hayan internacional, pero lo que se desarrolló en
esos puertos marítimos todo se fue desarrollando para el interior de los continentes, las
costumbres, usos, normas y demás; cuando se van convirtiendo en estados nación eso que
iba al interior de los continentes se convirtió en derechos nacionales, pero ahí en esos
puertos marítimos eso continuo y es allí donde surge el derecho internacional, esos
conceptos originarios de costumbres y demás quedaron divagando, por fuera de las
naciones, entonces cada uno de los conceptos de la soberanía, crearon los derechos para
sus territorios, entonces un ordenamiento jurídico tiene las mismas limitantes del estado, el
territorio y la nación, de ahí para allá no. El periodo previo antes del tema objetivo se conocía
como la famosa lex mercatore, o ley de comerciantes, todo eso que se fue reuniendo en
temas de puertos marítimos, hoy ese derecho comercial se conoce la nueva lex mercatore.
Pero eso no desapareció, siempre siguió funcionando, solo que ese derecho internacional
era altamente similar al derecho comercial de los estados.
Autor: Berthold Goldman, lo define como un conjunto de principios y reglas generales, que
acompañados de las demás fuentes, han alimentado y estructurado, el funcionamiento
jurídico de los operadores, comerciales internacional.
A diferencia del derecho comercial, no es un ordenamiento jurídico donde nos vamos a
encontrar normas como tal, no se puede hablar de un código de comercio promulgado por
un órgano facultado para tal medida y que en caso de incumplimiento vaya a sancionar;
hay entidades internacionales pero se dedican a la estructuración de la costumbre, la
estructuración de los usos, costumbre, comerciales a nivel internacional, pero no son
órganos facultados como lo puede ser un congreso de decir yo hago normas y si las
incumple yo las sanciono, eso no puede ser.
Usos y costumbres
Códigos de conducta
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Tratados internacionales
Contratos tipo internacionales
Arbitraje internacional
14/07/2015
USOS Y COSTUMBRES:
CODIGOS DE CONDUCTA
Son adaptados por las empresas multinacionales o trasnacionales, para establecer reglas
de competencia basados en códigos de ética y de esta manera acoger una serie de
principios orientadores que NO SON FUENTE VINCULANTE, pero si permiten establecer
al interior de cada una de esas empresas estándares encaminados a evitar competencia
desleal o prácticas restrictivas de comercio, esa es la finalidad. NO SON UNA FUENTE
VINCULANTE, es un código de ética dentro de las empresas.
CONTRATOS TIPO
ARBITRAJE INTERNACIONAL
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Es un mecanismo de solución de conflictos que se constituye como pilar fundamental para
la solución de controversias que se suscitan entre los comerciantes. El arbitraje
internacional da garantía de que una vez surgido el conflicto las partes comerciantes
puedan acudir ante un árbitro que es un tercero que administra justicia para ese caso en
particular a que solucione el impase.
TRATADOS INTERNACIONALES
Su función es crear derecho como norma general o como norma particular. Los tratados
internacionales no ratificados no son fuente vinculante del derecho comercial, los ratificados
que entran a formar parte de la legislación sí. Es fuente vinculante cuando sea ratificado.
1. Entidades gubernamentales
2. Organizaciones internacionales no gubernamentales
3. Las EMS (asociaciones multinacionales y sindicales americanas)
4. Arbitraje internacional
5. Academia o doctrina
Una vez surge un conflicto entre las personas que se acogen a términos como los incoterms
o los principios solidarios ¿Cuáles son las organizaciones, entidades o instituciones
encargadas de resolver esos conflictos que se pueden presentar entre las partes?
Son prerrogativas que nos permiten diferenciar un ordenamiento jurídico de otro, en ese
sentido, las características nos van a individualizar y separar de las demás ramas del
derecho al derecho comercial. Cuando decimos que el ordenamiento jurídico es especial
porque regula actos de comercio y mercantiles, en ese sentido todos serian especiales,
porque regulan particularmente ciertas situaciones, por ende la especialidad en su concepto
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no es una característica del derecho mercantil, tampoco la profesionalidad, porque si vemos
que el derecho comercial es profesional seria que el derecho comercial solo se aplica a
comerciantes y eso no es cierto, entonces estas dos no serían características.
2.1 Elemento objetivo: que los actos deben ser públicos, reiterados y uniformes.
2.2 Elementos subjetivo: como los actos se aplican en una colectividad son los mismos
y tienen una aplicación en el tiempo, al sujeto le crean una conciencia de
obligatoriedad, en el imaginario colectivo y del sujeto el cree que esos actos son
obligatorios, por eso las costumbre se clasifica en costumbre secundum
(complementaria) legem está consagrada en la ley y la complementa, es vinculante,
praeter (supletiva) legem no se encuentra en la ley, es supletiva, se aplica como
consecuencia de un vacío normativo es inferior a la ley, o contra legem está llamada
a producir efectos aun en contra de la ley (en Colombia no aplica), generalmente está
certificada por las cámaras de comercio, la internacional la cámara de comercio
internacional.
Si yo celebro un contrato de arrendamiento de local con juliana donde soy arrendador y ella
arrendataria y pactamos en ese contrato que juliana no puede sub arrendar ningún
porcentaje de ese local, le prohíbo tajantemente el sub arriendo de ese local, y a los días
paso y veo que en el local juliana sub arrendo a Santiago para poner una venta de
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empanadas, yo veo y le digo juliana te voy a dar por terminado el contrato de arrendamiento
por terminado, porque lo pactamos. Los pactos están por debajo de la ley comercial
imperativa por tanto si podía sub arrendar porque la ley le autoriza sub arrendar hasta el
50%.
15/07/2015
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FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
Fuentes: son la causa u origen del derecho pero también pueden ser, los elementos que
desarrollan o permiten evidenciar su evolución.
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¿Cómo se clasifica la costumbre según el criterio?
Según la naturaleza de la costumbre respecto de la ley:
- Secundum legem: la costumbre complementaria. La ley la llama a esta para
complementarse. Tiene rango de ley si no la contraria Ej. art 932, 933 la ley debe
expresamente remitir a esta.
- Praeter legem: se aplica en ausencia de la ley o pacto. También llamada supletiva.
- Contra legem: contradice las directrices legales y por lo tanto en Colombia nunca se
aplica.
16/07/2015
Son la causa u origen y además son el elemento que denota el desarrollo del derecho.
Si voy hablar de aplicar directamente y hay una sola cosa no es necesario ningún orden,
pero si hay varias cosas, van a ver varias alternativas y no se puede aplicar la que sea. En
el derecho anglosajón todas las fuentes tienen el mismo nivel, pero nosotros somos del civil
law, nosotros damos prioridad a la ley siempre, entonces de entrada tenemos un orden, de
primero va la ley. Las fuentes vinculantes son 3: ley (comercial y civil), costumbre y negocios
jurídicos.
Cuando se habla de la ley comercial dice “los contratos válidamente celebrados preferirán
las leyes comerciales supletivas, o sea que hay que comprender que hay unas normas
supletivas y unas normas imperativas y unas normas dispositivas”.
“Lo que diferencia las leyes imperativas de las leyes supletivas, es que las primeras son de
carácter obligatorio” esto es equivocado, porque si se dice esto querría decir que las
supletivas no son obligatorias pero sí lo son, entonces no sería una diferencia.
Las leyes imperativas y las supletivas son leyes que imponen derechos y obligaciones, pero
con una diferencia, las supletivas admiten pacto en contrario, mientras que las imperativas
no. Son 3 fuentes vinculantes.
LA LEY
Leyes supletivas: Ej. Cuando las partes no estipulen el tiempo de entrega esta deberá
realizarse dentro de las 24h siguientes al momento de la celebración; es supletiva, entonces
cuando está diciendo “salvo que las partes digan” “salvo pacto en contrario” será supletivas,
sin embargo es obligatoria Ej. Si Santiago se dedica a vender maletas y yo celebro el
negocio con él, pero se olvida decir cuando me la tiene que entregar, pero paso el tiempo
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y no me la llevó, y lo demando entonces no puede decir que no se la llevo porque no
pactaron nada porque la ley estipula que cuando no se fije nada se entregara a las 24h sin
importar que sea supletivas porque ahí la ley entro a suplir ese silencio, ya empezó a ser
obligatoria. Las supletivas dicen “esto es así, ¿quiere pactar otra cosa? No, entonces es
así”
COSTUMBRE art 3
¿Qué es la costumbre?
Son usos sociales públicos, uniformes y reiterados, son cosas que hace un grupo de
personas pero se puede hablar de costumbre con rango jurídico si tiene dos elementos:
elemento objetivo y elemento subjetivo.
Elemento objetivo:
Públicos: que sea abierta, es decir que no sea oculta, puede que no la conozca todo el
mundo pero está abierta a quien la quiera conocer. Es que no es oculta, que su práctica es
abierta. Que no sea secreta.
Uniforme: que sea muy similar entre todos, cuando hay varios usos es que todos tengan
más o menos la misma conducta, por eso no dice igual sino uniforme.
Reiterada: que se dé constantemente en el tiempo, si se dio la semana pasada un uso
social público y uniforme hay que esperar que pase el tiempo para que sea reiterada. Que
sea similar. Que tenga trascendencia en el tiempo.
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Ejemplo de costumbre es la comisión que se le paga al comisionista que es el 3%, pero en
la ley comercial no dice cuanto es, porque la ley dice que es lo que las partes pacten o lo
que diga el juez, eso se hace con una conciencia de obligatoriedad y no lo dice la ley.
Art 178 CGP PRUEBA DE USOS Y COSTUMBRES: los usos y costumbres aplicables
conforme a la ley sustancial deberán acreditarse con documentos, copia de decisiones
judiciales definitivas que demuestren su existencia y vigencia o con un conjunto de
testimonios.
21/07/2015
CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE
Diferencia entre la secundum legem y la praeter legem: la diferencia en el caso del ejemplo
de la supletiva radica en que si la aplicación de ese 3% se hace por un llamamiento expreso
de la ley a la costumbre, o se hace porque no hay norma o contrato fijo.
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Costumbre según al ámbito territorial de aplicación:
PRUEBA DE LA COSTUMBRE
1. Local y la nacional: art 6: se prueba por todos los medios probatorios contenidos en el
código de procedimiento civil, norma procesal (procesal civil) (confesión, interrogatorio
de parte, testimonio, peritazgo, prueba documental auditiva) lo que ocurre es que si se
quiere probar en forma testimonial esa prueba tiene unos requisitos especiales, es decir
el que dice eso tiene que tener unas características y un número de personas:
1.1 si es testimonial: deben ser mínimo 5 (es la única diferencia con el código general
del proceso donde serán 2 cuando entre a regir este) comerciantes inscritos (en
Colombia es comerciante el que ejerce el comercio, pero para efectos de la prueba
tiene que estar inscrito), a este testigo se les tiene que preguntar los elementos
objetivos de la costumbre.
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1.2 si es con sentencias: otro juez dijo se entiende probada la costumbre, pero deben
ser mínimo dos fallos o sentencias, y estos no pueden tener más de 5 años de
haber sido proferidos es decir la sentencia de 2002 no sirve para probarla.
La fuente no son los contratos son los negocios jurídicos, porque los negocios jurídicos se
clasifican en dos, unipersonales o unilaterales y bilaterales o pluripersonales, mientras que
los contratos requieren dos o más comerciantes, y si fuese por estos se descartarían los
negocios unipersonales. Y cuando dice válidamente celebrado para que algo sea válido
debe existir.
23/07/2015
3. Negocios jurídicos
6. Ley civil general, (analogía civil) está de ultima porque la ley civil general tiene carácter
residual, si no hay nada más busque haber que encuentra. Se aplica cuando no hay
de ninguna de las otras fuentes.
Cuando uno va solucionar un caso: primero se ve: la ley comercial imperativa y dispositiva,
segundo la ley civil expresamente invocada, tercero los negocios, cuarto la ley comercial
supletiva, quinto la costumbre mercantil praeter, y sexto la ley civil general.
Caso: si yo contrato a Sara para que me venda un apartamento, y nunca hablamos del
pago, se vende el apartamento, y ella me cobra ¿hay ley comercial imperativa o dispositiva
del asunto? No, como no hay ley comercial dispositiva e imperativa para el asunto no se
puede aplicar la analogía y ni la costumbre secundum, porque para eso necesita una ley
que regule el asunto, ¿entonces a la ley civil invocada expresamente? No, porque no es
tema de capacidad ni de la teoría general del negocio y las obligaciones, ¿al negocio?, no
porque no pactaron nada, ¿a la ley comercial supletiva? No, porque no la hay, ¿costumbre
praeter? Si, entonces le paga el 3%.
Si en el mismo caso hubo un acuerdo del 2%, el dueño del apartamento va decir que el 2%,
pero Sara va decir que el 3% porque hay una costumbre praeter que certifica la cámara,
entonces como no hay los primeros, pero si negocio jurídico y este está por encima de la
costumbre praeter se paga el 2%, si hubiera una ley imperativa que diga que el 4%, se
tendría que pagar el 4% así hayan pactado que el 2%.
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Principios: son conceptualizaciones abstractas, cuya finalidad consiste en orientar la
creación, aplicación e interpretación del derecho comercial. Casi que son un refrán jurídico.
Los principios del derecho comercial son:
1. Onerosidad
2. Consensualidad
3. Solidaridad
4. Regla de plazos
5. Buena fe
6. Abuso del derecho
7. Enriquecimiento sin causa
Supongamos que: “la onerosidad consiste en que todos los actos que celebran los sujetos
en materia mercantil tienen ánimo de lucro”. Esto es falso. La onerosidad y el ánimo de
lucro no son conceptos equivalentes. El ánimo de lucro NO ES LA GANANCIA, la diferencia
con las empresas con o sin ánimo de lucro, es lo que hacen con las ganancias, si la
reinvierten en el objeto es sin ánimo de lucro, pero si se la dividen entre ellos es con ánimo
de lucro. El ánimo de lucro es hacer que las utilidades aumenten el patrimonio.
23/07/2015
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2. Se presume la solidaridad es cuando son varios los deudores, cuando hay
pluralidad de sujeto pasivos, la solidaridad que se presume en materia mercantil
es por pasiva, no por activa.
3. No toda solidaridad mercantil es supletiva, porque el art 825 cuando dice se
presume la solidaridad y se admite pacto en contrario, parece que la norma fuese
supletiva porque admite pacto en contrario, pero no toda la solidaridad en materia
mercantil se deriva del 825, hay solidaridades imperativas, hay casos donde la
solidaridad entre los obligados es imperativa por ejemplo: en la enajenación y en la
anticresis de establecimiento de comercio. Ej. Si yo le vendo un negocio a pedro
Pérez, pedro Pérez y yo somos solidariamente responsables frente a todos los
acreedores de ese negocio (proveedores, arrendador, estado) y es imperativo, así
que así se pacte en contrario va haber solidaridad porque es imperativa en este
caso.
4. Regla de plazos: es la forma como se cuentan los plazos en materia mercantil, puede
ser en horas, días, meses y años.
a. Horas: el plazo nunca va vencer en horas y pico, esto vence siempre en horas en punto;
se cuenta desde el primer segundo de la hora siguiente, hasta el último segundo de la
hora inclusiva.
Ej. Si te digo, tres horas para que te decidas y son las 12:25 p.m. esto vence a las 4:00
se empieza a contar desde la 1, 1-2, 2-3, 3-4 esas serían las 3 horas. No se cuentan
desde las 12 sino desde la hora que sigue.
3. Cuando los plazos son legales se entiende que es hasta las 6 de la tarde, pero
si los plazos son convencionales es a cualquier hora por jurisprudencia y
costumbre esta última.
c. Meses y años: vence el mismo día del mes o año correspondiente. Ej. si hoy es 23 de
julio y le doy un mes se vence el 23 de agosto.
Pero hay dos situaciones que la ley consagra ¿Qué pasa si el mes o año no tiene ese día?
Si es año obvio es en el caso del bisiesto, y en los meses febrero solo tiene 28, hay meses
de 30 y de 31. Mayo tiene 31 y julio tiene 30, si se celebró el 31 de mayo por un mes
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¿Cuándo se vence? R. dice la ley si este no tiene la fecha vencerá el ultimo dia del
respectivo mes o año, o sea que la respuesta es 30.
El plazo que venza en día feriado se prorroga hasta el día siguiente. Un día feriado es un
día no hábil.
Leer Art 20 a 25 para el lunes, y leer actos de comercio que está en los confites para el
lunes.
Un acto de comercio es un negocio jurídico comercial. Los parámetros para determinar que
lo hace comercial son 3: el parámetro objetivo, el parámetro por relación o conexidad, y el
parámetro mixto. Hay parámetros que señalan que actos no son mercantiles. Esto nos va
determinar a qué negocios jurídicos se les aplica el derecho comercial.
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CAPITULO 2
ACTO DE COMERCIO
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SAMUEL LAGUADO
ARTÍCULO 22. APLICACIÓN DE LA LEY COMERCIAL A LOS ACTOS MERCANTILES.
Si el acto fuere mercantil para una de las partes se regirá por las disposiciones de la ley
comercial.
1.1. Actos intencionales (subjetivos) #1, 2,3 del art 20, estos requieren una intención
para ser calificados comerciales. Por definición todos los actos de comercio son
actos negociales, y si todos los negocios jurídicos son manifestaciones de la
voluntad o intención ¿Por qué solo estos se llaman intencionales, acaso los otros
no son intencionales? Lo que sucede es que los actos intencionales son aquellos
que tienen una intención adicional e inicial. Ej. si yo quiero comprarle este teléfono
a ella, ahí ya hay una intención, yo quiero comprar, y esa intención se necesita
para poder comprar, porque el consentimiento se forma de la voluntad de dos
sujetos, pero para determinar hay un detalle, #1 lo que hace comercial este acto
es la intención adicional, es decir “yo quiero comprar para venderlo”, además de
la intención de comprar es la finalidad de para qué, es la intención para vender. Ej.
si yo estoy comprando este teléfono a ella para vendérselo a ella esa compraventa
es comercial porque tenía una intención adicional, mientas que si lo compro para
mí o para regalárselo a ella no sería comercial, y es la compraventa del mismo
bien.
29/07/2015
Los actos de comercio son negocios jurídicos de naturaleza comercial cuya función
consiste en dinamizar las relaciones de comercio.
¿Cómo se hace para saber cuáles son actos de naturalezas comerciales y cuáles no? Para
eso hay que acudir a los parámetros o criterios establecidos en la ley, esos parámetros son:
1.1 actos intencionales (subjetivos): #1, 2,3 aquellos que la razón por la que se
categorizan como comerciales, es porque esos actos o negocios se realizan con
una intención adicional. Entonces para comprar, para arrendar o para mutuar se
requiere de una intención adicional porque los tres son contratos que tienen
intención o voluntad adicional, lo que los hace comercial no es la intención de
comprar, es la intención o voluntad para la cual compro, es decir que no es
comercial el hecho de comprar sino que es comercial el hecho de comprar para
vender.
1.2 actos absolutos (objetivos):
los que son mercantiles ya no por la intención sino por el objeto y la calidad de
este. Ej. si lo que voy arrendar, vender o mutuar es un bien mercantil, un
establecimiento de comercio, un título valor, un bien de propiedad industrial, se
estaría en presencia de un acto comercial.
Por la calidad especial del sujeto que lo realice, #5, 7, 8 no es por la intención
ni el objeto. Lo que ejecutan o celebren entidades comerciales, sujetos
financieros, y mandatarios especiales en materia mercantil (agente comercial,
comisionista o actor)
Por el criterio de empresa
En estos no interese la intención por la que se realiza, sino por asuntos objetivos
como lo es el objeto.
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2. Parámetro por relación:
3. Parámetro mixto:
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una estructura organizacional, y además de esta requiere de unos procesos
organizacionales. Proceso organizacional: conjunto de procedimientos que trasforman
entradas en salidas, las entradas son los insumos, la mano de obra, el local, el
transporte y se transforman en sanduches que son bienes y servicios, ese señor cogió
todos los factores productivos y los transformó en bienes o servicios.
Esta empresa es la producción y distribución de sanduches, el sanduche es el producto.
Todos los actos a los que me dedico en una empresa son comerciales. Ej. Cuando se
fueron a comprar las cosas, la compraventa de esos insumos es comercial, la
producción que se hace en la empresa es comercial, la venta que hicieron los
vendedores de los sanduches son comerciales porque a eso nos dedicamos, porque
esa es nuestra actividad, distribuir y producir sanduches, o sea que es mercantil.
Si uno celebra un seguro eso es comercial, porque a eso se dedica ella, a asegurar, el
transporte es comercial, pero no todo porque si por ejemplo sara es vecina mia y le dije
venga yo la llevo y la llevo y la traigo todos los días no soy comerciante aunque me de
plata porque no es la onerosidad, lo que falta para que sea comercial es que me dedique
a eso, yo no tengo una estructura organizada, no tengo un carro para servicio público,
ni nada yo de querido la traigo, y ella de querida me paga, si me dedicara en una forma
organizada con recursos humanos, de capital, si tuviera un proceso de rutas, de tiempos
de facturación del servicio yo sería transportar.
El asunto es comercial cuando me dedico en forma organizada hacerlo, entonces ese
negocio jurídico se entenderá comercial.
2. También se entienden que son actos por relación, los actos que celebre cualquier
persona para garantizar obligaciones mercantiles.
¿Qué es una obligación mercantil? Ej. Contrato a Daniela como mi dependiente judicial por
un contrato de trabajo, pagarle el salario es una obligación laboral porque se está en una
relación laboral, es una obligación que se deriva de un negocio jurídico laboral que se llama
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
contrato de trabajo. Ej. si yo voy a comprar una Tablet con la intención de vendérsela
Alejandro, esa compra venta es comercial, resulta que esa Tablet que la compre a 1’, pague
la mitad, y quede debiendo la mitad, en esa relación hay una obligación, y esa obligación
es de naturaleza comercial, porque es una obligación que se deriva de una relación
comercial, de un negocio jurídico comercial, porque como la compraventa es comercial la
obligación que se deriva es comercial.
Cuando compre esa Tablet quede debiendo la mitad, es un acto de comercio, se hace una
compraventa comercial por eso la obligación es comercial; Daniela viene como fiadora
frente a Laura con el pago de la otra mitad, el que ejecuto el acto de comercio fui yo,
inicialmente la fiadora no ejecuto el acto de comercio, pero lo que está haciendo es
garantizar una obligación derivada de un acto de comercio, por lo tanto si llegara a quedar
mal y Laura le cobra a Daniela, le tendría que cobrar en una situación comercial, es decir
si eso quedo a intereses se le aplican intereses comerciales, es un acto de garantía por
relación.
Los actos por relación son actos que inicialmente no eran comerciales, ej. Si hubiera
comprado una nevera para usarla no es comercial, pero si es para usarla en mi empresa si
es comercial por relación.
30/07/2015
Parámetros Actos mixtos: estos son la materialización del carácter preferente del derecho
comercial. Para determinar la naturaleza comercial del acto:
1. Se analizan los parámetros frente a un sujeto.
2. Se analizan los parámetros frente al otro sujeto.
3. Se analiza el acto, o la naturaleza del acto.
Si ese señor para poder distribuir tiene un almacén y para este tiene contratado un
trabajador, contratar ese trabajador sería un acto de comercio, porque lo está desarrollando
para desarrollar su empresa, entonces para el seria comercial y para el trabajador laboral,
entonces seria comercial frente a laboral, privado frente a público, y prima el derecho
público, porque el carácter preferente del comercial solo es frente al civil.
Estos tres pasos no pueden saltarse, primero sujeto, luego el otro sujeto, y luego el acto,
como ya se tienen esos datos de comercial y civil en los sujetos, pero si es comercial con
un derecho público se estaría hablando de una situación publica, entonces eso no lo regula
el derecho comercial Ej. Si la gobernación de Antioquia, comprara en la papelería
panamericana que se dedica a la distribución de papeles ¿esa compraventa la regula el
derecho comercial? No, para panamericana el acto es comercial, pero para la gobernación
el acto seria público de contratación estatal.
Art 23 ¿Qué actos no son mercantiles? No son mercantiles, pero no necesariamente son
civiles.
De entrada, en primera medida se podría decir que no son mercantiles los negocios
jurídicos que no encajen en los anteriores parámetros.
1. (tema de consumo)
2. La adquisición de bienes para producir obras artísticas y la enajenación de estas
por su autor. Si se compra tela para hacer camisas y venderlas a ustedes eso si es
mercantil, porque es una empresa, porque compra, adquiere transforma con procesos
y vende, pero si se dedica es a comprar lienzo, mármol granito y se dedica a vender
esculturas, lo que pasa es que se reconoce que es distinto la producción en masa para
la satisfacción de un mercado que las obras de arte que son la materialización de la
cultura, no es mercantil cuando la distribución la hace el autor, pero si me dedico hacer
cuadros para que los venda otro se está hablando de un tema de satisfacción de
necesidades porque se está generando en masa, ya no es una obra artística como tal.
3. Las adquisiciones hechas por los empleados o funcionarios para fines de derecho
público. Es de naturaleza pública cuando el funcionario lo realice en ejercicio de sus
funciones. Ej. yo representante de la gobernación compro un carro para mí no es
público, pero si compro vehículos para los diputados, si es público.
4. Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores o ganaderos de los
frutos de sus cosechas o ganados. El derecho comercial en roma avanzo muy poco,
porque les interesaba el derecho civil y el comercio era algo de la gente, y los romanos
se dedicaban a la ganadería y a la agricultura. En este artículo aún se le reconoce como
en roma. El que tiene una finca y produce, y tiene una vaca, y a la vaca le saca 20L de
leche, saca los 20 entonces va y se los vende a los vecinos, uno diría que es comercial
porque se dedica a la producción y distribución de leche, pero no, porque eso él no tiene
esa vaca con la finalidad primordial de satisfacer las necesidades en el mercado de
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
nadie, sino satisfacer en primer instancia las suyas, pero cuando las cambia por papa
por otras cosas tampoco es empresa porque produce esa leche para él y para cambiarla
por lo que necesita. Son las enajenaciones que hagan directamente los ganaderos o
agricultores no son mercantiles, las que el haga directamente en los productos en su
estado natural es decir que no sean transformados, pero entonces uno dice si ese man
con la vaca le saca la leche y la vende no es comercial, pero si ya la vuelve mantequilla,
quesito o kumis, ahí si es comercial, pero no es así, inicialmente tampoco es comercial,
se va volver comercial cuando ya se dedique bajo todo una estructura, con recursos,
capital, es muy distinto que el man se pare a ordeñarla demás a que se pare y oprima
un botón y ya se ordeñen las vacas, ahí si será comercial porque ya tiene un proceso
organizacional, un conjunto de procesos, pero antes no. “tampoco serán mercantiles la
transformación de tales frutos que efectúen agricultores o ganaderos siempre y cuando
dicha transformación no constituya a constituir una empresa” no es que toda la
agricultura y ganadería no sea comercial, es que no es comercial cuando es esa
producción y distribución directa, esa distribución básica que no es una empresa.
¿Y si la leche se la vende a colanta? Esos 20 litros si los está comprando colanta para
él no son comercial, pero para colanta si es comercial, y por el parámetro de acto mixto
si es comercial.
5. La prestación de servicios inherentes a las profesiones liberales. 1. Se habla de
profesiones a nivel profesional de nivel académico de estudio. 2. Profesiones liberales
son aquellas en las cuales el profesional puede ejercer independiente de cualquier
estructura organizacional, es decir no tiene que estar en una empresa como tal para
poder ejercer su profesión. Ej. consultorio médico, de abogado con secretaria y demás.
Se empezaría a volver acto de comercio cuando ya se constituye una sociedad,
entonces ya no es el abogado, (no cuando son varios abogados que se reúnen en una
oficina para compartir gastos, no se está formando una persona jurídica diferente,
simplemente se comparten gastos).
30/07/2015
Conclusiones:
1. Un acto de comercio es aquel de naturaleza mercantil, es decir aquel que se enmarque
en alguno de los parámetros establecidos en el código.
2. Los parámetros establecidos en el código como mercantiles son 3 el objetivo, el por
relación y el mixto, allí se determinara cuando un acto es de comercio y cuando no. Para
saber si un negocio es comercial primero se revisan los parámetros para un sujeto,
luego para el otro sujeto y por último se revisa el acto (comercial – civil: comercial mixto)
3. No es mercantil en primera instancia aquel que no encaje dentro de los parámetros.
CONSUMIDOR: Es aquel destinatario final de un bien o servicio que adquiere para su uso
o consumo personal. Aquel sujeto natural o jurídico que adquiere como destinatario final un
bien o servicio para su uso o consumo personal; ese uso o consumo personal puede ser de
naturaleza familiar o de naturaleza empresarial, pero cuando es a nivel empresarial ese
bien que se adquiere no puede tener relación con la actividad que desarrolle, porque si yo
adquiero un bien o un servicio relacionado con la actividad que ejecuto ese es un acto
comercial por relación o conexidad. Ej. Si adquirimos los panes, las carnes o verduras el
destinatario final es el que lo compro para comer no nosotros. ¿No podemos ser
consumidores? Sí, pero si uno compra esos panes, además que no somos los destinatarios
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SAMUEL LAGUADO
finales lo estamos usando en relación o conexidad con la actividad, si lo que estamos es
contratando un servicio para que reorganice el sistema de luz porque vamos a poner luces
led ¿nosotros nos dedicamos a eso? No, si nos llegan a quedar mal con ese servicio eso
tiene garantía, eso tiene las consecuencias del consumidor, pero si estamos adquiriendo
son insumos no, si estamos adquiriendo es la nevera el horno para los sanduches no, ahí
no aplica, porque sería un acto comercial por relación y no un acto de consumo.
Consumidor es el que llega o proviene de una cadena completa, una cadena distribución.
Ej. Usted es cualquiera de esos, y compro un celular a claro, ¿claro hace celulares? No,
entonces claro posiblemente los adquirió porque alguien los importo, tampoco los hizo, ese
que los importo se los adquirió a Samsung, entonces está el productor, el importador, el
distribuidor, el vendedor, yo compre un celular para mí, para mi uso, ¿en esa adquisición
hay un acto de consumo o una relación de consumo, o las dos? las dos.
Ej. Si Ana se dedica a vender celulares de segunda, y el celular que Sara compro se lo
compro fue a Ana, ¿hay relación de consumo? Si porque hay un consumidor en un extremo
y hay un expendedor o distribuidor o en otro, no importa que sean usados, da lo mismo se
dedican a vender.
Si a eso le aplicáramos la regla de ayer, ¿Cómo sería el negocio? Llámese Sara o Samuel,
el acto para ese sujeto el acto es civil, para Santiago el negocio seria civil, porque no compro
para venderlo, ni arrendarlo ni nada, ahí aplica la tercera regla, para los dos es civil y se
regula por la normativa civil. Y si el ejemplo es con Ana, o con claro que vende el negocio
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es comercial en razón del criterio de empresa porque tanto claro como Ana se dedican a la
compra y venta de celulares. En ese ejemplo seria comercial, lo que nos llevaría a la 3 regla,
si para uno es civil y para el otro comercial se regula por la normativa comercial por ser acto
comercial mixto, eso es lo que se pensaría pero no es así, porque como hay una relación
de consumo, Samuel con claro, Sara con Ana que vende usados, son consumidores, pero
claro y Ana son distribuidores, ocurre que hay relación de consumo y en este caso aplica el
estatuto del consumidor.
Existe el derecho del consumidor a que las cosas que adquiere y los servicios que le presten
gocen de CALIDAD E IDONEIDAD, idoneidad es que sirvan para lo que dicen que sirve, y
calidad es que tenga las condiciones que verdaderamente se ofrecieron. Ej. Compra una
nevera que no enfría, falla la idoneidad porque no sirve para lo que debería. Pero si es un
que tiene un sistema de refrigeración que hace que las verduras dure 3 años y eso no tiene
esa calidad, la nevera si enfría pero no tiene las calidades ofrecidas. Pero si falla una de
estas situaciones, en caso de que esto no se presente, es decir en caso de que haya una
falla el consumidor podrá ejercer una garantía.
Garantía: es la facultad que tiene el consumidor de exigir primero la reparación, si la
reparación es posible (el problema no es que no funcione, el problema es que no tiene las
características entonces no hay nada que repararle), en caso de que no haya reparación o
de que haya reparación y persista el daño tendrá la facultad de pedir la reposición de la
cosa o la devolución del dinero. Después de la reparación la persona decide cual escoge.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
¿El teléfono que compro Sara a Ana que vende usados, tiene garantía? Sí, porque hay una
relación de consumo.
En la relación de Santiago con Sara en esa relación el negocio se regula por lo civil así ella
sea consumidora, pero si él no le vendió el celular del sino que se lo compro a vale para
vendérselo a ella el acto del seria comercial, y como para ella sigue siendo de consumo
¿hay relación de consumo? La relación de consumo no es que para uno sea de consumo
y para el otro comercial, es que uno sea consumidor y el otro sea proveedor o distribuidor,
él no es distribuidor hizo ese negocio y ya, para él es comercial el acto pero no es relación
de consumo, de igual forma si lo que hizo fue ejecutar un mandato seria civil también.
Garantías: las garantías tienen unos tiempos, pero los tiempos de las garantías dependen
de:
1. Lo que fije la ley imperativa: la ley fija el termino de garantía de un producto en
situaciones muy particulares:
1.1 las llantas por ley deben tener una garantía mínima de 6 meses.
1.2 Las baterías tienen que tener garantía mínima de 24 meses porque lo dice la ley
1.3 Los equipos médicos, la mayoría tienen un término de garantía legal.
1.4 Las partes de vehículos o aviones.
2. Lo que fije el productor o distribuidor: si no hay ley imperativa el mismo productor es
el que dice que tiempo de garantía tiene el producto, si el productor dice que no tiene
garantía no la tiene.
3. Lo que fije la ley supletiva: si no la hay imperativa, y el productor no fija (tiene o no
tiene), entra la ley supletiva y dice estas serán las garantías y hay que diferenciar:
3.1 los bienes muebles nuevos: 1 año
3.2 los bienes muebles usados: 3 meses, se puede pactar, no decirse, pactarse que
no hay garantía, y ese pacto es por escrito, art 7 estatutos del consumo.
3.3 los bienes perecederos: hasta la fecha de expiración
3.4 los bienes inmuebles: depende
3.4.1 si es por estructura: 10 años (demandas civiles de space)
3.4.2 si es por acabados: 1 año
Estos son las garantías legales porque son las que impone la ley. Esta última es la ley
supletiva, supletiva a lo que la ley imperativa no diga, o supletiva a lo que el productor o
distribuidor disponga NO AL PACTO, si no hay ley imperativa ni el productor fija entra esta
ley obligatoria, esto es de orden público, no hay pacto, las partes solo pueden acordar en
un caso, y es en los bienes usados. Ej. Si Samuel compra el celular en claro y le dijeron
ese celular tiene garantía de 5 meses, la garantía son esos 5 meses, pero si la ley no fija
un término que para los celulares no lo tiene, y si el productor no dice nada, la garantía del
celular de Samuel es de 1 año, ¿puede en el contrato decirse que tiene una garantía de
menos de 1 año? No, la ley es supletiva solo de la imperativa, y de lo que diga el productor,
no es supletiva al pacto, si esas dos no están la ley supletiva es obligatoria porque no admite
pacto en contrario, si claro no lo hizo no hay pacto en contrario de que es de menos tiempo,
ese pacto se entiende por no escrito y la garantía es de 1 año.
En el caso de Ana con Sara, si el adquiere el celular donde Ana que vende cosas usada
hay garantía de 3 meses, y puede pactarse en contrario pero debe ser expreso y escrito, si
no se pactó, ella puede exigirle a Ana la garantía.
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SAMUEL LAGUADO
Entonces no es que frente a las garantías no pueda haber ningún pacto, porque si lo puede
haber, y es el art 13 o 14 y se llama la garantía suplementaria, la cual debería llamarse
garantía complementaria porque lo que se pacte no puede desmejorar la garantía legal pero
si puede mejorarla en tiempo o en condiciones de garantía (que incluye más cosas) esa
garantía suplementaria que es convencional porque el comprador decide comprarla
pagando por esa garantía, es posible porque mejora la legal, pero si se acuerda a que sea
inferior no es válido el acuerdo.
La garantía suplementaria en materia de consumo debe ser por escrito sea gratuita o sea
onerosa, si se puede cobrar por las garantías extendidas, pero cuando sea onerosa no solo
se le notifica al consumidor sino que se necesita el consentimiento expreso del consumidor
para poderlas cobrar, si no las quiere comprar no se la pueden imponer.
31/07/2015
Ej. El que compra para vender, ahí hay dos actos. Porque 1 donde w es comprador, pero
existe un segundo acto que es donde w es vendedor.
Ej. En el #2 hay un acto donde T es comprador, pero un segundo acto donde T es
arrendador.
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SAMUEL LAGUADO
Ej. Caso 1: compro el código con la intención de venderlo y efectivamente lo vendo. El
primer acto es mercantil porque adquirí a título oneroso con la intención de venderlo que es
a título oneroso. El segundo es comercial porque también enajene el código a título oneroso.
Caso 2: adquiero el código con la intención de vendérselo a pedro, cuando llegue a
vendérselo a pedro no se lo vendí sino que se lo regale. El primer acto es comercial, adquirí
a título oneroso con la intención de venderlo que es título oneroso. El segundo puede ser
comercial o civil porque efectivamente enajene los mismos bienes a pedro, el bien que
adquirí para vender pero no fue a título oneroso sino gratuito, o sea que el primer acto es
comercial y el segundo acto es civil. El primer acto es comercial para W , el segundo acto
es civil para W, pero W está adquiriendo, el hecho de si es o no comercial para Sara es
distinto porque ella puede o no que venda códigos. Entonces para saber si es comercial se
le aplica primero los parámetros a un sujeto, luego al otro sujeto, luego al acto.
Caso 3: yo adquiero el código de Sara con la intención de regalárselo a pedro. Primero la
adquisición no es mercantil porque adquirí un bien a título oneroso pero con la intención de
enajenarlo a título gratuito (no en la misma forma onerosa), regalarlo, entonces el acto que
sigue tiene que ser civil, porque si vengo y se lo vendo a pedro ya eso no se vuelve
comercial porque para que sea comercial tiene que ser los bienes que adquirió con esa
intención, como esa intención no estuvo ya esos bienes no son comerciales. Si el primero
es civil el que sigue es civil, pero no porque el primero sea comercial tiene que ser comercial
porque también puede ser civil en el caso de que no lo venda sino que lo regale por ejemplo.
Ej. Yo soy amigo de un médico cirujano estético, y le caen mucha gente, entonces le digo
que me voy a conseguir un apartamento y un carro y a esos pacientes por favor dígales
que tengo eso para arrendar. Ej. Yo le compro a Santiago un carro con la intención de
arrendárselo a los pacientes que me mande el medico amigo mío, pero a Valeria le compro
un apartamento con la intención de arrendárselo a esos mismos pacientes.
Análisis: Ejemplo de Santiago: (carro) para mí que lo compre, ¿el acto es civil o comercial?
Miramos: ¿hubo una adquisición? Si, ¿a título oneroso? Si, ¿de bienes muebles? Si, ¿con
la intención de arrendarlo? Sí; o sea que para mí esa compraventa es comercial, para
Santiago no porque puede que Santiago sea comisionista y se dedique a vender carros o
puede ser que sea el carro de uso personal de él, pero si ese carro de él me lo regala ¿esa
adquisición de bien mueble seria mercantil? No, porque si hubo una adquisición de bien
mueble para arrendar pero no fue a título oneroso y debe cumplirse con todos.
Ejemplo con Valeria (apartamento) ¿es comercial? Miramos: ¿hubo una adquisición
onerosa? Si, ¿para arrendar? Si, ¿de un bien mueble? No, entonces si es un inmueble para
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SAMUEL LAGUADO
efectos de este artículo no es comercial, porque el tema de los inmuebles era civil en el
derecho romano.
Bien sea con Santiago o bien sea con Valeria ¿el arrendamiento es civil o es comercial? Lo
que ellos me vendieron (Santiago y Valeria, carro y casa) se lo arrende a juliano, ¿ese
arrendamiento es comercial? R. el del carro sí, el de la casa no, porque como el de Valeria
fue civil el segundo no puede ser comercial entonces es civil, y en el de Santiago como el
primero es comercial y le arriendo el mismo bien es comercial. El de Santiago no siempre
es comercial, porque resulta que yo lo compre con la intención de arrendar el carro, pero
resulta que llego juliano y me dijo que no tenía como entonces mejor le presto el carro en
comodato, entonces el negocio separado del vehículo fue un arrendamiento mercantil
según esto, es comercial el negocio para mí, pero el segundo donde lo doy en comodato
no es comercial porque no se lo arrende, sino que se lo di en comodato que concede el uso
y goce pero si contraprestación. Entonces como el negocio con Santiago no fue comercial,
para que el arrendamiento sea comercial porque guarda relación, sin duda no va ser
comercial. En el caso con vale si es un arrendamiento no es comercial ese arrendamiento
porque lo que se fue arrendar no fue un mueble sino un inmueble, por eso esa compraventa
de inmueble es civil y por ende el segundo acto es comercial.
03/08/2015
En el # 1 y 2 del art 20, ambas adquisiciones tienen que ser a título oneroso.
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SAMUEL LAGUADO
ADQUISICIONES MERCANTILES INTENCIONALES NUM. 2 ART 20 C.CO SEGUNDA
PARTE
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SAMUEL LAGUADO
Ej. Adquirí un vehículo y adquirir una casa, los dos los compre con la intención de arrendar,
la compra del vehículo para arrendarlo sería mercantil, y por lo tanto el arrendamiento de
ese vehículo también lo seria, pero la compra (oneroso) de ese apartamento con la intención
de arrendarlo no sería mercantil. Si no hubiera hecho véndame la casa y véndame el carro
para yo arrendarlos donde el médico, sino que fuese arriéndeme el carro y arriéndeme el
apartamento para yo sub arrendárselo a otras personas ese arrendamiento de bienes PARA
sub arrendar si sería mercantil tanto el del carro como el de la casa.
Entonces cuando uno ADQUIERE un bien inmueble con la intención de darlo en arriendo
no es mercantil, pero cuando no lo adquiere sino que lo arrienda para darlo en
arrendamiento ahí si es mercantil. LO QUE VARIA ES LA INTENCION, INICIALMENTE ES
ARRENDAR, ACA ES SUBARRENDAR.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
El requisito es que se sub arriende los mismos bienes. No hay relación jurídica en la gráfica
entre A y C. el sub arriendo puede ser total o parcial, parcial: Ej. Quiosco de gana dentro
de un almacén.
Mientras que el numeral 1 habla de adquirir para enajenar, el 2 habla de adquirir para
arrendar o arrendar para sub arrendar, el numeral 3 habla de préstamo. En el numeral 3
nos encontraremos 3 actos: los dos primeros el sujeto pide prestado un dinero, con la
intención y características con la intención de prestárselo a otro el segundo va ser el presta
de ese dinero que pidió prestado pero el 3 ya no tiene nada que ver con la intención, HASTA
AHÍ LLEGAN LOS ACTOS INTENCIONALES, porque en el tercero se habla que será
mercantil aquellos prestamos que se realicen con unos requisitos bajo un criterio de
habitualidad, ya no lo hace mercantil solo la intención.
¿Qué es un mutuo?
Es lo que se conoce como un préstamo de consumo, se dan bienes MUEBLES, en el mutuo
cualquier tipo de muebles, pero en el #3 no vamos hablar del mutuo de todos los bienes
sino solo del mutuo dinerario, es decir lo que se está prestando para consumir es dinero.
El mutuo incluyendo el dinerario tiene regulación tanto en materia civil como en materia
comercial pero tienen consecuencias distintas en el tema de solidaridad y en el tema de
intereses.
1. Opera la intencionalidad del sujeto. El recibo del dinero (pedir prestado dinero)
2. Opera la intencionalidad del sujeto. Prestar el dinero que se pidió prestado.
3. No importa la intencionalidad. Lo que hace mercantil el acto es la habitualidad. Dar
habitualmente dinero en mutuo a interés.
04/08/2015
1. Intencionalidad:
2. Habitualidad:
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SAMUEL LAGUADO
Acto 1: prestar dinero a interés con la intención de darlo en préstamo.
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SAMUEL LAGUADO
Acto 2: Los préstamos Subsiguiente que se realice de ese dinero que se prestó con la
intención de prestarlo.
Los actos subsiguientes son los que están inmediatamente después, no son los préstamos
siguientes, son los préstamos subsiguientes, o sea los préstamos que inmediatamente
realice no en el tiempo sino el que sigue, las cadenas que sigan no son mercantiles por ese
acto o numeral ya será mercantil porque los otros se dediquen a prestar, o presten para
también prestar. No son los préstamos siguientes sino subsiguientes, el subsiguiente no es
que sea a una sola persona, puede prestarles el dinero a varios, pero si estos prestan
también no será mercantil por el primero, será por otra cosa.
1. Tiene que entregarlo en mutuo para que este 2do acto sea mercantil, si lo dona, no
es mercantil.
2. Intereses: puede pactarse que haya interés, que no haya interés, o que se guarde
silencio frente a estos. Si no se dice nada se aplica el principio de onerosidad. Si se
pacta que hay intereses: comercial, si se pacta que no hay intereses: comercial, si
se guarda silencio: comercial porque es un préstamo subsiguiente de un acto
intencional.
Acto 3: “así como dar habitualmente dinero en mutuo a interés” se diferencia del #1 y 2, y
la primera parte del 3 porque este acto 3 lo. Que hace mercantil este acto no es la intención
con la que se efectué el mutuo sino la HABITUALIDAD acompañado de otros requisitos.
Ej. El préstamo que hace el tío al sobrino para que pague la universidad, ¿eso es mercantil
por el solo hecho de ser habitual? No, ese tío le plata presta dinero habitualmente sin
interés, a sin interés, es civil, y si lo presta a interés pero no es habitualmente, no es
mercantil; eventualmente por allá cuando le digo tío a ver si me colabora con tal y me cobra
el 2 ese préstamo no es mercantil porque lo hace muy de vez en cuando. Pero el que lo
hace a interés y lo presta habitualmente se vuelve mercantil.
Diferencia del mutuo civil y comercial: los intereses u onerosidad pero esa respuesta es
muy vaga, porque lo que realmente lo diferencia es el tema de la intencionalidad y el tema
de la habitualidad. EN EL ACTO 1 Y EN EL ACTO 3 ADEMAS DE LA HABITUALIDAD E
INTENCIONALIDAD DEBE HABER PACTO DE INTERESES. Pero el acto 2 puede no
tenerlo y seguir siendo mercantil. 32.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
Ej. Santiago tiene un negocio de comidas rápidas y él no tiene dinero en plena feria de
flores para abastecer el negocio, se le va ir la feria de flores que es temporada para poder
vender; le pide prestado dinero a Samuel, para abastecer su negocio ¿ese mutuo que tipo
de acto es?, veamos: ¿Santiago pidió ese mutuo a interés para prestarlo? No, ¿Samuel
presta dinero a interés? No, pero resulta que es un acto mercantil por relación “será
mercantil el acto que realice un comerciante para poder desarrollar su empresa, sin plata
no insumos, sin insumos, no comida, sin comida no hay plata, entonces si se necesitaba
ese préstamo, o sea que ese será un mutuo mercantil por relación.
En ninguna parte del art 21 se exigía onerosidad, lo que ocurre es que si cuando Samuel le
presto a Santiago se quedó callado, aplica el principio de onerosidad y al ser un préstamo
mercantil por relación se presumen los interés. Y si Samuel me dice que no me pague
intereses, sigue siendo comercial, porque lo que lo hace comercial no son los intereses, así
como el préstamo que le hago a Daniela no depende de la onerosidad, sino de que es un
acto subsiguiente del mutuo que celebre con Sara.
Ej. Si le pido dinero prestado a Sara para prestarle a Daniela, pero no le cobro intereses
(no es que me quede callado, es que no le cobro) ese segundo préstamo igual es comercial.
Si en los 3 actos se pacta los tres son comerciales, si se pacta que no va a ver en ninguno
de los 3, los 3 son civiles porque el 1 es civil.
Si se guarda silencio frente a los intereses (no es que se pacte que si o que no, es que se
guarda silencio) del acto 1 no se presume, del acto 3 tampoco se presume, y en el acto 2
la ley los suple. Entonces son imperativos en su pacto es “le voy a cobrar interés”, “présteme
plata a interés”, con decir eso ahí hay pacto de interés, así no se establezca la tasa.
INTERESES
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
1. Intereses remuneratorios o corrientes: son los que dan remuneración al acto, en
forma onerosa, es la onerosidad del acto, es devolver una plata a título de
remuneración. ¿Cómo se calcula? Equivalen al IBC (interés bancario corriente).
2. Intereses moratorios: son los que se cobran a título de sanción, por retardo o mora.
Se presentan cuando se dice que no se va cobrar intereses, pero igual hay interés, si
Daniela me queda mal le cobro moratorios, sin embargo no se cobra onerosidad.
¿Cómo se calcula? Equivale a 1 ½ (una y media vez) el IBC este es el interés bancario
corriente, es el interés que fija la superintendencia financiera para el préstamo entre
bancos eso lo fija trimestralmente, sin embargo si se puede pactar. EL INTERES
MORATORIO EQUIVALE A LA TASA DE USURA, es decir el techo que se puede
cobrar de intereses legalmente hablando.
Ej. Cuando Sara me presto a mí, Sara solamente dijo “te cobro intereses” sin decir la cifra;
cuando yo le preste a Daniela me quede callado y ella también, o sea que como guardamos
silencio pero estamos en el acto 2 hay intereses ¿Cuánto en números es ese interés? En
ese ejemplo 4% es el IBC en este caso. ¿Cuánto es el interés remuneratorio que le tengo
que pagar a Sara y Daniela a mí? R. 4%, si nada se dice la ley suple y dice que es el IBC,
si nada se dice en el moratorio es 1 ½ vez el bancario corriente la mitad es 2, el moratorio
seria el 6%. Pero el moratorio es la tasa de usura, no se puede pactar más.
05/08/2015
INTERESES:
Los dos existen en civil y en comercial, pero tienen una diferencia en sus cálculos. Estos
pueden ser pactados sin que superen la tasa de usura, o sea que las partes pueden pactar
el que quieran teniendo como único limite la tasa de usura hacia abajo, se puede pactar lo
que quiera de la tasa de usura hacia abajo.
Lo que dice el art 884 C.CO es de naturaleza supletiva, es decir en caso de que no se pacte
el remuneratorio o corriente será el IBC, y el moratorio será el 1 ½ el IBC, pero en caso de
no ser pactado. Pero la tasa de usura que es el mismo interés moratorio estipulado por la
ley que es 1 ½ el IBC, es decir el interés remuneratorio podrá subir hasta la tasa de usura
que es uno y medio IBC; cuando sobre pasan esa tasa de usura se presentan dos
situaciones: 1. Tendrán que devolver el exceso. 2. Deberán PAGAR a título de sanción una
suma igual al exceso.
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Casos: art 884 C.CO
a. Remuneratorio: 3%
Moratorio: 4%
b. Remuneratorios: 5%
Moratorio: 3%
Ej. Si tengo una galería mía y yo pinto y vendo es civil, pero si tengo una sociedad en galería
es comercial.
Hay relaciones comerciales, civiles y mixtas, y si también hay una relación de consumo en
esta aplica el estatuto del consumidor.
10/08/2015
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
Es un bien mercantil, cuando uno habla del derecho en un sentido subjetivo de relaciones,
obligaciones, y los instrumentos que lo movilizan, no del derecho como el conjunto de
elementos jurídicos, sino como las relaciones jurídicas como tal el derecho se reduce a 3
instituciones, uno está hablando o de sujetos, o de bienes o de actos, de una de esas 3
cosas, no hay más; como en este caso estamos hablando de un bien hay que aclarar algo
1. No es un sujeto, por lo tanto un e/c no tiene atributos en sí mismo, no tiene patrimonio
en sí mismo, no tiene capacidad, por lo tanto no tiene representante porque sería lo mismo
que decir el representante legal de una vaca, es que es una cosa, entonces como tal no
tiene los atributos de la personalidad ni de la personería, no es un sujeto, no puede tener
un representante legal, es un bien; ahora tampoco es un negocio porque tampoco se puede
decir que el e/c tiene requisitos de existencia y validez, ni elementos naturales y
accidentales o que el establecimiento de comercio es ineficaz o invalido, esas cosas no se
pueden pregonar de un bien sino que se pregonan es de un negocio; todo esto es lo que
no es, lo que es está definido en el libro 3 que habla de los bienes mercantiles.
Cuando vamos a decir que es un establecimiento de comercio primero debemos saber que
es un bien mercantil, pero resulta que cuando hablamos de bien mercantil nos encontramos
la siguiente definición:
Se entiende como establecimiento de comercio un conjunto de bienes organizados por el
empresario para realizar los fines de la empresa…
Si se llevase esa definición que es la del art 515 C.CO se tendría que decir de la siguiente
manera: un sujeto que pretende desarrollar una empresa, esa empresa es su fin o finalidad,
y para realizarla ese sujeto va tener que utilizar unos medios, y uno de esos medios según
esa definición es el establecimiento de comercio, o sea que ese bien mercantil que es
complejo y no simple, es decir es un bien mercantil no simple sino una universalidad, porque
un solo bien está compuesto de varios, entonces ese conjunto de bienes que el empresario
organiza para poder desarrollar la empresa, ese es el establecimiento de comercio; esto es
lo que grafica la definición anterior y ahí hay muchas cosas que pueden relacionarse o
confundirse con el establecimiento de comercio.
Relación entre e/c y el acto de comercio: cuando se habla establecimiento es que hay
varios bienes que lo conforman, entonces vendemos sanduches hubo que comprar una
nevera, hornos, insumos, arrendar un local, contratar personal para distribuir, contratar
personal para el tema de la marca… la relación es que:
1. Los actos de comercio permiten la conformación y dinamismo del
establecimiento de comercio, en ese orden de ideas el establecimiento es un
medio Ej. uno puede llegar en carro a Cartagena, pero un carro no se va solo para
Cartagena o hay que montarlo para que lo lleve una grúa, o uno se tiene que montar
a manejarlo y para esto uno tiene que comprar gasolina, llevarlo al taller y demás,
entonces el establecimiento es el medio pero lo que dinamiza ese medio (e/c) son
los actos mercantiles.
2. Como el e/c es en sí mismo un bien mercantil por eso el establecimiento puede
ser un objeto de actos de comercio o de negocios jurídicos. No puede ser un
sujeto, solamente puede ser un objeto, entonces lo puedo comprar, vender,
arrendar, permutar, dar en garantía, etc.
Diferencia de e/c y el acto de comercio: los actos de comercio son negocios jurídicos
mientras que los establecimientos de comercio son bienes mercantiles.
Relación entre e/c y local: el local será el sitio físico, será la infraestructura física que
alberga el establecimiento de comercio.
Diferencia entre e/ y local: en las anteriores la diferencia era un bien un sujeto, un bien un
negocio, pero aquí los dos son bienes, entonces hay que profundizar la diferencia Ej. En
molinos Studio F inicio en el 2do piso al lado de gef, Studio F tiene una marca barata que
es ela, para aprovechar el movimiento de ese local de Studio F, que donde lo pongan se
sabe que es, y ela venia entrando, entonces Studio F se trasladó del 2do piso al 1er piso, y
en el 2do piso se colocó Ela ¿Qué se movió el local o el establecimiento? R. el
establecimiento o sea que en una clasificación simple de bienes se puede partir de las
cosas muebles e inmuebles.
Diferencia: el establecimiento es un bien mueble que se puede ir de un sitio a otro en
cambio el local será un inmueble, no se puede decir solo que es el sitio donde se
desarrolla porque entonces ¿Por qué el carro de perros y tractores de comercio no es un
local pero si un establecimiento de comercio? Porque eso no es un local, es un carro y se
mueve. El local es la infraestructura física inmueble donde se ubica el establecimiento de
comercio; aunque los dos son bienes uno es mueble y el otro inmueble.
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SAMUEL LAGUADO
Acepciones del establecimiento de comercio:
Las acepciones son las formas como se conocen. Ej. todos los días se utiliza el
establecimiento de comercio, de la boca sale el establecimiento de comercio, lo que pasa
es que uno no dice ven me acompañas al establecimiento de comercio donde acicalan las
uñas y reducen el tamaño del cabello, No, uno los conoce es por la actividad que se
desarrolla en ellos, entonces uno habla de la peluquería, el taller, el bar, la discoteca,
cuando se hace esa referencia se está hablando de un establecimiento de comercio no de
un local, no de una empresa, ni de un sujeto, sino de un establecimiento de comercio.
Ej. Cuando le dicen no tiene que ir a la sucursal de… o no eso esta es en la agencia
de… se están refiriendo al concepto de establecimiento de comercio, cuando están
diciendo sucursal o agencia no solo se quiere decir que es un establecimiento sino que
también dice si quien administra allá tiene la facultades de representar a la sociedad o
no la tiene.
Ej. Usted compra un celular en claro y se lo venden, la pila y todo, y usted dice que tiene
que cambiar el plan, y le dicen no vea tiene que ir a la sede de molinos, ¿Por qué lo
mandan a esa otra sede? Porque el negocio o acto que usted está utilizando implica
representación, entonces donde usted esta es una agencia y usted necesita estar es en
una sucursal.
11/8/15
“Salvo estipulación en contrario” el 516 es una norma supletiva, entonces el 516 establece
los elementos, pero de entrada como arranca podría detectarse que son esos, pero puede
pactarse en contrario, entonces cuando en un negocio jurídico sobre establecimiento de
comercio se quieran incluir o excluir elementos del negocio deberá pactarse expresamente,
más técnicamente los elementos que se incorporan a través del 516 son elementos
naturales de naturaleza supletiva por lo tanto cuando se quiera incluir más o excluir alguno
de ellos se podrá hacer mediante un elemento pacto accidental.
¿Cuáles son los elementos del establecimiento que establece el art 516?
1. Propiedad industrial
2. Mercadería
3. Créditos y valores similares
4. El mobiliario y las instalaciones
5. El contrato de arrendamiento de local
5.1 o el derecho de arrendamiento del local
6. los derechos y obligaciones relacionados con la actividad del establecimiento
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SAMUEL LAGUADO
1. Propiedad industrial (elemento del establecimiento de comercio art 516)
Quiere decir que cuando enajeno un establecimiento de comercio lo enajeno con todo eso:
invenciones, marcas, utilidades del establecimiento y las situaciones que de derechos de
autor se deriven, cualquier situación artística que se utilicen en el establecimiento ej. Nueva
salsa, nuevo plato de mi restaurante no el libro que escribí.
La diferencia no es que unos tienen contenido patrimonial y los otros no Ej. Cuando se casa
y se divorcia eso tiene contenido patrimonial y es extra patrimonial.
Cuando en el # anterior dice que son todos los derechos y obligaciones relacionados con
el establecimiento se está hablando de los derechos patrimoniales, y como no hace
distinción entonces son los reales y personales.
Ej. Suministro
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#5 (este numeral 5 solo aplica en casos de enajenación) “los contratos de arrendamiento
y en caso de enajenación, el derecho al arrendamiento de los locales en caso en que
funcione si son de propiedad del empresario y las indemnización que conforme a la ley
tenga la misma parte”
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1. El valor de un establecimiento no equivale a la sumatoria de sus elementos, es
decir no es sol coger y sumar cuánto vale las sillas, las mesas, los baños, no, es un
compendio de cosas, entre otras porque muchas veces el establecimiento vale por lo
que se mueve o haga. Ej. restaurantes hay muchos, empresas que transformen
residuos en aceite muy pocos, empresas que transformen residuos metálicos en oro y
plata casi ninguna, entonces puede tener mucho menos cosas la del oro y la plata que
el restaurante más grande de medellin. El reconocimiento se valora ej. el mejor
restaurante del mundo es el de los hermanos roca en España y tiene apenas 16 mesas,
y es el más costoso del mundo por el reconocimiento que tiene. El e/c Adquiere otros
valores a parte del valor de los elementos como la experiencia, posicionamiento,
reconocimiento, el hecho de quien la hizo o quien es el dueño.
2. Todas las operaciones sobre establecimiento de comercio se presumen en
bloque. Como es una unidad económica se presume en bloque en el sentido de que
siempre que se hable de establecimiento vienen todos los elementos que señala el 516.
3. Art 517 En caso de enajenación forzosa (ej. remate judicial) se preferirá a quien
ofrezca por la totalidad del establecimiento frente aquel o aquellos que ofrezcan
por sus partes. Ej. cuando le rematan el establecimiento a alguien se prefiere a la
persona que ofrece por el total que a las que ofrecen por parcialidades así sume más
por parcialidades. Una medida cautelar es una herramienta procesal que tiene el
acreedor frente al deudor para garantizar procesalmente que en caso de ser positivas
las pretensiones no queden en el aire ej. inscripción de la demanda, el embargo y el
secuestro. Cuando uno le debe a alguien ese alguien puede cobrarle a uno y pedir que
los bienes sean embargados casi como decirle señor juez quedémonos con las cosas
que él me debe, efectivamente el que me debe no me pago, a listo esto con lo que nos
quedamos véndalo, ocurre que como el marcador, la casa el establecimiento es un bien,
y por eso puede ser objeto de remate, el fundamento de un remate es que si lo que se
va enajenar es un apartamento y llegan 5 personas se lo dan al que más ofrezca, por
eso el 517 es una razón excepcional porque si llegan 5, 1 ofrece por la totalidad del e/c
y los otros 4 ofrecen por elementos separaos del e/c, el juez debe propender por la
adjudicación de la unidad así ofrezca menos, si la suma de los otros 4 da 12 y la oferta
del que ofrece por la totalidad es de 9 se debe preferir este porque mantiene el concepto
de unidad económica, es decir un bien que está movilizando el mercado, pagando
salarios, impuestos, circulando rentas con proveedores, pagando arrendamiento, ese
es el fundamento del 517, no interesa que al acreedor le paguen bien sino que la
economía funcione.
12/08/2015
OPERACIONES
#4 art 20 Dice que serán mercantiles las operaciones ONEROSAS que se hagan sobre
establecimiento de comercio. Cuando se habla de operaciones está hablando de actos o
negocios jurídicos. ¿Qué tipo de actos o negocios jurídicos? Cuando uno lee el art 20 #4 y
el art 533 puede uno clasificar esas operaciones en 4 grupos:
Todos los negocios de enajenación nos van a implicar la aplicación de la teoría del título
y el modo porque para hacerse dueño y adquirir un derecho real se necesita tener un
modo, con ese se adquieren los derechos reales, con todas estas operaciones se
utilizara el modo de la tradición que es en civil y comercial lo mismo en su idea central.
Lo que vamos hacer con el título que es básicamente como se adquieren los derechos
personales veremos en que se parecen y en qué se diferencian. Solo hablaremos de
títulos por enajenación onerosa (operaciones de acá son: compraventa, permuta,
dación en pago o aporte en sociedad).
La diferencia entre civil y comercial no se da en el modo porque la tradición opera igual
en las dos sino que se van a dar es en el título, es decir frente a una compraventa
general, la compraventa permuta dación o aporte de un establecimiento genera
diferencias.
Características de las enajenaciones del e/c: es decir que tiene de distinto vender un
carro, un iPad, un reloj un lote a vender el establecimiento, las diferencias son 3:
1. La solemnidad
2. La presunción en bloque
3. La solidaridad entre enajenante y adquirente.
1. Solemnidad de la enajenación de los e/c: sabemos que los negocios jurídicos tienen
2 cosas básicas: requisitos y elementos, dentro de los requisitos están los de existencia
(sujetos, consentimiento dentro de este está la solemnidad porque el acuerdo de
voluntades no equivale al consentimiento, objeto y causa) y los de validez, los contratos
perfeccionan su consentimiento en una de 3 formas:
a. Real: perfeccionan su consentimiento cuando se realice la entrega.
b. Solemne: el contrato solo estará cuando el acuerdo se lleve a un escrito que
puede ser público o privado, siendo privado escrito simple o autenticado.
c. Consensual: verbal o comportamental.
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Enajenación de bien mueble: el título es meramente consensual, esa es la regla general.
Para adquirir ese dominio se requiere de una tradición que por regla general es con la
entrega con la intención y facultad de transferir el dominio. Pero resulta que bienes muebles
como un vehículo requieren además de la entrega de una inscripción pero eso es la
excepción, la regla general es que no necesita un requisito.
Ej. Ana que tiene su restaurante en su local y enajena el establecimiento a Daniela, pero si
le va vender además el local, esto si puede incluirse en el mismo documento porque uno
puede agregarle elementos al establecimiento, pero ocurre que LA FORMALIDAD MAYOR
SIEMPRE ABSORVE LA FORMALIDAD MENOR, entonces como el local que es inmueble
y debe hacerse por escritura pública al incluirlo en el mismo contrato ya el e/c no se puede
vender por doc. Autenticado, sino que tiene que ser por escritura pública, porque dentro del
mismo contrato está incluyendo un bien sometido a la formalidad de la escritura pública,
pero tiene que ser por escritura entre Ana y Daniela, porque lo van hacer en el mismo
documento, pero si lo hacen en documentos separados no hay problema y el e/c aún tiene
la escogencia de las partes.
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2. Presunción en bloque: es el segundo elemento o característica diferenciador en su
enajenación. La presunción en bloque se da por la unidad económica (universalidad),
esta presunción en bloque va en el objeto.
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¿Cómo se determina un e/c? con la ubicación (no la nomenclatura porque no es un
inmueble esa sería la ubicación), el nombre… no hay una norma que diga taxativamente
como deberá ser determinado el e/c pero la sana lógica señala que la determinación se va
realizar con el nombre o la enseña o sea no me vas a vender un restaurante sino “el
restaurante la carne feliz ubicada en tal dirección” y con el número de matrícula mercantil.
Eso no aplica para todos los e/c porque hay establecimientos que no tienen nombre
entonces no siempre es con la enseña, tampoco todos tienen una ubicación porque por ej.
Los tractores de venta de comidas, no tienen ubicación porque varía, y si el establecimiento
es virtual no hay nomenclatura, más que página es el tema de dominio, eso se llama HOST
que se llama también HOSTING que no es el arriendo sino el arrendamiento, el espacio
virtual o dominio él .co él .x, y tampoco todos tienen número de matrícula porque un e/c es
un conjunto de bienes organizados para desarrollar una actividad ¿es e/c desde que se
matricula? NO, sino desde que alguien decidió desarrollar una actividad y cogió unos
elementos y los organizo para desarrollar esa actividad pero estos que no tienen nada
no los vende nadie porque no hay como identificarlos.
13/08/2015
a. Que entregue los balances: art 528 inciso 1. Si el enajenante cumple con la obligación
y los entrega el mismo art que impone la solidaridad le dice cuando se rompe, y se va
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SAMUEL LAGUADO
romper cuando cumpla con 3 requisitos, si no hace eso seguirá siendo responsable con
el tiempo, mientras se cumpla con esos 3 requisitos que entre otras es el paso de 2
meses va romper la solidaridad el art 527 dice: “el enajenante deberá entregar al
adquirente un balance general acompañado de una obligación discriminada del pasivo
certificados por un contador público” este art arranca con la entrega de balances.
Ej. Entonces ella sale para Unicentro y los inscribe en la cámara de comercio, sale de ahí
y se va al colombiano y publica un aviso que diga que yo estoy adquiriendo un e/c que era
propiedad de Edwin, se termina el café y se va para la casa y envía un correo electrónico o
carta certificada a cada uno de los acreedores que están identificados en el balance,
informándoles la compra venta del e/c.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
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Entonces cuando Daniela y yo suscribamos el documento autenticado o la escritura
inmediatamente va surgir una solidaridad frente a todos los acreedores del enajenante, hay
muchas acreedores pero la ley me va decir que los balances, porque o están en el contrato
o están anexos al mismo o me los manda al otro día, pero tengo que entregárselos, si los
entrego esos acreedores que aparecieron (no todos) entonces Daniela se volvió
responsable frente a esos ¿Cómo se rompe esa solidaridad? Cuando se inscriba, se haga
el aviso general y el particular, y pasen esos 2 meses sin que nadie se oponga, ninguno
puede oponerse, porque si se opone Natalia y Ana no se rompe la solidaridad para ellas
dos porque respecto de los que no dijeron nada la ley entiende que no le importa, que está
tranquilo, pero si ellas dos si se manifiestan y se oponen frente a ellas no se rompe la
solidaridad, pero frente a los que no presentaron esa oposición inscrita, se rompe esa
solidaridad si se cumple con los requisitos, el articulo habla de la solidaridad como “la
responsabilidad del enajenante cesara” entonces cuando se rompe esa solidaridad quiere
decir que si se cumple esos requisitos se rompe la solidaridad eso quiere decir que entonces
yo respondo por lo que había y el comprador sigue con lo otro NO, porque el #7 del 516
incluye la enajenación, “los derechos y obligaciones patrimoniales derivados de la actividad
que se haga con el e” en ese orden de idas cuando ella compra el ec lo compra con todo
incluyendo los derechos y las obligaciones, en lo que soy acreedor y en lo que soy deudor,
lo que hace la ley es retener al vendedor durante esos 2 meses, ESOS REQUISITOS LOS
TIENE QUE HACER NINGUNO, ES DECIR NINGUNO ESTA OBLIGADO PERO
BENEFICIA AL QUE VENDE, porque cuando eso se haga yo me bajo del bus.
Cuando esa solidaridad se rompe cesa para el enajenante. ¿Por qué el enajenante es el
que se baja del bus? Porque él fue el juicioso y cumplió con las obligaciones, es decir se
rompe la solidaridad porque entrego los balances y cumplió los requisitos.
b. Que NO entregue los balances: art 528 inciso 2. Art 529 “responsabilidad por deudas
que no consten en el libro” ahí no dice y cuando no se entregue, y cuando no conste en
el libro es o que no entregaron el libro o que no aparecieron todos los acreedores “las
obligaciones que no consten en el libro de contabilidad objeto la enajenación
continuaran a cargo del enajenante del establecimiento” suena lógico porque continúan
en cabeza de el por incumplido, porque si él hubiera entregado los balances solo es
cumplir los requisitos y bajarse el bus, pero como es incumplido siguen a cargo de él,
¿entonces cuando no se entregue no hay solidaridad? “pero si adquirente no demuestra
buena fe exenta de culpa responderá solidariamente con aquel de dichas obligaciones”,
el adquirente responderá solidariamente si no demuestra buena fe exenta de
culpa, esto rompe la regla general donde se presume la buena fe porque hay que
demostrarla, no se presume la mala es que hay que demostrarla. La culpa grave se
equipara al dolo, como puede que no sea de mala fe el adquirente tiene que demostrar
que estuvo de buena fe ¿Cómo puede demostrarla? Por ejemplo, mostrando los correos
donde le pido el balance, las conversaciones de wathsapp, los papeles que me envió,
al ver esas circunstancias se demuestra que estuvo de buena fe, pero si el acreedor
responde es ¿a, cuáles balances? Eso no es de mala fe, es descuido entonces
responde solidariamente, uno no puede decir a eso fue descuido.
Los que no están en el balance no solo no están en el bus, sino que se quedan paila, hasta
que demuestre la buena fe, uno la buena fe la demuestra en el proceso, entonces va ser
cuando Ana maría llegue a tu negocio y diga vea es que Edwin me debía una plata,
entonces le responde si el vendió, a que bueno, le dicen pues anda a cobrarle, Ana le dice,
no es que yo le preste por el tema del negocio, yo soy proveedora y le estoy prestando es
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
al tema del negocio (no al negocio porque no es sujeto), pero como la venta del
establecimiento incluye derechos y obligaciones, o sea que la niña la va demandar a usted
o a mí, porque por eso la ley genera el lapso de 2 meses aunque se entreguen los balances
para evitar que se aporree a los acreedores porque si no la gente compraba, se endeudaba
y vendía los negocios, el comprador en el proceso va ir a demostrar la buena fe, pero sin
decir que fue por descuido y demás, entonces en ese asunto existe solidaridad porque se
exige unos balances, pero si eso no fuera así la respuesta sería muy obvia se evitaría la
solidaridad no entregando los balances.
Esta solidaridad es imperativa, esto no corresponde al principio del 825 en el que se supone
que cuando hay varios sujetos las obligaciones son solidarias pero de forma presuntiva,
acá no se presume, acá se impone.
Al acreedor no le importa quién le paga, ella demanda al que sea, el practica lo que se dan
son fondos para cumplir esas deudas durante un tiempo determinado y si no aparecen los
acreedor por ejemplo en 3 años se devuelve el dinero.
18/08/2015
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SAMUEL LAGUADO
Estas son las obligaciones que en todo contrato de arrendamiento van a tener las partes:
Obligaciones del arrendador:
1. Entregar la cosa: para el uso y goce, durante este debe realizar las mejoras
necesarias para que la cosa pueda seguir prestando eso.
2. Mantener el buen estado de la cosa (mejoras necesarias(caso fortuito, fuerza mayor
o paso del tiempo impiden el uso de la cosa)
3. Librar de perturbación: de terceros bien sean jurídicas o de la misma mala calidad
de la cosa.
1. Mutuo acuerdo
2. Destrucción de la cosa
3. Extinción del derecho del arrendador
4. Sentencia
5. Vencimiento del termino
El arrendamiento tiene una normativa aplicable diferente a la que se presenta con el resto
de contratos, porque el arrendamiento tiene una aplicable no dependiendo si es civil o
comercial, sino dependiendo del bien sobre el que recaiga. La normativa aplicable a este
contrato es así:
1. Primera instancia el código civil para el arrendamiento de muebles art 1973 en adelante.
2. El mismo código civil luego regula el de inmuebles, sin repetir lo mismo sino haciendo
unas aseveraciones para el tema de inmuebles.
3. Divide el tema de muebles y de inmuebles y hay un arrendamiento específico para cada
cosa y nos encontramos que hay un contrato de vivienda urbana, hay un arrendamiento
de locales regulado por el 518 y 524, hay un arrendamiento para inmuebles rurales, hay
un arrendamiento de inmuebles controlados que son inmuebles que ubicados en un
área urbana no se destinan ni a vivienda ni a local como el consultorio de abogado o de
médicos, y viene el arrendamiento de naves, aeronaves y establecimiento de comercio
pero hay cosas que varían.
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2. El arrendamiento se presume en bloque en razón del art 516 (se arriendan todos
los elementos, menos el contrato del local porque es obvio el #5 establece que solo
se cede el contrato de arrendamiento en los casos de enajenación)
Arrendamiento de local
Cuando se cumplan esos requisitos tiene derecho de renovación, salvo que se presenten
unas circunstancias:
Pero no son solo esas causales, porque el mutuo acuerdo es causal en todos los contratos,
ya que es una causal genérica de extinción de obligaciones o sea que también es causal,
y si se destruye la cosa también, y si se extingue el derecho del arrendador ej. Le arriendo
pero el municipio me expropio, una sentencia, y hay que tener en cuenta el vencimiento del
término que es causal válida para ambos contratantes salvo en vivienda y en locales
donde solo es válida para el arrendatario, la del vencimiento solo opera para el
arrendatario es decir que el arrendatario diga ve aprovechando que se vence el termino te
voy a entregar, lo que no se puede es vea aprovechando que se vence el termino
entrégueme.
DESAHUCIO O PREAVISO también varía, porque la regla general del preaviso que es lo
que le manda al arrendatario o al arrendador avisando que se termina, la regla general es
de un periodo de pago, pero cuando es por la necesidad, o por la reparación o
reconstrucción debe ser de 6 meses. La necesidad propia es del propietario, entonces
no es que mi hija o que mi esposa va montar un negocio, tiene que ser el propietario, o que
se va a vivir, segunda situación, es que cuando se pide para negocio tiene que ser
sustancialmente diferente. La reparación o construcción es que el arrendatario no puede
estar ahí, esas dos causales son de 6 meses, pero hay situaciones donde no tiene que ser
de 6 meses y es cuando amenace en ruina y sea inminente el daño que se presente esto
está en el art 520, donde puede varias.
Esos 6 meses pueden varias si es contrato definido o indefinido. Si es definido son 6 meses
mínimos de anticipación, si lo hace con 5 meses antes se entiende renovado el derecho de
renovación porque tiene ese derecho, cuando son indefinidos se cuentan es del aviso en
adelante, es decir desde el momento que se da el aviso 6 meses después. No aplican los
6 meses en la inminente destrucción que tiene que ser probada con autorización.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
¿Qué pasa si el propietario solicita la terminación por necesidad de vivienda y no se va vivir,
o si la solicita para negocio diferente y coloca uno igual y que pasa si lo pide para reparar
o poner un edificio y no lo hace?
El art 522 dice que si el propietario no da al destino o inicia obrar en los siguientes 3 meses
deberá pagar perjuicios igual si desarrolla actividades similares a las que tenía el
arrendatario.
Esta figura no existe en establecimiento, ni en vivienda urbana ni nada solo el local 518 al
524.
19/08/2015
1. O sea que si la persona lleva 4 meses, 9 meses, año y medio, incluso 4 años pero ha
estado cambiado de establecimiento, el propietario puede pedirle el bien y poner el
mismo establecimiento porque no tiene el derecho de renovación, si tiene el derecho de
renovación no puede ser ni parecido.
2. El desahucio con el art 2009 si no tiene el derecho de renovación es de un periodo de
pago, o sea que el tema de los 6 meses solo se tiene cuando se tiene el derecho de
renovación, para que en esos 6 meses le avise a los clientes y demás, es para proteger
al arrendatario.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
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Entonces la renovación del contrato se tiene desde antes de los 2 años, la diferencia está
en el tema del negocio sustancialmente diferente y el desahucio.
La jurisprudencia dice que si va poner el mismo negocio tiene que estar con otro diferente
el mismo tiempo que estuvo el arrendatario o demostrar que el otro que puso no le dio y se
quebró, pero es demostrar que no se hizo para defraudar al arrendatario, pero si no tiene
el derecho de renovación tiene que estar con uno diferente un año.
DERECHO DE PREFERENCIA
USO ADECUADO
Es una de las obligaciones del arrendatario. Usar adecuadamente implica que el
arrendatario NO PODRA SIN AUTORIZACION DEL ARRENDADOR:
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
1. CAMBIAR LA DESTINACION: pasarla de local o vivienda, o cuando muchas veces no
solo se arrienda el local, sino que se arrienda el local para: farmacia, o para panadería,
o peluquería, es decir se señala la finalidad especifica.
2. SUBARRENDAR: el arrendatario se vuelve arrendador con otro sujeto por un
porcentaje.
3. CEDER: están los 2 sujetos contratantes, y le cedo mi contrato a otro y ese queda el
contrato y salgo yo.
No se puede hacer ninguna de esas 3 sin autorización PERO lo que pasa en los locales es
lo siguiente:
El art 524 tiene un detalle: todo lo que está contenido en el 518 donde se arranca con
la renovación hasta el 523 donde se habla del uso adecuado SON NORMAS
IMPERATIVAS, todo pacto en contrario se entiende por no escrito o sea que sería
ineficaz.
01/09/2015
3 Garantías:
En las relaciones reales, no se hablan de garantía, pero en la de derechos personales
si se establecen garantías.
Las garantías aumentan la confianza en cuanto 2 cosas: el cumplimiento, y la solvencia
para cumplir.
Todas las relaciones de derecho personal tienen una garantía general, que es el
patrimonio del deudor. Esta garantía general se puede aumentar con las GARANTIAS
ADICIONALES.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
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Las garantías generales son personales, se compromete a un sujeto.
Las garantías especiales son reales, se compromete un bien existente.
Las garantías adicionales son aquellos instrumentos jurídicos que aumentan el grado
de confianza al acreedor, junto con las generales y las especiales.
Las garantías reales tienen algo adicional, son derechos reales, algunos que gozan de
persecución y preferencia. (Prenda e hipoteca).
Anticresis: es una garantía real mediante la cual el deudor anticrético le entrega un bien
al acreedor anticrético, con la finalidad de que este se pague con los frutos (art 2458
C.CO)
Art 1221 CCO: LA ANTICRESIS comparte el mismo concepto que en civil, pero se
diferencia en:
- Recae en inmuebles y muebles (c.co)
- Inicialmente en Colombia la anticresis se perfecciona con la entrega, sin embargo (art
533 C.CO) (art 526 C.CO) cuando el objeto de la anticresis es un EC se perfecciona
de forma compleja, con ambos requisitos: por la entrega + escrito.
- Art 1225 C.CO ambos sujetos son solidarios, de forma imperativa, y no supletiva
por el principio, por los negocios del mismo. Por todos (los que venían, generen y
causen).
- Art 1224 C.CO: la obligación de ejercer el control es por el deudor, esto sustenta la
obligación de solidaridad.
- Se presume en bloque, puede pactarse en contrario, es decir dar en anticresis algún
elemento.
02/09/2015
PRENDA:
“PIGNOS”-> cuando una persona va a dar en garantía un bien, debe entregarlo. “Pignos”
se divide en 2:
1. Con desapoderamiento, (prenda) civil o comercial.
2. Sin desapoderamiento, (hipoteca) y prenda comercial sin tenencia.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
La prenda se dividió en 2:
1. Civil: se perfeccionaba con la entrega.
2. Comercial: se perfeccionaba consensualmente, había tenencia.
Surge también la prenda comercial sin tenencia del acreedor, y tendría que hacerse de
forma solemne + registro ante la cámara de comercio.
En la prenda de EC:
1. Puede ser con (consensual) o sin tenencia (solemne).
2. Cuando es solemne requiere registro en la cámara de comercio.
3. Se presume en bloque, salvo los activos circulantes (regla general).
Activos fijos: bienes destinados para producir (cafetera). Pero podrá pactarse en
contrario para incluir los activos circulantes, y crea una figura llamada subrogación legal
(cambio de una cosa por otra).
Activos circulantes: aquel que traspasa el proceso productivo (materia prima…)
mercancías e insumos.
Garantía mobiliaria: es una garantía real, introducida por la ley 1676 de 2013, que recae
sobre los bienes muebles.
Art 3, inciso 3 ley 1676/2013 -> todo lo que se refiera a prenda, se entenderá como
garantía mobiliaria y se regirá por esta ley.
Características:
1. Se perfecciona por escrito simple todos las garantías mobiliarias (art 9 ley 1676/13)
2. Hay:
2.1 con tenencia: es oponible con la entrega.
2.2 Sin tenencia: es oponible con el registro en confecamaras.
3. Están incluidos todos los bienes derivados y atribuibles Ej. la vaca y el ternero.
4. Incluyen los activos circulantes.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
- Todas las prendas, incluyendo la civil son solemnes por escrito simple.
- Hay que registrarlas en confecamaras, y no en la cámara de comercio.
- La garantía mobiliaria tiene PERSECUCION, no por ser derecho real, sino porque la ley
dio ese beneficio. Y en cuanto a la PREFERENCIA, quien tiene esta garantía a veces
puede sacar el bien y otras veces no podrá hacerlo. Por lo tanto es mejor la prenda
cuando esta pueda constituirse.
03/09/2015
OPERACIONES DE GARANTÍA:
Ideas: existen muchas formas para garantizar una obligación, para aumentar el grado de
confianza que puede tener el acreedor que solo le genera el patrimonio del deudor; esas
garantías adicionales son, personales o reales (nos dedicamos más a las reales que son
las que se dan con un bien determinado en este caso el EC).
Existen 3 garantías reales frente a las cuales se pueden presentar el EC como operación,
que son:
1. Anticresis: para su constitución hoy puede ser por un documento simple, es decir
persiste la entrega pero con documento simple.
2. Prenda: hoy todas las prendas, la civil y las dos comerciales se perfeccionan de
forma escrita por documento privado simple. El hecho de que la prenda era una
garantía expresa a un bien, y que cualquier otro bien que estuviera tendría que ser
incluido en clausula accidental, porque aunque se presuma en bloque se excluían
los activos circulantes de la garantía, hoy no es así, porque las garantías mobiliarias
implican el bien y todos los bienes atribuibles y derivados.
3. Garantía mobiliaria: es una garantía real, está regulada por una ley de 2013. Es
una garantía real de bienes muebles sobre muchos tipos de obligaciones, en razón
del art 3 en su inciso 3, toda relación de prenda anticresis y garantía mobiliaria va
estar regulada por la ley de garantías mobiliarias.
Cuando las prendas o garantías mobiliarias sean sin tenencia la oponibilidad de las
mismas deberá realizarse mediante registro, pero ya no en la cámara de comercio, sino
en confecamaras, en el registro de garantías mobiliarias que maneja confecamaras.
Cualquiera de las 3 puede recaer sobre el EC.
OPERACIONES DE ADMINISTRACION
(Última de las operaciones)
Administrar: consiste en gestionar eficientemente los recursos, para el logro de los objetivos
planeados, gestionar es movilizar las cosas, darle el mejor provecho a las cosas en cuanto
a tiempos y demás.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
1. La fiducia mercantil: es distinto a la propiedad fiduciaria que emerge el contrato de
fideicomiso civil, en ese fideicomiso civil era que un sujeto transfiere unos bienes a otro
sujeto para que transfiriera después de una condición a un tercero, es decir el primero
transfiere la propiedad para que se la transfiera después a otro sujeto.
La fiducia: un sujeto traslada uno o varios bienes de su patrimonio, pero no a otro
sujeto, sino que estos bienes forman un patrimonio autónomo, o sea que esos
bienes no son de ese señor porque salen de su patrimonio, pero tampoco son del
segundo.
La fiducia es un sujeto calificado, tiene que ser una persona jurídica y además tiene
que ser una sociedad anónima autorizada por la superintendencia financiera para la
actividad fiduciaria. La entidad fiduciaria o fiducia es una persona jurídica calificada.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
del constituyente, en cambio aquí el factor actúa en nombre o representación del
proponente.
La preposición no es solemne, pero requiere de un poder, y los poderes son escritos, pero
la preposición no tiene que ser por escrito 2501.
La preposición es una especie de mandato que tiene por objeto la administración de un
establecimiento de comercio o de una parte o ramo del mismo, o sea que yo puedo encargar
a una persona de administrar una línea del negocio y no entregarle toda la administración
del establecimiento.
El factor actúa como un mandatario del preponente, o sea que al que obliga es al
preponente, pero en los asuntos administrativos, contables y tributarios responden los dos,
es decir que aunque el factor es un representante del preponente y por lo tanto sea ese
titular de la obligación, el factor asume una responsabilidad frente al preponente, PERO
ESA RESPONSABILIDAD NO ES SOLIDARIA. Es decir el factor debe responder por todos
los perjuicios que se le generen a ella como preponente, pero no de manera solidaria. Ej.
Si ella es preponente y yo soy factor, yo actúo es en nombre de ella, o sea que uno podría
decir que yo no respondo, responde ella pero en los asuntos administrativos, contables,
tributarios o fiscales, responde el preponente, pero cuando por administrativos, contables,
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
tributarios, fiscales, donde al preponente le cobren multas o sanciones, este se los puede
cobrar al factor.
El art 377 dice que cuando el factor actúe por fuera de los límites del poder, ambos,
responderán frente a terceros. Acá ambos responden pero no solidariamente, es decir
los terceros o se va contra el factor o se va contra el preponente pero no contra ambos,
como yo actúo en nombre de ella las obligaciones las tiene el preponente, no el factor, pero
si el factor se extra limita y actúa en propio nombre o actúa sin poder, en el tema del factor
si se extralimito responden ambos.
El titular de la obligación siempre será el preponente, pero el factor va responder con ese
preponente no en forma solidaria, es decir que hay que demandar al preponente, y ya este
tendrá la facultad de demandar al factor, no se puede hablar ni siquiera de responsabilidad
conjunta porque la responsabilidad es siempre del preponente frente a terceros, pero
al factor lo pueden llegar a demandar, lo que no pueden es demandar a los dos
conjuntos, y no hay solidaridad.
07/09/2015
Los títulos valores son bienes mercantiles, es decir que son cosas avaluables en dinero y
que pueden pertenecer a un patrimonio. Los títulos valores son bienes que se representan
como documentos PERO NO SON CONTRATOS, por eso los títulos valores no pueden
estar viciados de nulidad absoluta ni relativa, ni ineficacia, los títulos valores son o no son,
como lo sería una vaca o un apartamento, es o no es, no puede estar viciado de nulidades
porque no son negocios jurídicos son bienes.
Art 619: los títulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del
derecho literal y autónomo que en ellos se incorpora. Pueden ser de contenido crediticio,
corporativos o de participación y de tradición o representativos de mercancías.
1. Necesarios: como incorporan los derechos los títulos son necesarios para el ejercicio
de esos derechos. El que tenga ese documento, ese título es el que tiene el derecho,
por eso los títulos son un instrumento necesario para ejercer el derecho, porque si no
tiene el documento donde está guardado el derecho pues no tiene el derecho. Ej. Usted
no puede ir a Bancolombia a reclamar un cheque que se le quedo y decir vaya dándome
la plata y mañana se lo traigo, porque cuando se entrega el dinero se destruye.
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SAMUEL LAGUADO
Ej. A le debe a B, entonces lo único que va pasar es que el titulo valor, A promete
cumplir, el ejemplo de esto es un pagaré. Ej. Natalia me presta 10’ y me los entrega,
aunque no firmamos nada hay un contrato de mutuo porque el mutuo es un contrato
real y se perfecciona con la entrega, ahí la garantía es el patrimonio mío, del deudor,
resulta que si le incumplo, ella me puede cobrar por un proceso declarativo porque debe
demostrar la existencia de ese contrato, pero ella dice que hagan un pagaré, y este es
un título valor, donde dice así: “yo Edwin García pagare a Natalia Acevedo la suma de
10’ el día tal con tales intereses” y firmo y le entrego el documento a ella, ella queda con
un título valor que emerge del contrato de mutuo y que metimos en un documento; si yo
le quedo mal ella me podrá seguir cobrando con el mismo proceso, o puede ejercer una
acción cambiaria a través de un proceso ejecutivo en el que ella le solicita al juez que
le obligue a pagar, no tiene que declarar nada porque adentro del título ya está el
derecho, en ese ejemplo Natalia es la beneficiaria.
Ej. Pagaré
- ESTRUCTURA TRIPARTITA:
En el ejemplo con Daniela y Sara, yo le necesito entregar o le debo una mercadería a Sara,
en el ejemplo Sara es la beneficiaria del asunto, entonces puedo ir yo y entregarle la
mercadería, pero puedo hacer también que en vez de ir yo a entregársela, decirle a Daniela,
que Daniela le entregue, esta es una estructura tripartita, entonces lo que hacemos es que
le entrego a Sara una factura. Ej. Cuando compro algo y llega a la semana, me entregan
una factura, y la factura dice “el que tenga este papel hay que entregarle el bien”.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
En estas lo que se incorpora es una orden, donde yo le estoy ordenando a Daniela, que le
pague a Sara. ¿Qué pasa si no es un tema de mercadería, sino que la plata que yo le debo
a Natalia para pagársela le doy un cheque? Cuando uno entrega un cheque lo que da es
una orden a Bancolombia que le entregue a Natalia una plata.
3. Legitimo: es el que tiene el bien pero acorde a la ley, si no es acorde a esta será un
tenedor, lo que hace que el tenedor sea legitimo es que tenga el título de acuerdo a la
ley. La legitimación se presenta a partir de la ley de circulación de los títulos, esta ley lo
que dice es vea, si el título que estamos hablando es al portador circula de otra manera,
pero si es a la orden circula de otra, y si es nominativo circulan de otra, y es que los
títulos circulan de una de tres formas:
3.1 títulos al portador: es aquel cuyo beneficiario tenga legítimamente el título. Al
portador es que el beneficiario es indeterminado, su única determinación es tener el
título, entonces un título al portador dice “páguese al portador del presente título
valor la suma de 1” eso es un título al portador.
Circulación: circulan con la entrega, pero es la entrega voluntaria, de vea tenga el
título, por eso la que se lo encontró o robo, no lo tiene legítimamente porque ella
nunca se lo entrego, pero si es que le va pagar y esta al portador, con la sola entrega
ya está en cabeza del nuevo beneficiario.
3.2 títulos a la orden: donde en vez de entregar un título que diga “páguese al portador”
digo es, “páguese a la orden de Natalia Acevedo identificada con C.C la suma de 1”
acá su beneficiario está completamente individualizado.
Circulación: es el endoso, más la entrega.
El endoso es la manifestación de voluntad escrita, mediante una firma al reverso del
título, con la que el tenedor legítimo, manifiesta su intención de transferir a otro. Si
el título a la orden lo voy a entregar, lo tengo que firmar por el reverso, que es la
parte de atrás para poderlo entregar. Si Natalia se lo entrega y no lo endosa, seria
tenedora, pero no sería una tenedora legitima, en los bancos exigen más cosas
como nombre, firma y teléfono.
Cuando un título se endosa, se firma por el reverso, pero cuando alguien va avalar
a otro se firma es por el anverso es decir por el frente, la figura del avalista solo
opera en títulos valores.
Ese endoso genera una cadena de endoso porque ese es el objetivo que circulen.
Estos son los más comunes en Colombia.
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SAMUEL LAGUADO
3.3 títulos nominativos:
Circulación: requieren de endoso, entrega y además la inscripción en el libro de
accionistas, porque los títulos nominativos son las acciones. Ej. Ana, Jennifer y yo
tenemos una sociedad por acciones, una SAS, entonces cada uno tenemos unos
títulos, como Jennifer está cansada, quiere venderle sus acciones a Alejandro, él va
tener los derechos cuando Jennifer coja las acciones y por el reverso las endose, se
las entregue a Alejandro y además deben solicitar al gerente que las inscriba en el
libro de accionistas, porque si eso no se inscribe en una asamblea la citarían es a
ella.
4. Autónoma: hay que ver qué pasaría si le vendo a Santiago un reloj y salió malo, y le
digo ve dame lo que me debes del reloj, él me va contestar, eso está malo como te voy
a pagar algo malo, pero si la obligación que él tiene de pagarme ese reloj se materializa
en un título y yo ese título se lo paso a ella, ella a él, el a ella y la tiene ella, cuando te
vengan a cobrar no le puede decir a ellas que el reloj estaba malo, porque la obligación
es autónoma, es decir la obligación en la que emerge un título es autónoma de la
obligación contenida en ella, porque el único derecho que se guarda no es la obligación
de garantía, de cumplimiento sino la obligación de crédito, de mercadería o los derechos
de participación.
El tenedor del título puede cobrarle a cualquiera de los anteriores en la cadena de
circulación, pero una vez le cobre a un sujeto, ya ese sujeto le podrá cobrar a todos de
ahí para atrás del que se lo dio, no para adelante (el que sigue). Por eso los títulos
valores son autónomos, porque una vez salen de la relación inicial, la obligación inicial
pierde cualquier tipo de validez para excepcionar el pago del mismo, el derecho que
estaba ahí ya se fue.
Garantías:
1. Garantías reales:
2. Garantías personales:
2.1 codeudor
2.2 fiador
2.3 avalista: es una persona que garantiza el pago como si fuera un codeudor o
fiador, un avalista podría ser en una gráfica encima del deudor, todos pueden
tener avalistas, este lo que hace es decir oiga, si ese señor no le paga yo le
pago, pero a los de ahí para adelante.
El #6 dice, son mercantiles para todos los efectos legales: 6. El giro, otorgamiento,
aceptación, garantía o negociación de títulos valores.
08/09/2015
El #6 hace parte de los criterios o parámetros que en razón del objeto, determina cuando el
acto es de comercio o no, el acto se regulara por el derecho comercial en razón del objeto
sobre el cual recae, que es un bien mercantil.
Titulo valor: es un bien mercantil, en la práctica son documentos, los títulos son bienes no
negocios jurídicos ni contratos, al ser documentos hablamos de bienes corporales de
naturaleza mueble, son documentos que incorporan un derecho y por lo tanto se hacen
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
necesarios para ejercer el derecho. Incorporan un derecho porque dentro del documento
se mete un derecho, por eso ese derecho equivale a ese concepto.
¿Qué derechos puede incorporar un título? Puede incorporar derechos representativos de
crédito, derechos representativos de mercaderías o mercancías, o derechos
representativos de porcentajes de participación en una sociedad como son las acciones.
Son necesarios porque si el derecho está dentro del documento, y quiero ejercer el derecho
tengo que presentar el documento donde está guardado el derecho, pero no es solo el
hecho de presentarlo, porque no puede ejercer el derecho solo por tenerlo, ya que no es
cualquier tenedor, tiene que ser un tenedor legítimo, y tenedor legitimo es el que lo tenga
bajo la ley de circulación; los títulos como bienes que son están diseñados para circular,
pero la circulación de estos depende, porque hay títulos al portador, donde será titular del
derecho quien tenga el documento, hay otros que dicen a la orden y estos identifican
plenamente al beneficiario, y están los títulos nominativos que son aquellos que para la
circulación como incorporan derechos societarios como las acciones o bonos, ese tipo de
títulos valores requieren una situación adicional que es la inscripción.
Al portador: circulan con la mera entrega, pero es una entrega que tenga la intención de
transferir el dominio.
A la orden: circulan con la entrega, pero previa a la entrega deben tener otra cosa que es
el endose (firma al reverso del título)
Nominativos: requieren entrega, endoso y posterior a la entrega requieren la inscripción
en el libro de accionistas.
Según la estructura los títulos serán bi partitos o tri partitos: no es que tengan partes sino
que es cuantos sujetos hay involucrados al momento de su creación, en los bi partitos es
donde un sujeto promete a otro el cumplimiento de una obligación dineraria como un
pagare, mientras que los tri partitos no prometo pagar sino que le doy la orden a un sujeto
para que cumpla una obligación en favor de otro sujeto, el mejor ejemplo de esto es el
cheque, donde si le pago no le prometo pagar sino que le doy la orden al banco de pagar.
Como son bienes que están destinados a circular nos encontramos que es posible que
exista una cadena de endosos, es decir es posible que el titulo circule, y así la sana lógica
diga que tiene el derecho el que tiene el título, ese tenedor es tenedor legitimo cuando lo
tiene acorde a la ley de circulación, o sea si el título era al portador, es simplemente que
haya una cadena de entrega, pero si el título es a la orden esto debe tener una cadena de
endosos y entregas, pero si es nominativo, esto debe tener una cadena de endosos,
entregas e inscripciones.
Pueden haber “codeudores” que dicen tranquilo, si ese señor no cumple, yo le cumplo,
pueden aparecer frente a cualquiera de los sujetos, incluyendo al otorgante, esos sujetos
avalistas están ofreciendo una garantía personal, donde dicen, vea señores en adelante,
no se preocupe si él no le cumple, le cumplo yo, lo que pasa es que en títulos valores no
se le llama codeudor sino avalista.
#6 verbos o actuaciones que son comerciales: todas estas actuaciones son relacionadas
como tal al título internamente.
1. giro
2. otorgamiento
3. aceptación
4. garantía
5. negociación
1. GIRO U 2. OTORGAMIENTO: implica la creación del título, girar u otorgar implica crear,
y crea el título el otorgante dependiendo el caso, cuando dice “yo pagare a…” “páguese
la suma de… a la orden de….” La diferencia es que cuando es un título bi personal, es
decir un pagare, se llama otorgar, es decir el primero es un otorgante, pero cuando es
tri partito ese primer señor se llama girador, porque lo que hace es girar, cuando es un
cheque se llama librador, el libra un cheque.
Hasta este punto crear el título o aceptar la orden contenida en el titulo son comerciales.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
3. Negociación: ¿Cómo es la negociación de un título?
Es la circulación del título, según la naturaleza, al portador, a la orden o nominado. Cada
persona que ponga a circular el titulo está haciendo un acto de comercio unipersonal.
No siempre los títulos circulan porque se los venda, es decir puedo también comprar algo
y pagar con el título, eso también es mercantil.
PROPIEDAD INDUSTRIAL
Propiedad industrial no está dentro del artículo 20, pero es el tercer bien mercantil, por lo
tanto todos los negocios que se realicen sobre propiedad industrial es mercantil por el
objeto.
¿Cómo se protege?
Hay tres protecciones en la propiedad industrial:
Invenciones y modelos de utilidad: se protegen por patentes.
Diseños industriales, denominaciones de origen, la marca y el lema: se protegen por
registro.
La enseña y el nombre comercial se protegen por el uso
9/09/2015
Serán aquellos bienes incorporales, que como nuevas creaciones o signos distintivos
adquiere el comerciante en ejercicio de su actividad.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
2.3 enseña: Art 190. Distingue o diferencia el establecimiento de comercio. Es el aviso,
el letrero, el nombre del establecimiento.
2.4 nombre comercial: Art 190. Distingue o diferencia al comerciante es decir al
sujeto. El nombre comercial puede parecerse o puede ser el mismo nombre
derivado del atributo de la personalidad, como “Edwin García”, el nombre comercial
es como se le reconoce en el mercado. Ej. juanes es el nombre comercial de juan
esteban aristizabal. Ej. Shakira. No poner de ejemplo a coca cola porque aplica en
todo, ni mc Donald porque no aplica en ninguno casi.
10/09/2015
1. nuevas creaciones:
1.1 invenciones: es una solución a un problema o una nueva solución a un problema.
Protección: patente.
1.2 modelos de utilidad: es un nuevo producto o procedimiento que da una nueva
función o aplicación a algo que ya existía.
Protección: patente
1.3 diseños industriales: son características bidimensionales o tridimensionales,
generalmente son de corte estético, pero son bidimensionales que cumplen con 3
características: que generen una distinción en el mercado, que generen una
ventaja competitiva y que tenga una aplicación industrial es decir que se produzca
en masa.
Protección: registro
2. signos distintivos:
2.1 marca: distingue el producto. La marca es principal. Busca un reconocimiento y un
grado de recordación. Ej. Colgate, chiclets.
Protección: registro
2.2 lema: es accesorio a la marca. Es una frase.
Protección: registro
2.3 Enseña: distingue el establecimiento de comercio. Es el nombre del restaurante,
del negocio.
Protección: uso
2.4 nombre comercial: distingue el comerciante, es el GOD WILL, la fama, el tipo de
reconocimiento del sujeto en el mercado. En algunas ocasiones puede coincidir
con el nombre del sujeto como atributo, que cuando es comerciante lo que registra
es ese nombre y puede equivaler al nombre comercial. Este es un bien mercantil
distinto al nombre como atributo.
Protección: uso
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
Patente (invenciones y modelos de utilidad)
Cuando se obtiene la patente se obtiene el derecho de propiedad, y como tal las tres
facultades del dominio, ojo, de eso se sacan 3 conclusiones:
1. solo el titular de la patente podrá usar gozar y disponer, el mismo o autorizando a otros,
o sea tiene el dominio exclusivo de la cosa, así como hablar de un carro o casa, yo
tengo el uso exclusivo de la cosa pero si le quiero sacar provecho y arrendárselo a otro,
se lo arriendo, lo que pasa es que como son bienes incorporales no se arriendan sino
que se licencia, entonces puedo tener una propiedad industrial de invención y
licenciárselo a otra, igual si tengo patente se la puedo enajenar a otro, vendérsela o
aportársela a una sociedad, sin ningún problema.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
2. Puedo solicitar que ningún tercero sin autorización use o explote la invención patentada,
e incluso que se me indemnicen los perjuicios por ese uso no autorizado.
3. Al ser el titular de la patente, podrá oponerse a toda solicitud de patente que se realice
sobre la misma invención o modelo incluso si es similar.
Esa situación se da porque si después de que se hace la solicitud donde muestra toda la
patente, todo el invento, entonces si alguien se aprovecha de eso pues ya para que le
aprueban la solicitud si ya otro la está explotando, por eso se entiende una vez se otorga la
patente la protección se entiende desde el momento que presentaron la solicitud y si alguien
se aprovechó le debe perjuicios porque eso lo debió percibir usted y no el aprovechado.
Opera exactamente igual que la patente, pero con una salvedad, el registro es una base de
datos de publica consulta, cuya elaboración y modificación es exclusiva de la
superintendencia de industria y comercio, igual que las patentes, es decir acá vamos a
encontrar ciertas respuestas, como que la entidad encargada de las patentes y los registros
es la superintendencias de industria y comercio SIC.
Lo demás es igual, solo se tiene la propiedad sobre diseños, marcas y lemas una vez se
registre, y eso deriva en 3 cosas:
1. Solo el titular podrá usar gozar y disponer de la cosa.
2. Podrá impedir que se dé el uso, goce y disposición si autorización, de un tercero.
3. Podrá oponerse a cualquier registro de diseño, marca o lema similar o igual.
El NOW HOW, el TOF OF MINE, y el GOD WILL, son situaciones que no se consideran
propiedad industrial, no son bienes, obviamente valen y se protegen como un secreto
industrial, pero no se puede ni patentar ni registrar.
Tiempos de protección:
Invención: (patente) 20 años. Se cuenta desde el momento de la solicitud, una vez sea
otorgada, 20 años.
Marca y lema: son los únicos renovables. Por eso coca cola no se registró, porque tenía
20 años de protección por la invención y no se podía renovar entonces todos lo conocería,
entonces la botellita y eso si se podía renovar.
14/09/2015
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
No serán registrables, por patente o por modelo de utilidad, las formas eminentemente
estéticas, los modelos o productos de salud, bien sea única o particular, porque eso no tiene
sentido ej. Que alguien descubra la forma de curar el cáncer; el tema de animales, el tema
de procedimientos biológicos esas cosas no pueden ser patentadas
El software no es patentable como propiedad industrial, el software se protege como
propiedad intelectual, porque un software es un conjunto de ordenes escritas en lenguaje
binario, es un texto binario de 1 y 0, lo que se hace es dar unas ordenes, eso se protege
con propiedad intelectual así tenga aplicación industrial.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
usted me da porque yo le di, en los contratos de sociedad es una situación distinta y es que
todos los sujetos aportan y se dirigen hacia el mismo fin.
Esto es una persona jurídica con ánimo de lucro, pero este tema implica que hay unos tipos
societarios, es decir hay varias formas societarias, entonces existe:
1. Sociedades de hecho: no son personas jurídicas, las sociedades de hecho son
aquellas reuniones de personas donde no se cumple con los requisitos del contrato
y la inscripción, pero siguen siendo personas reunidas que desarrollan algo, eso es
muy común. Ej. nos reunimos para el negocio de importación y distribución, pero
organicémonos a si, vamos el viernes pero se posterga a cada rato y nos fuimos, y
cuando menos pensamos nunca realizamos documentos ni nada pero el negocio
está funcionando, nosotros somos una sociedad de hecho, porque en realidad los
hechos denotan que estamos asociados, pero no hay una persona jurídica sobre
eso.
2. Sociedades de derecho: acá si hay persona jurídica. Que cumpla los requisitos del
contrato y de la inscripción y ahí si surge la persona jurídica diferente de los socios.
Las sociedades de derecho que cumplen con los requisitos se clasifican en dos grupos, en
las dos se reúnen personas:
1. Las sociedades de personas: se reúne por la persona que es, es decir por las
condiciones, cualidades o calidades que usted se reúne, al punto que si fuese otro usted
diría no, con el no. Ej. si Santiago y yo fuéramos a tener una sociedad, no Santi vamos
hacerla, porque este es un man serio, un más bien, por razones del negocio dice que
va partir con Ana y con juliana, entonces no, porque la sociedad no es con ellas, es con
él. Estas sociedades permiten los siguiente: yo monto una sociedad con Santiago pero
en algún momento nos dejamos de entender, y él se va, y dice que le va vender a Ana,
y yo digo no, yo con ella no quiero, la ley me autoriza a liquidar la sociedad antes de
que me impongan un socio, es tan de la calidad de la persona que si es otra persona la
que va estar a mí no me la pueden imponer entonces yo disuelvo y liquido la sociedad.
En estas se mencionan:
1.1 sociedad colectiva:
1.2 sociedad comandita simple:
1.3 sociedad de responsabilidad limitada:
90
DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
2.3 sociedad por acciones simplificada:
Todas estas sociedades son un contrato, pero hay un detalle, las SAS puede ser por
negocio jurídico unipersonal. Por definición todos los contratos son de dos o más personas,
las SAS es la única de las que está ahí que no está en el código de comercio, está en la ley
1258 de 2008, la SAS permite que se cree con un solo socio, entonces cuando es una sola
persona, no es un contrato de sociedad, es un negocio unipersonal de sociedad, porque es
la voluntad de un solo sujeto, de resto no.
Segunda idea:
Una persona jurídica como todas las personas goza de algo que son los atributos. Los
atributos son las facultades otorgadas por el ordenamiento a un sujeto para ejercer sus
derechos y obligaciones, las personas jurídicas no tienen atributos de personalidad, tienen
atributos de personería, la personalidad es de las personas naturales. Esta persona jurídica
entonces tiene unos atributos que son:
1. nombre
2. nacionalidad
3. domicilio
4. capacidad
5. patrimonio
Estado civil no lo tienen las personas jurídicas porque nadie en grupo comete matrimonio.
El patrimonio de la sociedad, de esta persona jurídica se forma de los aportes, es decir esta
gente tiene que realizar unos aportes, y estos inicialmente se van a conocer como el capital
social.
Capital social: es una cifra inamovible sobre la que se calcula el porcentaje de
participación. son los aportes iniciales de los socios, es distinto al patrimonio social,
inicialmente son los mismos, porque cuando 5 arrancaron una sociedad y pusieron 5’, los
aportes son de 3 tipos, en dinero, en especie (cosas), o en trabajo conocimiento, entonces
cada uno de los socios pudo aportar cosas, dinero o trabajo, en total es que se entiende
que cada uno aporto 1’ bien sea unas cosas que valían 1’ cosas o trabajo que valía un 1’,
así el capital social es de 5’, ese día de la constitución, ese mismo día el capital y el
patrimonio son lo mismo, son de 5’, pero al otro día nos dio por comprar mesas y
computadores, ahí ya el patrimonio se varió.
15/09/2015
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
INTERMEDIACION DE CAPITALES (sujetos financieros)
Art 20 #7 es un acto de comercio en razón del sujeto porque en todas las posibilidades
de esos actos se requiere de un sujeto calificado máxime si es una operación bancaria.
Pero realmente el objeto social propio de una operación bancaria es decir de un banco son
las operaciones activas y pasivas, esas son las ganancias de los bancos, y se dan en ese
marco de intermediación propio de captar dinero de pagar dinero captando intereses, ahí
está el margen de intermediación y de ganancia en el banco en el banco.
El sujeto financiero no está ni captando ni colocando dinero.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
las carta de crédito y documentación internacional, eso es costumbre mercantil
certificada.
16/09/2015
Todas esas son operaciones bancarias o financieras, y además de estas están las
operaciones de bolsa y martillo.
Operaciones martillo: son aquellas que realiza una entidad de martillo y que consisten en
ventas de pública subasta para productos específicos siempre al mejor postor. Estas
operaciones de martillo son ventas especiales de productos y es distinto a la venta en
pública subasta o los remates judiciales. Los remates judiciales son que consignan y la más
cara gana.
Se conocen como operaciones de sujeto porque todas las operaciones que realicen los
sujetos mercantiles serán mercantiles, es diferente que le preste juan a que le preste
Bancolombia.
#8 art 20
Art 10 SON COMERCIANTES las personas que profesionalmente se ocupan en alguna de
las actividades que la ley considera mercantiles. La calidad de comerciante se adquiere
97
DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
aunque la actividad mercantil se ejerza por medio de apoderado, intermediario o interpuesta
persona.
El comercio se puede ejercer de forma directa e indirecta, indirecta es que no lo hace el, se
diferencia con la relación laboral que es una prestación personal y directa del servicio, en
el comercio da lo mismo si me dedico a vender o que si vendo por intermedio de otra
persona.
18/09/2015
Todos los negocios jurídicos que realicen en función de su mandato, los comisionistas, los
agentes, los factores se entenderán que son actos de comercio porque lo están realizando
sujetos calificados, y es que tienen que ser comerciantes desarrollando un mandato
especial.
CORREDOR: art 1340. Un corredor es una persona que por el especial conocimiento que
tenga en el mercado, no se tiene que dedicar a eso, es que tenga mucho conocimiento de
ese tema, entonces las características de la persona es que tenga un conocimiento muy
fuerte de ese tema, como un corredor de vehículos, de seguros. Ej. Cuando llega a la casa
el de los seguros, ese de los seguros no tiene ningún uniforme de suramericana, ni de liberti,
es particular, lo que pasa es que están las aseguradoras, las personas que necesitan un
seguro los llamamos tomadores; un corredor es una persona que conoce el tema de todos
los seguros, las tarifas, los descuentos, los beneficios, es decir se dedica a capacitarse y a
conocer todo lo que las agencias de seguros ofrecen, y el busca gente. La finalidad del
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
corredor es acercar dos sujetos, la del agente era promover o explotar un productos o
servicio, la del factor es administrar, la del corredor es acercar dos sujetos, ojo, no es
celebrar el negocio, es acercar sujetos al negocio que en razón de su conocimiento los
puede llevar a que lo celebren pero su finalidad no es celebrar el negocio, el no representa
a nadie ni trabaja para nadie, él sabe que ofertas hay, cuales son los beneficios entonces
te dice cuáles son los beneficios y lo lleva a la empresa y le dice que esa persona está
interesada en celebrar un negocio con ellos, sin embargo la empresa les da comisiones,
oficinas, los capacita. Si el contrato no se celebra no es problema del corredor, solamente
los acerca. Generalmente quien le paga es la aseguradora, pero no por un contrato laboral,
le paga es por ejemplo el 3 o el 5 por cada contrato, si el que lo adquiere tiene un problema
demanda es a la aseguradora no al corredor. El corredor puede ser persona jurídica o
natural.
Segunda parte del 1340: “no podrá actuar ni por mandato, ni con poder, no puede tener
relación de subordinación, ni de colaboración o sea socio o asociado” un corredor es un
agente libre, es decir el pase es de él, él no es de nadie, el vera con quien juega, el vera
con quien contrata, no le debe nada a nadie, ni recibe utilidades, ni cumple horario.
Serán mercantiles los actos que realicen las empresas de seguro, de construcción, de
edición y publicación, de prestación de servicio, de decoración es decir todas las actividades
como tal, entonces toda actividad económica organizada es una empresa, y todo lo que
ellas realicen es acto de comercio porque a ello se dedican.
SUJETOS MERCANTILES
El código distingue eso porque no son las mismas consecuencias para el comerciante y
sobre el que no.
COMERCIANTE:
¿Quién es comerciante?
Art 10, para ser comerciante se requiere cumplir con 3 cosas:
1. La persona: solo podrá ser comerciante los sujetos, solo las personas naturales o
jurídicas. No las personas jurídicas con o sin ánimo de lucro, eso no interesa, porque el
art 10 no lo exige. Porque lo oneroso se habla del acto no del sujeto, y los negocios con
o sin ánimo de lucro hay ánimo “oneroso” la diferencia es que hacen con las ganancias.
Ej. los parqueaderos corpaul, son carísimos, y son sin ánimo de lucro.
2. Que profesionalmente: Esa profesionalidad hace referencia es a la habitualidad, a que
el ejercicio de esos actos de comercio sea habitual, pero esa habitualidad a que hace
referencia tiene que tener un sentido de ocupación o actividad, tiene que ser que yo
tenga eso que hago habitualmente como una actividad económica mía. Yo seré
comerciante cuando Ej. si me dedico a comprar cosas para venderlas, seré comerciante
cuando ese comprar para vender sea habitual, pero no va solo en el paso del tiempo,
sino que tenga como ocupación arte u oficio. porque si se lo compro a un amigo y se lo
vendo a otro por ahí 5 veces al año es comercial el acto, pero yo no soy comerciante,
porque no es habitual y además no me dedico a eso. Ej. compro mercado cada 8 años
y libro cheques, el acto es de comercio, y hay habitual pero no soy comerciante porque
no tiene sentido de ocupación, ni de arte, es decir no me dedico a librar cheques.
Ej. Un amigo odontólogo lo llaman a cobrarle industria y comercio, pero el habitualmente
está ejerciendo una actividad de odontología que es una profesión liberal, entonces lo
que haga constantemente no lo hace comerciante.
3. Celebre o ejecute actos de comercio:
18/09/2015
ART 12 “toda persona que según las leyes comunes tenga capacidad para contratar y
obligarse, es hábil para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas leyes sean
incapaces, son inhábiles para ejecutar actos mercantiles”
Art 16 siempre que se dicte sentencia condenatoria por delitos contra la propiedad, la fe
pública, la economía nacional, la industria y el comercial o por contrabando, competencia
desleal, usurpación de derecho sobre propiedad industrial y giro de cheques sin provisión
de fondos o contra cuenta cancelada, se impondrá como pena accesoria la prohibición para
ejercer el comercio de dos a diez años.
Siempre que haya sentencia condenatoria –no etapa de investigación- por delitos: se habla
de sentencias penales, porque castigan delitos. Es hasta que la sentencia condenatoria
este ejecutoriada, si aún no ha sido condenada aun es hábil, pero si ha sido condenada se
le puede imponer estas sanción.
Pena accesoria: la principal por regla general es la privación de libertad.
De lo que habla el art 16 es que a quienes condenen por esos delitos una de las penas
accesorias será la inhabilidad comercial.
La inhabilidad es una prohibición de ejercer el comercio, y puede ser por razones del cargo
y el tema de la sentencia. Entonces ej. Tendrá ciertas inhabilidades en el tema del comercio
cuando ocupa por ejemplo un cargo jurisdiccional, cuando uno es juez no debería ejercer
el comercio, porque puede llegarle un deudor de su negocio. O la sentencia es que se la
coloque como pena accesoria por haber cometido alguno de esos delitos.
103
DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
Conclusiones: entre el tema de la capacidad o incapacidad civil y la habilidad o inhabilidad
comercial hay muchas diferencias. Porque una persona capaz no necesariamente es una
persona hábil, porque efectivamente si lo nombraron juez es porque es capaz, pero puede
que al nombrarlo juez que aunque es capaz, mercantilmente es inhábil, por eso el que es
capaz es hábil, pero también es probable que el capaz sea inhábil comercial, y una persona
incapaz puede ser hábil en el comercio, porque ese incapaz o inhábil que lo hayan
condenado por ser disipador, ese disipador no se le coloca esa prohibición ni en el cargo ni
en la sentencia y le nombran una persona que lo autorice que es el consejero. Entonces un
incapaz puede ser hábil, o también puede ser inhábil porque cometió un delito económico,
en fin…
Quien es capaz o es incapaz en materia civil, va ser capaz o incapaz en materia comercial.
Si usted es interdicto, entonces en materia comercial usted también es interdicto, y si es
inhábil en materia civil, también esta inhabilitado en materia comercial, pero no porque este
inhabilitado quiere decir que es inhábil (comercial), es distinto, la inhabilitación judicial en
materia civil, a la inhabilidad comercial porque esta es un tema derivado de una prohibición
del ejercicio del comercio, mientras que la inhabilitación civil puede ser para vender sus
bienes, o manejarlos, o para celebrar negocios superiores a tal cuantía…
Diferencias:
INCAPACIDAD INHABILIDAD (comercial)
Es un tema de protección. Ej. Si verónica Es un tema de prohibición, y casi que una
es interdicto, yo me estoy interponiendo prohibición derivada de una sanción. Ej.
entre ella y ustedes para protegerla a ella Cuando a verónica le ponen una
de ustedes. prohibición comercial le están poniendo
una protección de esa persona frente a
todos los demás.
Una persona incapaz puede celebrar o Una persona inhabilitada comercialmente
actuar válidamente negocios jurídicos con (prohibición del comercio) no puede actuar
su representante, con autorización. En directamente en el comercio.
algunos casos de forma directa y en otros
por medio de representante o autorización
del mismo.
¿Qué pasa si una persona interdicto o Ultima parte art 14: si el comercio o
inhabilitada celebra un negocio sin determinada actividad mercantil, se
representante o sin autorización? R. ejerciere por persona inhábil esta será
genera un vicio de nulidad en el negocio, o sancionada con multas sucesivas hasta de
sea que lo que se sanciona si no actúa bien $50.000.
es al acto. Genera un vicio en el negocio. Se sanciona a la persona, no afecta el
negocio, sanciona al sujeto HASTA 50, no
enteros.
Entonces uno dice ha, entonces se pierde la calidad de comerciante: 1. Por dejar de ejercer
el comercio. 2. Por la incapacidad sobreviniente. 3. Por la inhabilidad sobreviniente.
(Sobreviniente es que se da después de que uno ya tiene algo), eso en realidad no es cierto.
Ej. Yo soy un súper comerciante, y me fui a montar caballo y me caí, y me pegue en la
cabeza y quede interdicto, no pierdo la calidad de comerciante porque puedo actuar por
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
medio de mi representante. Entonces esa incapacidad sobreviniente no es tan cierto que
quite la calidad de comerciante. Pero en la teoría una persona inhabilitada un persona
debería perder la calidad de comerciante, pero en la práctica no, porque si el sigue
ejerciendo el comercio con sanciones, y demás no la pierde.
21/09/2015
Depende: porque una cosa es esa aplicación a los sujetos que lo ejercen ocasionalmente,
y otra cosa a los que lo ejercen profesionalmente.
La cesación de pagos era el presupuesto para entrar a un proceso concursal, que en sus
inicios se llamó quiebra, y luego concordado que con la ley 222 cambio un detalle, si el
comerciante entraba en cesación de pagos, era obligatorio que el avisara que estaba en
esa situación para ingresar a un proceso concursal, y si no le daba para el ingreso del
proceso concursal, adelantar la disolución y liquidación de sus bienes antes de que entrara
en la completa chanda y no tuviera con que pagar. Pero con la ley 222 del 95 que también
se llamaba concordato, y este dejo de ser obligatorio y paso a ser voluntario. La ley 550 del
99, y la 116 de 2006, ya lo determina como un proceso de restructuración, mientras que la
116 la llama un proceso de insolvencia o reorganización que buscan un acuerdo que se
llama acuerdo de reorganización y se le conoce con estos dos nombres. Desde el
concordando de la ley 222 en adelante los procesos concursales son de naturaleza
voluntaria, entonces técnicamente esta situación no fue derogada, pero si lleva a una
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
situación y es que si eso es voluntario qué sentido tiene que después sea un acuerdo. Lo
que ocurre es que él no está obligado a entrar a un proceso de liquidación e insolvencia de
sus bienes. Sin embargo se dice que fue derogada tácitamente, porque para que va
denunciar la cesación en pagos si no tiene que ingresar al proceso concursal, él puede ir a
liquidación a disolución directamente si quiere. La obligación está pero su incumplimiento
no lleva consecuencias jurídicas porque es como si no estuviera.
23/09/2015
Registro público: institución jurídica que someten ciertos negocios o actos a la formalidad
del depósito. La cámara de comercio puede adelantar registros mercantiles.
Especies de registro mercantil
1-matricularse
2-inscribir actos
3-Llevar contabilidad de sus negocios
4-Conservar documentación
5-?.Derogado en algunos códigos
6-Abstenerse de ejecutar o celebrar actos de competencia desleal
Matricularse e inscribir: hace parte del registro mercantil el registro mercantil es el género
de matricularse e inscribir, pero es especie del registro público con las consecuencias que
establezca la ley
Consecuencias
1-El acto o negocio no adquiere publicidad
2- no es oponible el acto
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
3-venta de un inmueble: es constitutivo porque hasta que no se registre no genera la
constitución del derecho
CÁMARA DE COMERCIO:
¿Qué es? Es una persona jurídica de naturaleza corporativa y gremial, de derecho privado,
reúne comerciantes, y son todos los que están registrados en ella, es gremial porque reúne
los comerciantes. Esto es diferente a renault o la audi.
FUNCIONES DE LA CÁMARA:
1-órgano consultivo
2-Centro de estudios económicos
3-Función de facilitador de conflictos
4-Función del registro mercantil
5-Función certificadora
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
Ojo que confecamaras no vigila ni controla. Ellos solo reúnen varias cámaras de comercio
y cumplen las mismas funciones de las cámaras solo que a nivel nacional por eso ellos son
quienes certifican la costumbre nacional,
Las garantías mobiliarias como nueva garantía real se inscribe en el registro de garantía en
confecamaras
24/09/2015
¿Qué es?
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
Se matricula al comerciante y a sus establecimientos, pero realmente lo que se matricula
es la información:
1. Personal: nombre, cedula, correo, teléfono, domicilio, residencia, celular, es decir
quién es el comerciante. Si es persona jurídica pues el nombre de la sociedad, el
nit, donde está ubicada, la dirección de notificación judicial.
2. Profesional: a que se dedica; importaciones, exportaciones, fabricaciones,
producciones.
3. Patrimonial: es con que lo hace, tiene que mostrar sus relaciones de activos y
pasivos, es decir su patrimonio.
Del comerciante y en otro formulario el de sus EC.
¿Dónde se matricula?
Art 29 #2. Se realiza en el domicilio del interesado o afectado.
¿Qué es?
Es el registro de ciertos actos, documentos o contratos a los que la ley les impone la
formalidad del depósito. Mientras aquí se registran actos documentos y contratos lo que se
matricula es información.
¿Se renueva?
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
No, porque sería tan idiota como decir, yo le vendí a Santiago en diciembre, entonces cada
año tengo que decir que continua vendido, pues no.
Sanción: como no tiene tiempo y no hay que renovarla no tiene sanción para el sujeto, pero
si hay una sanción para el negocio, y es que el negocio es inoponible, es decir el famoso
contrato de venta entre Santiago y yo lo podemos inscribir cuando queramos, pero hasta
que no lo inscribamos es inoponible, y en caso de EC no solo la inoponibilidad sino que yo
sigo siendo el dueño.
¿Dónde se inscribe?
Art 29. Los actos documentos o contratos serán inscritos en la cámara de comercio del
lugar donde fueron celebrados u otorgados. Entonces la inscripción se da en la cámara de
comercio del lugar donde se celebró u otorgo el acto o documento. Pero si yo celebro con
Pérez en Medellín un contrato de agencia mercantil en Itagüí tendría que inscribirlo en
Medellín porque fue donde se celebró pero también en la cámara de comercio del aburra
sur, porque allá se va a celebrar. Entonces se inscriben donde se celebran u otorgan y
también en el lugar de ejecución.
#2 en el domicilio del interesado o afecta de lo que no está previsto en el # anterior. Uno
celebra contratos, otorga escrituras o actos unipersonales, de lo que leímos no se celebra
y no se otorga, los actos administrativos, estos se promulgan, y a partir de eso las
sentencias que se “dictan”. Las que generan interdicción, inhabilidades, las sentencias en
contra de las sociedades, los autos de embargo, en eso aplica es esta regla. Ej. Soy
comerciante y me declaran loco furioso y lo dicta un juez de Vaupés, lo lógico es que lo
registren en el domicilio mío, donde estoy registrado como comerciante, que si alguien va
celebrar un negocio conmigo pueda ver que sanciones o inhabilidades tengo.
24/09/2015
Ej. El viaje del decano al congreso de Cartagena. El decano debe ir a un almuerzo con las
persona que vayan de las otras universidades, eso lo debe pagar la UDEM, cuando termina
el almuerzo el decano paga y le dan una factura que sería el soporte o justificante, cuando
termina el congreso y llega a la universidad, él va a entregar ese soporte a contabilidad y
llega y dice eso es lo del viaje del decano, sol sube el valor del hotel, de los tiquetes, lo de
ese almuerzo, el de contabilidad lo va apuntar en un egreso, y va coger en la tabla de egreso
de ese día y va anotar cuando se hizo el gasto, porque se hizo, cuando fue el gasto y donde
lo van anotar después, pero si ese día alguien pago la matrícula también queda, si sol
compro marcadores también, todo lo que egresa e ingresa se apunta ese día, y a esos
comprobantes se le adjuntan los soportes.
Asientos: ahí está todo organizado, son libros, y ahí se escribe que entró que salió, que se
debe, que le pagara, todo, se ven todas las cuentas, los números, entonces las cuentas se
llevan en el asiento.
Pero si el decano no lleva el soporte no se puede hacer el comprobante y por eso no
asentar, entonces el decano invito a almorzar.
La autenticidad: pero ya no aplica, antes la contabilidad solo se podía llevar con hojas que
daba la cámara de comercio que tenían sellos de presión y de tinta.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
Los asientos deben hacerse en castellano y deben hacerse en un sistema de partida doble,
existe algo que se llama cuentas T, estas tienen dos partes: una parte de débito y una parte
de haber, el débito es lo que se debita, lo que sale, y el haber es lo que hay o lo que entra.
Ej. El viaje del decano quedo en el comprobante #23456, por ejemplo quedan cuentas por
cobrar, cuentas por pagar, bancos, gastos...
El sistema de partida doble es más o menos así: ej. Los tiquetes del decano costaron 300,
los gastos del decano irían en gastos de transporte en el débito porque salió, o sea que del
haber salieron 300, entonces al lado de esos 300 se coloca el número 354, es partida doble
porque si se anota un debito tiene que apuntarse un haber, si hay un debito tiene que
decirse de donde salió.
28/09/2015
Una cosa es conservar la documentación como correo, carta, contrato, y otra los libros
contables, que deben conservarse 10 años contados desde el ultimo asiento.
29/09/2015
#4 borrar o tachar en todo o en parte los asientos, y; no se puede borrar o tachar porque
los errores no se corrigen de esa manera. Esto afecta contra la cronología y la integralidad,
porque si borra una parte pues ya no está.
#5 modificado por el art 174, decreto nacional 019 de 2012. Arrancar hojas, alterar el
orden de las mismas o mutilar los libros. Aplica de igual forma cuando es electrónico.
(En el ámbito comercial se discuten más asuntos patrimoniales, y la prueba reina de los
asuntos patrimoniales de comerciantes es la contabilidad porque allí se lleva el registro de
todas las negociaciones).
Sanciones del código general de comercio: esto fue modificado.
Sanciones pecuniarias: consistían en sanciones de hasta 200SMLMV o 200 UVR cuando
es la DIAN (unidad de valor real).
Sanciones probatorias: quien incurra en eso perderá valor probatorio en su favor. Cuando
uno aporta la prueba esta deja de ser de quien la aporta y pasa a ser del proceso y
cualquiera de los intervinientes puede utilizarla.
Las sanciones están en el art 58, y este fue modificado por el la ley 1762 de 2015 art
88 2el nuevo texto es el siguiente.
En este desaparece la sanción probatoria por infringir las prohibiciones del art 57. Entonces
frente al tema de si la persona inhábil ejerce el comercio cambio, porque son de 10 hasta
1000SMLMV, cierres temporales y definitivos de EC.
Cuando algo es reservado es que es confidencial, que eso no es para todo el mundo. Uno
podría decir que la contabilidad goza de reserva, es decir el comerciante que lleve la
contabilidad no estará obligado a mostrársela o a exhibirla a cualquier persona que la
solicite, cuando uno dice que no está obligado es que si quiere la puede mostrar. Toda esta
reserva salvo 3 situaciones:
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
1. El ejercicio del derecho de inspección: obvio si el comerciante la pide al contador, la
puede ver, pero ¿Qué pasa si somos socios de una sociedad? El que lleva la
contabilidad es la sociedad, el comerciante jurídico, los socios no porque eso no los
hace comerciantes, es un acto de comercio constituir pero no los hace comerciantes, el
comerciante es la persona jurídica, pero entonces si cualquiera de los socios quieren
ver la contabilidad pues pueden hacerlo, porque los socios gozan del derecho de
inspección consistente al derecho de revisar la documentación relacionada con la
sociedad, y dentro de esa documentación esta la contable, si cualquier socio pide la
contabilidad hay que mostrársela.
2. Auditorias y vigilancias de organismos de control: muchos de los comerciantes
están sometidos a órganos de control, lo que se conoce como funciones de órganos de
inspección, control y vigilancia. Para los comerciantes esos órganos son la DIAN, las
superintendencias o las comisiones de regulación.
DIAN: es vigilante frente a toda persona que tenga obligación de tributar. La Dian vigila
para verificar la tasación, coherencia y causación de los impuestos que se están
declarando y pagando.
Superintendencias: depende de la actividad que se regulen será por la de comercio,
por la de turismo, por la de salud, la solidaria, la de servicios públicos… dependiendo
de la actividad lo vigila.
Comisiones de regulación: son las aún más especializadas que las
superintendencias, por lo general son de servicios públicos, entonces serán de agua,
de gas…
Funcionarios de una sociedad u organización que tengan esas funciones:
empleados de una sociedad que cumplen función de vigilancia y control. Ej. Revisor
fiscal, necesita la contabilidad para poder ejercer. El gerente. Si hay auditor interno en
la compañía.
3. Procesos judiciales penales: en todo proceso penal, como se está buscando un bien
jurídico, lo que se necesite de prueba hay que sacarlo.
4. Procesos civiles: art 66 y 65. (más adelante esta detallado)
30/09/2015
RESPECTO DEL ART 58: la ley 1762 no es una reforma al código de comercio, sino que
se hace con el propósito de evitar la financiación del terrorismo. Esa ley fue incorporada
con un sistema de voluntariedad de 7 años, y vencen el 31 de diciembre de 2015, o sea
que a partir del 1 de enero del 2016 pasa a ser obligatorio y no voluntario.
El art 28 de la ley 1762 de 2015 genera multa entre 10 y 1000 SMLMV, cuando:
1. Se vulnere cualquier obligación del art 19. Eso se ratifica en que dice tendrán multa
por la violación del 19 (obligaciones del comerciante en general, matricula,
inscripción, contabilidad, conservación de documentos y competencia desleal), 52
(no realizar el inventario contable anual –si no hay inventario no hay renovación
de matrícula-), 55 (conservación de los libros de contabilidad y documentación), 57
116
DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
(tachar, borrar…), 59 (si en realidad no hay correspondencia entre lo que aparece
en los comprobantes y soportes, se puede generar esta multa).
El art 268 del CGP que NO ESTA VIGENTE en el anterior asunto dice que sea cual sea el
asunto, la contabilidad se pedirá de oficio o a petición de parte pero solo para revisión
parcial.
Si en estos 4 casos no hay reserva se concluye que hay que exhibirla, y esto nos lleva a
unas preguntas en cuanto a la exhibición:
En caso de que la persona oculte o impida la exhibición de los documentos, tendrá una
sanción de naturaleza probatoria que consiste en que se entenderá confesos los hechos
susceptibles de tal prueba. En el ejemplo anterior si no exhibe la contabilidad se entiende
que no pagó.
El art 268 que NO ESTA VIGENTE también modifica esto, y dice que no es que se
entiendan confesados los hechos, sino en caso de que no se exhiba se estará a lo probado
en la contabilidad del otro sin admitir prueba en contrario.
Leer art 68 a 74 C.CO y el art 262 del CGP, y determinar qué diferencias tienen.
01/10/2015
Se recogió en un art lo que estaba en del 68 al 74 del C.CO, se recogió en el art 264 del
código general del proceso.
Medio probatorio: es un instrumento con el cual se logra comprobar la certeza de una
afirmación o una negación, pero en las pruebas está el nivel de la probabilidad, y como
ultimo la posibilidad. No pesa lo mismo una prueba documental, una foto, un testimonio,
porque algunas dejan un nivel de duda.
Hay algo que se llama plena prueba, y otra cosa es la prueba indiciaria o indicio de prueba.
Uno tiene que probar algo en un proceso, no tiene que ser solo judicial, puede ser un
proceso arbitral, puede ser algo de amigable composición.
118
DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
se descarta (testimonios, libros documentos), con solo la contabilidad se
decide SI COINCIDE.
1.1.1.1.2 que no coincidan: puede ser porque lo que ella tenga como costo y ella
como gasto. Ej., un aire acondicionado en una casa es un gasto, pero si una
persona que tiene una empresa de helados compra un sistema de
enfriamiento es un costo, entonces por eso puede que no coincida, y eso no
quiere decir que este mal llevada, no es que se le olvido un número, ni que
borro nada, solo que sencillamente en el momento en que se suma da
diferentes valores. Se toma la contabilidad como una CONFESIÓN es
decir como una prueba más, como puede ser una foto, un testimonio.
Entonces se va tomar en cuenta la contabilidad para decidir, pero también
se tendrán en cuenta otras pruebas, en cambio cuando coincide no es
necesario más pruebas.
1.1.2 que solo uno presente la contabilidad: requiere que el sujeto que la presente
la tenga bien llevada, o que uno de los dos la lleve bien.
1.1.2.1 Pasa porque no la presente: se decide con la contabilidad del que la lleve bien.
Se decide con el que la lleva SIN ADMITIR PRUEBA EN CONTRARIO.
1.1.2.2 el que la presenta pero la lleva mal (borrones, alterado el archivo): se decide con
la contabilidad que la lleve bien, PERO SI SE ADMITE PRUEBA EN
CONTRARIO (contrato, testigo correo, audio)
1.1.3 que ninguno presente la contabilidad: se puede dar porque:
1.1.3.1 que ninguno la lleve bien: los dos la presentaron pero ninguno la lleva bien.
1.1.3.2 Que uno la lleva mal, y el otro decide no presentarla para beneficiarse.
En ambos casos la contabilidad se descarta, entonces toca probar con
testimonios y otras cosas, porque descartar la contabilidad implica los libros, los
comprobantes y los soportes.
120
DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
Consecuencias de la doble contabilidad: art 74, si lleva doble contabilidad sus libros y
papeles solo tendrán valor en su contra. La contabilidad conserva valor probatorio pero solo
en su contra, así esté bien o mal llevados.
06/10/2015
LA COMPETENCIA
Es un fenómeno económico, por el cual varios agentes económicos dirigen sus esfuerzos
al logro de un mismo objetivo consistente en obtener, mantener o incrementar su
participación en el mercado.
Para poder hablar de competencia tiene que haber varios sujetos, y estos tienen que ir tras
el mismo objetivo, porque si difieren en su objetivo no habría competencia, lo que ocurre es
que en el mercado hay multiplicidad de fines que es satisfacer necesidad que son de
diferentes órdenes primario, secundario, terciario, de transporte, de alimentación…
La competencia nos coloca en el escenario entre los consumidores y los productores, y ahí
tenemos el tema del mercado.
Cuando se habla de productores a consumidores, los productores lo que hacen es ofrecer
bienes y servicios que lo que buscan es satisfacer necesidades de los sujetos
consumidores, como cada sujeto tiene diversas necesidades, cada necesidad tiene
múltiples sujetos productores que la satisfacen Ej. Hay muchas marcas de celulares, de
televisores, diversas aseguradoras… los diversos productores de telefonía lo único que le
interesa es que llame por teléfono no que coma, y a bimbo le interesa es que coma pan no
que llame ni nada. Los productores tienen una misma finalidad y es participar en el mercado
y es tener ciertos clientes para que consuman sus bienes y servicios. A partir de esto surge
el derecho de la competencia.
DERECHO DE CONSUMO:
Es una de las aristas del derecho de mercado o de competencia. Lo que busca es proteger
a los consumidores en razón de la asimetría o desigualdad económica en que se
encuentran.
Los consumidores están en una situación de desigualdad porque un consumidor siempre
necesita a un productor, porque no puede decir que de pura rabia no va comer, o no se va
mover. El productor no tiene esa necesidad, el consumidor siempre tiene la necesidad. O
busca regular las relaciones entre consumidores, sino proteger a los consumidores, esto
hoy se materializa en el derecho del consumidor.
Prácticas restrictivas del mercado: buscan impedir que los agentes económicos ya
participantes del mercado, limiten o restrinjan el ingreso de nuevos competidores. Se
agrupan los actos restrictivos, los acuerdos restrictivos, el abuso de la posición dominante
y las integraciones restrictivas. Ej. Si nosotros distribuimos pan en Medellín, si llega alguien
al mercado este se reduce, porque que llegue uno nuevo no va aumentar correlativo el
consumo, entonces la reacción normal de los otros es frenarle la entrada, bajando los
precios porque si es una persona que va arrancar no va soportar el musculo financiero para
soportar la baja, no solo pueden ser acuerdos bilaterales, pueden haber también actos que
son unilaterales. El abuso de la posición dominante son por lo general los monopolios pero
hay algunos que no porque son naturales, como el servicio de alcantarillado en Medellín.
Las integraciones restrictivas son las reuniones monopólicas que son cuando varias
empresas se juntan y se convierten una sola como que claro Tigo y movistar se unan las
condiciones del mercado serían las que ellos digan.
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DERECHO COMERCIAL: PROFESOR EDWIN GARCIA 2015
SAMUEL LAGUADO
LA FINALIDAD DEL DERECHO DE COMPETENCIA es garantizar la libre y leal
competencia de los agentes del mercado, esa garantía se logra mediante la prohibición de
ciertos actos considerados como des leales. Para que se pueda aplicar esta ley requiere
que se presente 3 presupuestos:
Acciones: si cualquier persona se ve afectada por actos de competencia desleal las puede
adelantar, hay varios tipos de acciones:
Una persona que se pueda ver afectada por el acto, o que se vea afectada por el acto puede
adelantar la acción que le toque.
Las asociaciones gremiales: pueden adelantar las acciones cuando lo que afecte sea al
gremio, no a un comerciante, sino al gremio. Ej. La campaña que hicieron de que los huevos
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subían el colesterol, eso lo hizo el gremio de carne de res y carne de cerdo, aso huevo pudo
adelantar las acciones de competencia desleal.
Las asociaciones o ligas de consumidores: cuando quien se vea afectado por la
competencia sean los consumidores.
El procurador general de la nación: el procurador puede adelantarla cuando se ve
afectado el sector económico, es decir, que el daño sea masivo. Ej. Cuando las cementeras
nacionales en pelea con las internacionales que trataban entrar pusieron a escasear el
cemento, eso genero una crisis económica como se afectó un sector económico completo
como de los transportadores y demás.
08/10/2015
Ej. Si la persona se da cuenta a los 6 meses de la realización del acto, tendrá 2 años más,
porque son 2 años a partir de que se entera quien es el que realizo el acto.
Ej. Cuando se entera a los 18 meses, (Desde que se da cuenta, cuentan 2 años, pero en
ningún caso no puede superar 3) si ya iba año y medio de los 3 pues queda 1 año y medio.
Ej. Se dio cuenta a los 30 meses, pero en ningún caso puede superar de 3, entonces le
quedad 6 meses, porque no puede superar los 3 años.
Ej. Si le falta un día para los 3 años, le queda 1 día.
TRÁMITE Y COMPETENCIA
Las acciones hasta el 1 de enero de 2016 se tramitan ante el juez civil del circuito o
superintendencia de industria y comercio, mediante proceso abreviado, en el domicilio del
demandado o en el demandante o su establecimiento a elección del demandante.
09/10/2015
CONFUSION: es absoluto igual que la desorganización, será desleal todo acto dirigido a
crear confusión con la actividad, producto o establecimiento de otro, esa confusión debe
ser para consumidores o productores. Engaño, descredito y comparación, son actos que
generan confusión, el engaño es conducta dirigía a inducir a un error, descredito es
desacreditar las prestaciones o producto de otro, y comparación son conductas que
comparan la prestación entre varios comerciantes, pero para que estos 3 sean desleales
requiere:
- Que compare aseveraciones falas. Es una mentira.
- Que compare aseveraciones incompletas. Es una verdad a medias.
Ej. Comparación y engaño: en uno de los comerciales hacen comparación con otros te,
diciendo que la de los otros tiene 8 sobres de azúcar, y la de ellos 2, hay engaño si dicen
que tiene 2 pero tiene es 3, o que diga que ese tiene 8 y el mío 2 pero lo está comparando
es el de litro con el de medie. Comparación desleal seria que el del otro no tiene 8 y el mío
no tiene 2.
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Los actos pueden concurrir, de hecho confusión, engaño, descredito y comparación por lo
general se dan a la vez.
Ej. La tienda de productos felices saca unas galletas felices y muchos productos más,
diferentes, y otra tienda de productos felices saca también esas galletas, y después saca lo
que el otro saque, es decir cada producto que saca la primera el otro también la saca, esa
imitación ya es desleal, esa imitación sistemática.
Ej. Kit koff es de un cocinero del corral que lo echaron y saco esas mismas hamburguesas
pero más baratas, y él no tenía ninguna cláusula de confidencialidad, sin embargo uno sabe
que son diferentes, es imposible confundirlos en su imagen corporativa, en colores, en
diseños, en imágenes, nada que ver. Eso no fue competencia desleal, porque no hubo
imitación sistemática, ni aprovechamiento de reputación ajena, ni genera confusión con el
corral porque ni el nombre, ni el nombre de las hamburguesas ni nada.
ACTOS DE VIOLACION:
- VIOLACION DE SECRETO: tiene que haber un secreto, y secreto es una cuestión tiene
que cumplir unos requisitos:
1- ESENCIAL en la organización, y que
2- en caso de saberse generaría PERJUICIOS PATRIMONIALES, como la fórmula de
la coca cola que si se sabe coca cola se quiebra, y
3- frente al cual se tengan mecanismos de CUSTODIA o protección. Ej. cláusulas de
confidencialidad.
Acceso legitimo con un secreto: que me lo quiso contar. Porque trabaja allá, porque
tiene una asociación con el otro (sociedad), porque el otro va comprar el EC como
en mimos.
Acceso ilegitimo al secreto: mientras los otros hablaban me parche a oírlos. Hakear
un teléfono, un correo…
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SAMUEL LAGUADO