DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

MATERIA: ELEMENTOS JURIDICOS DE QUIEBRA

TRABAJO DE ELEMENTOS JURIDICOS DE QUIEBRA

TEMA: LA NECESIDAD DE REFORMAR LA LEY SOBRE QUIEBRA DEBIDO A LAS

MEDIDAS SEVERAS SOBRE EL FALLIDO.

PRESENTADO POR:
ROBERTO ZULETA 3-721-2473
ELVIS GRAVES BARRIOS 8-769-172
CRISTINA GORDON 8-939-640

1
 INDICE
Pág.
Resumen i
ejecutivo………………………………………………………………………….
Introducción…………………………………………………………………….. ii
Índice…………………………………………………………………………….. iii
Capítulo I

Objetivos 5
generales…………………………………………………………………………
Objetivos 5
Específicos………………………………………………………………………
Justificación…………………………………………………………………… 6
Limitaciones…………………………………………………………………… 6
Delimitaciones………………………………………………………………… 6
Capitulo II

Antecedentes…………………………………………………………………… 7
Definición del 8
Fallido……………………………………………………………………………
Medidas sobre el 8
Fallido……………………………………………………………………………
Capitulo III

Derecho Compara del Fallido 19

España……………………………………………………………………………
Derecho Comparado del Fallido 24
Paraguay…………………………………………………………………………
Derecho Comparado del Fallido Costa 28
Rica………………………………………………………………………………

Conclusiones…………………………………………………………………… iv
Recomendaciones…………………………………………………………… v
Bibliografía……………………………………………………………………… vi

2
 RESUMEN EJECUTIVO

Este documento contiene información relevante sobre la persona del quebrado que en este
trabajo nos referiremos al ¨FALLIDO¨ que es su denominación que le brinda la ley de
Quiebra referente al Código de Comercio y algunos procedimientos que podemos encontrar
en el Código Judicial. Se plantea la necesidad de la reforma de la ley de quiebra debido a
que las medidas sobre el Fallido eran muy severas y algunas anticonstitucionales.

Haremos mención de las medidas que recaen sobre la figura del fallido y estaremos
explicando el porqué de estas medidas afectan y vulneraban derechos consagrados en la
constitución política.

Nuestro trabajo incluye derecho Comparado de regulaciones de otras legislaciones sobre

Derecho de quiebra y las medidas que estos países tienen sobre el ¨Fallido¨ en sus países y
como la nueva ley 12 de 16 de Mayo de 2016 era necesaria dentro de nuestro marco legal
para mejorar en cuanto al procedimiento de quiebra.

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 INTRODUCCIÓN

Una Quiebra es una situación Jurídica donde una persona Natural o Jurídica no puede hacer
frente a sus obligaciones por que estas son superiores a sus obligaciones, A esta persona se
le Fallido. Cuando el Fallido se encuentra judicialmente en estado de quiebra se procedía
con un juicio de Quiebras. Con la nueva ley 12 de 16 de mayo de 2016 se procede a un
procedimiento de Reorganización o un procedimiento concursal de liquidación. Sin
embargo en este trabajo veremos el procedimiento según el código de comercio que regía
este procedimiento antes de la nueva ley que entro a regir el 2 de enero de 2017.

En este trabajo presentaremos las medidas cautelares que recaen sobre la persona del
fallido explicando la necesidad del por qué se derogo las ley que versaban sobre la ley de
quiebra ya que muchas de estas medidas eran catalogadas como inconstitucionales
vulnerando los derechos del fallido.

4
CAPITULO 1

1.1 Objetivos Generales

Nuestra misión del proyecto es lograr la interpretación de la figura del fallido en nuestra
legislación así como las medidas que se toman sobre aquellas y la necesidad de que
hubiera una reforma sobre la ley que declaración de quiebras y de esta manera se
solventaran ciertas medidas que eran consideradas violatorias de derechos para el
quebrado.

1.2 Objetivos Específicos

1. Establecer quién era el fallido según la ley de quiebras contenida en el código de

Comercio que reglamentaba el procedimiento de declaración de quiebras en la
república de Panamá hasta el 1 de enero de 2017

2. Explicar las medidas que recaen sobre el fallido para poder entender la
necesidad de reformar la ley de quiebras a una que fuera más consecuente y
respetuosa de los derechos consagrados en nuestra constitución y otras normas
del derecho internacional.

3. Comparar nuestra normativa con otras jurisdicciones donde se llevan procesos

de quiebra, donde se llegó a utilizar la figura de Fallido en derecho de quiebra, y
cuál es su normativa vigente así como el tratamiento que se le da al fallido o
deudor.

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1.3 Justificación

La presente investigación tiene la finalidad de explicar la necesidad de reformar nuestra

normativa de quiebras debido a las medidas que se tomaban sobre la persona del
fallido, además de demostrar el cambio que se dio en el empleo de la palabra fallido ó
quebrado y se ha empezado a emplear la palabra Deudor nuestra normativa vigente y
otros países donde se aplican regímenes de Quiebra o insolvencia.

1.4 Limitaciones
La presente investigación se limita a la información adquirida a través de información
contenida en las páginas web jurídicas, códigos comerciales, judiciales de otros países,
nuestra normativa nacional anterior y vigente y libros que citaban medidas que se
tomaban sobre la persona del fallido.

No obstante no pudimos encontrar mucha información de autores que escribieran sobre la

dogmática de este tema

1.5 Delimitaciones
Nuestro trabajo solo se enfoca específicamente en explicar la figura del fallido y la
necesidad que había de reformar la ley de Declaración de quiebra contenida en el código
de comercio ya que era violatoria de derechos del fallido.
Aunque cabe resaltar que esta no sea una razón contenida en los objetivos de la nueva
ley de Insolvencia que versa sobre la materia que como bien nos indica es con el fin de
lograr salvar a la empresa eficiente para proteger la economía nacional y preservar los
empleos y en caso de no poder salvar la empresa se lleve un proceso rápido y
organizado.

6
CAPITULO 2

En este capítulo se lo dedicamos a los antecedentes de la figura del fallido, su definición y

las medidas que se toman sobre la figura del fallido durante la vigencia de la declaración de
quiebra en la cual se empleaba esta definición.

2.1 Antecedentes

La Quiebra o Bancarrota es una situación Jurídica en la que una persona Natural o Jurídica
que comúnmente en otras Jurisdicciones Judiciales en otros países como España, Costa Rica
se le denomina fallido este no puede hacer frente a los pagos ya que sobrepasa los recursos
económicos disponibles llamados activos por lo que se procede a someter al Fallido a un
Juicio de Quiebras.

En el antiguo Derecho Romano ya se utilizaba esta institución, para retirar al fallido de

la administración de su patrimonio, con el fin de evitar el riesgo de que egresen
fraudulentamente los bienes que aún le queden, y venderlos en pública subasta,
llamándose al procedimiento, “bonorum venditio”.

La bancarrota como tal es una palabra que viene del siglo XVI por la antigua costumbre de
la Republica de Génova de romper sillas de los prestamistas que caían en insolvencia
financiera.

En nuestras Jurisdicción Panameña la Ley de quiebras inicialmente era regulada por la ley
no. 2 de 22 de agosto de 2016 hasta el 2 de enero de 2017 cuando entro a regir la nueva
ley de Insolvencia ley 12 de 16 de mayo de 2016.

Para entender la figura del fallido nos remontamos a la ley de Declaratoria de Quiebras y
sus efectos, ley contenida en el Código de Comercio ya que la nueva ley no habla de un
Estado de Quiebra sino de Insolvencia con opción a someterse a una Liquidación Concursal
o Proceso de Reorganización.

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La declaratoria Judicial de quiebra, sea ésta fortuita o maliciosa, culpable o fraudulenta,
produce, desde que se pronuncia una serie de efectos respecto de la persona del deudor
quebrado, situándolo en un estado jurídico especialísimo el cual, sin implicar una total
incapacidad jurídica, representa en la práctica y ante el derecho, una inhabilitación para el
ejercicio de algunos derechos y, en especial en relación con sus facultades concernientes a
su patrimonio así como a su oficio como comerciante.

El legislador se ha preocupado siempre de establecer una serie de medidas de seguridad

que en forma cautelar o precautoria, afectan al fallido, sea en cuanto a su libertad,
correspondencia, ciudadanía o diversas actividades.

2.2 Definición

El fallido se le denomina al comerciante sometido a un proceso de Quiebra o Declarado en

Quiebra. Su origen etimológico proviene de la palabra fallir o errar, También es empleado
como sinónimo de Frustrado, Fracaso, sin efecto ni resultado, Incobrable, Que no da
resultado esperado.

En España el Fallido es conocido como aquella persona natural o jurídica que se encuentra
en insolvencia entendida no tanto como situación de desbalance patrimonial y sí como
imposibilidad de pagar regularmente sus obligaciones exigibles.

Nosotros definiremos el Fallido para adaptarlo a nuestra Jurisdicción Panameña como la

Persona Natural o Jurídica que no puede cubrir sus pagos es sometida al proceso de
Quiebra.

2.3 Medidas Sobre la Figura del Fallido

Vamos a explicar las medidas que se tomaban sobre la persona del fallido la cuales
durante la vigencia de la ley del Comercio sobre la declaración de quiebras pudimos

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observar su carácter severo y restrictivo. Adicional dentro de las medidas resaltaremos
otras que pueden considerarse como a favor del Fallido.

2.3.1 Prohibición de ausentarse de su domicilio:

El quebrado no podrá ausentarse de su domicilio sin licencia del Juez. Artículo 1552

Esta medida extrema equivale al arresto del quebrado que afecta directamente a la persona
del quebrado y su libertad de circulación, se ha pretendido explicar alegando que es
necesario por una parte, evitar la fuga del deudor quebrado en los casos de delito, y por
otra, que es conveniente mantenerlo cerca de la jurisdicción del tribunal para que rinda
informes y suministre los libros, documentos y papeles indispensables para el
procedimiento concursal. El Juez puede precisamente relevar de esta obligación de
residencia al quebrado, luego que se haya hecho el inventario y la incautación de bienes, si
el juez no tiene justo motivo para prolongarla, tal como lo indica el artículo 1552 del código
de comercio.

Se ha considerado que esta obligación de permanecer en el domicilio o prohibición de

ausentarse del mismo y del país, en que se traducen las normas transcritas, es incompatible
con la disposición constitucional sobre libertad de tránsito que sirvió precisamente para
declarar inconstitucionales los artículos sobre ¨Arraigo¨ que contenía el código judicial, los
cuales, por resolución de 5 de febrero de 1953 de la corte suprema de justicia fueron
derogados como violatorios de la constitución nacional .

Algunos expertos en la materia la consideraban necesaria en cuanto la calificación de

insolvencia ante la evidencia existiera un posible carácter delictivo de la actividad del
quebrado. Sin embargo algunos lo ven como extrema ante la incomodidad para el quebrado
de estar solicitando con frecuencia permiso o autorización judicial para salir del país, no de
su domicilio, pues si se toma la norma citada en su acepción y sentido literal el quebrado

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no podía ausentarse del lugar donde ejerce habitualmente su empleo, profesión, oficio o
industria o donde tiene su establecimiento principal establecimiento, que es lo que implica
por definición legal el domicilio. Según el artículo 76 del código civil.

2.3.2 Privación de los Derechos de Ciudadanía

El artículo 1554 del código de comercio establecía que el quebrado estará privado del
ejercicio de los derechos inherentes a la ciudadanía y con ello se entendía un efecto
personal de la declaratoria de quiebra, lo constituía la grave situación que se producía para
el fallido en cuanto quedaba excluido del sufragio por ejemplo que es un deber y derecho
del ciudadano, establecidos en el artículo 129 de la constitución nacional.

Esta frase del artículo 1554 del código de comercio sobre privación al quebrado de los
derechos de ciudadanía, fue declarada inconstitucional por sentencia de 20 de julio de 1990
por el pleno de la corte suprema de Justicia.

Hay que resaltar que la constitución en su artículo 127 ordinal 2 establece expresa y
claramente que el ejercicio de los Derechos del ciudadano se suspende por PENA conforme
a la ley. Sin embargo el auto de declaratoria de quiebra por sí solo, sin imponer pena al
fallido y sin comprobar previamente situación delictiva alguna producía automáticamente
la suspensión al quebrado de sus derechos inherentes a la ciudadanía.

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 2.3.3 Prohibición del ejercicio del comercio

Un efecto por demás lógico y natural de la declaratoria de quiebra es esta prohibición, así
como el desempeño de cualquier cargo en las sociedades mercantiles, que establece
claramente el artículo 33 del código de comercio para los quebrados no rehabilitados.

En concordancia con esta prohibición legal, la legislación sobre licencias comerciales

contenida en la ley 25 de 1994 hace referencia, en su artículo 20, a la cancelación de la
licencia comercial por declaratoria de quiebra, refiriéndose a la CULPABLE pues respecto de
los casos de quiebra FRAUDULENTA debe tenerse en cuenta lo previsto por el artículo 1663
del código de comercio que impide en forma definitiva la rehabilitación a los fallidos
calificados de fraudulentos, los que quedan así por mandato expreso de la ley,
imposibilitados para siempre en cuanto al ejercicio licito del comercio.

2.3.4 No puede ser Agente de Manejo

Según el artículo 1554 de código de comercio el quebrado estará sujeto a restricciones

establecidas por la legislación fiscal y esta restricción dice relación con lo dispuesto por el
artículo 1088 del código fiscal que señala lo siguiente:
Para ser empleado o agente de manejo es preciso gozar de buena reputación, no haber
sido condenado a pena corporal por delitos de falsedad o contra la propiedad, no haber
sido calificado por sentencia ejecutoriada como quebrado fraudulento o culpable.
Los nombramientos hechos en contravención de este artículo son nulos.

2.3.5 Perdida de la capacidad Procesal

Se pierde la capacidad de comparecer y actuar por sí mismo ante los tribunales.

La regla general es que el quebrado no puede interponer acción judicial a partir de la
declaratoria de quiebra, ni los acreedores pueden aisladamente ejercitar acciones contra

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este como demandado art. 568 del código de comercio, ya que si los acreedores deben
unirse para el procedimiento universal, esto presupone la prohibición de las acciones
individuales, salvo a las de los acreedores con privilegio, como veremos más adelante.
Se trata de una situación que se da desde una doble perspectiva: las acciones que se han
establecido ya a la declaratoria de quiebra, cesan en cuanto a mantenerse como
procedimientos independientes y surge claramente el llamado fuero de atracción o Vis
atractiva que hace forzosamente competente al juez que declaro la quiebra, de todos los
proceso que se hayan intentado contra el quebrado como parte demandada; por otro
lado, las acciones que no se ha propuesto contra el quebrado, ya no son admisibles contra
este, ya que se suspende el ejercicio de acciones individuales contra el quebrado. Con el
fin de poder beneficiar a toda la masa de acreedores y en reemplazo la ley faculta para
ejercer sus derechos dentro del procedimiento universal de quiebra, con excepción
expresa de los acreedores privilegiados con hipoteca y anticresis, quienes como dijimos,
tienen derecho para el cobro por separado de su crédito preferente con el remate de los
bienes gravados que se tramita en proceso separado, de acuerdo con el artículo 1873 del
código judicial.
El fallido no podrá comparece en juicio, ni como actor ni como reo, salvo para ejercitar
acciones referentes no a sus bienes sino a su persona o de quienes estuviesen bajo su
potestad.
Lo anterior no significa que el fallido queda virtualmente sometido a una interdicción. La
limitación de su capacidad procesal surge para él desde la declaración judicial de quiebra
es en cuanto al ámbito mercantil y a su capacidad y calidad o condición de comerciante,
no en su vida ni como persona titular de muchos derechos y obligaciones en el ámbito no
patrimonial, como lo es el de estado civil, patria potestad, matrimonio y otros derechos
personalísimos.

El quebrado podrá actuar en los juicios que lo afecten en cuanto a su persona y no en

cuanto a su patrimonio o bienes y el quebrado podrá actuar en los juicios que se refieran
a personas que están bajo su potestad.

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Por lo que la declaratoria de quiebra no produce para el fallido una incapacidad para sus
derechos de naturaleza personal o sea a los desvinculados de su patrimonio o bienes.
Un ejemplo a los asuntos que son de naturaleza personal: los de divorcios, nulidad de
matrimonio, separación de cuerpos, reconocimientos de sus hijos, suspensión o término
de patria potestad, filiación, tutela de menores, en fin todos los juicios relativos al derecho
de menores, juicios relativos al derecho de familia y estado civil, así como los juicios
criminales y de policía.

2.3.6 No puede el Quebrado permanecer como administrador, director o dignatario

de un Banco.
Por la declaratoria de quiebra, la persona que desempeña el cargo de DIRECTOR de un
banco y toda otra persona que desempeñe funciones gerenciales del mismo, cesará en sus
funciones y no podrá volver a desempeñar tales cargos o funciones en banco alguno, Así
lo establece expresamente la legislación bancaria vigente, concretamente el artículo 81
de la ley 9 de 1998 por el cual se reforma el régimen bancario y se crea la superintendencia
de bancos.
La ley no distingue si se trata de quiebra culpable o fraudulenta como lo hace para otros
efectos, en estos casos de director, dignatario o administrador de banco que sea el deudor
quebrado, la sola declaratoria de quiebra, sin necesidad de ninguna clasificación produce
el cese de funciones, por mandato legal y la prohibición de volver a ejercer tales cargos en
el ámbito bancario.
También la declaratoria de quiebra afecta al Director y Superintendente de Bancos como
causal de remoción al cargo.

2.3.7 No puede ejercer funciones en Asuntos Mercantiles

En adición a la prohibición expresa del ejercicio del comercio, que menciona el artículo 33
del código de comercio, ese mismo código establece que en la parte final del artículo 1553
que tampoco podrá el fallido ejercer las funciones de corredor, martillero, administrador

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de almacenes generales de depósito o de compañías por acciones, naviero, perito o
arbitro en asuntos mercantiles.
Por separado, algunos artículos del código de comercio hacen referencia a distintas
inhabilitaciones que adquiere el quebrado, así por ejemplo:
Artículo 111 establece que no pueden ser corredores públicos los quebrados no
rehabilitados.
Articulo 128 exige para ser rematador o martillero estar registrado como corredor público,
lo que no puede ser el quebrado.
Articulo 149 prohíbe la admisión en la bolsa de quienes no tengan capacidad legal para
ejercer el comercio, caso en el cual se encuentra el quebrado.
Articulo 603 prohíbe ser factor a quien no tenga la capacidad legal para ejercer el comercio
caso en el cual se encuentra el quebrado.
Articulo 1105 requiere para ser naviero la capacidad legal que exige el naviero del
comercio, capacidad que no tiene el quebrado.

2.3.8 Prohibición de Inscribir títulos en el Registro Público

De conformidad con lo que establece el artículo 1776 del código civil ordinal 3 en la sección
de personas del registro público se inscriban la sentencia en que se declare la insolvencia
o quiebra, inscripción a la cual se hace referencia en cuanto a las operaciones del diario
del registro público, en el artículo 39, numeral 3 del decreto 9 de 1920, reglamentario del
registro público.
Y el artículo de 1548 del código de comercio que señala que: también se comunicara la
declaratoria de quiebra al jefe del registro público para que se abstenga de inscribir títulos
emanados del fallido y para que se practique la anotación correspondiente a la matricula
general de comerciantes.

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 2.3.9 Posibilidad de Arresto del Quebrado

Ya en el código penal se establecía penas prisión para la quiebra dolosa en su artículo 386
y para la culposa 387, con independencia a el código de comercio señala un eventual y casi
hipotético arresto del quebrado ordenado por el juez civil de la quiebra, bien como efecto
inmediato de la misma declaratoria de quiebra o con posterioridad, en cualquier
momento, en las condiciones y supuestos que se establecen en el artículo 155 que dice lo
siguiente: ¨El juez al dictar el auto declaratorio de quiebra o con posterioridad en cualquier
estado efecto de ponerlo a disposición del juez del crimen, si faltare al cumplimiento de
obligaciones que este título le impone o estorbare el ejercicio de las funciones propias de
los síndicos o del juez comisario, u ocultare o de cualquier modo disimulare la existencia
de bienes, o si se negare a proporcionar los datos a que se refiere el artículo 1542, o si
recibiere algún acto perjudicial a los intereses de la masa, sustrajere documentos o
desviare correspondencia que haya de entregarse al juez comisario, o contra quienes, en
fin concurrieren cualesquiera indicios de responsabilidad penal¨.
Se ve pues que, contrario a lo que sucedía en el antiguo derecho Español en donde como
resultado directo de la presunción de fraude que implicaba la insolvencia del deudor, el
fallido siempre será detenido en forma automática, aun cuando posteriormente dicha
detención se convirtió en arresto domiciliario si se otorgaba caución, nuestro código de
comercio, fuera de la aplicación de permanecer en el área de su domicilio, que ya vimos,
solo provee el arresto o detención del quebrado como algo opcional o facultativo del juez
de quiebra. Si se dan los presupuestos que se establece el citado artículo 1555 del código
de comercio, pero no como algo que signifique un efecto automático de la declaratoria o
del procedimiento de quiebra.

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 2.3.10 Posibilidad de señalamiento de pensión al quebrado

Otro efecto que surge la declaratoria de quiebra en cuanto a la persona del quebrado, es
el de la facultad que la ley otorga al juez del procedimiento de quiebra para fijarle una
pensión del fallido, a cargo de la masa.

Sí bien esta no es una medida que contempla la nueva ley de quiebra e incluso no la
consideramos como una medida severa o violatoria de derechos sobre el Fallido pero vale
la pena enumerarla como una medida que se toma pero a favor del fallido

Así vemos que el artículo 1563 del código de comercio establece dicha posibilidad, así:
¨El juez oyendo al curador y a la delegación de los acreedores podrá acordar al fallido
contra quién no aparecieren indicios de culpabilidad una modesta pensión a cargo de la
masa para su mantenimiento y el de su familia, durante la tramitación de la quiebra¨

Sí bien no parece justa esta medida para la masa de acreedores quienes reclaman el pago
de las obligaciones vencidas de parte del fallido y quienes la falta de pago podrían estar
afectando también sus finanzas y aparte de esto tienen que aceptar que se vea disminuida
lo que bien queda de activos en una pensión para el fallido.

Pero viéndolo desde otro punto de vista para el fallido, se ha tomado muchas medidas
que restringen sus derechos civiles, e incluso su capacidad para ejercer su profesión por
ejemplo la imposibilidad de Ejercer funciones en asuntos mercantiles, ejercer el comercio,
Ausentarse de su domicilio comercial, entre otras medidas que se tomaban, Digamos por
ejemplo que si esta persona ejercía alguna función de corredor de bolsa, rematador, era
naviero u otras. Ya no podría ejercer libremente esa profesión que le garantizaba un
salario para sostener a su familia.

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La corte suprema de Justicia ha señalado que la facultad que concede el artículo 1563 del
código de comercio para decretar la pensión alimenticia en favor del concursado y su
familia, es netamente permisiva, el decreto que tal cosa dispone puede ser revocado en
cualquier situación del juicio, AUTO de septiembre 21 de 1925, Reg. Judicial No. 102, pág.
1221.

2.3.11 Posibilidad de Remoción del quebrado como fiduciario

La ley 1 de 1984 sobre fideicomiso, establece en su artículo 30 lo siguiente:

El fiduciario podrá ser removido judicialmente por los tramites de un juicio sumario: ¨Por
insolvencia, quiebra o concurso¨

Lo anterior significa claramente que la declaratoria de quiebra de un comerciante que

actuando como fiduciario, administra bienes ajenos en un fideicomiso, es causal suficiente
para demandar, en juicio sumario, la remoción de este fiduciario, lo cual podrán pedir, lo
fideicomisarios o beneficiarios o el ministerio público en interés de la ley.

Se trata en este caso de una prohibición legal para ejercer como fiduciario o sea de la
imposibilidad de mantener un cargo o función que se basa en la confianza, cuya perdida
en el fallido es consecuencia lógica y natural, antes que legal, de la declaratoria de quiebra.
El antiguo código de comercio Español expresaba que los quebrados tienen tacha legal,
para ejercer o practicar cualquier actividad frente a terceros que se base en la confianza
pública. El hecho de la declaratoria Judicial de quiebra supone la evidencia de un claro
presupuesto contrario.

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 2.3.12 Detención de la Correspondencia del Quebrado

También es un efecto o medida que surge de la declaratoria de quiebra, pues el juez ordena
¨La detención de la correspondencia ¨Del quebrado, de conformidad con lo dispuesto en el
ordinal 5to del código judicial.

Según el artículo 1807 del código de Judicial. ¨La correspondencia del concursado será
abierta, al principio, por el juez, y después por el curador, una vez posesionado, a presencia
de aquel o de quien lo represente, se retendrá la que trata de negocios, y la otra se
entregará al interesado¨.

Téngase en cuenta que sí el quebrado desviare la correspondencia que haya de entregarse

al juez. Éste podrá ordenar el arresto del quebrado, según la facultad en el artículo 1555 del
código de comercio.

18
CAPITULO 3

En este capítulo analizaremos la figura del Fallido en algunas de las jurisdicciones donde se
aplica la ley de Quiebra y veremos cómo actúan estas competencias sobre la persona del
fallido.

3.1 Derecho Comparado del Fallido España

Para el análisis del derecho comparado utilizamos la nueva ley concursal de España, ley 22
de 9 julio de 2003 podemos ver que se dejó de utilizar la palabra fallido para referirse al
deudor aunque en posteriores normativas si se utilizaba. Pero el procedimiento sobre la
insolvencia es bastante parecido al de nuestra legislación ya que se persiguen los fines de
Insolvencia concursal que se refiere a lo mismo en nuestra legislación que es la de
Liquidación Concursal y también ellos manejan la Reorganización de la empresa que ellos
en un capitulo le llaman Procedimiento de Reestructuración de la empresa.

3.1.1 cuáles son los diferentes tipos de insolvencia y que objetivos persiguen

La nueva Ley concursal (22/2003, de 9 de julio) ha establecido un solo procedimiento

judicial para tramitar la crisis generada por la insolvencia de un deudor común, denominado
“Concurso de acreedores”. El deudor se encuentra en estado o situación de insolvencia
cuando no puede cumplir regularmente sus obligaciones exigibles.

El concurso de acreedores es el único procedimiento aplicable tanto al deudor civil como al

comerciante, con independencia de que sea persona natural o jurídica. Su objetivo principal
es la mejor satisfacción de los créditos de los acreedores, aunque para la consecución de
esta finalidad la Ley concursal prima las soluciones que faciliten la continuidad de la
empresa y de los puestos de trabajos.

Una vez declarado el concurso, el procedimiento discurre por una fase común en la que se
trata de determinar el activo del deudor y la lista de acreedores, debidamente clasificados.
Una vez aprobado el inventario y la lista de acreedores, puede optarse por cualquiera de la
dos soluciones legales:

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  o tramitar un convenio entre el deudor y sus acreedores ordinarios, cuyo contenido
básico es una quita no superior al 50% y/o una espera no superior a 5 años;
 o acudir a la liquidación, dando preferencia a la venta de la empresa o de unidades
productivas, para con lo obtenido pagar los créditos por el orden aprobado.

3.1.2 cuáles son las condiciones de apertura del procedimiento de insolvencia

La Ley exige como presupuesto subjetivo que el deudor, ya sea persona natural o jurídica,
tenga personalidad jurídica. Sólo están excluidos del concurso las entidades u organismos
que forman parte la Administración pública del Estado.

El presupuesto objetivo, o situación económica en la que debe encontrarse el deudor para

que pueda ser declarado en concurso de acreedores, es la insolvencia, entendida no tanto
como situación de desbalance patrimonial y sí como imposibilidad de pagar regularmente
sus obligaciones exigibles.

El concurso puede ser solicitado por el deudor, sus acreedores o los socios que respondan
personalmente de las deudas de la sociedad deudora. Cuando lo pida el deudor, hablamos
de un concurso voluntario, y cuando lo pidan el resto de legitimados, lo denominaremos
concurso necesario.

El deudor puede solicitar que se le declare en concurso no sólo cuando se encuentre en

estado de insolvencia sino también antes, cuando ésta sea inminente. Pero este derecho se
convierte en un deber para el deudor cuando la insolvencia sea una realidad, teniendo dos
meses para formular formalmente su solicitud. Esta solicitud deberá ir unida a una memoria
jurídica y económica, un inventario de sus bienes, una relación de acreedores, y las cuentas
anuales de los últimos 3 años, si fuera comerciante. El Juez examinará la documentación
presentada y si se justifica la insolvencia o su inminencia, declarará al deudor en concurso
de acreedores.

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Cuando sean los acreedores quienes pidan el concurso, el Juez concederá audiencia previa
al deudor para que pueda oponerse. Para facilitar la acreditación de la insolvencia, la Ley
enumera una serie de hechos externos (relacionados con el impago de determinados
créditos o la generalidad de ellos, así como el alzamiento de bienes o las ejecuciones de
bienes infructuosas) que por sí solos evidencian el estado de insolvencia. El deudor puede
oponerse no solo porque niegue el hecho externo sino también porque en realidad no se
encuentre en situación de insolvencia. Si no hay oposición, el Juez declara al deudor en
concurso, mientras que si hay oposición, se celebrará una vista de juicio para practicar la
prueba y luego el Juez resolverá.

La Ley concursal española, siguiendo el Reglamento de insolvencia 1346/00, atribuye la

competencia para conocer del concurso al Juez mercantil en cuyo territorio tenga el deudor
el centro de sus intereses principales, que en el caso de las personas jurídicas se presume
coincide con su domicilio social. Pero, a estos efectos, el cambio de domicilio social
realizado dentro de los seis últimos meses resultará ineficaz.

Si se pide el concurso territorial de un deudor cuyo centro de intereses principales radica

en el extranjero, la competencia corresponderá al Juez mercantil en cuyo territorio radique
un establecimiento del deudor.

De la resolución que declara el concurso se dará publicidad general y registral. Se publicará,

además de en el diario oficial, en alguno de los de máxima difusión en la provincia del
deudor. También se anotará en el Registro civil y mercantil, así como en los registro de la
bienes en los que el deudor tenga inscrito algún derecho a su favor.

El Juez es el órgano rector del procedimiento concursal. A él le corresponde abrirlo y

cerrarlo, impulsa su tramitación, supervisa la actuación de la administración concursal y
resuelve todas las controversias que pudieran surgir en cualquiera de sus fases.

La administración concursal desempeña un rol complejo: sin dejar de ser un órgano técnico
que informa y colabora con el Juez, actúa también en representación de los intereses

21
generales de todos los acreedores, y controla la administración y disposición del patrimonio
del deudor.

Una vez declarado el concurso, los acreedores deberán comunicar sus créditos en el plazo
de un mes, a través de un escrito al que se unirá el documento en el que se instrumenté su
crédito. Los acreedores pueden personarse y ser parte en el procedimiento, aunque deben
hacerlo formalmente a través de procurador; pero no será necesaria dicha representación
por procurador y asistencia letrada para comunicar los créditos y para asistir a la Junta de
acreedores convocada para votar el convenio.

La junta de acreedores será convocada cuando, una vez aprobados el inventario y la lista de
acreedores, se proponga un convenio para su aceptación. Forman parte de ella todos los
acreedores ordinarios, y para su constitución se exige un quórum de la mitad del pasivo
ordinario.

El deudor mantiene su representación propia dentro del concurso y tiene la obligación de

auxiliar a la administración concursal cuando sea requerido para ello.

3.1.3 Cuales son los efectos de la apertura del procedimiento

Desde la declaración de concurso quedan afectados todos los bienes y derechos del deudor,
presentes y futuros, de contenido patrimonial, salvo los bienes y derechos inembargables.
La declaración de concurso se anotará en los registros de bienes en los que estén inscritos
estos bienes y derechos.

Para garantizar la integridad del patrimonio del deudor, el Juez puede optar entre
suspender al deudor en el ejercicio de la administración y disposición de estos bienes,
sustituyendole en estas funciones la administración concursal, o mantener al deudor estas
funciones bajo la supervisión de la administración concursal.

22
La actividad económica o profesional del deudor continurá, salvo que el Juez acuerde su
terminación, por resultar ruinógena.

La adopción de cualquier medida limitativa de derechos fundamentales sobre el deudor (vg.

intervención de correspondencia, entrada y registro, arresto domiciliario…) deberá
justificarse porque la medida acordada sea imprescindible para la consecución de un
objetivo necesario, y se adoptará por el tiempo estrictamente necesario.

Quedan afectados por el concurso todos los créditos anteriores a la declaración de

concurso. Los acreedores deberán comunicar sus créditos para que sean reconocidos y
clasificados. Tras la declaración de concurso los créditos concursales dejan de devengar
intereses, salvo los que gocen de garantía real.

Cualquier reclamación judicial del crédito debe hacerse ante el Juez del concurso,
suspendiéndose el efecto de los convenios arbitrales. No obstante, las reclamaciones
judiciales y los procedimientos arbitrales iniciados con anterioridad continuaran hasta que
se dicte sentencia o laudo, para cuya ejecución habrá que acudir al concurso.

La declaración de concurso paraliza las ejecuciones sobre bienes y derechos del deudor
afectados por el concurso, e impide que puedan iniciarse otras nuevas, debiendo los
acreedores acudir al concurso para obtener la satisfacción de sus créditos.
Excepcionalmente podrán continuar las ejecuciones laborales y administrativas, ya iniciadas
antes de la apertura del concurso, salvo que recaigan sobre bienes necesarios para la
continuación de la actividad empresarial o profesional del deudor.

La declaración de concurso no constituye por sí una causa de resolución de los contratos,

siendo nula la cláusula contractual que legitime a las partes para resolver por este motivo.
Lo anterior no impide que puedan resolverse los contratos por otras causas, como por
ejemplo el incumplimiento del contrato. Pero en estos caso, una vez declarado el concurso,
la resolución de los contratos deberá instarse ante el Juez del concurso.

23
Los contratos laborales no quedarán afectados por la declaración de concurso, salvo que se
traslada al Juez la competencia para aprobar expedientes de regulación de empleo y de
modificación de condiciones de trabajo. El Juez también está facultado para reducir las
indemnizaciones pactadas en caso de resolución de contrato de alta dirección.

3.2 Derecho Comparado del Fallido Paraguay

En Paraguay la figura del Fallido se ve contemplada en la ley 154 de Quiebras

3.2.1 Concepto del Estado de Quiebra

Es la capacidad disminuida en que se encuentra el fallido, del cual no puede o deja de

recuperarlo hasta que sea rehabilitado. ¿En qué sentido tiene una capacidad
disminuida? En el sentido patrimonial porque no puede disponer de sus bienes. Porque el
primer efecto de la quiebra es el desapoderamiento.

3.2.2 Duración

El estado de quiebra es el lapso que corre entre el auto declarativo de quiebra y la sentencia
de rehabilitación.

3.2.3 efectos referentes al patrimonio. Desapoderamiento

Art. 75. Desde el día de la declaración de quiebra, el fallido queda de derecho separado de
la administración de todos sus bienes e inhabilitado para ella.

El desapoderamiento no transfiere la propiedad de los bienes a sus acreedores sino la

facultad de disponer de ellos y de sus frutos para cobrar sus créditos.

Alcanza a los bienes presentes y a los que adquiera en el futuro hasta su rehabilitación, salvo
las excepciones establecidas en esta ley.

La administración de que es privado el fallido, pasa de derecho al síndico.

24
3.2.4 Acciones Excluidas

El fallido podrá ejercer las acciones que exclusivamente se refieran a su persona y tengan
por objeto:

- Derechos inherentes a ella,

- A las medidas conservatorias de sus derechos y

- A las que conciernen a bienes extraños a la quiebra.

Los acreedores podrán ejercer a su costa, y en nombre de la quiebra, las acciones prevista
en el Art. 147º.

3.2.5 Bienes Excluidos

Art 76. No están comprendidos en la quiebra.

a) Las asignaciones que tengan carácter alimenticio, las jubilaciones, las pensiones, y las
indemnizaciones provenientes de seguros personales y lo que el fallido gane con su
actividad lucrativa dentro de los límites de cuanto fuese necesario para su manutención y
la de su familia.

b) Los bienes provenientes de donación o legado hechos bajo la condición de no quedar

sujetos al desapoderamiento.

c) Las ropas de fallido y las de su familia, el moblaje y utensilios necesarios para el hogar.

d) Los sueldos y salarios en la proporción que las leyes declaren inembargables.

e) Los bienes que las leyes especiales declaren inembargables.

3.2.6 Bienes de la mujer y de los hijos

El fallido conserva la administración de los bienes de su mujer y de sus hijos, pero los frutos
o rentas que le correspondan pueden ser traídos a la masa, bajo condición de atender
debidamente las cargas que afecten a la percepción de esos frutos.

3.2.7 Entrega de los Bienes al Síndico

25
Los que tengan en su poder bienes o papeles del fallido deberán ponerlos a disposición del
síndico tan pronto tengan conocimiento de la declaración de quiebra, bajo las penas y
responsabilidades que correspondan.

3.2.8 Efecto con relación a actos por el Fallido

- Todos los actos realizados por el fallido y los pagos efectuados por él después de la
declaración de quiebra, son infelices respecto de los acreedores.

- Los pagos recibidos por el fallido después del auto declarativo de quiebra, salvo en lo que
beneficiare a la masa, o si se hubiesen efectuado antes de publicado el auto de quiebra y si
quién pagó no conocía la existencia del mismo.

3.2.9 Subsidio alimentario

Esta es una cuestión donde por razones de humanidad, este es el fundamento, en el

hipotético caso en que el fallido no tenga para alimentarse tanto él o su familia o sus hijos
menores, el juez puede disponer un subsidio alimentario que él va a fijar el monto y el
tiempo en que se va a realizar. El monto va a fijarlo tiendo en cuenta los elementos que
obran en la quiebra y el tiempo no va a poder ser superior a 6 meses.

Art. 80°. Si al fallido le llegasen a faltar los medios de subsistencia y no aparecen a primera
vista indicios de conducta patrimonial dolosa o culposa, el juez, a solicitud del fallido,
y oído el síndico podrá concederle un subsidio a título alimento para él y su familia por un
plazo que no excederá seis meses. El juez podrá reducir el plazo expresado si hallare razón
para ello.

3.2.10 Casa -Habitación del fallido

También en esta situación es por razones de humanidad, si tiene una sola cas, la casa va ser
lo último en hacerse dinero para pagar a los acreedores salvo si la casa esté inscripto como
bien de familia, ahí ya no se va a poder rematar.

26
Art. 80, segundo párrafo. La casa, de propiedad de fallido, siempre que fuese necesaria para
su habitación y la de su familia no podrá ser distraída de tal uso hasta la liquidación del
activo.

Esta disposición no se refiere a la inembargabilidad del bien de familia, ya que el bien de

familia no se halla afectado por la liquidación de la quiebra. Éste artículo ser refiere
únicamente a la casa habitación del fallido que no se halle registrada como bien de familia,
y respecto de la cual no se consagra su inembargabilidad, sino una mera prohibición de la
distracción de su uso hasta la liquidación total del activo.

3.2.11 Presencia del Fallido

El fallido tiene que estar siempre a disposición del juez y no puede ausentarse de su
domicilio sin justificación. Necesita de autorización para salir de la jurisdicción porque
algunas veces es necesaria su presencia.

Art. 81°. El fallido no podrá alejarse de su domicilio sin permiso del juez, y deberá
presentarse solamente ante éste las veces que sea requerida presencia por el mismo, salvo
que obtenga del juzgado permiso para comparecer por medio de mandatario. El juez podrá
hacer traer al fallido por la fuerza pública si éste no cumpliere la orden de presentarse.

3.2.12 Correspondencia del Fallido

Por una cuestión de intimidad la correspondencia del fallido se tiene que abrir en presencia
del Síndico, del fallido y del juez.

La correspondencia que hacen a su negocio van a ser retenidas en el Juzgado y deben ser
adjuntados a autos, al expediente, en cambio las cuestiones de carácter personal se labra
acta y se entrega al fallido.

Art. 82º. El fallido recibirá su correspondencia en la forma y con las restricciones previstas
en el Art. 136º.

3.2.13 Efectos de orden procesal. Suspensión de ejecuciones individuales

27
Desde la declaración de quiebra se suspende el derecho individual de los acreedores para
promover ejecuciones contra los bienes del deudor.

Los acreedores con garantías reales tienen el derecho previsto en el Art. 143º y los
trabajadores con créditos provenientes de un contrato de trabajo, el previsto en las leyes
laborales.

Los juicios promovidos por o contra el fallido que tengan contenido patrimonial serán
continuados por el síndico o contra él.

3.3 Derecho Comparado del Fallido Costa Rica

"Artículo 602.- La personería del fallido queda refundida en el concurso desde su apertura,
y todos los juicios que afecten los bienes concursados se tramitarán con el curador en vez
del deudor.

NORMATIVA

Código de Comercio TÍTULO I CAPÍTULO I De la Quiebra

ARTÍCULO 851.- Procederá la declaratoria de quiebra de un comerciante o sociedad en

cualquiera de los siguientes casos: a) Cuando el propio deudor lo solicite. Si se trata de una
sociedad, cuando lo pida el Gerente o el Administrador; b) Cuando un acreedor compruebe
que el comerciante o sociedad ha dejado de pagar una o varias obligaciones vencidas, o que
ha cesado en el pago de obligaciones en favor de otras personas; c) Cuando el deudor se
oculte o ausente sin dejar al frente de su empresa o negocio apoderado legalmente
instruido y con fondos suficientes para cumplir sus obligaciones; d) Cuando
injustificadamente cierre el local de su empresa o negocio; e) Cuando haga cesión total de
sus bienes en favor de uno o varios de sus acreedores; f) Cuando se compruebe que recurre
a expedientes ruinosos, fraudulentos o ficticios para atender o dejar de cumplir sus

28
obligaciones; y g) Cuando concurran otras circunstancias que demuestren que se halla en
estado de quiebra.

ARTÍCULO 852.- Para que un acreedor tenga derecho a pedir la quiebra, es indispensable
que demuestre su calidad de tal, presentando el título respectivo y comprobando que la
obligación es líquida y exigible, así como que el deudor es comerciante aun cuando la causa
de la obligación no tenga carácter de mercantil. Procede la declaratoria de quiebra aun
cuando la obligación no esté vencida ni sea exigible, cuando el deudor se hallare en uno de
los casos figurados en los incisos b), c), d), e) f) y g) del artículo anterior.

29
 CONCLUSIÓN

1. El Fallido sobre las medidas cautelares hemos podido concluir que eran muy severas
y violatorias de derechos consagrados en la constitución políticas por lo que era
también una buena razón para reformar la ley se nos basamos en los antecedentes
de la norma y los problemas que surgían al momento cualquier persona natural ó
jurídica incurrir en una quiebra.
2. La nueva ley podemos concluir que ya no se refiere al fallido al ser una palabra que
describe al quebrado como una causa pérdida y que en nada ayuda tan solo
sometiendo al fallido o deudor a liquidar sus bienes para cubrir en cuanto pueda sus
obligaciones. Siendo más vanguardista las nuevas leyes que nos hablan sobre
Reorganización de la empresa o como la española que nos habla de la
Reestructuración de la Empresa con el fin de que se proteja el empleo y no se ve
afectado por operaciones que pudieron poner en algún momento a la empresa en
una crisis financiera pero que de ser esta eficiente esta puede salvarse al activar un
régimen proteccionista y así más adelante pueda además cubrir en su totalidad las
obligaciones pendientes.
3. Uno de los problemas que presentaba el Fallido en la normativa del código de
comercio era que la restricción a Ejercer algunas actividades comerciales lo dejaba
en un plano económico grave, a pesar que en la legislación preveía pensión
alimenticia como medida de subsistencia.

30
 RECOMENDACIONES

1. Que la materia de Declaración de Quiebra a pesar de las nuevas reformas a las leyes,
se estudie los antecedentes jurídicos que versan sobre la materia para entender de
forma clara el porqué de los cambios en las regulaciones.
2. Al hacer la comparación de la normativa nueva y la anterior el subsidio alimenticio
al deudor como parte de las medidas que se toman durante el proceso de
reorganización o liquidación deban considerarse implementar en la nueva norma.
3. A mis compañeros de la materia de Derecho de Quiebra que les interese seguir en
este campo y estudien a profundidad redactan obras que sean del provecho de
futuras generaciones y además de enriquecer el desarrollo de nuestro derecho
Panameño.

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 BIBLIOGRAFIA

1. EFECTOS JURIDICOS DE LA DECLARATORIA DE QUIEBRA

Dr. Pedro A. Barsallo

EDITORIAL FABREGA, BARSALLO, MOLINO y MULINO

2. CODIGO DE COMERCIO ACTUALIZADO 2017

PAGINA WEB:
https://www.corro-fernandezlawfirm.com/images/downloads/codigo-comercio-
republica-panama.pdf

3. WIKIPEDIA
PAGINA WEB:
Información sobre definición del Fallido, Antecedentes
https://es.wikipedia.org/wiki/Quiebra#:~:targetText=A%20la%20persona%20f%C3
%ADsica%20o,quiebra%20se%20le%20denomina%20fallido.

4. WIKIPEDIA
PAGINA WEB:
Información sobre el concepto de Quiebra, Antecedentes
https://es.wikipedia.org/wiki/Quiebra

5. DERECHO COMPARADO DE QUIEBRA ESPAÑA

PAGINA WEB
https://ec.europa.eu/civiljustice/bankruptcy/bankruptcy_spa_es.htm

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