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POSCONFLICTO Y LA CONVENCIONALIDAD.
Presentado por:
UNIVERSIDAD DE LA AMAZONIA
Facultad de derecho
Florencia
2019
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR DAÑOS CAUSADOS EN
POSCONFLICTO Y LA CONVENCIONALIDAD.
Presentado por:
ELICRA QUINTERO
Director:
Investigación
UNIVERSIDAD DE LA AMAZONIA
Facultad de derecho
Florencia
2019
1
CONTENIDO
Pág.
1. PROBLEMA ...................................................................................................................... 9
2. JUSTIFICACIÓN ............................................................................................................. 11
3. OBJETIVOS ..................................................................................................................... 13
Colombiano. .............................................................................................................. 21
4.2.2 Hecho victimizante de daños por minas antipersona MAP, MUSE y AEI
6. RESULTADOS ................................................................................................................ 44
6.1 Contexto histórico del conflicto armado en Colombia y del uso de mina
contenciosa-administrativa ........................................................................................ 64
3
6.4 Análisis jurisprudencial de los fallos del Consejo de Estado en los casos de
antipersonal. .............................................................................................................. 75
7. CONCLUSIONES ............................................................................................................ 92
8. RECOMENDACIONES .................................................................................................. 94
LISTA DE TABLAS
pág.
RESUMEN
Colombia ha experimentado un conflicto armado por más de 40 años, generando como efecto
conexo la utilización intensiva de MAP, MUSE y AEI por parte de los grupos armados ilegales,
particularmente las FARC y el ELN. La responsabilidad estatal por graves violaciones a los
Derechos Humanos derivadas del conflicto armado interno se ha resuelto con base en los
tradicionales títulos de imputación de falla del servicio, daño especial, riesgo excepcional, tal es
el caso de las víctimas de accidentes con minas antipersona MAP, MUSE y AEI, que aún en la
etapa del posconflicto del proceso paz con las FARC- EP y en cumplimiento del deber de
ABSTRACT
Colombia has experienced an armed conflict for more than 40 years, generating as a
related effect the intensive use of MAP, MUSE and AEI by illegal armed groups, particularly
the FARC and the ELN. The state responsibility for serious human rights violations derived
from the internal armed conflict has been resolved based on the traditional titles of imputation
of service failure, special damage, exceptional risk, such is the case of victims of accidents
with MAP antipersonnel mines , MUSE and AEI, that even in the post-conflict stage of the
peace process with the FARC-EP and in compliance with the duty of humanitarian demining
to which the Colombian State was forced with the ratification of the Ottawa Convention
continue to occur.
INTRODUCCIÓN
La sociedad colombiana, que ha vivido desde sus albores en entornos de violencia, tales
como el conflicto armado entre la Fuerza Pública y las Fuerzas Armadas Revolucionarias de
Colombia (FARC- EP), que actualmente se encuentra en una fase de posconflicto, pero que
desde hace ya casi 6 décadas se suscitaba y que con los años ha dejado a su paso miles de
víctimas en medio de una aguda crisis humanitaria; conflicto que es génesis de numerosas
violencia, odio y profundo dolor, como lo son los accidentes con minas antipersonal MAP,
munición sin explotar (MUSE) y artefactos explosivos improvisados (AEI), que aún en el
la Corte IDH (Quinche Ramírez, 2014, p. 96); sin embargo, en la actualidad esta Corporación
convencionalidad”, es decir, no solamente recurre a la CADH como tratado base del análisis
de compatibilidad, sino que apela a la diversidad de tratados que hacen parte del
la Responsabilidad que se pueda comprometer para el Estado, a raíz de los accidentes que
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sufren los nacionales con minas antipersona MAP, MUSE y AEI; identificando tres posturas
fuertes, la primera que se genera por la falla en el cumplimiento del deber de cuidado y
labor de defensa nacional; una segunda línea, la responsabilidad por los compromisos
responsabilidad del Estado por los daños causados con MAP/MUSE/AEI en casos en los que
artefacto explosivo iba dirigido contra agentes de esa entidad, o suceda en una base militar
El presente informe cuenta con un capítulo de resultado, que se compone de cuatro partes
uso de las MAP, MUSE, AEI; la segunda parte del capítulo analiza la Convención
caso de Colombia; la tercera parte estudia la responsabilidad del Estado, sus elementos y la
configuración de los títulos jurídicos de imputación aplicables a los casos de accidentes con
minas antipersona, MAP, MUSE y AEI, y la última parte analiza el desarrollo jurisprudencial
del consejo de Estado en los casos de accidentes por minas antipersona MAP, MUSE, AEI,
1. PROBLEMA
(Nariño) con su niño entre brazos, después de que pisó una mina
antipersona”1.
convierte en un objetivo para una sociedad como la colombiana, que, para poder comprender
el desarrollo del conflicto en el país, no puede centrar su atención únicamente en las Fuerzas
distintas dimensiones, pues no es este menos responsable del sufrimiento del pueblo.
serie de obligaciones y deberes para el entramado estatal, que en aquellos casos en que no se
1
EDITORIAL. Una verdadera tragedia. En: El Tiempo, martes 15 de abril de 2008; Sección 1-20.
10
integridad personal han sido violados al ser víctimas de minas antipersonal y otros artefactos
los daños causados en accidentes con mina antipersona, MAP, MUSE, AEI?
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2. JUSTIFICACIÓN
Para la guerra, nada. La sociedad colombiana, que ha vivido desde sus albores en
entornos de violencia, tales como el conflicto armado entre la Fuerza Pública y las Fuerzas
Armadas Revolucionarias de Colombia (FARC- EP), que desde hace ya casi 6 décadas se
suscita y que con los años ha dejado a su paso miles de víctimas en medio de una aguda crisis
son los accidentes con minas antipersonal MAP, munición sin explotar (MUSE) y artefactos
Según el Alto Comisionado para la Paz (2019), a fecha 30 de abril de 2019, se han
registrado 11.751 víctimas por minas antipersonal y munición sin explosionar, siendo 2006
el año más crítico, pues se presentaron 1228 víctimas, el mayor número en toda la historia de
Colombia. En la última década, la tendencia ha venido cayendo, con excepción del año 2012,
hasta ubicarse en 2016 en niveles que no se presentaban desde el año 1999. En lo corrido de
Aunado a ello, de los reportes de la Red Nacional de Información (2019), se halló que
en el reporte detallado de víctimas anuales por hecho victimizante, para el hecho de Minas
Antipersonal y munición sin explotar, se tiene que para el año 2016 se registraron un total
un tercero y sumado al deber de desminado humanitario deviene para el Estado, a raíz de las
numerosas víctimas de accidentes con minas antipersonal (MAP, munición sin explotar
(MUSE) y artefactos explosivos improvisados (AEI), que luego de la firma del acuerdo final
conocer las posturas jurisprudenciales del Consejo de Estado colombiano como órgano de
responsabilidad patrimonial del Estado por accidentes con MAP, MUSE y AEI en el
posconflicto, le es aplicable a los casos concretos ocurridos desde los años 2016 a la
actualidad.
Ahora bien, se presenta como una investigación viable, en el entendido que es una
gravosas violaciones a los DD.HH. y el DIH, el uso de las MAP, MUSE y AEI, y las víctimas,
factores que ya han sido fuente de investigaciones desde el ámbito públicos y académicos,
pronunciamientos jurisprudenciales, que la hacen factible y que sientan las bases para la
materialización de la presente.
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3. OBJETIVOS
3.1 General
Convención Americana de Derechos Humanos, años 2016 a 2019, por los daños causados
3.2 Específicos
Establecer el contexto histórico del conflicto armado en Colombia y del uso de mina
imputación desde la perspectiva del hecho victimizante de daños por mina antipersona,
frente a la responsabilidad estatal generada por los daños causados en accidentes por
4. MARCO REFERENCIAL
denominado Derecho Internacional Humanitario. Así mismo, internamente cuenta con una
serie de normas que se dirigen a la preservación del mismo cuerpo normativo mencionado.
Estado derivada de los daños causados por la explosión de minas antipersonal”, buscan
evidenciar el sufrimiento que se vive en el país diariamente con el flagelo de las minas
internacionales, y los mecanismos al interior de la estructura del Estado con el fin de dar
nuestro territorio en un territorio libre de minas y específicamente libre del uso de armas de
sentencias emitidas, para el tema de las minas antipersonal, por el Consejo de Estado y la
Corte Constitucional, en las cuales se determina si existe o no responsabilidad por parte del
Estado. Este estudio es realizado de forma individual en los siguientes títulos de imputación:
responsabilidad sin falta por ministerio de la ley, responsabilidad por falla del servicio,
responsabilidad por riesgo excepcional, responsabilidad por daño especial y por último se
el problema de las minas antipersona MAP, MUSE y AEI, identificando casos exitosos de
y proponiendo alternativas viables hace un desarrollo del actual panorama de las minas
antipersona en Colombia, que según el autor resulta desolador, pues cifras oficiales indican
que el 61% de los municipios han reportado alguna contaminación por minas antipersona
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(map) o municiones sin explotar (muse). Plantea el autor, que 31 de los 32 departamentos
indica que la tercera parte (33%) del total de víctimas son civiles, las cuales en el 100% de
manera los órganos del sistema interamericano de derechos humanos han hecho frente a la
noción de “guerra”, concepto que ha ido cambiando con el tiempo, siendo la expresión
análisis, demostrando que el continente americano ha sido objeto de conflictos de todo tipo.
Estado) ha engendrado una variedad de calificaciones jurídicas que tanto la Comisión como
aplicable a los conflictos armados. A través de este estudio, resurge el eterno debate de la
relación entre dos ramas clave del Derecho internacional: la del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos y la del Derecho Internacional Humanitario. La segunda parte del análisis
tiene por objeto explorar, pues, si el ius in bello ha encontrado su sitio en la jurisprudencia
de los órganos del sistema interamericano de derechos humanos. En fin, los cambios que han
Daza Gonzales (2011), en su artículo denominado “Colombia frente a las víctimas civiles
establecer las obligaciones del Estado colombiano frente al respeto y a la garantía de los
armado interno que vive Colombia desde hace más de cuarenta años, bajo la normatividad
importancia que tiene la justicia internacional en las democracias actuales, en la medida que
sus fallos o recomendaciones, contienen análisis que van más allá de un problema jurídico,
investigación busca establecer cómo los fallos emitidos por la Corte Interamericana de
estudio de cuatro sentencias, proferidas contra el Estado de Colombia. Se acude a una mirada
En el libro Las verdades del desminado: retos y oportunidades del Plan “Paz Colombia”,
MAP en el mundo y en Colombia, define los conceptos base en el tema de MAP, MUSE,
los retos en la lucha contra las MAP que ha desplegado Colombia y se analizan las
Finalmente, aborda aspectos jurídicos fundamentales para cumplir con las labores de
del Estado Frente a las Víctimas de Minas Antipersonal, Municiones Sin Explotar y
municiones sin explotar y/o artefactos explosivos improvisados, con una mirada desde la
Ruta de Atención. En segundo lugar, analiza el caso de los erradicadores manuales de coca,
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en el cual emplea las declaraciones libres que se les ha tomado en departamentos como
obligaciones adquiridas por el Estado colombiano esto de manera similar en el primer análisis
con la creación de una Ruta de Atención propia tomando los derechos que les corresponden
Ahora, Barrea (2017) realiza un análisis de los pronunciamientos realizados por la Corte
del conflicto armado en Colombia. En primer lugar, da a conocer las generalidades del
Derechos Humanos, teniendo en cuenta que, dentro del contexto colombiano, el asunto es
siguiente pregunta de investigación: ¿Cuáles son los estándares que sustentan la reparación
integral de las víctimas de desaparición forzada, en el marco del conflicto armado, a partir de
antipersona”, estudia los alcances y límites del derecho de libertad contractual y su incidencia
ejecución de políticas públicas que impliquen riesgos para el goce de los derechos humanos
Finalmente, es menester indicar que una vez realizada la revisión del Catálogo Público
investigaciones en las modalidades de monografías jurídicas o tesis sobre los temas de qué
del realismo jurídico, que según Calsamiglia (1983) es el análisis del derecho frente a la
vivo; la fuente será la jurisprudencia, los fallos judiciales, el objeto de estudio es la norma
nacionales que hacen parte del ordenamiento jurídico colombiano y que regulan la utilización
de minas antipersona MAP, MUSE, AEI; así como aquellos que están encaminados a la
Aunado a ello, una de las principales fuentes será la jurisprudencia del Consejo de Estado
en aras de sentar las posturas de éste órgano de cierre en la materia y en la aplicación del
Colombiano.
El conflicto armado interno en Colombia es un tema que nos remite a los inicios de un
país, siempre bajo la pretensión de obtener un poder sobre el territorio e imponer una
“No todo conflicto es armado y no toda forma de oposición violenta puede considerarse
conflicto armado. Por una parte, muchos conflictos excluyen la violencia, como puede
otra parte, los actos aislados y esporádicos de violencia, definidos por el derecho
Ahora bien, sobre la noción de conflicto armado, el informe sobre conflictos, derechos
“Se entiende por conflicto armado todo enfrentamiento protagonizado por grupos
Yugoslavia:
“(...) existe un conflicto armado siempre que se recurra a la fuerza armada entre los
extiende más allá de la cesación de hostilidades hasta que se celebra un tratado de paz;
una parte, si ahí toma lugar o no un combate real” (González Jácome, 2005) (p. 126).
los que están involucrados las armas y su uso. Los conflictos armados son un fenómeno
histórico que existe desde el comienzo de la historia y pueden darse entre distintos pueblos,
así como también entre el mismo pueblo, es decir, a nivel interno. De cualquier manera, el
conflicto armado es muy doloroso ya que produce muertes y mutilaciones de todo tipo,
abusos, asesinatos y violencia sin fin que muchas es difícil de controlar, revertir o superar.
Internacional de la Cruz Roja (2008), “el conflicto armado interno es aquel en que participen
El conflicto armado ha sido un factor que ha moldeado, permeado y definido todos los
escenarios de la vida, desde lo político hasta la cotidianidad de los ciudadanos, es por esto
que permitirá definir y contextualizar la época vigente, la época del posconflicto escenario
Antes de analizar la figura del posconflicto, es necesario referirse a los procesos de paz
“Los antecedentes más remotos de las negociaciones de paz, fueron realizadas durante
el gobierno del presidente Guillermo León Valencia (1962-1966), pero siempre se les
dio tratamiento de bandoleros y, al igual que hoy, en ningún caso se les concedió el
tradicionales que han gobernado al país a través de sus casi 200 años de vida
republicana- que reaccionaron al asesinato del líder popular Jorge Eliecer Gaitán;
Posterior a ello, hubo varios intentos de negociaciones de paz, resaltan las de la década
del 80, en el que se inicia un proceso de paz con las FARC, dando origen a la Unión
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insurgentes, gracias a un tercer proceso de paz; En 1.991, se inicia un nuevo intento de paz,
en esta ocasión desde la Coordinadora Guerrillera Simón Bolívar, las FARC-EP, el ELN y el
EPL, con el gobierno de César Gaviria, quien más adelanta se levanta de la mesa de
negociaciones y declara la guerra integral; Una quinta negociación, se registra entre 1.998 y
1999 en el que las FARC-EP, inician diálogos bajo el gobierno de Pastrana, instalando la
mesa de negociaciones tras una ceremonia a la que asiste el primer mandatario de la nación
pero no acude el jefe de las FARC, Manuel Marulanda Vélez, pues según el mismo grupo,
su presencia enviaría el mensaje equivocado de que a paz estaba cerca, hecho que se conoce
como “la silla vacía”, según los medios nacionales (Benítez Martínez, 2014).
Por último, las instalaciones de negociaciones de paz más recientes son las de la Habana-
Cuba, diálogos entre el gobierno del ex presidente Juan Manuel Santos Calderón y miembros
de la cúpula de las FARC- EP, que iniciaron oficialmente en septiembre de 2012, culminando
con la firma oficial de los acuerdos de la Habana en agosto de 2016 y finalmente, con la firma
del acuerdo final para la terminación del conflicto y la construcción de una paz estable y
Ahora bien, el concepto de posconflicto tiene varias definiciones, para efectos del
acuerdo de paz, qué para el caso colombiano, se da una vez se firma el acuerdo final para la
armado, sino que es el punto de partida para la búsqueda y consecución de la verdadera paz.
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De acuerdo con Ugarriza (2013), sobre el posconflicto, “Una vez superado el conflicto,
sea vía negociación, victoria militar u otra forma, las sociedades entran en un periodo de
posconflicto. Un término usado para referirse globalmente a todos los retos del posconflicto
Ahora, se denomina posconflicto al periodo desde que los diálogos se tornan inalterables
hasta cuando se llevan a cabo comicios sujetos a los distintos acuerdos y condiciones
fin del conflicto. Incluye la participación ciudadana en la toma de decisiones, así como la
“Por postconflicto se entiende aquel periodo de tiempo que sigue después de un conflicto
armado, cuya superación puede ser total o parcial. El postconflicto total se da cuando
las partes han llegado a un acuerdo de paz o cuando una de las partes se somete a la
comenzando así una nueva vida” (Acevedo Suárez & Rojas Castillo, 2016) (p.43).
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4.2.2 Hecho victimizante de daños por minas antipersona MAP, MUSE y AEI y la
Sobre la temática de minas, debe decirse que de acuerdo con el Centro Internacional de
se cree que la primera mina antipersonal fue elaborada por un ingeniero ruso en 1855,
“La primera referencia a una mina explosiva se remonta, cuando menos, al siglo XVIII,
Estados Unidos (Perry, 1985). En primavera de 1862, Gabriel Rains, General del
ordenó a sus tropas preparar obuses que pudieran estallar al tirar de un alambre de
disparo o al pisarlos. Los primeros accidentes causados por estos modelos iniciales de
(Croll, p. 16). No obstante, ambos bandos siguieron empleando estas armas durante la
y 80 resultaron heridos por minas durante el ataque del Ejército de la Unión. Tras esta
batalla, el General William T. Sherman pronunció unas palabras que llegaron a ser
célebres, según las cuales la utilización de las minas no sería “un acto de guerra, sino
Ahora, según el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) (2000), frente
establecido que:
“El uso de las minas antipersonal, tal y como se les conoce hoy en el mundo, se remonta
de las primeras minas resultaba relativamente fácil y seguro para las fuerzas enemigas
entrar en los campos minados y recuperar las armas para uso propio. Lo anterior
Durante la Segunda Guerra Mundial las minas fueron utilizadas en Europa y el norte
en los desiertos” (CICR, 1997). En la guerra de Vietnam las minas fueron diseminadas
tanto a mano como por vía aérea para apoyar a las tropas en tierra. El ejército
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norteamericano perdió a muchos soldados durante este conflicto a causa de las minas
las fatales consecuencias de las minas antipersonal. En estos países los resultados del
uso de las minas son evidentes en la población civil, no sólo por las enormes cantidades
de muertos y amputados en accidentes con estas armas, sino también por las dificultades
El desarrollo de las naciones contaminadas con minas es muy difícil y las comunidades
guerras.
La diferencia entre las minas y otras armas (inclusive las nucleares y químicas) es su
Cruz Roja, las minas antipersonal instaladas en los desiertos de África durante la
La Responsabilidad del Estado se tiene que el principio general del derecho que expresa:
«todo aquel que cause un daño a otro debe repararlo» permite deducir que la persona que
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Política, al establecer que el Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos
que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas.
Aun cuando el concepto de responsabilidad es un concepto propio del derecho civil, sus
los principios del Código Civil, porque la responsabilidad estatal se sustenta, principalmente,
Humanos.
Derechos Humanos (CADH) devienen para los Estados Parte, son las obligaciones de
incumpla la posición de garante que en determinados casos haya asumido, ya que los Estados
tienen la obligación de crear las condiciones necesarias para que no se produzcan las
violaciones de derechos como la vida (Castro Rodríguez & Gómez Gómez, 2017).
Según Castro Rodríguez & Gómez Gómez (2017), el concepto de esta figura, es
compartido por la doctrina nacional e internacional; figura desde la cual, en caso de conflicto
asegurador de daños universal, pero sí obliga a indagar por las particulares obligaciones de
evitación del riesgo y las medidas de protección que razonablemente se pudiesen tomar frente
a posibles lesiones a los derechos humanos, para lo cual se deben poner en funcionamiento
todas las estructuras del aparato estatal y adecuar las medidas de seguridad a las condiciones
particulares de riesgo de una población determinada, así como la posibilidad que el Estado
haya tenido de conocer anticipadamente la situación de riesgo, para tomar las medidas de
principal para hablar de víctimas del conflicto armado Colombiano, en ese sentido, los
derechos humanos son derechos inherentes a todos los seres humanos, sin distinción alguna
de raza, sexo, nacionalidad, origen étnico, lengua, religión o cualquier otra condición. Entre
entre otros muchos. Estos derechos corresponden a todas las personas, sin discriminación
Ahora bien, la transgresión de los Derechos Humanos y la victimización del ser humano,
de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional, son aquellos que se
desarrollen en el territorio de una Alta Parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas
responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les permita realizar
que padece un daño por culpa ajena o por causa fortuita, la Ley 1448 de 2011 determina que,
2
Los Derechos Humanos, se encuentran consagrados en la Declaración Universal de los Derechos
Humanos, documento que marca un hito en la historia de los derechos humanos. Elaborada por
representantes de todas las regiones del mundo con diferentes antecedentes jurídicos y culturales, la
Declaración fue proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en París, el 10 de
diciembre de 1948 en su Resolución 217 A (III), como un ideal común para todos los pueblos y
naciones. La Declaración establece, por primera vez, los derechos humanos fundamentales que deben
protegerse en el mundo entero y ha sido traducida en más de 500 idiomas.
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son considerados como víctimas aquellas personas que de manera individual o colectiva han
sufrido algún tipo de daño debido a la violación de derechos humanos dentro del contexto
La Ley 1448 de 2011, por la cual se dictan medidas de atención, asistencia y reparación
integral a las víctimas del conflicto armado interno y se dictan otras disposiciones, dentro del
permanente, los padres o hijos incluyendo los adoptivos de la persona a la cual se le ocasiono
desempeño de sus funciones, puede ocasionar perjuicios a los particulares (Gordillo, 1998).
toda mina concebida para que explosione por la presencia, la proximidad o el contacto de
una persona, y que incapacite, hiera o mate a una o más personas. Las minas diseñadas para
Ahora bien, en relación a concepto de Municiones sin Explotar, se entiende como aquella
munición explosiva que ha sido cargada, su fusible colocado, armada o, por el contrario,
preparada para su uso o ya utilizada. Puede haber sido disparada, arrojada, lanzada o
proyectada, pero permanece sin explotar debido ya sea a su mal funcionamiento, al tipo de
daño físico utilizando el poder de una detonación. Según su objetivo táctico, los Artefactos
Explosivos Improvisados (AEI) pueden ser producidos con diferentes tipos de materiales,
compuestos por una carga explosiva, un detonador y un sistema de iniciación, pero pueden
3
Convención de Ottawa, del 18 de septiembre de 1997
35
“Los artefactos sin estallar, es decir, aquellos que hayan sido preparados o utilizados
artefactos explosivos, que son todas aquellas municiones convencionales que contengan
explosivos, con excepción de las minas, las armas trampa y otros artefactos definidos
4
El Protocolo V a la Convención sobre Ciertas Armas Convencionales de 1980, aprobado el 28 de
noviembre de 2003 durante la Reunión de Estados Partes en la mencionada Convención, en su artículo 2
respecto de las definiciones, establece en el numeral 4 que por restos explosivos de guerra se entenderá los
artefactos sin estallar y los artefactos explosivos abandonados.
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objeto de estudio:
contienen las principales normas destinadas a limitar la barbarie de la guerra. Protegen a las
2010).
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“Artículo 90.- El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que
“Artículo 93.- Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que
Ley 100 del 23 de diciembre de 1993, por la cual se crea el sistema de seguridad social
Ley 361 del 02 de julio de 1997, por la cual se establecen mecanismos de integración
Ley 418 de 1997, por la cual se consagran unos instrumentos para la búsqueda de la
Ley 469 del 05 de agosto de 1998, por medio de la cual se aprueba la Convención sobre
(10) de octubre de mil novecientos ochenta (1980), y sus cuatro (4) protocolos.
Ley 554 del 14 de enero de 2000, por medio de la cual se ratifica Tratado de Prohibición
Ley 759 del 25 de julio de 2002, por medio de la cual se dictan normas para dar
Decreto 2150 del 12 junio de 2007, por medio del cual se crea el Programa Presidencial
para la Acción Integral contra Minas Antipersonal, en reemplazo del Observatorio de Minas.
Decreto 3990 del 17 de octubre de 2007, por medio del cual se reglamenta la Subcuenta
del Seguro de Riesgo Catastróficas, Accidentes del Tránsito del Fondo de Solidaridad y
Decreto 1290 del 22 de abril de 2008, por el cual se crea el programa de reparación
individual por vía administrativa de las víctimas de los grupos armados organizados al
margen de la Ley.
nacional de acción integral contra minas antipersonal (MAP), municiones sin explotar
Decreto 3443 del 17 de septiembre de 2010, por el cual se modifica la estructura del
Ley 1421 del 21 de diciembre de 2010, por medio de la cual se prorroga la Ley 418 de
1997, prorrogada y modificada por las Leyes 548 de 1999, 782 de 2002 y 1106 de 2006.
Ley 1448 del 10 de junio de 2011, reglamentada por los Decretos Nacionales 4800 de
2011 y 3011 de 2013, por la cual se dictan medidas de atención, asistencia y reparación
integral a las víctimas del conflicto armado interno y se dictan otras disposiciones.
Decreto 3750 del 10 de octubre de 2011, por medio del cual se reglamenta el artículo 9
de la Ley 1421 de 2010, por la cual se prorroga la Ley 418 de 1997, prorrogada y modificada
Decreto 1019 del 19 de mayo de 2015, por el cual se dictan las disposiciones para
Política de largo plazo en acción integral contra minas antipersonal (MAP), artefactos
Acuerdo final para la terminación del conflicto y la construcción de una paz estable y
de los resultados estadísticos obtenidos se evidencia que los hechos victimizantes han
5. DISEÑO METODOLÓGICO
americana de Derechos Humanos, años 2016 a 2019, por los daños causados en accidentes
con mina antipersona, MAP, MUSE, AEI, se desarrolló desde el tipo de investigación básica
o pura (Cabrera, 2016); la cual contribuye a consolidar aportes jurídicos relevantes, producto
conceptos pertinentes y útiles sobre las bases jurídicas de la responsabilidad del estado, el
Patrimonial, los títulos de imputación que en casos de daño por accidentes con minas
el objeto de estudio se enfoca en establecer la responsabilidad del estado por los daños
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causados en accidentes con mina antipersona, MAP, MUSE, AEI, ocurridos en el marco del
posconflicto.
determinan asuntos concluyentes sobre la responsabilidad del estado por los daños causados
5.4 Fuentes
Por ser ésta una investigación básica o pura, las fuentes de investigación objeto de
sentido, se aplicó la revisión jurisprudencial de los fallos del Consejo de Estado en la materia.
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6. RESULTADOS
compone de cuatro partes principales: la primera describe el contexto histórico del conflicto
armado en Colombia y el uso de las MAP, MUSE, AEI; la segunda parte del capítulo analiza
Humanos en el caso de Colombia; la tercera parte estudia la responsabilidad del Estado, sus
accidentes con minas antipersona, MAP, MUSE y AEI, y la última parte analiza el desarrollo
jurisprudencial del consejo de Estado en los casos de accidentes por minas antipersona MAP,
MUSE, AEI, analizando las posturas hasta antes de la Sentencia 34359 de 2018 y posteriores.
6.1 Contexto histórico del conflicto armado en Colombia y del uso de mina antipersona,
armado interno en Colombia, el cual ha sido constante desde tiempos remotos a razón de la
infatigable búsqueda del poder, este fenómeno ha dado lugar a distintos momentos
memorables como la llamada “época de la violencia”, que nos remite al año 1948, donde a
raíz del magnicidio del líder liberal y candidato presidencial Jorge Eliecer Gaitán se desatan
margen de la ley, entre estos e importante para efectos del presente estudio, Fuerzas Armadas
podemos fijar nuestra atención únicamente en los grupos armados revolucionarios, sino
también en el Estado y en sus distintas dimensiones, pues no es este menos responsable del
padecimiento de un pueblo.
El conflicto, los enfrentamientos entre estos dos actores, Estado Vs. FARC EP y las
inmenso dolor, nos ha dejado huérfanos y a sus hijos menores de edad, incapaces, al libre
albedrío. De aquí un hecho victimizante cruel e inhumano, los daños causados por los
accidentes con minas antipersona MAP, munición sin explotar MUSE y artefactos explosivos
improvisados.
en Colombia desde los tiempos del Libertador y el héroe de Boyacá, ha sido el más nutritivo
alimento de la cólera y la polarización. Sin lugar a duda la historia nos enseña que la paz es
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un botín de guerra que nadie ganará, la verde oliva no es un fin el cual se logre con el estallar
de los fusiles, lo anterior es solo un sencillo ejemplo de una paradoja con efectos subversivos.
Una vez obtenida la anhelada libertad en 1819 inició una silenciosa batalla en aras de la
paz, esta fue liderada por Francisco de Paula Santander quién conspiro contra Simón José
Antonio de la Santísima Trinidad Bolívar Palacios Ponte y Blanco, con el fin de darle muerte
No obstante, el incoherente acto de “paz” sólo logró desatar una epidémica guerra en
Colombia hasta la actualidad, su cometido fue carente de éxito, de allí a la polarización que
avanzó cíclicamente hasta crear dos partidos ideológicos, de un color los conservadores y de
perpetrado en septiembre de 1828 contra la vida del libertador Simón Bolívar, hubo en el
país una revolución conservadora (1851), y cinco guerras civiles, la de 1869, la de 1876, la
de 1885, la de 1895 y la llamada guerra de los mil días que se inició en 1899” (Lara, 1928,
pág. 25).
noviembre de 1902, es decir, la guerra de los en realidad mil ciento treinta días, uno de los
nacionalista en cabeza del actor presidencial con mayor edad en la historia, Manuel Antonio
Sanclemente, quién en el momento de ejercer su cargo contaba con 88 años de edad, esta
condición fue su talón de Aquiles, pues le significó el espacio para que el entonces
vicepresidente conservador José Antonio Marroquín conspirara en su contra junto con los
conservadores históricos y los liberales liderados por Rafael Uribe Uribe, de ahí a las batallas
que abrió camino entre un mar rojo de sangre al siglo XX, esta vez sin la compañía de la
actual Venezuela, pues fue una de las consecuencias relevantes, además de una devastada
“En un conflicto bélico la paz no puede ser nunca la del exterminio, la de la opresión o
de la humillación, es muy claro como los términos del fin de la primera guerra mundial
dejaron el camino para que se desatara la segunda…” (Pérez, 2014, pág. 96)
La historia en Colombia también revela que una guerra nos lleva a otra y en este oscuro
trayecto por el sendero colindante entre Ares y Hades, jamás hallaremos una verde oliva.
La eterna oliva de la paz ha sido una excusa en la historia para iniciar una infinita lucha
por la obtención del poder, no nos dejemos confundir, la paz es el deseo de muchos, pero no
48
de todos, la paz en nuestro país ha estado secuestrada por los dioses de la guerra y si en
En lo poco que se ha escrito en este informe sobre conflicto se ha logrado exaltar que su
ímpetu es el poder, ahora bien, ¿la política es el cuerpo que porta tan impetuoso espíritu?
muerte y la soledad, todo en nombre de ideales que siembran políticos y que cosecha el
pueblo, se han permitido vivir así y es esta la peor barbarie que ha perpetuado la sociedad
La política en Colombia al igual que la paz, está secuestrada y también hay un deber de
rescatarla, los colombianos no pueden permitir ser privados de tan provechosos derechos, los
colombianos también son cautivos de esos “animales políticos”, animales por naturaleza más
astutos que el animal humano común, se han hecho en el poder y para el poder.
La política en esencia se desvaneció desde que familias enteras fingieron su silueta tras
una tela traslucida color “interés común”, fingiendo con movimientos de pantomima todo
acto que supliera las necesidades del pueblo, en su debido momento, paz, educación,
infraestructura, seguridad, entre otros actos típicos del teatro político en Colombia.
5
Revista el Salmón, 2014.
49
“Un político hará cualquier cosa por conservar su puesto. Incluso se convertirá en un
patriota”.
político esculpía al ser humano como un ser social por naturaleza, un ser naturalmente
político, como consecuencia la política debe trazarse un fin primordial y es la búsqueda del
bien común, por este motivo para Aristóteles la principal cualidad de un político era la ética,
oligarquía y la demagogia.
cruda realidad del poder, su postura frente a la política justifica que el Estado sobrepase sus
6
William Randolph Hearst, La monopolización del patriotismo, 1995.
50
propios límites de legitimidad, “Que la patria se debe defender siempre con ignominia o con
Sus planteamientos dan origen a La Razón De Estado utilizado en adelante como una
figura que justifica los medios más feroces a manos de los gobernantes sobre su pueblo a fin
de mantener la soberanía del Estado, esto conlleva a la idea de despojarse de todo valor ético
en un momento determinado y provocar incluso un mal menor en aras de evitar un mal mayor.
contemporáneos que más ha criticado este sistema de pensamiento, el cual clasifica como
cínico.
como un monstruo político, fuerte y soberano, sin desconocer que su poder provenía del
mismo pueblo, por eso justificaba que aquel dirigente que no garantizara la seguridad a sus
Hobbes tenía la idea de que los seres humanos debían ser gobernados para lograr la
convivencia en sociedad, a partir de esta idea plantea una distopía en la cual los hombres no
fuesen gobernados, expresando que sería una guerra de todos contra todos – Bellum ómnium
7
Nicolás Maquiavelo, Discursos sobre la primera década de Tito Livio, lib.3 cap. 41.
51
contra omnes, para Hobbes la frase de Plauto “Lobo es el hombre para el hombre” fue un
con aportes interesantes se escapan, como Rousseau, Karl Marx, Weber, Kelsen, entre otros
tiempo de despertar y mirarla a los ojos, de reclamarle el respeto que le debe al pueblo como
dador de su mítico poder, es momento para exigirle que cumpla con su cometido, el bien
común.
demagogos, tiranos y burócratas, los cuales han sostenido el poder durante toda la historia
a salir a favor de las necesidades reales del pueblo, por esa razón las nalgas de los que fueron
las voces del pueblo nunca han reposado sobre una silla presidencial, por el contrario, yacen
Ahora bien, ¿qué relación puede tener todo aquello con la historia del conflicto armado
de nuestro país? basta un segundo para decir: “todo”, esa es la relación que tiene la política
Alberto Lleras Camargo calificado por Gaitán como el “hombre con alma de secretario”
por ser el agente oficioso de los intereses norteamericanos, en 1943 se posesiona como
embajador de Colombia en los Estados Unidos, logrando así establecer la alianza que siembra
Estado a López Pumarejo, una vez todo es aparente calma regresa a Estados Unidos, mientras
López se ve obligado a renunciar a la presidencia en julio de 1945, faltando un año para que
su mandato concluyera y de acuerdo con la constitución del 86, el llamado a ocupar el cargo
Los intereses petroleros de Estados Unidos en Colombia estaban bien respaldados, Lleras
Camargo ejecutaba la misión denominada por los medios públicos “alambrada de garantías”,
que básicamente consistía en impedir el triunfo de los dos candidatos presidenciales que
representaban un peligro para su cometido, Gabriel Turbay y Jorge Eliecer Gaitán; de esta
forma se impulsaba la campaña presidencial del hasta entonces candidato oculto Mariano
Ospina Pérez, gran figura pública y de poco carácter político, una pieza de invaluable para
Finalmente, Mariano Ospina Pérez se hace con la presidencia tras unas elecciones
históricas y lamentables para el país, se abren las puertas a los sicarios económicos de Estados
Unidos, por otro lado, el candidato del pueblo, Jorge Eliecer Gaitán con todo en contra, sin
el aval del partido liberal, combatido por los “Santistas” y “Lopistas” compitiendo de igual
a igual con el candidato oficial del partido, logra hacerse con el 44% de los votos liberales,
invitando al pueblo en su conjunto para que se levante contra la “oligarquía” tanto liberal
como conservadora, sin lugar a duda su papel político causaba desagrado a los intereses
Gaitán Ayala, gran representante de la esperanza del pueblo, contradictor de las políticas
voz a los intereses de los sin tierra, de los marginados, convocante del “pueblo”, el hombre
del gran discurso, sería asesinado en 1948 garantizando de antemano muchos años más de
Bastaron tres disparos para prolongar la violencia hasta la actualidad, dos en la cabeza
8
Jorge Eliecer Gaitán.
54
Gaitán fue trasladado con tres disparos mortales del centro de Bogotá a la clínica central,
dónde murió a las 2:05 de la tarde, mientras tanto el recorrido del cuerpo sin vida y desnudo
de Juan Roa Sierra precedía los tiempos de sangre y barbarie, el linchamiento del autor
material del magnicidio de Jorge Eliecer Gaitán Ayala fue un culto a la muerte.
los liberales tradicionales se dirigían al palacio para hablar con el entonces presidente
Mariano Ospina, quién contando con su apoyo continuó en el mando, los liberales de Gaitán
y los campesinos que soñaban con una reforma agraria justa no se despojaron de su ira e
pueblo.
edificaciones destruidas, mujeres violadas y niños buscando entre los cuerpos sin vida objetos
En palabras de Lara (1928), la polarización como una constante en los grandes conflictos,
sean los protagonistas ya era un patrón, en 1949 un feroz enfrentamiento entre ambas sectas
dicha campaña se basó en tres factores determinantes, gestando así el conflicto, la afloración
contenedor liberal;
c) Declaración de la resistencia civil por parte del partido liberal perseguido, lo que
1950 el admirador del Nazismo y franquismo, el radical conservador Laureano Gómez Castro
en un acto de imposición por fuerza es electo presidente de Colombia, los liberales declaran
documental “The Zeigeist the Movie” también relaciona al gobierno de Estados Unidos como
un país que ejerce un control político sobre países latinoamericanos por medio de sus
su gran poder.
La traidora apariencia que engendra el cambio, solo traerá con frecuencia un mayor
conflicto, en 1958, después de diez años de guerra entre liberales y conservadores, surge
56
Las FARC fue oficialmente reconocida en 1964, siendo comandada por Pedro Antonio
Marín alias “Manuel Marulanda Vélez o Tirofijo” y contando con Luis Alberto Morantes
Los antecedentes que dieron lugar a la conformación de la FARC tienen origen en dos
puntos que se han desarrollado en “la eterna oliva de la paz y la política en el conflicto”, “el
presidente de facto, el dictador Rojas Pinilla, implementó la paz, los guerrilleros liberales y
conservadores que entregaron sus armas fueron asesinados cuando no aceptaron trabajar para
la policía o las fuerzas de seguridad. Otros, quisieron mantenerse inactivos pero vigilantes en
sus cuarteles, fueron sorprendidos durante el sueño y ametrallados por el ejército” (Vidales,
2014).
Otros liberales como Manuel Marulanda Vélez en tregua con el eterno enamorado de la
del municipio de Planadas del departamento del Tolima, más adelante denominada la
y 1960 fungiendo como movimiento agrario, este periodo de paz terminaría cuando el
amnistiado Alias “Charro Negro” fuera asesinado en complicidad con ejército Nacional;
57
compañero, obteniendo como respuesta que el gobierno se dirigiría a la zona a poner todo en
orden, Marulanda entiende el mensaje y se propone defender su vida, conformando así las
autodefensas campesinas.
operaciones militares que garantizaran la soberanía del Estado colombiano, las operaciones
campesinas lograron evadir todos los ataques hasta 1964 cuando oficialmente se les reconoce
empezarían a cobrar vidas, actos violentos y sin límites se engendraban en las verdes
montañas del Sur, los guerrilleros más feroces recién crecían, lo que era un ideal fue
acorralado con tanta violencia que no tuvo otra medida que intentar ser más violento, no es
Tras muchos días de plomo en la selva, de muerte en muerte, de guerra en guerra, el alba
de la esperanza ilumina perpleja sobre la paz, la unión patriótica surge como un partido
político, como una propuesta por parte de la FARC y el partido comunista en 1985, durante
el mandato del sin vergüenza y entonces presidente Belisario Antonio Betancourt Cuartas.
58
Colombia, mucho tiempo después se declara como un delito de lesa humanidad teniendo en
cuenta que fue liderado por partidos políticos tradicionales en colaboración con los ya
ejército Nacional y capos del narcotráfico, el fin, no permitir el ascenso en política de partidos
lo revela, la paz a través de la guerra, la política como un medio para el poder, el poder como
forma de lograr intereses particulares, la polarización como estrategia y resultado, son los
sobrevivientes de tan escalofriante conflicto, siguen vivos y dispuestos a cobrar las vidas
necesarias, la historia del conflicto armado continuará siempre que no nos percatemos de no
cometer los errores del pasado, la paz es una eterna oliva que nadie logra encontrar, la han
ocultado durante años, la verdadera política no está al alcance de un pueblo que no la conoce
Sobre la temática de minas, debe decirse que de acuerdo con el Centro Internacional de
se cree que la primera mina antipersonal fue elaborada por un ingeniero ruso en 1855,
“La primera referencia a una mina explosiva se remonta, cuando menos, al siglo XVIII,
Estados Unidos (Perry, 1985). En primavera de 1862, Gabriel Rains, General del
ordenó a sus tropas preparar obuses que pudieran estallar al tirar de un alambre de
disparo o al pisarlos. Los primeros accidentes causados por estos modelos iniciales de
(Croll, p. 16). No obstante, ambos bandos siguieron empleando estas armas durante la
y 80 resultaron heridos por minas durante el ataque del Ejército de la Unión. Tras esta
batalla, el General William T. Sherman pronunció unas palabras que llegaron a ser
célebres, según las cuales la utilización de las minas no sería “un acto de guerra, sino
Ahora, según el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) (2000), frente
establecido que:
“El uso de las minas antipersonal, tal y como se les conoce hoy en el mundo, se remonta
de las primeras minas resultaba relativamente fácil y seguro para las fuerzas enemigas
entrar en los campos minados y recuperar las armas para uso propio. Lo anterior
Durante la Segunda Guerra Mundial las minas fueron utilizadas en Europa y el norte
en los desiertos” (CICR, 1997). En la guerra de Vietnam las minas fueron diseminadas
tanto a mano como por vía aérea para apoyar a las tropas en tierra. El ejército
norteamericano perdió a muchos soldados durante este conflicto a causa de las minas
las fatales consecuencias de las minas antipersonal. En estos países los resultados del
uso de las minas son evidentes en la población civil, no sólo por las enormes cantidades
61
de muertos y amputados en accidentes con estas armas, sino también por las dificultades
El desarrollo de las naciones contaminadas con minas es muy difícil y las comunidades
guerras.
La diferencia entre las minas y otras armas (inclusive las nucleares y químicas) es su
Cruz Roja, las minas antipersonal instaladas en los desiertos de África durante la
Quinche Ramírez (2014), define el control de convencionalidad como una labor propia del
IDH sino también los jueces locales buscan la garantía y efectividad de los derechos humanos a
través de un examen judicial sobre normas y actos violatorios de tales prerrogativas. Tal
jurisprudencia de la Corte IDH. Ferrer Mac Gregor (2010, p. 23), lo define como un “control de
compatibilidad entre el acto de violación (en sentido lato) y el Pacto de San José (y sus protocolos
internacional estatal y Nash Rojas (2013, p. 489), como un acto a través del cual “la obligación
de garantía de los derechos humanos” en los Estados parte se concreta por vía judicial.
La frase “control de convencionalidad” se expresó por primera vez en el año 2003 en el caso
Myrna Mack Chang vs Guatemala (Brewer Carías, 2013, p. 45), pero la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (Corte IDH), la vendría acuñar en pleno en el caso Almonacid Arellano vs
Chile en el año 2006, refiriéndose a ella como una “especie de control de convencionalidad” que
correspondía hacer al Poder Judicial entre las normas internas del caso concreto y la CADH,
La Cote sustenta este tipo de control en del derecho internacional público, más
a todos los Estados Parte a cumplir un tratado de buena fe, sin que fuera posible alegar el derecho
Consultiva OC-14/94, 1994, p. 12), en el principio pacta sunt servanda (Murillo Cruz, 2013, p.
Humanos para los Estados Parte son las obligaciones de garantía y respeto, contenidas en
los artículos 1.1 y 2 de la CADH. Es en desarrollo de estas disposiciones que la Corte IDH
estudio, donde las minas antipersona son sembradas por terceros y no por el Estado -, a
no ser que incumpla la posición de garante que en determinados casos haya asumido, ya
63
que los Estados tienen la obligación de crear las condiciones necesarias para que no se
produzcan las violaciones de derechos como la vida (Corte IDH, Caso Gómez Paquiyari
de 2003).
las cuales, en caso de conflicto armado interno, también se desprenden para el Estado las
por las particulares obligaciones de evitación del riesgo y las medidas de protección que
razonablemente se pudiesen tomar frente a posibles lesiones a los derechos humanos, para
lo cual se deben poner en funcionamiento todas las estructuras del aparato estatal y adecuar
determinada, según se infiere de las sentencias proferidas dentro de los casos Masacre de
del caso González y otras - Campo Algononero vs México. También se debe valorar en
situación de riesgo, para tomar las medidas de protección razonables y así evitar el daño
Derechos Humanos, 2006, p. 117) se concluye que para la Corte IDH existen personas que
internacional del Estado se configura por violación a las obligaciones generales de respeto
por la Corte como la posición de garante según la cual, el Estado no solo responde por
administrativa
Atehortúa y Ramírez Rivero (2014, p. 93) y, sin embargo, dicho control se practica
de Convencionalidad; sin embargo, el control que efectúa de dicha norma se hace bajo
conclusión que con ella se infringe el DIH al vincular civiles al conflicto armado
inexequible. Es decir, al parecer son más las palabras de oposición a esta figura, que su
ejercicio real.
65
recurre a la CADH como tratado base del análisis de compatibilidad, sino que apela a
del orden jurídico; en el entendido de este precepto, siempre que surgiere un caso de
formales del derecho, de modo tal que al expedirse una norma o ley, ésta tendrá validez
realidades sociales varían al ritmo de las manecillas del reloj, normas de normas yacen en la
historia debido a este fenómeno, las leyes cuentan con menos suerte, pues tienden a convivir
por un menor término en el orden jurídico vigente, he aquí el punto lógico de la situación:
así su ausencia definitiva o por otro lado podrán ser derogadas tácitamente y esto sucede
escenario hallamos la norma de normas, la cual admite reformas, pero bajo el riguroso
procedimiento que ella misma consagra y exige, siendo estas formas el acto legislativo o
referendo, por otro lado, hará parte del museo constitucional siempre y cuando se dé una
todos los aspectos de la actividad estatal, incluyendo por supuesto, la actividad legislativa,
sea esta formal o material, la primera es aquella que nos indica que el ordenamiento jurídico
debe contener una armonía con la constitución, toda acción o decisión que adopte el Estado
que bien tienden a ser confundidos, pero desarrollan funciones de distinta naturaleza.
Los primeros son aquellos que rezan en el preámbulo constitucional, decretan el deber
ser del Estado, trazan el fino bulevar que deben presidir el orden político, jurídico,
normativa, por tanto, son normas específicas, a diferencia de los valores que son fines
conforman el Estado Social de Derecho, sostienen una íntima relación entre el actuar del
Estado y la humanidad, esto hace comprensible que se reproche todo acto desviado del mismo
Este análisis es necesario para permitir invocar el artículo 90 Constitucional como una
Estado.
68
“Artículo 90. El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le
evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de uno de tales daños, que
El contenido del artículo señalado advierte una responsabilidad patrimonial del Estado
siempre y cuando se surtan los siguientes elementos: Debe darse la ocurrencia de unos hechos
estatal, debe ocasionarse un daño antijurídico y este debe ocasionarse en relación con los
hechos, lo que se denomina nexo causal; estos elementos serán objeto de estudio a
Vale la pena aclarar que este concepto de estado responsable en Colombia no surge sino
hasta finales del siglo XlX, anteriormente imperaba el concepto de irresponsabilidad del
Estado, en 1896 la Corte Suprema de Justicia por primera vez se manifiesta en frente a la
responsabilidad del Estado en relación con sus administrados, “Todas las Naciones deben
protección a sus habitantes nacionales y extranjeros, y si bien es cierto que un Estado, como
reparaciones civiles por los daños que resulten de un delito imputable a sus funcionarios
públicos, cuando no es posible que estos los resarzan con sus bienes” (Tómas, 2009)
69
en Colombia, irradiando los eslabones necesarios para que ésta le sea atribuible, siendo éstos
6.3.1.1.1 Hecho. Es imperativo desarrollar el concepto de “hecho” toda vez que es este
primer momento debe darse la existencia de unos hechos, condicionados por la relevancia
jurídica que permeará su naturaleza, es en este momento donde la diferencia entre un hecho
desemejante.
jurídicas. No siendo una regla general que todo hecho sea o no sea relevantemente jurídico,
lo será siempre y cuando comprometa un Derecho, en este sentido un hecho puede por
La puesta de sol es un hecho que por naturaleza y simple lógica no tiene una relevancia
pesos a Horus en el momento en que se dé la primera puesta de sol a partir de la firma del
mismo, en este momento un hecho que por su naturaleza no constituye un hecho jurídico
“Podemos en resumen definir que todo hecho jurídico como todo acontecimiento o
Estado, en general todo suceso o falta del mismo (ya que también hay hechos negativos) al
que por su sola realización o juntamente con otros, liga el Derecho objetivo la producción de
un efecto, que es efecto jurídico precisamente en cuanto dispuesto por ese Derecho objetivo”
La Ley 1448 de 2011 tiene origen en la necesidad de protección a las víctimas que surgen
en razón al conflicto armado en Colombia, siendo parte de estas los aquellas que han sufrido
Es preciso mencionar que el ordenamiento jurídico a pesar de ser dibujado como una
trata, debe dibujarse como una tela de araña en la que los hilos provienen del Derecho
objetivo, es en este momento dónde nos permitimos elaborar una pequeña analogía con
Veamos entonces a esta araña como el Derecho, tejiendo sus hilos: Valores, principios
constitucionales, artículo 90 de la carta magna, capítulo Vll de la Ley 1448 de 2011, Ley
71
1098 de 2006 o el artículo 162 de la Ley 599 de 2000; aquí debe establecerse una figura
armónica entre diferentes fuentes de Derecho, que haga resistencia a cada elefante, siendo
este quién representa los hechos que conllevan a la violación de los Derechos de quienes
sufren accidentes con MAP, MUSE y AEI, Derechos que reposan bajo la tela, la araña
jurídica deberá ser constante y retejer los hilos que se vean afectados, pues el peso de cada
elefante la deteriora, vale aclarar que los elefantes en el transcurso del tiempo serán de
distinto peso y la araña deberá tejer de acuerdo a la realidad y necesidad, de lo contrario los
elefantes se balancearán hasta terminar cayendo de la red jurídica que los soporta
antijuridicidad.
“El daño para DE CUPIS se debe entender como la aminoración o alteración de una
las facultades jurídicas que tiene una persona para disfrutar del bien patrimonial o
patrimoniales sin importar que la causa sea un hecho humano, inferido por la propia víctima
o por un tercero o que la causa sea un hecho de la naturaleza, para Juan Carlos Henao daño
72
patrimonial concibiendo así el patrimonio en su noción amplia y no limitada a los bienes con
es asociada con el Derecho Penal, siendo esta el área que mayor desarrollo le ha dado a este
Zaffaroni o Maurach.
Por otro lado la sentencia C-118 de 1996, Magistrado ponente Eduardo Cifuentes Muñoz,
supralegal, bien puede afirmarse que éste tiene su corolario constitucional en el principio de
omisión de funciones públicas, fuese causada una aminoración patrimonial a una persona,
amplia y no limitada a los bienes con contenido meramente económico y que esta no tenga
Es preciso, en relación con lo anterior, resaltar el gran papel que tiene en este sentido los
valores constitucionales como una línea que define el deber ser del Estado, su posición
garantista frente al ser humano y los principios Constitucionales como principales rectores
citada C-118/1996, estas connotaciones son propias de un Estado Social de Derecho que
los mismos, es en este sentido que el concepto de daño antijurídico se desarrolla en el marco
jurídico colombiano.
responsabilidad Estatal, es la existencia del nexo causal, es decir, la relación que debe existir
causa-efecto.
subjetiva también es conocido como la culpa, la falta o la falla en el servicio, este régimen es
adecuado o tardío. Se requiere que la prestación del servicio haya sido defectuosa por la
Falla probada del servicio: El actor debe probar cada uno de los requisitos o
que estos impliquen un riesgo para los administrados y tiendan a ocasionar daños.
la falla sin culpa, en todos sus casos se deberá probar el hecho, el daño antijurídico causado
guerra
6.4 Análisis jurisprudencial de los fallos del Consejo de Estado en los casos de
ocurrencia de un daño proveniente del ejercicio de la actividad peligrosa derivada del manejo
de armas de uso privativo de las fuerzas armadas, hay lugar a aplicar el régimen de
responsabilidad objetiva, con fundamento en el riesgo que crea quien ejerce la actividad, pues
casos en que es evidente la falla de la Administración, pues, de acuerdo con esta Corporación,
en estos eventos es necesario que el Consejo de Estado formule las pertinentes advertencias
a la administración con el fin de que ésta procure evitar la reiteración de conductas anormales
y, además, para que la decisión asumida por la justicia contenciosa administrativa sirva para
Sostiene éste órgano que, en cualquier caso, la responsabilidad del Estado por daños
antijurídicos causados con armas, municiones de guerra, explosivos u otros elementos que,
resulta procedente cuando se pruebe que tales artefactos son de dotación oficial o están bajo
su guarda, toda vez que el reproche que se le hace a la entidad demandada se encuentra
funciones10.
9
Consejo de Estado, Sección Tercera: sentencia del 27 de julio de 2000, rad. 12099, C.P. Alier Eduardo
Ruth Stella Correa Palacio y sentencia del 8 de junio de 2011, rad. 19001-23-31-000-1998-05110-01(20328), C.P.
Daniel Suárez Hernández, 12 de diciembre de 1996, exp. n° 11221, C.P. Jesús María Carrillo Ballesteros.
77
diciembre de 2014, exp. mismo batallón, en manos de tres niños, tras ser
Nacional-Bogotá Colombia-contra”.
Sentencia del 5 de abril de Por la detonación de un estopín que miembros del Ejército
2013, rad. 25000 2326 000 Nacional dejaron abandonado en la madrugada del mismo
2000 01405 01 (25 956). día, en plena vía pública, en el municipio de Guayabetal-
Fuente: Adaptada por las autoras de la relatoría del Consejo de Estado. 2019
79
Bajo este mismo razonamiento, la Corporación ha negado las pretensiones en casos en los
que no se demuestra que los artefactos explosivos han sido abandonados por las fuerzas del
Estado. Es decir que, si las pruebas aportadas no permiten acreditar que el arma que causó el
Administración.
por granadas o artefactos explosivos abandonados por grupos alzados en armas, en virtud del
“En casos como el que ocupa la atención de la Sala, no basta que se demuestre que
varios días antes miembros de la fuerza pública transitaron por el sector donde
de la manipulación que las víctimas hubieran hecho de él, únicas circunstancias que se
general de que así debía ser en virtud del monopolio de las armas que
comercio internacional de ellas se benefician sin duda los grupos que al margen de la
No tuvieron los demandantes el cuidado de recoger los restos del explosivo para ser
fuerza pública, de suerte que no resulta posible ahora recaudar la prueba que se echa
de menos11.
Ottawa.
y equidad.
ausencia de una falla del servicio, el Estado se encuentra llamado a responder dada la
11
Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia de 11 de septiembre de 1997, rad. 10.277, C.P. Ricardo
Hoyos Duque.
12
Esta ley entró en vigencia el 1 de marzo de 2001.
81
Seguridad–DAS por la muerte de una mujer, con ocasión del atentado que la delincuencia
organizada hizo contra el Brigadier General Miguel Alfredo Maza Márquez, el 30 de mayo
“La definición misma de Colombia, como un Estado Social del Derecho, fundado en el
del Estado con la solidez que tal normatividad tolera (…) La solidaridad, finalmente,
demanda de cada una de las personas un altruismo universal, para no ver a los
peligroso, para tener el valor de sacrificar la vida y los bienes por los que están en
Medellín, por las lesiones de Myriam Gómez Cuartas, generadas a raíz de un atentado
13
Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 23 de septiembre de 1994, exp. 8577, C.P. Julio César
Uribe Acosta.
14
Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 7 de julio de 2011, exp. 20835, C.P. Enrique Gil
Botero
82
institucionalidad que representa, esto es, al Estado. Estos hechos sirven como
fundamento de aplicación de la teoría del daño especial, visión que acentúa su enfoque
en la lesión sufrida por la víctima, que debe ser preservada frente al perjuicio no
un daño, que a todas luces tiene la característica de ser anormal y excepcional, es decir,
les impuso una carga claramente desigual respecto de la que asumen comúnmente los
En otro caso, se determinó que el Estado debía reparar el daño consistente en las
la subversión a una estación de policía y otros edificios públicos, ya que había incurrido en
que16:
15
28 GARCÍA DE ENTERRÍA Eduardo y FERNÁNDEZ Tomás-Ramón, curso de derecho
“…el padecimiento de ese daño desborda el equilibrio de las cargas públicas y rompe
con los principios de solidaridad y equidad … Como sea que los hechos que dieron
lugar al daño por el cual hoy se reclama ocurrieron en el marco del conflicto armado
que se aparta de los más elementales criterios de justicia y equidad que al producirse
Así, los anteriores fallos, declaran la responsabilidad del Estado poniendo en primer
responsabilidad objetiva, al igual que la falla del servicio por el incumplimiento del deber
de que se pueda corroborar o descartar la falla del servicio por el incumplimiento de las
la Ley 554 del 14 de enero de 2000, establece en el artículo 5 las siguientes obligaciones, en
firmante de la Convención.
Parte.
necesarias, tan pronto como sea posible, para que todas las
17
Si bien la Convención fue hecha en Oslo, Noruega, el 18 de septiembre de 1997, quedó abierta a todos los
Estados para su firma en Ottawa, Canadá, del 3 al 4 de diciembre de ese mismo año.
85
La Ley 554 de 2000 fue declarada exequible por la Corte Constitucional en la sentencia
artículo citado, el plazo de 10 años con que contaba Colombia para desminar la totalidad del
parte celebrada en 2010 en Ginebra-Suiza, solicitó una extensión de diez años para avanzar
de 202118.
antipersonal colocadas en las zonas minadas que estén bajo su jurisdicción o control”
(artículo 5), ya que dicha obligación se haría exigible a partir de la fecha en mención.
Distinto el caso cuando se pretende declarar la responsabilidad del Estado por el daño
causado por una mina antipersonal de fabricación industrial instalada por el mismo Ejército
Nacional en alguna de las 35 bases militares “de interés estratégico para la seguridad
nacional”19
18
Plan de acción de desminado humanitario 2014–2016, en
http://www.apminebanconvention.org/fileadmin/APMBC/clearing-mined-areas/Colombia-
National_Mine_Action_Plan-2014-2016.pdf
19
Ver “Solicitud de extensión a los plazos previstos en el artículo 5 de la convención sobre la prohibición
del empleo, almacenamiento, producción y transferencia de minas antipersonal, y sobre su destrucción”, en
http://www.accioncontraminas.gov.co/accion/desminado/Documents/2010_Solicitud_Extension_Plazo_Artic
ulo%205.pdf
87
No se debe perder de vista que, la Ley 554 de 2000, que entró en vigor el 1º de marzo de
2001, contempló en el artículo 5 el plazo de 10 años para desminar la totalidad del territorio
obligación de limpiar las bases militares de las minas instaladas por el mismo Ejército,
De modo que, el Estado se vería en la obligación de reparar los daños ocasionados con las
minas antipersonal ubicadas en las bases militares, i) en fechas anteriores al plazo fijado por
la víctima de sufrir un accidente con la detonación del artefacto o por la falla en el servicio
ante la omisión de proteger a su propio personal o civiles que ingresaran a la base militar y
ii) una vez cumplido dicho plazo, pues se habría configurado una falla en el servicio por la
01(34359)A
20
Sobre el cumplimiento de las obligaciones en materia de desminado de las bases militares, Colombia
sostuvo que: “Es necesario recordar que Colombia viene cumpliendo con su compromiso inicial de destruir
los campos minados que fueron sembrados alrededor de 35 bases militares antes de suscribir la Convención.
E, igualmente, espera terminar esta labor antes de la fecha límite prevista por ésta. A 28 de febrero de 2010,
el Estado colombiano había invertido los recursos financieros y humanos necesarios para destruir totalmente
los campos minados localizados en 30 de estas bases militares. Estos trabajos, que se desarrollaron bajo la
supervisión de la Organización de Estados Americanos y de la Junta Interamericana de Defensa, consistieron
en el desminado de 110.999 metros cuadrados, en los cuales fueron destruidas 2.719 minas antipersonal y 81
municiones sin explotar. De igual manera, en los últimos meses se viene haciendo un esfuerzo similar para
destruir los campos minados ubicados alrededor de las 5 bases militares restantes. Estos trabajos, que están
previstos para terminar antes de finalizar el año 2010, han permitido el despeje de 31.481 metros cuadrados,
dónde se han ubicado y destruido 539 minas antipersonal y 38 municiones sin explotar.” Ibidem.
88
Fecha y lugar Bogotá D. C., siete (7) de marzo de dos mil dieciocho (2018).
6.4.1.1 Hechos
El 25 de enero de 2003, Luz Myriam Vasco Basabe, Armando Vega y su hijo Juan Diego
Hacia las 4.30 pm, ella se desvió de la carretera y se dirigió hacia una casa desocupada,
momento en el cual pisó una mina antipersonal. Su hijo Juan Diego, que iba detrás de ella,
hizo lo mismo con otro artefacto explosivo. Ambas armas se activaron causando lesiones a
los actores.
habrá lugar a declarar la responsabilidad del Estado por los daños causados con
Estado, permita afirmar que el artefacto explosivo iba dirigido contra agentes de esa entidad,
o suceda en una base militar con artefactos instalados por el mismo Ejército Nacional, en
consideración a lo siguiente:
obstante, será deber del juez de daños solicitar la inclusión de los actores en la ruta de
través de las distintas entidades que prestan los servicios requeridos según sus
necesidades para asistir a las personas que hayan tenido este tipo de lesiones así como
Del análisis que realiza la Sala, considera que no posible condenar a la entidad demandada
por la omisión en el deber de prevenir las violaciones a los derechos a la vida e integridad
personal de las víctimas del accidente con MAP, MUSE o AEI, en el caso concreto.
90
posible ubicar el fenómeno de las minas antipersonal en la motivación que ha dado lugar a
las condenas emitidas por la Corte IDH contra Colombia, pues el riesgo al que el Estado
sometió a la población mediante la adopción de los decretos que dieron origen a los grupos
por esos grupos armados ilegales en connivencia y apoyo de las fuerzas armadas, y no a las
actuaciones de los grupos guerrilleros, que son los que instalan este tipo de artefactos
explosivos.”
De igual manera, sostiene que, bajo la óptica de responsabilidad del Estado clásica, no
la posición de garante, por las razones expuestas anteriormente, ni bajo el régimen de falla
conformidad con la Ley 554 del 14 de enero de 2000, (…) no ha sido infringida. Por el
contrario, se observa que el Plan Estratégico diseñado por la Acción Integral contra Minas
dentro de las zonas de mediana afectación, y será limpiada dentro del plazo fijado para este
fin.
Eventos en los que habría lugar a condenar, pero que no corresponden al caso en estudio; se
trata de los accidentes con MAP/MUSE/AEI ocurridos en las bases militares que fueron
minadas por el mismo Ejército Nacional, se trate de una víctima militar o civil, y casos de
91
representativo del Estado, que permita afirmar que el artefacto explosivo iba dirigido contra
7. CONCLUSIONES
constante desde tiempos remotos a razón de la infatigable búsqueda del poder, hablando de
violencia desde la época de la colonia e independencia, fenómenos que han dado lugar a
efectos del presente estudio, Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia – Ejército del
Pueblo, en adelante FARC EP y en la etapa del posconflicto las disidencias de las FARC-EP
Estado en Colombia, irradiando los eslabones necesarios para que ésta le sea atribuible,
siendo éstos los hechos, el daño antijurídico y el nexo causal; que para el caso concreto se
deriva del hecho, accidente con MAP, MUSE y AEI, el daño, las lesiones sufridas por las
víctimas y el nexo causal, que si bien por partir del hecho de un tercero, le puede ser endilgada
Del análisis de las posturas jurisprudenciales del Consejo de Estado, se tiene que desde
marzo del año 2018, se unificó jurisprudencia en el sentido de afirmar que habrá lugar a
93
declarar la responsabilidad del Estado por los daños causados con MAP/MUSE/AEI en
casos en los que la proximidad evidente a un órgano representativo del Estado, permita
afirmar que el artefacto explosivo iba dirigido contra agentes de esa entidad, o suceda en
una base militar con artefactos instalados por el mismo Ejército Nacional, pues el Estado
de MAP/MUSE/AEI.
Estado, esto es, el desminado humanitario, en la actualidad acaecen accidentes con minas
antipersona MAP, MUSE y AEI, dejando grandes secuelas, físicas y emocionales, en las
víctimas de éste flagelo, teniendo en cuenta el análisis acerca del alcance y naturaleza de
estas víctimas, y en atención a las particularidades del fenómeno, el mero hecho de que se
8. RECOMENDACIONES
coyuntural que atraviesa el país, adelantar éste tipo de investigaciones en los que se busca
determinar la responsabilidad del Estado colombiano por aquellos flagelos que sufrieron sus
nacionales y que siguen vigentes en épocas de posconflicto, por ser beneficiosos tanto para la
académicos.
95
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