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Apuntes Internacional
DERECHO INTERNACIONAL
A diferencia del Derecho interno, en el cual una norma emana de un actor distinto al que se le aplica
dicha norma, en el Derecho internacional el mismo autor es el destinatario de la norma. De tal forma
que, depende del mismo autor el alcance de dicha norma, es decir, depende del autor el efecto y el
resultado que quiera obtener de las relaciones de interacción de intereses con los demás actores, ya
que es él quien decide qué está dispuesto a hacer/no hacer a cambio.
Conforme se iban intensificando las relaciones internacionales, la estructura de esta emergente y
continuamente en desarrollo comunidad internacional ha ido evolucionando. Según la doctrina,
podemos distinguir tres estructuras, que responden a distintos estadios de sociabilidad:
El carácter voluntarista del Derecho internacional supone que la fuente principal del mismo, la fuente
material, constituye el consentimiento manifestado por el Estado, la voluntad. Este carácter, según el
momento dado y los medios sociales predominantes, modula progresivamente.
En el año 1927, ante el Asunto LOTUS, la Corte Permanente de Justicia Internacional, define el
derecho internacional – International Law – como derecho aplicable a los Estados, derecho
“interestatal”. Declara a los mismos Estados independientes, con soberanía propia. Afirma que la
voluntad manifestada ha de ser probada bien porque se haya manifestado a través de un Tratado, o a
través de usos, costumbres o que figure en el ordenamiento jurídico interno de ese Estado como
principio general del derecho. Se establece la premisa que declara inexistente la jerarquía normativa
en el Derecho internacional, de tal modo que un Tratado tiene los mismos efectos jurídicos que una
Costumbre generalmente reconocida. Para la CPJI, la función del derecho internacional consiste en
regular, por un lado, la coexistencia de los Estados (ej: tratados fronterizos), y, por otro lado, la
persecución de fines comunes, la cooperación de los Estados (ej: Tratados de libre comercio).
En el año 1927, la CPJI considera que las limitaciones de la soberanía nacional no se presumen, si no
consta la voluntad del Estado, este no está obligado a limitar su soberanía. – Aproximación
positivista –, voluntad positiva.
Paulatinamente, surgen Tratados normativos generales que procurarán la gestión y protección de
intereses de alcance general. En 1977 la Comunidad Internacional la formaban cerca de 150 Estados.
Se concibe así otra visión del voluntarismo, la voluntad negativa – el no deber hacer, por lo que sí
se presumen ciertas limitaciones de la soberanía nacional, de modo que, se debe probar la no
obligación de los Estados de limitar su soberanía. – Aproximación negativa –.
El carácter dispositivo nos indica que los Estados interdependientes disponen de su soberanía, a la
hora de negociar, denunciar, rechazar una propuesta, participar o no participar en una determinada
relación internacional, etc. Esto permite que el Estado decida en qué colaborar, de qué modo y si está
dispuesto a obligarse o a ser obligado, a hacer o a no hacer algo.
En la práctica, sin embargo, no se puede disponer de todas las reglas jurídicas, debido a que la Corte
Internacional, además de proteger intereses comunes a los Estados miembros de una organización
internacional en concreto, persigue, como entidad, la protección de unos intereses generales,
esenciales, que afectan a todos los Estados de la Comunidad Internacional. Estos intereses, valores y
principios, están protegidos a través de normas imperativas, dotadas de una serie de características
que las distinguen de las normas dispositivas del Derecho internacional:
- Imperatividad // Generalidad // Jerarquía // Mutabilidad // Jurisdiccionalidad // Modulación en la
sanción
De este modo, son los mismos Estados los que se obligan a sí mismos a cumplir y velar por el
cumplimiento de estas normas imperativas, dada su especial importancia: el mantenimiento de la paz
y seguridad, la protección de las más elementales reglas de humanidad, la libre determinación de los
pueblos, el mantenimiento de un medio ambiente saludable, etc.
El principio de efectividad.
La efectividad expresa “la condición de aquello que existe de hecho”. De forma básica, el principio
de efectividad expresa la tensión dialéctica y la diferencia entre el hecho y el derecho, el ser y el
deber ser.
a) Proyección del principio de efectividad en el Derecho internacional: Triple función
- Función constitutiva: consolidar determinadas situaciones fácticas cuya regularidad jurídica
inicial podría estimarse dudosa. El principio de efectividad aparece aquí como “garantía de orden
y estabilidad”
- Función modificativa: factor de consolidación de las transformaciones intervenidas en el
Derecho vigente. El proceso de transformación jurídica que se realiza a impulsos de la
efectividad, tiene así su prolongación natural en la formación de nuevas reglas de Derecho
internacional, que consiguen introducir cambios importantes en la normativa internacional
vigente.
- Función adjudicativa: servir de criterio para la solución de ciertos conflictos de intereses entre
Estados que han realizado aisladamente determinados actos lícitos. La efectividad actúa como
principio de solución de los conflictos entre títulos jurídicos, haciendo prevalecer el título más
efectivo.
2. La subjetividad internacional
2.1. La personalidad jurídica internacional.
Están dotados de personalidad jurídica internacional aquellos actores que cumplan las dos reglas
generales de identificación de sujetos:
a) Tienen capacidad de crear o modificar normas, nomogénesis.
b) Poseen la capacidad de exigir responsabilidad o bien de serle exigida la responsabilidad por la
comisión de unos actos provistos de sanción a nivel internacional.
Art. 38.2 Estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Permite la posibilidad de que la misma se
convierta en una Corte de equidad y resuelva según unos principios equitativos una controversia
entre los Estados que así lo hayan pactado.
a) Equidad contra lege – fuera del Derecho en vigor – dejar de aplicar, en cierto modo, el Derecho
vigente y dar, el mismo tribunal, una solución de equidad a la controversia presentada. Este
hecho deriva de los caracteres definidores del Derecho internacional, concretamente del carácter
dispositivo del mismo. El Tribunal no puede dictar una solución equitativa si sólo lo solicita una
parte, sin que la otra lo haya aceptado. En la práctica es muy poco probable que se acomode una
solución equitativa de estas características, debido al conflicto de intereses entre las partes de la
controversia, de tal forma que una de ellas no se manifiesta a favor de aceptar dicha solución.
b) Equidad dentro del derecho:
- Equidad infra lege (secundum lege): aquella cuya aplicación viene particularmente requerida por
la norma vigente, el mismo Derecho señala que se procederá a la aplicación de una solución
equitativa en un supuesto determinado.
- Equidad praeter lege: opera porque existe una ausencia normativa, una insuficiencia del Derecho
en vigor a la hora de aplicar una solución a una determinada controversia.
La autenticación de dicho texto es una fase necesaria del proceso de elaboración del Tratado final,
constituye la confirmación final del mismo, se necesita reubicarlo para verificarlo de forma
definitiva, se obtiene el texto final afirmado.
Este texto final afirmado, vuelve al Ministerio de AAEE de cada respectiva parte de la negociación.
El Gobierno autorizará al Ministro a firmar y adoptar el Tratado, sin embargo, con el acto de la firma
de los Estados, el Tratado no entra en vigor, sino que, a partir de ese momento, surge para el Estado
firmante la obligación de “no frustrar ni obstaculizar el objeto y el fin del Tratado antes de su entrada
en vigor” (Art. 18 Convenio Viena 1969). A continuación, el Estado puede seguir valorando el
Tratado y decidir si ratificarlo o no.
Cada tratado suele ser un régimen jurídico en sí mismo considerado, estableciendo todas las reglas
con respecto a la entrada en vigor – ratificación o firma –, la autenticación, etc…, o bien, lo han
acordado los Estados partícipes en la negociación del Tratado
Si en ninguno de los casos anteriores se especifican las condiciones y las medidas a tomar respecto a
un tema constitutivo del Tratado, habrá que estudiar las reglas generales del Convenio de Viena
sobre la constitución de un Tratado.
1) Tratados mediante los cuales España atribuye a una Organización internacional o supranacional
el ejercicio de unas determinadas competencias constitucionales. P.ej: Tratado de adhesión a la
Unión Europea. Se manifestará el consentimiento de autorizar la ratificación de un tratado
mediante una mayoría absoluta de las Cortes Generales, para la consiguiente redacción de una
Ley Orgánica.
2) Tratados de carácter político, militar, que afecten la integridad territorial del Estado, que
afecten los derechos y libertades fundamentales establecidos en el Título I, …
Previa autorización de las Cortes Generales para la ratificación mediante el procedimiento que se
establece para la adopción de una Ley Ordinaria, mayoría simple.
3) Restantes tratados: simple acto de información a las Cortes. El Gobierno sí tiene la plena
facultad de ratificar un Tratado sin previa autorización de las Cortes, sometiendo al Estado
español a las condiciones del mismo. Podrá directamente extender la propuesta de ratificación al
Jefe de Estado.
El art. 22.1 LOCE da competencia a la Comisión Permanente del Consejo de Estado para que se
pronuncie sobre la necesidad de autorización de las Cortes Generales con carácter previo a la
prestación del consentimiento del Estado. El Gobierno está obligado a enviar todo Tratado que
pretenda ratificar y a solicitar el Dictamen del Consejo de Estado. Aunque posteriormente no se
sigan los consejos de los preceptos que contiene, ya que el dictamen del Consejo de Estado no puede
ser una calificación definitiva, pues no puede vincular con su decisión al órgano de representación de
la soberanía nacional, pero sí se debe tener en cuenta que en el Dictamen se establece la naturaleza
del tratado. Tras recibir el dictamen, el Gobierno emite un expediente a las Cortes Generales:
1. Acuerdo del Consejo de Ministros, solicitud de calificación del tratado por parte de las Cortes
2. Texto del tratado, incluyendo las posibles reservas y declaraciones que el Gobierno tenga en
cuenta a la hora de ratificar el tratado
3. Memorias explicativas por parte del Gobierno
Si en las Cortes Generales se acepta y se autoriza la ratificación del tratado, se añade al expediente
presentado dicho consentimiento, y se presenta ante el Gobierno, como consecuencia se procederá o
no a la ratificación del Tratado.
Si se decide ratificar el Tratado, se prosigue con el acto debido de la firma del Jefe de Estado, con el
refrendo presente ante el acto. Sin embargo, existen otras posibles respuestas:
- Que no se alcance la mayoría absoluta y no se proceda a la ratificación del tratado
- Posible incostitucionalidad: interna, o externa.
a) Si las Cortes o el Gobierno no se conforman se podría plantear un conflicto de competencias
ante el Tribunal Constitucional (incostitucionalidad interna).
b) Si las Cortes estiman que el Gobierno debió solicitar su previa autorización a la ratificación de
un Tratado, cuando el Gobierno ha prestado el consentimiento por la vía del art. 94.2 CE, puede
darse el caso de incostitucionalidad externa: el contenido del Tratado es compatible con la
Constitución pero la forma de prestarse consentimiento es inconstitucional por no respetar las
competencias de las Cortes. Podría ser objeto de una declaración de incostitucionalidad, aunque
también las Cortes podrían tramitar su previa autorización recalificando el Tratado.
Si el TC declarase la violación de la CE en la fase de manifestación del consentimiento podría:
- Subsanarse en el sentido decidido por el TC
- Emitir sentencia de nulidad del tratado en el plano internacional (Art. 46 Convenio de Viena)
c) Reservas
Concepto: Art. 2d) Convenios de Viena: Declaración unilateral, cualquiera que sea su enunciado o
denominación, hecha por un Estado al firmar, aceptar, ratificar un tratado, con objeto de interpretar o
excluir los efectos jurídicos de ciertas disposiciones o cláusulas contenidas en el Tratado.
El Tratado puede permitirlas, condicionarlas, restringirlas o prohibirlas, si no establece nada, se
acudirá al régimen general establecido por los Convenios de Viena, siempre y cuando esa reserva no
vaya contra el objeto y el fin del Tratado.
Esto permite que un número amplio de Estados sea parte de un Tratado multilateral, del cual no
serían parte si no pudiera interpretar o excluir una determinada cláusula.
Las reservas de los Tratados surgen con la multiplicación o la evolución del fenómeno internacional
de los mismos. Su uso pretende conservar el mayor número de Estados negociadores como Estados
partes del Tratado. Este pasa de ser un texto único a ser una “carta” a disposición de los Estados.
Anteriormente, al tratarse de relaciones multilaterales entre pocos Estados, se aplicaba la regla de
unanimidad. Con la ampliación material del Derecho Internacional, las relaciones multilaterales
cuentan, generalmente, con un número elevado de Estados partes, lo que hace más difícil la
obtención del acuerdo.
Las reservas pueden ser posibles o no, dependiendo de lo que establezca el Tratado, ya que éste
puede:
- Prohibirlas totalmente, sin excepción alguna
- Prohibir las reservas a cláusulas en concreto
- No mencionar expresamente ninguna prohibición, lo que da a entender que estarán prohibidas las
reservas atentatorias o incompatibles con el fin y el objeto del Tratado.
Para aclarecer estos casos, encontramos el régimen de regulación de las reservas en el Convenio de
Viena sobre el Derecho de los Tratados, concretamente en el Art. 19 y siguientes. Este incluye las
excepciones posibles de reservas. El problema con el que nos encontramos es la ausencia de
institucionalización en el caso de encontrarnos con una posible reserva que atente contra el objeto y
fin del Tratado. ¿A quién le compete decidir si es una reserva atentatoria o no?
En determinados tratados, estos mecanismos de control son establecidos por los mismos, sin
embargo, en la mayoría de los casos, son los Estados parte que, aceptando o haciendo una objeción,
están ejerciendo una potestad de control de las reservas.
Art. 20 Convenio: Régimen de aceptación u objeción de la reserva, regula un mecanismo a través del
cual el Tratado multilateral experimenta una bilateralización.
a) Aceptación: Si un Estado A acepta la reserva del Estado R a un determinado artículo o
cláusula, el Tratado entrará vigor para ambos Estados parte, con ese art. o esa cláusula
reservada.
b) Objeción parcial: Si el Estado P realiza una objeción parcial respecto a la reserva del Estado
R, manifiesta su desacuerdo con dicha reserva, pero esto no impide la entrada en vigor del
Tratado para ambos Estados, exceptuando el artículo o la cláusula reservada, la cual queda
abierta a negociaciones, acuerdos, etc. entre estos dos Estados partes.
c) Objeción total: El Estado T rechaza totalmente la reserva planteada por el Estado R, de modo
que el Tratado no entrará en vigor para esos dos Estados. No puede surgir una controversia de
aplicación o interpretación del Tratado entre esos dos Estados en concreto, ya que el Tratado
no está en vigor para la relación existente entre ellos.
Formulación de las reservas: han de ser siempre por escrito, comunicándose la misma a los Estados
partes o los Estados potenciales de ser parte del Tratado.
Aceptación de las reservas:
a) Expresa – declaración escrita o no
b) Tácita – Ninguna objeción dentro del plazo de 12 meses tras el depósito de la reserva
Al ser una Declaración de voluntad, puede retirarse, modula la manifestación del consentimiento a
ser obligado, de la voluntad de obligarse a cumplir las cláusulas del Tratado.
mismo. Posteriormente, si se sigue el proceso de ratificación del Tratado, el mismo será publicado
oficialmente, ya a efectos de su entrada en vigor.
Sin embargo, lo normal es que el Tratado despliegue sus efectos desde la entrada en vigor.
b) Entrada en vigor
Art. 24 Convenio: Un Tratado entrará en vigor de la manera y en la fecha que en él se disponga o
como lo hayan acordado las partes negociadoras.
Supone, en definitiva, establecer el momento exacto en que un Tratado empieza a aplicarse. La
determinación de ese momento depende de la voluntad de las partes. A falta de tal disposición o
acuerdo, habrá que remitir a la regulación de la entrada en vigor de los Tratados que encontramos en
el Art. 24 del Convenio: “cuando conste que todos los Estados negociadores han manifestado su
consentimiento de obligarse por el Tratado”.
El Tratado podrá establecer un supuesto general de entrada en vigor y, además, regular unos
supuestos particulares fuera de ese caso general.
c) Interpretación IMP
CONCEPTO: es la operación de determinar el verdadero sentido y alcance de los términos
empleados en una norma jurídica o tratado.
A la hora de interpretar un tratado podemos utilizar diversos modos para interpretarlo:
1. Según quién la lleve a cabo.
- Interpretación auténtica: la llevan a cabo las partes.
- Interpretación doctrinal: la manera de llevarlo a la doctrina.
- Interpretación judicial: la llevan a cabo los tribunales judiciales.
- Interpretación diplomática: terceros estados que la llevan a cabo, estados no partes.
2. Según el resultado:
- Interpretación extensiva: aquélla interpretación que limita más la libertad e independencia de
los Estados partes.
- Interpretación restrictiva: interpretación estricta de los tratados que acarrea la menor
distribucion de soberanía de los Estados partes.
3. Según el método:
- Interpretacion literal/gramatical: se refiere al sentido corriente, el tenor literal del texto.
- Interpretacion teleológica: atendiendo al objeto y fin del tratado.
- Interpretacion histórica: en la que se atendera a las circunstancias historicas de celebracion del
tratado.
- Interpretacion sistemática: tiene en cuenta sistemicamente el texto del tratado y otros textos.
Los tratados se interpretan segun el Convenio de Viena haciendo referencia a los arts. 31, 32 y 33.
Art. 31: Este artículo acoge los principios de interpretación gramatical, sistemático y teleológico. El
tratado estará compuesto, además de su propio preámbulo y el texto, de otros acuerdos. Hay veces
que se incluye en un tratado un concepto susceptible de sentido especial.
La regla general de interpretacion de un tratado se encuentra en el apartado 1 del art.31:
“Un tratado deberá interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse
a los términos del tratado en el contexto de éstos y teniendo en cuenta su objeto y fin.“
Aplicada la regla del art.31, bien para confirmar el sentido alcanzado o bien para determinar el
fondo oscuro de interpretacion del articulo 31, se recurrirá al art.32 para poder entender la
interpretación. Es un procedimiento que consiste en acudir a los trabajos preparatorios del tratado,
se recurrirá al método histórico de interpretación, es un metodo de interpretación complementario,
que se aplicará:
1. Para confirmar el sentido de la regla de aplicación de art.31.
2. Cuando aplicado el art.31 el sentido nos ofrece un sentido oscuro, ambiguo o absurdo.
Este sería un proceso relativamente fácil si los tratados sólo estuvieran autenticados por una lengua,
pero normalmente, estan autenticados en varios idiomas. Para esta interpretación histórica va a tener
que ser revisada el Tratado en la lengua original, el declarado „auténtico“, pero cada Estado parte lo
autenticará en su lengua natural, dado que el tratado puede ser igual original tanto en una lengua
como en otra.
El art.33 nos dice que:
1. Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o más idiomas, el texto hará igualmente fe en
cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que, en caso de discrepancia,
prevalecerá uno de los textos.
2. Una versión del tratado en idioma distinto de aquél en que haya sido autenticado el texto será
considerada como texto auténtico únicamente si el tratado así lo dispone o las partes así lo
convienen.
3. Se presumirá que los términos del tratado tienen en cada texto auténtico igual sentido. (se trata de
una regla de presuncion).
4. Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el párrafo 1,
cuando la comparación de los textos auténticos revele una diferencia de sentido que no pueda
resolverse con la aplicación de los artículos 31 y 32, se adoptará el sentido que mejor concilie
esos textos, habida cuenta del objeto y del fin del tratado.
d) Efectos PRINCIPIOS:
1. “Pacta sunt servada” Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de
buena fe. Es un principio fundamental de los Tratados.
2. Primacía del derecho internacional frente al derecho interno. Una parte no podrá invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado (sin
perjuicio de lo dispuesto en el art. 46). La nulidad del tratado, y por ello la justificación del
incumplimiento de un tratado, puede manifestarse mediante una inconstitucionalidad externa
(respecto de los procedimientos de ratificación constitucionalmente previstas).
3. Irretroactividad de los tratados. A partir del momento de entrada en vigor del Tratado, este
despliega sus efectos, como regla general, hasta el momento en que el Tratado termine, de la
manera que se establezca en el mismo. Este período de tiempo entre la entrada en vigor, o en su
caso la aplicación provisional, y la terminación del tratado, puede denominarse “lapsus de
vigencia”.
4. Aplicación territorial de los tratados. El tratado será obligatorio para cada una de las partes por
lo que respecta a la totalidad de su territorio, salvo que una intención diferente se desprenda de
él o conste de otro modo (Art. 29), por ejemplo, el Estado, en el momento de ratificación del
Tratado y si este lo permite, se reserva la aplicación del mismo a su territorio con la excepción
de una parte del mismo.
5. Aplicación de tratados sucesivos concernientes a la misma materia.
x Art. 103 Carta de las Naciones Unidas. Si un Estado parte de la Carta de las Naciones Unidas
y parte de otro Tratado, en caso de conflicto entre las obligaciones de estos dos tratados,
prevalecerá la Carta sobre cualquier otra obligación jurídica que el Estado pueda asumir.
x Regla de tratados subordinados. Entre dos tratados que regulan una misma situación y,
respecto de los cuales, el Estado es parte de los mismos, en caso de conflicto, prevalecerán
las disposiciones del Tratado A (anterior o posterior) al que está subordinado el Tratado B, tal
y como se establece en las disposiciones de este último.
x Lex posterior deroga anterior // lex especialis deroga generalis
6. Aplicación de tratados – efectos – sobre terceros Estados. Arts. 35 – 38
x Un Tratado puede crear obligaciones para un tercer Estado, no parte del mismo, siempre que
las partes tengan la intención de crear esas disposiciones y que el tercer Estado acepta
expresamente por escrito esas obligaciones.
x Un Tratado puede crear derechos a favor de un tercer Estado si las partes tienen la intención
de conferir ese derecho al tercer Estado o a un grupo de Estados al cual pertenezca o a todos
los Estados, si el tercer Estado asiente a ello. Su asentimiento se presumirá mientras no haya
indicación en contrario, salvo que el tratado disponga otra cosa. El Estado que ejerza el
derecho conferido deberá cumplir las condiciones que para su ejercicio estén prescritas en el
tratado o se establezcan conforme a éste.
x Los terceros Estados estarán obligados por las normas de un tratado que llegan a ser
normas consuetudinarias de derecho internacional reconocidas como tal, costumbres
internacionales, y no lo impedirá lo dispuesto en los artículos 34 y 37. Las únicas excepciones
las podemos encontrar cuando un determinado Estado demuestra que esas determinadas
reglas consuetudinarias le son inaplicables. De otra naturaleza obligatoria es la práctica
internacional, que es una obligación internacionalmente reconocida y aplicable a todos los
Estados (p.ej.: obligación de no cometer un genocidio).
x Tratados de régimen objetivo // Tratados que incorporan la cláusula de Nación más
favorecida, por la cual se favorece un Estado en concreto y de manera particular. La
incorporación de dicha cláusula supone un trato favorable tomando como fundamento otro
Tratado.
b) Modificación
La modificación se encuentra recogida en el art.41: Acuerdos para modificar tratados
multilaterales entre algunas de las partes únicamente.
(Es posible modificar un tratado cuando este mismo lo permita, y si el tratado no dice nada sobre su
propia modificación, dependerá de la voluntad de los Estados parte su modificación, pero esta no
puede alterar el disfrute de los derechos de los que disponen los Estados parte.)
1) Dos o más partes en un tratado multilateral podrán celebrar un acuerdo que tenga por objeto
modificar el tratado únicamente en sus relaciones mutuas:
- Si la posibilidad de tal modificación está prevista por el tratado.
- Si tal modificación no está prohibida por el tratado, a condición de que:
a) No afecte al disfrute de los derechos que a las demás partes correspondan en virtud del
tratado ni al cumplimiento de sus obligaciones.
supuesta ese Estado en el momento de la celebración del tratado y constituyera una base
esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado.
- El párrafo 1 no se aplicará si el Estado de que se trate contribuyó con su conducta al error o si
las circunstancias fueron tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad de error.
2) Causas de nulidad absoluta: son definitivas. El Convenio de Viena recoge 3 causas de nulidad:
Art.51, cuando se demuestra que ha habido una coaccion por parte de un Estado al forzar al
representante de otro Estado, ese tratado carecera de efectos juridicos.
Art.52, si se demuestra que ha habido amenaza o uso de la fuerza hacia otro estado para firmar el
tratado, ese tratado sera nulo.
Art.53, Tratados que están en oposición con una norma imperativa de derecho internacional
general («ius cogens»). Es nulo todo tratado que esté en oposición con una norma imperativa de
derecho internacional general. Dado que una norma imperativa no admite acuerdo en contrario y
que sólo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga
el mismo carácter.
b) Terminación
Cuando un tratado termina significa que deja de tener efectos. Es el final del periodo de su vigencia.
(Art.54): el tratado terminará cunado el mismo lo establezca y si no lo establece, por voluntad de los
Estados parte:
- conforme a las disposiciones del tratado.
- en cualquier momento, por consentimiento de todas las partes después de consultar a los demás
Estados contratantes.
- Las disposiciones del tratado posterior son hasta tal punto incompatibles con las del tratado
anterior que los dos tratados no pueden aplicarse simultáneamente.
¾ Se considerará que la aplicación del tratado anterior ha quedado únicamente suspendida si se
desprende del tratado posterior o consta de otro modo que tal ha sido la intención de las partes.
Las costumbres generales tienen ámbito universal y obligan en un principio a todos los estados,
salvo que se hayan opuesto a la miasma en su periodo de formación de manera equivoca y expresa
(regla de objeción persistente). Por tanto el litigante que se oponga a que le sea aplicada una
costumbre general habrá de probar que la ha rechazado en el periodo de formación recayendo, sobre
él la carga de la prueba (onus probandi)
Interacción entre los actos de las organizaciones internacionales y otras fuentes de producción
normativa
La subjetividad internacional de las organizaciones internacionales les permite, entre otras
posibilidades, mantener relaciones con otros sujetos del ordenamiento internacional o con otros
miembros de la comunidad internacional a través de:
- Conclusión de tratados internacionales
- Recepción y envío de representantes diplomáticos
- Legitimación activa y pasiva en materia de responsabilidad internacional
- Capacidad de ejercer la administración territorial internacional
- Titularidad de una serie de privilegios e inmunidades
- Derecho a usar banderas, logotipos y emblemas
El estado es el sujeto originario del derecho internacional, lo que implica que posea una capacidad
plena. Según el principio de efectividad; un estado existe en cuanto sujeto del DI, desde que reúne
los requisitos que lo caracterizan como tal. Por tanto, el DI surge históricamente como un derecho
entre estados. Los tres elementos del estado son: población, territorio y organización política
- La población es el conjunto de personas que habitan en el territorio del estado de modo
permanente unidas estas por un vínculo de nacionalidad
- El territorio es el espacio físico dentro del cual, la organización estatal ejercita en plenitud la
propia potestad del gobierno, con exclusión del ejercicio de poderes por parte de otros estados
- El gobierno es la expresión de la organización política del estado
Existen varias opiniones sobre el carácter político o vinculante del reconocimiento de un Estado por
otro. La práctica contemporánea demuestra que no hay obligación jurídica de reconocer a los
nuevos Estados. Ningún Estado incurriría en responsabilidad internacional por el hecho de no
reconocer a un Estado nuevo en el que concurriesen los requisitos pertinentes (Gobierno, población,
territorio). El reconocimiento de Estados es un acto libre y discrecional, que se ejerce con finalidad
política. Esto no impide que, en ejercicio de su libertad soberana, los gobiernos de otros Estado
condicionen el reconocimiento al hecho de que el nuevo Estado satisfaga ciertos requisitos de
carácter jurídico.
En el marco de la cooperación política adoptaron una serie de criterios que debían satisfacer los
nuevos Estados surgidos en la antigua Europa del Este y en la Unión Soviética para ser objeto de un
reconocimiento formal:
- Respeto a las disposiciones de la Carta de Naciones Unidas
- Garantía de los derechos de las minorías y otros grupos de acuerdo con los compromisos
suscritos en el seno de la CSCE
- Inviolabilidad de las fronteras: sólo pueden ser cambiadas por medios pacíficos y de común
acuerdo
- Aceptación de los compromisos pertinentes en materia de desarme, no proliferación nuclear y
seguridad y estabilidad regional
- Compromiso de solucionar por acuerdo, incluso cuando sea apropiado mediante recurso al
arbitraje, todas las cuestiones relativas a la sucesión de Estados y controversias regionales
Del carácter libre y discrecional del reconocimiento de Estados se desprende que, en principio, sus
efectos son declarativos, y así lo dice el Instituto de Derecho Internacional: “La existencia el Estado
nuevo con todos los efectos jurídicos que se atribuyen a esta existencia no queda afectada por la
negativa de reconocimiento de uno o varios Estados”.
Por aplicación clara del principio de efectividad, todo Estado nuevo en el que concurran los
requisitos pertinentes tiene derecho, con independencia de que haya sido o no objeto de
reconocimiento, a que se respeten su soberanía territorial y otros atributos básicos del Estado.
Resulta indudable que, en determinados campos en que el Derecho internacional concede un
margen discrecional y de libertad soberana de actuación a los Estados, el reconocimiento o no
reconocimiento de un Estado nuevo sí puede producir algunos efectos jurídicos.
La práctica puede variar de un Estado a otro, pero la tendencia general es que un Estado caree de
ius standi ante los tribunales del Estado que no lo ha reconocido.
Si se constituye un Estado ficticio – Estado que careciese de los elementos sustanciales –, desde el
punto de vista doctrinal, se ha llegado a sostener que el reconocimiento de dicho “Estado ficticio”
sería ilícito y desencadenaría la responsabilidad internacional de su autor. Sin embargo, en la
práctica de las relaciones internacionales, los efectos del reconocimiento de un Estado ficticio
tienen lugar básicamente en el plano ficticio. Ejemplo: Estado Palestino.
El reconocimiento de un Estado puede adoptar diversas modalidades:
- Individual o colectivo
- Expresos o implícitos
Reconocimiento de gobiernos
La existencia de actos de reconocimiento realizados por el gobierno de un Estado al gobierno de
otro Estado se puede reconducir a tres situaciones básicas:
1) Reconocimiento de gobiernos locales. Se trata aquí de gobiernos que no ejercen control sobre
todo el territorio de un Estado, sino solamente sobre parte de él. Inspirado en la práctica por
consideraciones de orden político. Desde el punto de vista del Derecho Internacional se
entiende que aquel reconocimiento sólo puede hacerse cuando la adquisición de control efectivo
sobre el territorio sea tal que pueda preverse razonablemente el triunfo de la insurrección y un
control total por ella del territorio. Por ello, se entiende que si el conflicto se prolonga en el
tiempo cabe un reconocimiento limitado, como régimen de facto del gobierno revolucionario.
2) Reconocimiento de gobiernos de exilio. Aquellos gobiernos que reclaman la suprema autoridad
sobre un Estado que o bien está bajo control efectivo de otras autoridades, o bien se proyecta
crear en el territorio de otro u otros Estados existentes. Es un acto político y discrecional. Tal
reconocimiento es de la mayor importancia para que el gobierno en el exilio pueda ejercer
algunos atributos internacionales con los Estados que lo hayan reconocido.
Desde el punto de vista del Derecho internacional este reconocimiento debe ser conciliado con
principios básicos de la disciplina: respeto a la soberanía territorial, prohibición de intervenir en
los asuntos internos de otros Estados y efectividad. La doctrina del estoppel impediría el
reconocimiento simultáneo de un gobierno en el exilio y el de su rival que ejerce control
efectivo en el territorio.
3) Reconocimiento de gobierno de facto o de hecho. Se trata de gobiernos que han surgido en
violación de la legalidad constitucional vigente en un Estado, cambio de gobierno a través de un
golpe de Estado. Este tipo de gobierno se contrapone al gobierno legal o de iure. Esta
terminología sólo es adecuada y correcta desde el punto de vista del Derecho interno del Estado
que sufre el cambio de gobierno. No lo es, desde luego, en la perspectiva del Derecho
internacional, que no tiene criterio alguno valorativo de los sistemas políticos internos.
El reconocimiento de un gobierno de hecho puede ser expreso o implícito. El Derecho
internacional, por su carácter no formalista, lo único que exige al respecto, por razones de
seguridad jurídica, es la mínima exteriorización de la manifestación de voluntad en que consiste
el reconocimiento. En lo que respecta al reconocimiento implícito, éste resulta de los mismos
comportamientos que significan reconocimiento de un Estado. Obviamente, el reconocimiento
de un Estado implica reconocimiento del Gobierno que se encuentra a su cabeza.
La sucesión de Estados
Concepto: sustitución de un Estado por otro en la responsabilidad de las relaciones internacionales de
un territorio. Art. 2.1 Convenio de Viena. Este fenómeno se dio muy particularmente con el proceso
de descolonización durante los 60’ -70’.
Se solicitó a la Comisión de Derecho internacional la regulación del derecho de sucesión de los
Estados. Esta resultó ser una reacción tardía. Después del proceso de codificación del derecho de
sucesión, se produjo una secuencia de cambios territoriales posteriores a la descolonización, a partir
de 1989 – 1990, apareciendo así nuevos Estados.
Se planteó el problema de determinar si el derecho de los Convenios de 78 y 83 era realmente
completo y totalmente regulado.
En todos estos casos nos encontramos con el mismo supuesto: un territorio que estaba regido por un
Estado, el Estado predecesor, pasa a estar regido por otro Estado, el Estado sucesor.
En cualquier caso, la regla generalmente aceptada como la regla normalmente aplicable es el acuerdo
entre los Estados predecesor y sucesor.
Con el establecimiento de estos acuerdos, se pretende mantener una seguridad jurídica. Otra regla a
aplicar, en principio, se basa en que un proceso de sucesión de Estados no afecta, en principio, a las
delimitaciones territoriales preexistentes, los Estados sucesores no pueden mantener pretensiones
sobre territorios de terceros Estados. Conviene trabajar con dos supuestos criterios:
a) Criterio casuístico
x Supuesto de descolonización
x El resto
b) Criterio material
x Tratados
x Bienes y deudas
x Archivo
x Nacionalidad
x Condición de membresía en las Organizaciones Internacionales
Hoy, a la vista de la práctica divergente de los Estados, y a diferencia del pasado, ya no se puede
sostener que la tesis de la inmunidad absoluta constituya una norma de Derecho internacional
general, porque no existe en la actualidad una práctica uniforme y tampoco cabe considerar la
existencia de una opinio iuris generalis.
La inmunidad es un derecho que tiene un sujeto del Derecho (persona o Estado) frente a otro
(autoridad o Estado) que no puede ejercer su poder. La inmunidad significa la falta de poder, o la
necesidad de no ejercerlo o suspenderlo en determinados casos.
El Derecho Internacional reconoce a estos principales órganos centrales del Estado de las relaciones
exteriores una serie de privilegios e inmunidades, con el fin de ayudar al cumplimiento de sus
funciones:
- respeto a la inviolabilidad personal
- exoneración de impuestos personales
- posibilidad de ejercer en el extranjero funciones de gobierno propias de su cargo
- inmunidades de jurisdicción penal y civil.
La inmunidad de jurisdicción penal consiste en la protección de que gozan ciertos funcionarios del
Estado frente al ejercicio de la jurisdicción penal por parte de los jueces y tribunales de un tercer
Estado. No es un privilegio personal, sino que tiene un fundamento funcional de garantizar el
ejercicio de sus responsabilidades de forma independiente y efectiva. En los últimos años la
inmunidad de jurisdicción penal ha sido cuestionada respecto de conductas que supongan la
violación grave y masiva de derechos humanos que puedan ser constitutivas de crímenes
internacionales (genocidio, crímenes contra la humanidad, crímenes de guerra). Así se establecieron
cuatro supuestos en los que es posible exigir la responsabilidad penal individual de un Ministro de
Asuntos de Exteriores, y por analogía del Jefe del Estado o de Gobierno:
1) Cuando se le exija en su propio país
2) Si el Estado al que representan o han representado levanta la inmunidad
3) Respecto de determinados actos cuando dejen de ocupar el cargo
4) Cuando se exige la responsabilidad penal ante Tribunales penales internacionales (Corte Penal
Internacional, Tribunales penales para la antigua Yugoslavia y para Ruanda, Tribunal Especial
para Sierra Leona…)
c) Misiones diplomáticas
Órgano estatal externo de carácter permanente de las relaciones exteriores de un Estado con los
demás Estados de la comunidad internacional. El derecho de legación activo y pasivo de los Estados
les otorga la potestad de determinar sus relaciones diplomáticas, por lo que el establecimiento de esas
relaciones y el envío de misiones diplomáticas permanentes se efectúa por consentimiento mutuo. En
el caso español, la creación, modificación y terminación de las misiones diplomáticas corresponde al
Gobierno por medio de Real Decreto. Sus objetivos se basan en ejercer sus funciones en interés de
los Estados que las realizan pero también para el cumplimiento de los fines mínimos necesarios para
la permanencia de la sociedad internacional.
Funciones:
- Representación del Estado acreditante ante el Estado receptor
- Protección de los intereses del Estado acreditante y los de sus nacionales en el Estado receptor,
dentro de los límites permitidos por el Derecho internacional
- Negociación con el gobierno del Estado receptor
- Fomento de las relaciones amistosas, económicas, culturales y científicas entre los Estados
- Ejercicio de funciones consulares
- Funciones excepcionales: representación y protección de intereses de terceros Estados
d) Misiones especiales
Son una de las modalidades de diplomacia ad hoc junto con las delegaciones estatales ante las
conferencias diplomáticas, oficinas temporales o permanentes en el extranjero y la diplomacia que
llevan a cabo funcionarios que no son diplomáticos de diferentes ministerios.
Se trata de una misión temporal, de carácter representativo del Estado que envía, ante otro Estado,
para tratar con él asuntos determinados o realizar un cometido concreto. Características:
- Temporalidad
- Capacidad de representación del Estado
- Objeto: realizar funciones específicas
e) Diplomacia multilateral
“Nueva” modalidad de diplomacia que atiende a la necesidad de representación de los Estados en sus
relaciones con las Organizaciones Internacionales. Se puede distinguir entre:
- Diplomacia multilateral permanente
Representación del Estado ante las organizaciones internacionales. Esta representación da origen
a un conjunto de relaciones de carácter triangular en la que intervienen sujetos que envían los
representantes, las organizaciones internacionales – receptores – y el Estado anfitrión o de sede
de dicha organización.
- Diplomacia multilateral temporal
Participación de los Estados en las conferencias internacionales y las representaciones de los
Estados en los diferentes órganos de gestión de tratados internacionales.
Funciones:
x Asegurar la representación y el enlace entre Estados y organizaciones internacionales
x Desarrollar negociaciones
x Recabar información relativa a las actividades de la OR y transmitirla a su gobierno
x Proteger sus intereses
x Fomentar la realización de los propósitos y principios de la organización
f) Relaciones consulares
Objeto: facilitar la asistencia y protección de los nacionales en el extranjero. Se trata de una
institución que favorece el desarrollo de las relaciones amistosas entre naciones y aseguran
protección y asistencia a los nacionales que residen en el territorio de otro Estado. Las relaciones
consulares se rigen por normas consuetudinarias, codificadas en diversos tratados como el
Convenio Europeo sobre los funcionarios consulares o la Convención de Viena sobre relaciones
consulares. Debido a su función, los funcionarios consulares se ven provistos de una serie de
facilidades, privilegios e inmunidades.
Funciones:
x Políticas: Información; Fomento de las relaciones mutuas: Mantenimiento de las relaciones con
el conjunto de nacionales residentes en el Estado que envía
x Asistencia a nacionales con sus propios medios
x Protección consular: Ejercicio del derecho de reclamación formal ante la autoridad local
pertinente
x Notariales, De carácter procesal, Conciliación y arbitraje, Comerciales
x Relativas a la navegación marítima y aérea
x Materia de emigración y establecimiento, de seguridad social, de servicio militar
En ese sentido, el Estado va a tener plena competencia sobre los nacionales cunado estos estén en su
territorio. Ahora bien, ¿qué derechos tendrá el Estado sobre sus nacionales, cuando éstos se
encuentran fuera del territorio de ese Estado?
La competencia del Estado deja de ser plena, es ahora una competencia limitada. El Estado
conservará una serie de competencias, que en cada caso, tendrán mayor alcance o menor:
Con la protección diplomática se protegen los derechos del Estado que han sido violados en la
persona de un nacional.
El modo de ejercer la protección diplomática suele ser mediante una acción diplomática, o bien
puede plantearse una reclamación de responsabilidad internacional ante un Tribunal internacional.
Existen dos requisitos fundamentales que se exigen para poder ejercer la acción de protección
diplomática:
a) La nacionalidad efectiva de la reclamación: el Estado podrá proteger sus derechos cuando han
sido violados en la persona de un nacional. Debe existir un vínculo de nacionalidad efectiva entre
el Estado que va a ejercer la protección diplomática y la persona cuyos derechos han sido
violados.
Cuando se trata de una persona jurídica, respecto de la cual un Estado quiere ejercer la protección
diplomática, no se puede determinar con claridad y exactitud la nacionalidad efectiva de la
misma. En los procesos de constitución de la persona jurídica se establecerán las reglas a seguir
en estas controversias, también el derecho interno de cada Estado podrá establecer algunas reglas
a seguir, y, de no ser así, el Tribunal habrá de estudiar, caso por caso, estas cuestiones.
b) Agotamiento previo de los recursos internos. En algunos casos, si los plazos en los que se dictan
justicia por esos recursos internos se dilatan exageradamente en el tiempo y podemos
demostrarlo, el Tribunal Internacional, normalmente, considerará agotados los recursos internos.
Incluso, podría existir un acuerdo entre los dos Estados en el cual renuncian a este requisito en
los casos de reclamación de protección diplomática.
Una situación particular, en la cual en un Estado no estén previstos ningún tipo de recursos
internos, se entenderá que este requisito pierde su vinculación. En algunos casos, generalmente
denegado por el Tribunal internacional, otro requisito sería el de manos limpias.
de un proceso natural, el territorio de un Estado puede variar. Los Estados utilizan mecanismos para
evitarlo: físicos – medidas de refuerzo – o jurídicos – fronteras –. Por lo tanto, en la actualidad, los
modos originarios no están previstos, salvo los teóricos casos de ocupación pacífica o la accesión si
es inevitable.
Hoy, las fronteras han dejado de ser tanto una línea limitadora, una mera separación entre Estados,
para convertirse en ejes de cooperación que se establece entre éstos. Las fronteras pueden ser
naturales, físicas o artificiales – utilizando un paralelo o un meridiano –. En el trazado de las
fronteras, se ha cristalizado el principio según el cual, se convierten en fronteras internacionales las
divisiones administrativas o las divisiones coloniales anteriores. Este principio se crea en Europa
para América, se traslada a África y se vuelve a utilizar para Europea (Yugoslavia).
Paso inocente: Consiste en que los barcos de todos los Estados pueden navegar por el mar
territorial de otro, siempre que se trate de un paso rápido y sin detenciones. Se requiere además
que el paso no sea perjudicial para la paz, el buen orden o la seguridad del Estado ribereño (un
ejemplo de paso no inocente sería realizar actividades de pesca, o contaminar). Los submarinos
han de navegar en la superficie y enarbolando su bandera. El Estado ribereño puede dictar leyes y
reglamentos sobre este derecho, que los buques extranjeros deberán respetar. El concepto de
aguas interiores se concibe como una extensión del territorio, afectando a las aguas de puertos,
bahías y estuarios, es decir a aguas estrechamente ligadas y subordinadas al dominio terrestre.
Puede reservarlas el estado exclusivamente a la pesca a favor de sus nacionales y la navegación
de buques de su bandera (cabotaje). Libre prestación de servicios a los transportes marítimos
dentro de los estados miembros (cabotaje marítimo). La distancia entre las líneas de bajamar de
los puntos neutrales de entrada de la bahía no exceda las 24 millas, es decir el doble de la mayor
extensión del mar territorial.
- Mar territorial: espacio marino con una anchura máxima de 12 millas náuticas, parte integral
del territorio del Estado
- Zona contigua: espacio marino que incluye el mar territorial y dobla su anchura máxima: 24
millas náuticas desde la línea de base. Se trata de un territorio sobre el cual el Estado va a ejercer
determinadas competencias, no es territorio del Estado en su plenitud. Fue una exigencia de la
comunidad internacional para controlar algunas cuestiones sanitarias, investigación, contrabando,
etc.
- Zona económica exclusiva: se extiende hasta un máximo de 200 millas náuticas. Columna de
agua en la cual, básicamente, el Estado ribereño va a ejercer competencias soberanas sobre la
explotación y exploración de los recursos naturales, vivos o no vivos. Exista o no la plataforma
continental geológicamente hablando.
La plataforma continental. El lecho del mar y el subsuelo de las zonas submarinas adyacentes a
las costas pero situadas fuera de la zona del mar territorial, hasta una profundidad de 200 metros
o, más allá de este límite, hasta donde la profundidad de las aguas suprayacentes, permita la
explotación de los recursos naturales de dichas zonas: el lecho del mar y el subsuelo de las
regiones submarinas análogas, adyacentes a las costas de islas.
Es la prolongación natural de su territorio hasta el borde exterior del margen continental y la
distancia de 200 millas marinas, medidas desde la línea base del mar territorial. La distancia de
200 millas en el supuesto de que la plataforma geológica se extienda aun mas lejos de 200 millas
podrá llegar a las 350 millas. El estado ribereño ejerce sus derechos de soberanía sobre la
plataforma a los efectos de la exploración y de explotación e los recursos naturales. Como
derechos exclusivos señalaremos el de construir, así como de autorizar y reglamentar la
construcción, operación, utilización de islas artificiales, instaladas en torno a ellas, y también
autorizar y regular las perforaciones que con cualquier fin se realicen en la plataforma
continental. Hay algunas limitaciones en cuanto al derecho del estado ribereño como son por
ejemplo no entorpecer injustificadamente la navegación ni otros derechos y libertades de los
demás estados y no impedir el tendido ni la conservación de cables o tuberías submarinas en la
plataforma, aunque queden sujetos al consentimiento del estado ribereño.
- Alta mar. Principio de mare libre. Subsuelo marino: Zona de fondos marinos y oceánicos
declarada patrimonio de la humanidad.
De esta manera, el Art. 37 del Convenio de UN sobre el Derecho del Mar recoge los tres elementos
definidores del concepto de estrecho:
- Elemento geográfico: parte natural entre zonas de Alta Mar o ZEE
- Elemento funcional: uso para la navegación internacional
- Elemento jurídico: las Aguas del estrecho forman parte del Mar Territorial de dos Estados, por lo
que presenta una anchura máxima de 24 millas náuticas.
El régimen jurídico aplicable a la navegación internacional en los estrecho, es el del Derecho de paso
en tránsito para todos los buques y aeronaves, definiéndose este paso como: la libertad de
navegación y sobrevuelo exclusivamente para los fines de tránsito rápido e ininterrumpido por el
estrecho. No podrá ser aplicado el Derecho de paso inocente, ya que es necesario que no se someta la
navegación internacional a las obligaciones impuestas por el Estado ribereño y su ordenamiento
interno. Las únicas excepciones, según las cuales el Derecho aplicable es el del paso inocente son:
- Estrechos que unan Alta Mar y ZEE con una zona de Mar territorial de un tercer Estado
- Estrechos que existan entre el Estado y una isla bajo la soberanía del mismo, cuando existe un
paso alternativo
También habrá que destacar el régimen especial de tránsito: se rige bajo el principio de cooperación.
a) Los estrechos turcos: están regulados en la Convención de Montreux de 1936, hoy vigente,
representa el Derecho especial de Turquía. Fue puesto en revisión-
b) El estrecho Magallanes, fijado por el Tratado de 1881 entre Argentina y Chile, confirmado
por el Tratado de Paz y Amistad de 1984 entre ambos Estados.
Libertad de navegación, neutralización y prohibición de levantar fortificaciones o defensas
militares en el estrecho.
*Canales internacionales
Los canales internacionales, también denominados interoceánicos, son aquellas vías de agua, creadas
artificialmente, que ponen en comunicación dos espacios marítimos que están sometidos a un
régimen internacional. Quedan excluidos de esta forma los estrechos marítimos naturales y los
canales construidos para poner en contacto dos cursos de agua o cuencas hidrográficas, que son
objeto del Derecho de los cursos de agua.
A pesar de hallarse completamente en el territorio de un único Estado, sujetos en principio a la
soberanía territorial del mismo, su carácter internacional deriva de la creación expresa, por vía
convencional, de un régimen internacional para su uso y aprovechamiento.
- Canal de Suez
- Canal de Panamá
- Canal de Kiel, objeto de discusión.
x Principio de soberanía: interés del Estado de extender la soberanía a su espacio aéreo: columna
suprayacente al territorio del Estado
x Comercio internacional, tráfico aéreo civil, comercial
x Seguridad en la navegación aérea internacional, tráfico aéreo militar
El Art. 9 de la Convención de Chicago establece que cada Estado contratante puede, por razones de
necesidad militar o de seguridad pública, restringir o prohibir uniformemente los vuelos de las
aeronaves de terceros Estados sobre ciertas zonas de su territorio (zonas prohibidas), siempre que no
se establezcan distinciones entre las aeronaves de servicios internacionales regulares del Estado de
cuyo territorio se trate y las aeronaves de los otros Estados contratantes que se empleen en servicios
similares.
Se reserva también el derecho del Estado, en circunstancias excepcionales y de carácter temporal,
prohibir o restringir con efecto inmediato los vuelos sobre todo su territorio o parte del mismo.
De esta forma, al Estado territorial le corresponderá, in íntima cooperación, regular los pasos de
sobrevuelo, las zonas prohibidas y, en su caso, las medidas excepcionales de restricción del vuelo de
aeronaves de terceros Estados.
La aviación civil se ha visto gravemente afectada en las últimas décadas, por actos de violencia y
ataques cometidos por individuos contra las personas a bordo de aeronaves y contra las propias
aeronaves, así como contra las instalaciones o servicios de la navegación. Con el fin de prevenir y
sancionar estos actos ilícitos contra la seguridad de la aviación civil, los Estados han venido
adoptando ciertas medidas y reglamentaciones internacionales particulares:
- Convenio de Tokio de 1963, sobre infracciones y otros actos cometidos a bordo de aeronaves,
jurisdicción del Estado del pabellón de la aeronave
- Convenio de La Haya de 1970, sobre represión del apoderamiento ilícito de aeronaves
- Convenio de Montreal de 1971 sobre represión de actos ilícitos contra la seguridad de la aviación
civil.
Estado, sin que ello suponga ningún tipo de cesión territorial por parte del Estado que concede las
facilidades de uso. Ej: Isla Diego García
- Antártida: según la teoría de los sectores, el sector corresponde a un triángulo esférico, cuyo
vértice es el polo y los lados son los meridianos y paralelos geográficos que toquen idealmente
extremos de la costa de territorios o dependencias de los estados que reclaman territorios polares.
La teoría de los cuadrantes consiste en una combinación de la noción geográfica del cuadrante
con la noción del sector. En cada cuadrante tendrían derechos preferenciales los países más
próximos, y la extensión de cada sector correspondiente a los distintos países se determinaría
según el valor de los títulos antárticos de cada uno de ellos.
d) Ríos internacionales:
Aquellos ríos cuyas aguas corren por el territorio de dos o más estados o son fronterizas entre ellos.
Se pretende establecer un régimen internacional que regule la navegación por dichos ríos. Forman
una frontera entre estados o los que cruzan dichas fronteras, pero según la relación que se establezca
entre el rio y la frontera de los estados, son distintos los problemas que su utilización origina y
distinto, en consecuencia, el régimen jurídico internacional a que los mismos se sometan.
e) Los canales internacionales:
Aquellas vías de agua, creadas artificialmente, que ponen en comunicación dos espacios marítimos y
que están sometidos a un régimen internacional. Quedan excluidos los estrechos marítimos,
formados de manera manual, y los canales construidos para poner en contacto dos cursos de agua o
cuencas hidrográficas, que son objeto del derecho de los cursos de agua.
- El canal de Suez: atraviesa territorio egipcio durante 160 km y conecta mar rojo con el mar
mediterráneo.
- El canal de panamá: 81 km conecta el océano atlántico con el pacifico.
- El canal de Kiel: 98 km conecta el mar del norte con el mar Báltico.
f) Espacio ultraterrestre:
De acuerdo con un autor español consiste bien en situar el límite en el lugar en el que acaba la
atmosfera, bien en situarlo en el límite del campo gravitatorio terrestre, en criterios funcionales que
atienden a la altura en la que es posible el vuelo en la atmosfera de una aeronave, o bien al punto más
bajo en el cual haya sido colocado en órbita alrededor de la tierra un satélite artificial, y en criterios
zonales, o sea, considerar que el espacio aéreo posee un límite máximo de 90, 100 o 110 km de
altura.
Los grandes ppios que rigen el derecho del espacio ultraterrestre vienen definidos en el tratado
general del espacio de 1967. La exploración y utilización del espacio deberá hacerse en provecho y
en interés de todos los países, sea cual fuere su grado de desarrollo económico y científico, e
incumben a toda la humanidad. Los grandes ppios recogido en el tratado de 1967 son: el de libertad
de exploración y utilización del espacio ultraterrestre a todos los estados sin discriminación; el de
igualdad en la exploración y utilización; el de no apropiación; el de utilización para fines pacíficos;
el ppio de imputabilidad de responsabilidad a los estados; el ppio de cooperación y asistencia mutua;
y el ppio de subordinación al DI.
g) La luna y los cuerpos celestiales:
Se les aplican los ppios que rigen en general en el espacio ultraterrestre. Se persiguen 4 objetivos
fundamentales:
- Evitar que la luna se convierta en zona de conflictos internacionales.
- Favorecer la igualdad entre los estados en la exploración y utilización de la luna y otros cuerpos
celestes.
- Regular los beneficios que se pueden derivar de la exploración y explotación de sus recursos
naturales.
- Promover el máximo grado de cooperación internacional.
h) Las personas y los objetos en el espacio ultraterrestre:
El espacio ultraterrestre la luna y otros celestes es considerado como patrimonio común de la
humanidad, no pudiendo ser objeto de apropiación nacional, los estados parte en cuyo registro figure
un objeto lanzado al espacio retendrán, de acuerdo con el tratado de 1967, su jurisdicción y control
sobre sobre tal objeto, así como sobre todo el personal que vaya en él, mientras se encuentre en el
espacio ultraterrestre o en un cuerpo celeste. El derecho de propiedad de los objetos lanzados al
espacio, incluso los objetos que hayan descendido o se construyan en un cuerpo celeste, y de sus
partes componentes, no sufrirá ninguna alteración mientras estén en dicho espacio o cuerpos, ni en su
retorno a la tierra.
b) Monismo: Kelsen, en concreto, consideró que “dos sistemas normativos son diferentes si reposan
sobre dos normas fundamentales diferentes, independientes una de la otra e irreductibles la una a
la otra”.
Se trata de una teoría normativista que concibe las relaciones entre el Derecho internacional y los
Derechos internos como parte de un único ordenamiento. El fundamento de esa unidad varía
según los autores.
Para Kelsen, no hay diferencias entre los dos sistemas jurídicos en los que concierne a los
sujetos: “todo derecho es, esencialmente, regulación de conducta humana”.
No se puede admitir la validez simultánea de dos sistemas de normas diferentes, lo que implica
que no debería haber conflictos entre dos sistemas de normas, entre las obligaciones de uno y
otro: las relaciones entre el Derecho interno y el Derecho internacional han de ser relaciones de
subordinación. Hipótesis:
x El Derecho interno goza de primacía sobre el Derecho internacional
Teorías de la autolimitación del Estado y de reconocimiento del Derecho internacional. No se
trata más que de un derecho estatal externo, cuyas reglas derivan de la misma fuente que las
del derecho interno: voluntad propia del Estado.
x Derecho internacional es el orden jurídico en el que reside la norma fundamental
Carácter objetivo del Derecho internacional frente a los Estados. El derecho internacional
regula las relaciones entre Estados jurídicamente iguales y sus reglas tienen una existencia
objetiva, independiente de la voluntad de los Estados. Tiene una fuente propia.
x Teoría monista iusnaturalista. Una parte de la doctrina española sostuvo que la unidad jurídica
entre el Derecho internacional y los Derechos internos residen en su fundamento en el Derecho
natural
Para la doctrina monista, las normas se escalonan y la validez de cada norma depende de su
conformidad con la norma de rango superior. Sostiene que es el orden internacional el que reconoce
el poder a los sujetos estatales para crear normas jurídicas, por lo que la juridicidad y obligatoriedad
del derecho interno depende de su conformidad con la norma fundamental. El monismo es una
posición coherente y tiene mejor técnica jurídica: El estado no puede desconocer internamente las
normas que ha generado externamente.
internacional, con independencia del posible reconocimiento que pueda hacer el Derecho
constitucional de los Estados. Argumentos:
- Existencia de un principio fundamental en el Derecho internacional general: un Estado no puede
invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de una
norma internacional
- Posibilidad de exigir la responsabilidad internacional del Estado en caso de incumplimiento
La recepción del Derecho internacional en los ordenamientos internos es un proceso que comprende:
- la incorporación de las normas jurídicas internacionales en los derechos internos
- la publicación de tales normas, si es necesaria
- las relaciones con las demás normas del sistema jurídico interno
- aplicación de las normas internacionales por los órganos internos
La aplicación del Derecho internacional general en los Derechos internos ha de hacer frente a
diferentes obstáculos:
- dificultades que tienen los jueces internos para la identificación y determinación de las normas
consuetudinarias
- características de las obligaciones derivadas de este tipo de normas
- formación y capacidad de los jueces internos
b) Técnica de la transformación
Está prevista, entre otras, en las Constituciones de Alemania, Grecia e Italia. Los tratados se
incorporan mediante su reformulación en normas internas:
- Mediante el procedimiento legislativo ordinario
- A través de una norma que ordene la ejecución de un tratado que reproduce como anexo a la
misma
La aplicación de las normas convencionales se lleva a cambio también en calidad de normas
internas y, en función del carácter directamente aplicable o no directamente aplicable de las
disposiciones convencionales, puede exigir, además, el adattamento secundario: la ejecución
normativa de las mismas.
Las prácticas de los tribunales españoles y la naturaleza del propio ordenamiento jurídico
internacional confirman que su incorporación se produce de forma automática y las normas
internacionales gozan de supremacía sobre las leyes internas.
Especial importancia ha tenido la jurisprudencia del TC, cuyas decisiones han proporcionado
claridad y orientación en la identificación, determinación y aplicación del Derecho internacional
general en España.
Respecto a la aplicación de los tratados, se establece que será responsabilidad del Estado y todos los
órganos que lo forman. Se deberá determinar si es directamente aplicable o no, y en éste último caso
nos encontramos frente a varios procedimientos:
- Técnica jurídica: Dependiendo de la materia del tratado y de su desarrollo normativo puede o no
tener reserva de Ley
- Competencia: El desarrollo normativo lo debe llevar el órgano competente para ello, después de
determinar el contenido el interno del tratado.
- Control: al Consejo de Estado, como garante del control de la legalidad previa de toda normativa
internacional, le corresponde por Ley verificar si las normas internas y las normas internacionales
del Tratado mantienen una relación de coherencia. En el caso de las CCAA, lo deberán hacer los
Consejos consultivos.
- Garantía de cumplimiento: todos los poderes del Estado son garantes del cumplimiento del
Tratado.
Las consecuencias que de esa decisión se derivan, ya no forman parte de las materias de control
internacional, sino que compete al Derecho internacional y derivan en responsabilidad internacional.
Clases de CONTROL:
- Dependiendo del órgano:
a) connacionales
b) supranacionales
- Grado de permanencia
a) continuos en el tiempo
b) controles episódicos
- Iniciativa
a) ex parte
b) ex oficio
- Grado de intromisión en la soberanía de un Estado
a) sobre argumentos, control Documental
b) control particular, sobre el territorio del Estado, control “personal”.
incumplimiento de las primeras. Sin embargo, la respuesta a un posible incumplimiento del DI tiene
un grado de institucionalización y centralización diferente al de los ordenamientos internos.
El conjunto de normas secundarias de adjudicación constituyen las normas sobre la responsabilidad
internacional, que en las últimas décadas ha manifestado una progresiva ampliación y
diversificación, como consecuencia de la evolución de la comunidad internacional misma, de la
transformación del Derecho Internacional y del proceso de codificación y desarrollo de la
responsabilidad internacional, fundamentalmente, por la Comisión de DI en el período entre 1963 –
2001.
Se ha producido una ampliación subjetiva de los sujetos internacionales a los que se les puede exigir
la responsabilidad internacional. Junto a la responsabilidad internacional de los Estados, han sido
admitidas y reguladas por el DI:
- La responsabilidad internacional de los individuos
- La responsabilidad internacional de las organizaciones internacionales
La Comisión del DI, dedicó a la responsabilidad internacional del Estado, una serie de artículos en la
Resolución de 2002, que mencionaremos más adelante. En 2011, la CDI aprobó un proyecto de
artículos sobre responsabilidad de las organizaciones internacionales que sigue en líneas generales la
estructura conceptual y formal de los Arts. de 2001.
En el ordenamiento jurídico actual, además de identificar una pluralidad de sujetos a los que se les
puede exigir la responsabilidad internacional, se pueden identificar nuevos tipos de la misma:
- Responsabilidad internacional por hecho ilícito (clásica)
- Responsabilidad internacional de Estados y Organizaciones internacionales derivada e
actividades ultra - peligrosas que no constituyen hechos internacionalmente ilícitos. (Proyecto de
la CDI sobre la Responsabilidad internacional por las consecuencias perjudiciales de actos no
prohibidos por el Derecho internacional 1974 – 1997).
- Responsabilidad penal internacional de los individuos, que realicen conductas que constituyan
crímenes internacionales
Junto al régimen general de responsabilidad internacional del Estado, existen regímenes especiales
que lo desarrollan y lo complementan. Ayudan a identificar a los responsables de la comisión del
hecho internacionalmente ilícito, precisan la invocación y las consecuencias y, en algunos ámbitos
materiales operan un desplazamiento de la responsabilidad estatal hacia los individuos y los
operadores privados.
Los artículos codificados por la Comisión del Derecho internacional se refieren exclusivamente a la
responsabilidad internacional del Estado, por la comisión de la violación de una obligación
internacional, por la comisión de un hecho ilícito internacional.
Estos artículos se caracterizan por tener carácter:
- Subsidiario, ya que son normas generales aplicables en los casos en los que no existan normas
especiales
- Supletorio del Derecho internacional
- Exclusivo, ya que sólo regulan la responsabilidad internacional del Estado
- Dependiente de la CNU, ya que se exige que su interpretación y aplicación se realice de
conformidad con la CNU
Según el Art. 1, de la responsabilidad internacional del Estado no sólo derivará la reparación del
daño causado, sino que, forman parte de la misma todas las relaciones jurídicas nuevas que nacen del
hecho internacionalmente ilícito, esto es, la responsabilidad internacional del Estado incorpora:
- Las consecuencias jurídicas sustanciales, incluyendo la reparación
- Los modos de hacer efectivas las consecuencias jurídicas sustanciales
Artículo 2
Hay hecho internacionalmente ilícito del Estado cuando un comportamiento consistente en una
acción u omisión:
a) Es atribuible al Estado según el derecho internacional (elemento subjetivo)
b) Constituye una violación de una obligación internacional del Estado. (elemento objetivo)
En ausencia de cualquier de estos elementos del hecho internacionalmente ilícito, no existirá este
hecho y en consecuencia no generarán responsabilidad internacional del Estado. Se requieren los dos
elementos, el subjetivo y el objetivo, para la existencia del hecho internacionalmente ilícito.
Elemento objetivo
Art. 12. Hay violación de una obligación internacional por un Estado, cuando un hecho de ese
Estado no está en conformidad con lo que de él exige esa obligación, sea cual fuere el origen o la
naturaleza de la misma.
El origen y la naturaleza de la obligación internacional es indiferente a la hora de analizar si ha
habido o no violación, pero sí se tendrá en cuenta a la hora de valorar las consecuencias de la
responsabilidad derivada de su incumplimiento.
La obligación internacional que se deriva de una norma, es de exigible cumplimiento del Estado
durante su periodo de vigencia y sólo durante ese periodo. Por tanto, la extensión en el tiempo de la
violación de una obligación internacional caracteriza la misma.
Así, podemos clasificar los hechos internacionalmente ilícitos de la siguiente manera:
- Acto simple Art.14.1
Elemento subjetivo
REGLA GENERAL: Art.4. Se considerará hecho del Estado, según el Derecho internacional, el
comportamiento de todo órgano del Estado, cualquiera de las funciones que ejerza, cualquiera que
sea su posición en la organización del Estado y tanto si pertenece al gobierno central como a una
división territorial del Estado. Se entenderá que órgano incluye toda persona o entidad que tenga
esa condición según el derecho interno del Estado.
REGLA ESPECIAL: Sin embargo, según los casos y las circunstancias, se tendrá en cuenta el
principio según el cual una persona, como tal, no compromete la responsabilidad del Estado, salvo
que actúen como órgano del Estado. Si no actúan como tales, no comprometen al Estado. Situaciones
particulares: Art. 7, actos de abuso o desobediencia.
La actuación de un particular que forma parte de un órgano del Estado, para atribuirles
responsabilidad individual, habrá de verificar que dicha actuación deriva de la persona y no del
órgano del Estado.
Otros casos de atribución de la responsabilidad internacional al Estado:
- Art. 5 Comportamiento de una persona o entidad, que no sea órgano del Estado, ejerza
atribuciones de poder público
- Art. 6 Comportamiento de un órgano puesto a su disposición por otro Estado, siempre que ese
órgano actúe en el ejercicio de atribuciones del poder público del Estado a cuya disposición se
encuentra
- Art. 8 Comportamiento de una persona o un grupo de personas, si se actúa de hecho por
instrucciones o bajo la dirección o el control de ese Estado
- Art. 9 Comportamiento de una persona o de un grupo de personas si los mismos ejercen de hecho
atribuciones de poder público en ausencia o en defecto de las autoridades oficiales y en
circunstancias tales que requieren el ejercicio de esas atribuciones
- Art.10 Comportamiento de un movimiento insurreccional o de otra índole. En una jurisprudencia
complicada, se llegó a fijar el principio según el cual, dependiendo del resultado del movimiento
insurreccional, del golpe de Estado producido. Si se llega al poder: es atribuible el
comportamiento al Estado nuevo, de lo contrario, se tratará de una responsabilidad particular, no
atribuible al Estado.
- Art. 11 Comportamiento que el Estado reconoce y adopta como propio. Se trata de los supuestos
en los que un particular o un grupo de particulares ejercen un comportamiento que no es
atribuible al Estado en virtud de los artículos precedentes, sin embargo, se considerará hecho del
Estado en el caso y en la medida en que el Estado reconozca y adopte ese comportamiento como
propio.
El hecho ilícito cometido es el único modo para el Estado de salvaguardar un interés esencial
contra un peligro grave e inminente. La reacción llevada a cabo no afecta un interés esencial del
Estado, de los Estados con relación a los cuales existe la obligación que se ha de incumplir, o de
la Comunidad internacional en su conjunto.
No se podrá invocar el Estado de necesidad como causa de exclusión de la ilicitud si la
obligación internacional de que se trate excluye la posibilidad de invocar el Estado de necesidad
o el mismo Estado es el que ha contribuido a que se produzca el estado de necesidad.
Consecuencias en el caso de una violación grave de una obligación emanada de una norma
imperativa de Derecho internacional
La violación de una obligación emanada de una norma de Ius cogens genera consecuencias distintas
que la violación de una obligación emanada de una norma dispositiva. La responsabilidad derivada
es una responsabilidad agravada. Mientras el hecho ilícito internacional que se comete contra una
norma dispositiva se denomina delito internacional, el ataque a una norma imperativa se denomina
crimen internacional. La mayoría de los Estados no quisieron aceptar este tipo de nomenclatura, no
admitían la introducción de una terminología que penalizaba la responsabilidad internacional. Sin
embargo, sí se seguía con el concepto de responsabilidad agravada.
Las normas imperativas protegen intereses esenciales de la Comunidad Internacional, por lo que la
violación grave, flagrante y sistemática, de las mismas generará consecuencias distintas. Los
problemas a resolver se plantean a la hora de determinar el sujeto pasivo de la comisión del crimen
internacional, y también a la hora de establecer en cuanto son distintas las consecuencias que se
derivan. La identificación de los sujetos lesionados es muy compleja, hasta el punto de tener que
distinguir entre sujetos directa /subjetivamente lesionados y sujetos indirecta/objetivamente
lesionados.
La Comisión del Derecho internacional, en los arts.40 y 41, establecen unas consecuencias
particulares de la violación grave de una obligación, aceptadas por la mayoría de los Estados de la
Comunidad Internacional:
- Cooperación interestatal para poner fin, por medios lícitos, a toda violación grave de una norma
imperativa del Derecho internacional
- No reconocer como lícita una situación creada por una violación grave, no presentar ayuda o
asistencia para mantener esa situación
- Estas consecuencias se entenderán sin perjuicio de las demás consecuencias enunciadas en esta
parte y de toda otra consecuencia que una violación pueda generar según el Derecho
internacional.
La mise en deuvre de la responsabilidad del Estado: Relación sinalagmática
- Obligación del Estado/los Estados autor/es
- Derecho del Estado lesionado/los Estados lesionados
a) Especificar el comportamiento que debería observar el Estado responsable para poner fin al
hecho ilícito, si este hecho continúa
b) Especificar la forma que debería adoptar la reparación de conformidad con lo dispuesto en la
regulación general
- Admisión. Art. 44.
a) Reclamación de conformidad con las normas aplicables en matera de nacionalidad de las
reclamaciones
b) Reclamación sujeta a la norma del agotamiento de los recursos internos disponibles y
efectivos
- Renuncia. Art. 45.
a) Explícita. Estado lesionado renuncia válidamente
b) Implícita. En razón del comportamiento del Estado lesionado
Art. 32: “El Estado responsable no puede invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificación del incumplimiento de las obligaciones que le incumben en virtud de la presente parte.”
Art. 59: “Los presentes artículos se entenderán sin perjuicio de la Carta de las Naciones Unidas”
Ejemplo: Libia vs EEUU y Gran Bretaña
Irak vs La Coalición (Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas – todos los daños
causados tanto por las tropas de Irak como por las tropas aliadas que actuaron para
expulsar a los invasores, son responsabilidad de IRAK)
En determinados casos, por las circunstancias y por las razones que sean, se deja de aplicar el
régimen de responsabilidad internacional del Estado y se opta por aplicar medidas derivadas de la
Carta de las Naciones Unidas
Modos para asegurar la aplicación del Derecho internacional: la protección diplomática, las
contramedidas y las sanciones
El hecho ilícito internacional, como ya hemos visto, generaba la responsabilidad internacional, lo que
viene a ser todas las nuevas relaciones internacionales que nacen de ésta.
De las consecuencias jurídicas sustanciales, surgen los modos de hacer efectivas las mismas:
- La protección diplomática: modo de exigir responsabilidad ante un tipo concreto de hecho ilícito
internacional, cuando el Estado autor de ese cometía una lesión de los derechos del Estado
lesionado en la persona nacional del mismo.
- Las contramedidas: respuesta que un Estado lesionado lleva a cabo mediante un hecho
internacionalmente ilícito ante un Estado que comete un hecho internacionalmente ilícito previo.
No se refieren a un tipo concreto de hechos internacionalmente ilícitos. Reacción de autotutela
frente a cualquier hecho ilícito internacional que haya podido cometer previamente el Estado
autor.
Son reacciones ante un hecho ilícito internacional que, de modo unilateral, puede ser aplicada por
más de un Estado de manera consensuada. En sí, la contramedida es una respuesta unilateral, lo
cual no significa que la misma no pueda ser adoptada al mismo tiempo y de manera consensuada
por más de un Estado o por los Estados miembros de una Organización Internacional. Por ser una
respuesta ante un previo hecho ilícito, la ilicitud de esta medida queda excluida.
tomadas de conformidad con los Artículos 41 (medidas que no implican el uso de la fuerza armada –
sanciones económicas, ruptura de las relaciones diplomáticas –) y 42 (autorizar el uso de la fuerza)
para mantener o restablecer 1a paz y la seguridad internacionales”
Art. 40: Antes de tomar las medidas – notificar al Estado autor del ilícito, recomendaciones, tomar
medidas provisionales para no agravar la situación
El Consejo de Seguridad, podrá tomar la decisión de tomar una medida que implique el uso de la
fuerza (Art. 42 Carta ONU), una vez considere que las medidas del Art. 41 son inadecuadas o han
demostrado serlo.
El art. 39 abre la vía para poder tomar cualquier medida en contra de lo que, una vez el Consejo de
Seguridad lo determine, se considere una amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de
agresión. Si el Consejo de Seguridad no determina la existencia de una de estas tres situaciones o la
de más de una a la vez, no se podrán llevar a cabo las medidas previstas en los artículos siguientes.
Las Naciones Unidas fueron creadas para preservar a las generaciones futuras del “flagelo de la
guerra” y su objetivo fundamental es mantener la paz y seguridad internacionales. El sistema de
seguridad colectiva que diseña la Carta de las NU se basa en dos elementos básicos:
- Prohibición general para los Estados de la amenaza y el uso de la fuerza (expto: legítima defensa)
- Creación de un sistema centralizado de seguridad colectiva en el que el Consejo de seguridad
tiene la responsabilidad primordial
Podemos, pues, destacar como características principales: se trata de un sistema centralizado y está
al servicio de los Estados y de la CI en su conjunto.
Los órganos competentes en materia de mantenimiento de la paz y seguridad internacionales son:
1) Consejo de Seguridad: responsabilidad primordial, actúa en representación de las Naciones
Unidas. Lleva a cabo dos tipos de actuaciones:
Determinar la existencia de una amenaza/quebramiento de la paz o acto de agresión
Adoptar resoluciones pertinentes para hacer frente a la situación
2) Asamblea General: responsabilidad subsidiaria de la del CS, puede considerar los principios
generales de la cooperación en el mantenimiento de la paz y hacer recomendaciones respecto a
ellos. Puede discutir toda cuestión relativo al mantenimiento de la paz y seguridad que se le
presente y hacer recomendaciones respecto de las mismas.
3) Secretario General: tiene algunas competencias como llamar la atención del CS e informar a la
AG, con el consentimiento del Consejo, de todo asunto sobre esta materia que esté conociendo
dicho órgano.
Sin embargo, podemos afirmar que, en el plano internacional, las controversias tienen aspectos de
ambos caracteres, tanto jurídico como político. Es difícil distinguir un factor u otro.
Solución de controversias: principios que rigen
- Art. 2.3 Carta ONU: las controversias, de ser resueltas, tienen que serlo por medios pacíficos,
que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacional ni la justicia. Obligación de
comportamiento: medios pacíficos.
- Art. 33 Carta ONU: lista de posibles medios de solución de controversias, la negociación, la
investigación, la mediación, la conciliación, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a
organismos o acuerdos regionales u otro. Libertad de medios: los Estados elegirán los medios
pacíficos a emplear. El Derecho Internacional, en principio, no impone los medios de solución de
controversias, sino que los Estados, según el principio dispositivo, elegirán obligarse o no a
solucionar las controversias que puedan ocasionarse entre éste con los demás Estados (acuerdos,
tratados, etc).
De los medios de solución de controversias ejemplificados en el Art. 33 Carta de la ONU, se ha
intentado clasificar estos mismos:
- Medios en los que participan únicamente los Estados partes de la controversia
- Medios en los que participa un Estado tercero
Esta clasificación nos ayudará a distinguir entre: medios políticos o diplomáticos y medios jurídicos
a) Medios políticos. En principio, la solución política a una controversia no es obligatoria para los
Estados partes, a menos que los mismos lo hayan acordado.
o Negociación. Medio por antonomasia (+ 90% casos). En la mayoría de las ocasiones, constituye
un paso previo al uso de otro medio pacífico de solución de controversias. Algunos Tratados
incorporan la regla de acudir al intercambio de puntos de vista (negociación) antes de someter la
controversia a cualquier otro medio previsto. Debe ser una negociación efectiva y de buena fe.
Esta negociación puede hacerse en el plano meramente bilateral o en el seno de una Organización
Internacional (sin que ésta intervenga). Es el único medio pacífico de solución de controversias
donde no participa un tercer Estado.
La desigualdad entre las partes negociadoras constituye el hándicap de la negociación.
o Buenos Oficios. Los Estados partes recurren a un imparcial Estado tercero, alguien de
reconocido prestigio entre ambos, un “Estado amigo”. Sin embargo, la función del Estado tercero
reside únicamente en trasladar las pretensiones jurídicas entre las partes, sin aportar nada más
que ese papel de “transmisor”, de “canal de información”.
o Mediación. Es muy similar a los Buenos Oficios, sin embargo, el Estado mediador tiene una
posición mucha más activa. No sólo ejerce una función de transmisor, sino que, además podrá
modularlas, filtrarlas, podrá buscar y ofrecer soluciones alternativas. El papel de mediador que
los Estados partes de la controversia le otorgan al Estado tercero es muy distinto al ofrecido en
los buenos oficios.
o Investigación. En muchas ocasiones, la controversia surge porque los hechos exactos que la
ocasionan no se conocen del todo o no están claramente definidos. Los Estados partes deciden
someter a una Comisión de Investigación de determinar los hechos exactos que ocasionaron la
controversia. Al igual que la negociación, aparece como un mecanismo auxiliar, complementario
a otros medios de solución pacífica de las controversias.
o Conciliación. Las dos partes otorgan el papel de conciliador a un Estado tercero o crear una
Comisión de conciliación, cuya dirección se llevará a cabo por los sujetos representantes de los
Estados parte de la controversia. La Comisión de conciliación es elegida, generalmente, porque
va a dictar su solución fundamentada en el Derecho internacional y, además, como fruto de un
procedimiento concreto establecido en su propia Acta de constitución. En este sentido, la
conciliación se asemeja al arbitraje, sin embargo la diferencia principal entre ambos mecanismos
es la no obligatoriedad, en principio, de la solución presentada por la Comisión de conciliación.
Corte Permanente de Arbitraje. Los Estados identifican una serie de juristas de reconocido
prestigio que formarán parte de la Corte Permanente de Arbitraje. Ésta pone a disposición de los
Estados la lista de juristas y ofrece los formularios que representan los procedimientos a emplear
por los Estados para solucionar la controversia que se les presenta. Estos formularios son
facilitados por parte del secretariado permanente de la “Corte”. Los Estados determinarán si van
a hacer uso de formularios de conciliación o de arbitraje.
b) Medios jurídicos. La diferencia entre unos y otros es que en los medios jurídicos la solución dada
por el tercero imparcial es siempre obligatoria para los Estados parte en la controversia.
o Arbitraje internacional. A finales del s. XVIII comienzan los Estados a hacer uso notable de
este medio pacífico de solución de controversias. Respondía a esa idea de solventar las
controversias por medios pacíficos cuya solución tendrá carácter obligatorio. Los Estados partes
eligen a los árbitros de entre la lista de juristas ofrecida por la Corte Permanente de Arbitraje y se
ofrecen los formularios a completar y utilizar en el proceso
El arbitraje plantea un modo de solución de controversias cuyo resultado es obligatorio para las
partes de la controversia, se pretende una conciliación obligatoria. En el momento en el que se
prohíbe el uso de la fuerza se refuerza el papel de los medios pacíficos de solución de
controversias y la obligatoriedad de los medios jurídicos se ve mucho más plena.
Se someterán al arbitraje los Estados que así lo decidan, de forma que el arbitraje podrá ser:
Previa. Estados parte de un Tratado que remite al arbitraje internacional la solución de las
controversias que puedan ser ocasionadas.
En el momento de la controversia. Una vez surgida la controversia, los Estados deciden
someterse al arbitraje ya que consideran que la negociación no tendrá resultados eficaces y
de buena fe. Los Estados se comprometen a solucionar la controversia mediante el arbitraje.
Implícito.
No caben recursos. Ahora bien, la práctica nos muestra que suele quedar en manos de los Estados
la posibilidad de plantear tres tipos de recursos:
- Recurso de aclaración: la parte recurrente entiende que determinadas partes del Auto siguen
planteando problemas que pueden ocasionar nuevas controversias.
- Recurso de revisión. Dictado el auto, se descubren nuevos hechos que no se conocían en el
momento de solucionar la controversia y que podían cambiar la decisión que solventa la
controversia.
- Recurso de reforma. Aquél que puede presentar un Estado cuando supone que el árbitro se ha
excedido de los poderes que las partes le otorgaron.
- Universalidad: de los propios derechos humanos y de algunos normas sustantivas que los
reconocen. Los DDHH son el estándar legal de protección mínima necesaria para la dignidad
humana, pero es en un contexto cultural en el que tienen que ser establecidos, integrados,
promovidos y protegidos. Algunas normas relativas a los DDHH tiene carácter universal y
obligatorio para todos (normas imperativas).
- La violación de los DDHH da lugar a un régimen específico de responsabilidad, pudiéndose
atribuir la responsabilidad tanto a Estados como a individuos.
La Carta de las NNUU atribuye la competencia de hacer recomendaciones para promover el respeto
de los DDHH a la Asamblea General, al Consejo Económico y Social o a los órganos subsidiarios
especializados en la matera que éste pueda crear. En ejercicio de estas funciones, uno de éstos
órganos subsidiarios, la Comisión de Derechos Humanos creada en 1946 desempeño un papel
fundamental en el programa normativo de la ONU.
La Declaración Universal de los DDHH, adoptada por la AG mediante una resolución en 1948, junto
con los Pactos Internacionales de Derechos Económicos, Sociales y Culturales y el de Derechos
Civiles y Políticos de 1966, tiene una gran importancia a nivel:
- Político. Constituye una Carta Magna universal y se ha convertido en el parámetro de la
legitimidad de la conducta de los Estados.
- Moral. Sirve para salvaguardar la dignidad humana
- Jurídico. Por sí misma no tiene consecuencia jurídica, pero ha dado origen a normas obligatorias
para todos los Estados con independencia de su condición de parte de los diferentes tratados
internacionales.
La ONU ha convertido la promoción y la protección de los derechos humamos en uno de sus
propósitos, para cuya consecución ha utilizado dos estrategias:
a) Creación de normas e instituciones: Programa normativo en materia de DDHH.
Tiene como objetivo constituir un nuevo orden basado en el respeto de los DDHH y va más allá de
los textos de carácter general que integran la Carta Internacional de los DDHH. La ONU ha adoptado
un gran número de tratados internacionales con el objetivo de reforzar:
- La protección de determinados derechos concretos
- La lucha contra las formas más graves de violación de derechos (ej: genocidio, tortura)
- Estimular la adopción de tratados para la protección de personas o grupos especialmente
vulnerables (ej: refugiados, apátridas, derechos políticos de la mujer)
Funciones principales:
- Promover el respeto universal por la protección de todos los DDHH
- Ocuparse de las situaciones en que se violen los derechos humanos, incluidas las violaciones
graves y sistemáticas
- Promover la coordinación eficaz y la incorporación de los DDHH en la actividad general del
sistema de las NNUU.
Principios que deben regir su labor: Universalidad // Imparcialidad // Objetividad // Cooperación
Mecanismos creados:
- Examen periódico universal: supervisar el cumplimiento de los compromisos en materia de
DDHH de todos y cada uno de los Estados en ciclos de cuatro años
- Procedimientos especiales: actualización de los antiguos procedimientos públicos especiales
- Creación de un Comité asesor del CDH
- Procedimiento de denuncia: abordar los cuadros persistentes de violaciones manifiestas y
fehacientemente probadas de todos los DDHH y de todas las libertades que se produzcan en
cualquier parte del mundo y en cualquier circunstancia, con carácter confidencial.
El órgano de representación y coordinación de estas competencias de promoción y protección de los
DDHH en la ONU es el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos,
funcionario de la organización que, bajo la dirección y autoridad del Secretario General, tiene la
responsabilidad principal en la materia.
2) Unión Europea
La ausencia de disposiciones relativas a los DDHH en los Tratados constitutivos de las Comunidades
Europeas no impidió el reconocimiento y la protección judicial de un número mayoritario de
derechos por parte del Tribunal de Justicia.
a. Protección jurisdiccional de los DDHH
Tribunal de Justicia fue reconociendo y garantizando diferentes derechos humanos, justificando
su protección con tres argumentos:
x Formaban parte de los principios generales del Derecho comunitaria
x Estaba inspirada en los principios constitucionales comunes a los Estados miembros
x Invocación de los tratados internacionales sobre la materia de los que los Estados miembros
eran parte
b. Proclamación de un catálogo propio de derechos: Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unión Europea
El Tratado de Maastricht positivizó la jurisprudencia del TJ al establecer que la Unión respetará
los derechos fundamentales tal y como se garantizan en el Convenio Europeo de los DDHH y tal
y como resultan de las tradiciones constitucionales comunes de los Estados miembros como
principios generales del derecho. Con el Tratado de Niza se adopta la Carta de los Derechos
Fundamentales de la UE en 2000. Proclama los derechos ya incluidos en los textos básicos sobre
la materia y algunos de los derechos más actuales, vinculados a la medicina y biología, a las
nuevas tecnologías, etc.
c. Ámbito de aplicación de las obligaciones relativas a la protección de los derechos humanos
x Todo ciudadano de la Unión que considere que se han conculcado alguno de sus DDFF puede
utilizar cualquiera de los medios disponibles en el derechos de la UE siempre que el acto
causante de la violación lo sea en ejercicio de una de las competencias de la Unión (uno de sus
órganos o uno de los Estados miembros).
x Como consecuencia del ascenso al poder en algún estado de partidos con ideología
incompatible con los valores de la Unión, la UE ha ampliado la exigencia del cumplimiento de
las obligaciones de protección de los DDHH a los Estados miembros.
x La UE Exige el respeto de los DDHH a terceros Estados con los que mantiene relaciones
exteriores.