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UNIVERSIDAD POPULAR DEL CESAR

UPC

ANALISIS JURIDICO DEL MATRIMONIO ENTRE PAREJAS HOMOSEXUALES

EN COLOMBIA

AUTORES
ALEJANDRO E CRIALES SIERAA
ANASOL MARTINEZ NIEBLES
JENNIFER KARELYS KING AROCA
JUAN FELIPE CORONEL TORRES

TUTOR JOSE GONZALEZ ZAMBRANO

VALEDUPAR-CESAR
19-NOVIEMBRE-2019
 2

INDICE GENERAL
PAG

1. Introducción…………………………………………………………………… 3
2. Matrimonio………………………………………………………………………4
3. Matrimonio Civil……………………………………………………………..…5
4. Matrimonio Religioso…………………………………………………………7

4.1 Matrimonio católico………………………………………………..………….7

4.2 Matrimonio Cristiano……………………………………………..………...…8

5. Matrimonio Igualitario……………………………………………………....…8
6. Homosexualidad………………………………………………………………10
7. Cronología De Legalización A Nivel Internacional……………………...11
8. Derechos Fundamentales De Las Personas Homosexuales……….…12
9. Sentencia C-075 De 2007………………………………………………….…13
10. Sentencia C-336 De 2008…………………………………………………....13
11. C-029 De 2009……………………………………………………………….....14
12. C-577 De 2011………………………………………………………...………..19

13. Conclusiones…………………………………………………………………..22
14. Recomendaciones………………………………………………………….…24
15. Referencias……………………..……………………………………………....25
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ANALISIS JURIDICO DEL MATRIMONIO ENTRE PAREJAS HOMOSEXUALES

EN COLOMBIA

1. INTRODUCCION

En Colombia el reconocimiento de los derechos hacia las personas homosexuales

ha estado lleno de polémicas y tapujos por parte del estado y de la misma
sociedad, y si hablamos del reconocimiento del matrimonio entre estas parejas del
mismo sexo ha sido aún peor, puesto que se ha visto complicado por muchos
aspectos, tanto sociales como jurídicos y hasta por la misma constitución.

La lucha por parte de estas personas ha dado muchos frutos, tanto a nivel
nacional como internacional, pues e0s una controversia que se da a nivel
mundial, ya dejando como paso positivo que muchos países se pronunciaran
positivamente sobre este tema tan controvertido tanto por vía legislativa como por
vía jurisprudencia, en Colombia estos pronunciamientos han sido dados por vía
judicial, dejando a la corte constitucional como institución de gran importancia para
estos reconocimientos, y más con la sentencia C-577 del 2011 la cual abrió las
puertas para que estas personas y parejas pudieran ser reconocidas como familia,
también genero mucho contraste con muchos integrantes de la sociedad, pues al
interior de esta investigación podremos evidenciar que esto se debe mayormente
a la forma en que Colombia antes estaba constituida por reglas basadas en la
iglesia católica y al momento de aparecer la constitución de 1991 y gracias a la
nueva conformación del estado con principios como la igualdad y la pluralidad les
dio cabida a la lucha del reconocimiento de derechos que estaban siendo
desgarrados por la sociedad y el mismo estado, al interior de la investigación
también se evidencia el gran olvido que ha tenido el legislador a la hora de
pronunciarse en estos temas los cuales le ha tocado arreglar como anteriormente
se planteó, a la honorable corte constitucional mediante sus honorables
magistrados.
 4

2. El Matrimonio

El matrimonio es la unión entre dos personas sean estas conformadas por un

hombre y una mujer o de una pareja del mismo sexo, pero para adentrarnos más al
concepto veamos la raíz de la cual proviene, esta es del latín matrimonium. Esta
palabra, en sus comienzos, se formaba por las raíces latinas matr-, procedente del
vocablo latino mater, matris, que significa ‘madre’, y por -monium, que se empleaba
para nombrar actos rituales o jurídicos.

En la actualidad esta palabra ha evolucionado su significado para indicar una unión

entre una pareja ante Dios y la ley. El matrimonio se ha convertido en una institución
social y esto debido a que se ha elevado a la categoría de familia y esto se debe al
conjunto de derechos y deberes de carácter civil que sobre estas recae.

En Roma el matrimonio no era visto de la mismo forma que se ve hoy en día puesto
que el matrimonio no era más que una simple unión de hecho, o en otras palabras
una convivencia que mantenía marido y mujer, esto nos deja claro que los romanos
no veían el matrimonio como un vínculo jurídico como lo es ahora, si no la simple
convivencia de una pareja.

Fue la iglesia católica que bajo su influencia le dio un sentido diferente a la palabra
matrimonio dejándola como un sacramento en el cual tenía como elementos
indispensables como la heterosexualidad e indisolubilidad de la pareja con fines
procreativos.

Más adelante este significado volvió a tener un cambio, siendo este a mediados de
la revolución francesa en el cual se le quito el Carácter de sacramento y se dio otro
significado como lo era el que el matrimonio era una institución la cual consistía en
ser un contrato civil el cual se celebraría entre los ciudadanos, esto colocaba al
matrimonio en una visión hacia la igualdad entre las partes del que se denominó
contrato civil en el cual tienen igualdad de derechos y obligaciones.

Del matrimonio han surgido muchas clases de los cuales haremos énfasis en los
más importantes como lo son:
 5

1. El matrimonio civil
2. El matrimonio religioso
 Matrimonio católico
 Matrimonio cristiano
3. Matrimonio igualitario

3. MATRIMONIO CIVIL

El matrimonio civil se dice que es aquel en el que se unen dos personas las cuales
pueden estar formadas dependiendo de la legislación del país o estado donde se
contraiga, por dos mujeres, por dos hombres y por una mujer y un hombre.
En esta clase de matrimonio la pareja contraen derechos y obligaciones de
carácter patrimonial. En este matrimonio no interviene ninguna clase de entidad o
institucion religiosa si no el estado mismo.
Jhaslen Ramírez (2011) indica que:

La aparición del matrimonio estrictamente civil, en cambio, tiene

antecedentes en la unión de protestantes (inspirados en la reforma Luterana)
e incluso infieles que negaron la sacra-mentalidad del matrimonio.
Posteriormente, la figura tomaría gran impulso debido a la lucha que
emprendieron los gobernantes europeos para desposeer a la Iglesia de la
jurisdicción del matrimonio y otros asuntos sociales que desde la Edad Media
se mantenían bajo su poder.(p.36)1

En Colombia este tipo de matrimonio está regulado por el código civil el cual con el
pasar del tiempo ha tenido algunas interpretaciones descritas por la honorable corte
constitucional.

1
MATRIMONIO CIVIL ENTRE PAREJAS DEL MISMO SEXO EN COLOMBIA. REIFICACIÓN EVITABLE (Jhaslen
Ricardo Ramírez Lemus* Universidad Santo Tomas Sede Bogotá)
 6

La definición que nos trae el código civil en el artículo 113 nos dice que: “El
matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con
el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.”2

El matrimonio civil en el mundo y en Colombia ha ido cambiando con el tiempo pues

como lo demuestra la historia el concepto que se tenía no daba espacio hacia la
pluralidad de géneros existentes en la actualidad. ¿Y cómo es esta evolución?

En Colombia la proclamación de la constitución de 1991 en su artículo 1° dice:

Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de República
unitaria (…), participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana,
en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del
interés general.(p.01)

Sin hacer mayor detenimiento en la totalidad de valores contenidos en su normativa,

la Carta Política estableció que “sin discriminación alguna” (donde se incluyen
razones de sexo) primarán los derechos inalienables de la persona, amparando
consigo a la familia “como institución básica de la sociedad” (artículo 5º). Además,
dicta un artículo para reforzar la protección de este argumento y describir las
maneras por las cuales puede constituirse:

La nueva constitución trajo consigo la instauración sin distinción de raza o sexo que
los derechos inalienables de las personas primarían, y amparo a la familia como
una institución básica de la sociedad y del estado, la cual refuerza en su artículo
42el cual define el cómo se conformaría la misma:

Artículo 42: La familia es el núcleo fundamental de la sociedad. Se constituye

por vínculos naturales o jurídicos, por la decisión libre de un hombre y una
mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla.
El Estado y la sociedad garantizan la protección integral de la familia. La ley
podrá determinar el patrimonio familiar inalienable e inembargable.(…) Las
formas del matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los deberes y
derechos de los cónyuges, su separación y la disolución del vínculo, se rigen

2
Código Civil colombiano Artículo 113. Definición matrimonio
 7

por la ley civil. Los matrimonios religiosos tendrán efectos civiles en los
términos que establezca la ley. Los efectos civiles de todo matrimonio
cesarán por divorcio con arreglo a la ley civil. 3

(Constitución 1991.p.20)

La constitución como vemos en su artículo le da una gran importancia a la familia

dándole un carácter de institución para la sociedad colombiana y nos dice las vías
por las cuales se puede conformar la misma que son los vínculos jurídicos o
naturales, el matrimonio y la voluntad.

El anterior articulo ha caudado mucho revuelo al interior del compuesto jurídico

puesto de que menciona en palabras textuales “La familia es el núcleo fundamental
de la sociedad. Se constituye por vínculos naturales o jurídicos, por la decisión libre
de un hombre y una mujer de contraer matrimonio”, la corte ha dejado en claro que
este pronunciamiento del legislador lo que quiere decir es que el matrimonio entre
un hombre y una mujer constituye familia lo cual no niega que el mismo se pueda
conformar un matrimonio por parejas del mismo sexo y tampoco define que este
mismo matrimonio no pueda consagrarse como familia.

4. El matrimonio religioso

El matrimonio religioso es aquel en el que una mujer y un hombre establecen una

unión amparada en las reglas o costumbres de una religión frente a una autoridad
de la misma religión.

De esta clase de matrimonio de destacan dos en nuestro país como lo es el católico

y el cristiano.

4.1 Matrimonio católico

Se conoce como matrimonio católico a aquel que se efectúa la unión de un hombre

y una mujer ante la mirada de Dios, este se efectúa de manera perpetua según lo

3
Constitución política de Colombia 1991, articulo 42
 8

dicho por las reglas y doctrinas de la iglesia católica, este se constituye como un
sacramento el cual no puede romperse si no con la muerte.

4.2 Matrimonio cristiano

El matrimonio cristiano se dice que es una institución divina la cual se efectúa con
la unión de un hombre y una mujer con Dios, esto según las reglas y doctrinas de la
fe cristiana.

5. MATRIMONIO IGUALITARIO

El matrimonio igualitario tiene varios conceptos por lo cual abarcaremos a algunos

de ellos:

El matrimonio igualitario en primera parte propone como concepto la concepción de

más de dos clases de géneros como lo es el masculino y el femenino o mujer y
hombre, por lo cual en esta clase de matrimonio se da entre hombres como entre
mujeres, algunas investigaciones han arrojado que esta clase de matrimonio a
existido desde edades muy antiguas pero que con el tiempo fueron casi
exterminadas y discriminadas por los estados y la sociedad llevándola a su casi
desaparición, esta forma de matrimonio volvió a renacer en el siglo XXI con la
aprobación después de años de luchas por parte de los integrantes de estos
géneros para que fuesen aceptados como matrimonios legales dando así con las
primeras aprobaciones de esta clase de matrimonio en países como Alemania,
Australia, países bajos, estados unidos etc… esta clase de matrimonio ha tenido un
gran debate y grandes movimientos y protestas para que se pueda se legisle sobre
el tema y si nos centramos en legislar encontramos a los países bajos como
pioneros en este tema pues fueron ellos los primeros en legislar sobre esta clase de
matrimonio.

El matrimonio igualitario se llama así mismo por que en esencia esto es lo que
busca, que las parejas sin importar su forma de integración, sea entre hombres o
entre mujeres y los diferentes géneros existentes, puedan contraer matrimonio y así
adquirir derechos y obligaciones tanto patrimoniales como domésticas.
 9

Entonces evidenciamos este matrimonio se rige por el principio de igualdad y no

discriminación, por lo tanto, cualquier persona sin importar su orientación sexual
(heterosexual, homosexual, bisexual, o cualquier otra clase de genero), tengan el
mismo derecho e igualdad de circunstancias, puesto que lo que lo que se busca en
el matrimonio es como requisito que dos personas quieran permanecer juntos desde
la perspectiva jurídica y legal. Entonces se ve este matrimonio como uno el cual es
para todos y todas con igualdad de derechos y requisitos.

“Actualmente, el matrimonio igualitario es causa de innumerables polémicas en

todo el mundo y se encuentra en proceso de aceptación en muchas legislaciones
de los países occidentales.”4

De lo anterior decimos que en Colombia y en los demás países del mundo el

matrimonio de parejas homosexuales ha sido un tema que ha dado mucho de qué
hablar, tanto por su complejidad como por su composición, y lo definimos así por lo
que ha sucedido en el mundo y el impacto social que el tema del matrimonio
igualitario ha dado en el alma mater de un estado como lo es la familia, es un tema
que no es nuevo y que se ha movido desde tiempos muy antiguos y aun así no se
había podido dejar en claro el tema.

Como se evidencia en esta investigación y en los párrafos anteriores esta

aceptación e impacto social que también se ha visto motivado por la religión y más
en el mundo occidental que como sabemos cuenta con un porcentaje mayoritario
de personas que profesan religiones como el cristianismo y el catolicismo que en
tiempos anteriores veía este tema como prohibido, tanto que llegaron a casi
exterminarlo. En la actualidad esta clase de matrimonio se ha venido estirando su
concepto para poder respetar los derechos que cobijan a estas personas, pues
recordemos que los derechos como la igualdad y la no discriminación son derechos
inherentes e indiscutibles que tienen las personas sin distinción de sexo.

4LA EVOLUCIÓN JUDICIAL DEL MATRIMONIO IGUALITARIO EN MÉXICO. SU IMPACTO EN EL

RECONOCIMIENTO DE DERECHOS (Karla I. Quintana Osuna)
 10

Además de esto, los movimientos sociales que han conformado las personas que
integran estos géneros han sido de mucha importancia para que pises como los
países bajos, estados unidos, Colombia etc… legisles o se pronuncien sobre el
tema, dando como fin postulaciones positivas para estas personas que lo único que
quieren es que se les reconozca un derecho y una vinculación jurídica como parejas,
y es que este es el fin del matrimonio, que una pareja pueda ser catalogada como
familia y que no se mire ese concepto tan manipulado que se tenía del mismo en el
cual se decía que una familia solo podía estar integrada por un hombre y una mujer,
dejando a esta comunidad apartada y discriminada.

De ahí el que estas personas empezaran estos movimientos de lucha en pro del
reconocimiento de sus derechos, obteniendo unos importantes pasos positivos en
las legislaciones de cada uno de estos países que han optado por aceptar tal
matrimonio.

A continuación veremos cómo ha sido esta evolución primero que todo a través del
mundo y aterrizaremos en cómo se ha efectuado estas pronunciaciones por vía
judicial y legislativa.

6. Homosexualidad

La palabra homosexual deriva del griego antiguo ὁμός, ‘igual’, y el latín sexus,
‘sexo’, por lo cual se deduce como la atracción amorosa, romántica, sexual etc…
por una persona del mismo sexo que ella.

Se habla también del término como un género de identidad el cual se basa en las
atracciones de una persona con otra de su mismo sexo.
 11

7. CRONOLOGÍA DE LEGALIZACIÓN A NIVEL INTERNACIONAL

N° País Método efectivo Fecha de vigencia Adopción

1 Países bajos Aprobado por el Congreso. 1 de abril de 2001 Sí

2 Bélgica Aprobado por el Congreso. Sí

1 de junio de 2003

3 España Aprobado por el Congreso. Sí

3 de julio de 2005

4 Canadá Aprobado por el Congreso. Sí

20 de julio de 2005

5 Noruega Sentencia del Tribunal Constitucional, seguido por el Sí

Parlamento. 1 de enero de 2009

6 Suecia Aprobado por el Congreso Sí

1 de mayo de 2009

7 Portugal Aprobado por el Parlamento, seguido de una firma Sí

oficial de la entrada en vigor 5 de junio de 2010

8 Islandia Aprobado por el Parlamento, seguido de una firma Sí

oficial de la entrada en vigor 27 de junio de 2010

9 Argentina Aprobado por el Congreso, seguido de una firma Sí

oficial de la entrada en vigor. 15 de julio de 2010

10 Dinamarca Sí
Aprobado por el Congreso. 15 de junio de 2012

11 Brasil Sentencia del Tribunal Constitucional. Sí

16 de mayo de
2013

12 Francia Sí
Aprobado por el Parlamento, seguido de una firma 18 de mayo de
oficial de la entrada en vigor. 2013

13 Uruguay Sí
Aprobado por el Parlamento, seguido de una firma 5 de agosto de
oficial de la entrada en vigor. 2013

14 Nueva Zelanda Sí
Aprobado por el Congreso. 19 de agosto de
2013

15 Luxemburgo Aprobado por el Congreso. Sí

1 de enero de 2015

16 Estados Unidos Sentencia del Tribunal Supremo. Sí

26 de junio de 2015
 12

17 Irlanda Los ciudadanos votaron en referéndum la enmienda Sí

de la Constitución 16 de noviembre
de 2015

18 Colombia Sentencia del Tribunal Constitucional. Sí

28 de abril de 2016

19 Finlandia Sí
Aprobado por el Parlamento, seguido de una firma 1 de marzo de
oficial de la entrada en vigor. 2017

20 Malta Sí
1 de septiembre de
Aprobado por el Parlamento, seguido de una firma 2017
oficial de la entrada en vigo

21 Alemania Sí
Aprobado por el Parlamento, seguido de una firma 1 de octubre de
oficial de la entrada en vigor. 2017

22 Australia Aprobado por el Congreso. Sí

9 de diciembre de
2017

23 Austria Sentencia del Tribunal Constitucional. Sí

1 de enero de 2019

24 República de China No
(Taiwán) 24 de mayo de
2019

25 Ecuador Aprobado por el Parlamento. No

8 de julio de 2019

(Cuadro tomado de “anexo situación de las uniones entre parejas del mismo sexo en el mundo y la
legislación sobre derechos LGBT en el mundo”.)

8. DERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS PERSONAS HOMOSEXUALES

Todas las personas naturales poseen derechos fundamentales por el simple hecho
de ser personas, pero como muy bien sabemos en la sociedad este argumento se
ha fraccionado por la no aceptación de algunos estándares de la sociedad en los
que no se reconoce la diversificación de personas que existen en la actualidad y
que son diferentes a ese estándar que la sociedad tiene por legitimas
equívocamente rompiendo con el principio de los derechos fundamentales,
haciendo a estas personas muy difícil el camino para poder disfrutar de sus
derechos tales como lo son el derecho a la igualdad y al libre desarrollo de la
personalidad.
 13

En Colombia y en muchas partes del mundo, esta clase de derechos no provienen

de la vía legislativa si no de la vía judicial, ya que el legislador por razones que no
entraremos en esta investigación, no ha podido o no se ha pronunciado del todo en
este tema, haciendo que la mayoría de estos pronunciamientos sean por vía judicial
por medio de tutelas o de demandas de inconstitucionalidad por parte de personas
que luchan a favor del reconocimiento de sus derechos.

Esto nos deja claro que la corte constitucional como la corte suprema de justicia ha
jugado un papel muy importante en Colombia sobre el reconocimiento de los
derechos de estas personas. Por tanto haremos un análisis de las jurisprudencias
que se han proferido a través de la historia de Colombia desde la consagración de
la constitución de 1991.

9. SENTENCIA C-075 de 2007

Esta sentencia fue muy importante para lo que fue el reconocimiento de las parejas
homosexuales, pues fue esta la que le dio tal reconocimiento y no solo eso sino que
lo extendió dándoles reconocimiento patrimonial pues como anterior a esta se daba
el fenómeno de que en una relación entre parejas del mismo sexo a la hora de
liquidar tal relación por X o Y motivo, la pareja no se le reconocía ningún derecho
puesto que no estaba catalogada o reconocida como pareja, lo cual no dejaba
posibilidades de que la pareja fuera reconocida como pasa con una pareja
constituida entre un hombre y una mujer que al momento de extinguirse esta
relación conyugal pues sus bienes o patrimonio son divididos de tal forma que cada
quien queda con una parte de lo que fue su crecimiento patrimonial estando juntos.
Esta sentencia les dio este reconocimiento amparándolas sobre esos derechos.

Carlos Molina y Yudy Carrillo en su investigación afirman que: “En esa

oportunidad, la Corte Constitucional identificaba, por primera vez, un “déficit
a la luz del ordenamiento constitucional” que excluía a las parejas
homosexuales del régimen patrimonial reconocido a las parejas
 14

heterosexuales y establecía un tratamiento diferenciado respecto de estas

últimas.”5

10. Sentencia C-336 de 2008

en esta sentencia la corte tomo un pronunciamiento a favor de las parejas del mismo
sexo alargando tales derechos incluyendo los de la unión de hecho heterosexuales
a las parejas del mismo sexo, la corte aquí decidió amparar los nombrados derechos
puesto que no había argumentos para el no reconocimiento de los mismos
amparando a las parejas homosexuales esa protección.

11. C-029 de 2009

En esta sentencia la corte reafirmo sus decisiones anteriores y le dio reconocimiento

jurídico a las parejas homosexuales, argumentando el magistrado ponente Rodrigo
Escobar Gil. Lo siguiente:

La pareja, como proyecto de vida en común, que tiene vocación de

permanencia e implica asistencia recíproca y solidaridad entre sus
integrantes, goza de protección constitucional, independientemente de si se
trata de parejas heterosexuales o parejas homosexuales, y que, en ese
contexto, la diferencia de trato para parejas que se encuentren en situaciones
asimilables puede plantear problemas de igualdad y que, del mismo modo, la
ausencia de previsión legal para las parejas del mismo sexo en relación con
ventajas o beneficios que resultan aplicables a las parejas heterosexuales,
puede dar lugar, a un déficit de protección contrario la Constitución, en la
medida en que desconoce un imperativo superior conforme al cual, en
determinadas circunstancias, el ordenamiento jurídico debe contemplar un
mínimo de protección para ciertos sujetos, mínimo sin el cual pueden verse

5 El matrimonio de parejas del mismo sexo y la Corte Constitucional de Colombia( revista Scielo)
 15

comprometidos principios y derechos superiores, como la dignidad de la

persona, el libre desarrollo de la personalidad o la solidaridad.6(p.02)

Después de estas pronunciaciones por parte de la corte constitucional sobre el tema

de las parejas del mismo sexo, existía una discusión sobre el reconocimiento o la
aceptación del matrimonio de estas, puesto que se decía que chocaba con muchos
artículos del código civil como de la constitución misma, haciendo necesaria la
intervención de la misma corte en este tema. Pero antes de esto haremos un pare
en lo que fueron las circunstancias que hicieron estos pronunciamientos.

El Código Civil Colombiano, desde el año 1.886, establece la siguiente definición de

matrimonio: “El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una
mujer se unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.”
(Artículo 113).7

Siendo un contrato, conforme lo indica el artículo 1495 del Código civil

colombiano, debería entenderse que el matrimonio es un acto por el
cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa, omitiendo, desde luego, que “cada parte puede ser de una o de
muchas personas”, También es solemne, acorde al artículo 1500, por
cuanto “[...] está sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto Civil
[…]”; y, por último, conforme el artículo 1602, al celebrarse dicho
contrato acorde a los mandatos legales es: “ley para los contratantes
y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales”. 8

En el mismo modo debe recordarse al artículo 1502 del Código civil colombiano, el
cual dispone que “para que una persona se obligue a otra por acto voluntario, es

6Sentencia C-029 de 2009, Corte Constitucional de Colombia

7Ramírez, J. (2011). MATRIMONIO CIVIL ENTRE PAREJAS DEL MISMO SEXO EN COLOMBIA.
REIFICACIÓN EVITABLE. Biblioteca jurídica, (), 34-60.

8Álvarez-Soto,D. L. (2006). Manual de Derecho de Familia. Aspectos Prácticos (Primera ed.). Medellín,
Colombia: Sello Editorial Universidad de Medellín
 16

necesario: (i) que sea legalmente capaz; (ii) que consienta en dicho acto y su
consentimiento no adolezca de vicio; (iii) que recaiga sobre un objeto lícito y (iv) que
tenga causa lícita. A lo cual, se estableció que los contrayentes deben contar con la
edad legal (artículos 34 y 116) o el permiso de los padres (artículos 117 y 129).”

En énfasis, además de modificar el Estado Civil (artículo 1º y 5º del Decreto 1260

de 1970); atreves de la cual se determina la capacidad de los contrayentes para
ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones, la normativa impone tres
fines al Matrimonio: (i) la cohabitación, (ii) la procreación; y (iii) el auxilio.

En cuanto a la cohabitación, señala el artículo 178 -modificado por el Decreto 2820

de 1974 en su artículo 11- que “salvo causa justificada” los cónyuges están
obligados a vivir juntos, teniendo derecho a ser recibido, cualquiera de los dos, en
la casa del otro. Frente a la finalidad de procreación, guarda silencio la normativa
civil. Así, la procreación en el matrimonio debería entenderse como un acto
facultativo de los contrayentes y no una obligación derivada de la figura contractual,
pues, como es apenas obvio, para procrear no se requiere la celebración de un
contrato, ni se configura nulidad de ningún tipo al no hacerlo.9

Además, la Constitución Política permite a la pareja decidir libre y responsablemente

el número de hijos que desee adoptar o procrear de manera natural o mediante
asistencia científica (artículo 42º, Párrafos 6 y 7). Respecto del auxilio, el artículo
176 establece que “Los cónyuges están obligados a guardarse fe, a socorrerse y
ayudarse mutuamente, en todas las circunstancias de la vida.” Circunstancia dentro
de la cual se encuentra la obligación alimentaria, conforme el artículo 411 inciso 1º.
Los artículos 180 -inciso 1º- y 1774 del Código Civil, también establecen que, salvo
pacto en contrario, el matrimonio genera sociedad conyugal, esto es, que deja en
manos de los miembros de la pareja la posibilidad de pactar libremente, a través de
las capitulaciones, el régimen económico que más les convenga, y en todo caso, si
no se establece, se presume que entre ellos se forma una comunidad de

9Colombia, Asamblea Nacional Constituyente Constitución Política de Colombia. Disponible en la página de la

secretaría del Senado de Colombia: http://www.
secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cp/constitucion_politica_1991.html
 17

gananciales, cuyas inclusiones y exclusiones se encuentran establecidas en los

artículos 1771 y siguientes del Código.

Sin embargo, lo esbozado es sólo un breve recuento no exhaustivo de la

concepción de matrimonio para el legislador colombiano en materia civil. Para lo
que importa al presente, baste resaltar que dicho contrato sólo puede celebrarse
entre “un hombre y una mujer” conforme a la definición del artículo 113, todo lo
cual se tienen en dos condiciones tácitas: la monogamia y la heterosexualidad.
Dichas condiciones estructurales de la definición de matrimonio para el legislador
civil pueden ser entendidas, como se comentó al principio del texto, acorde a la
inspiración romana del Derecho civil y a la fuerte tradición cristiana que marcó el
rumbo de las instituciones jurídicas y sociales en Colombia. Distinto es que, por esa
sola razón, se quiera fundamentar la incólume existencia de la misma figura sin
consultar la dinámica de las sociedades actuales.10

Entendemos, que, aunque la norma en ningún momento es prohibitiva al momento

de explicitar que es un contrato o un vínculo jurídico que se realiza entre un hombre
y una mujer, pero, en ningún momento prohíbe que pueda ser realizado entre mujer-
mujer o hombre-hombre porque si partimos del hecho de que existe una
globalización de géneros y esto conlleva a que las personas que tienen diferentes
preferencias que indistintamente sea un tema de moral, de religiones. Sin embargo,
es un tema que no nos puede ser indiferentes ya que no podemos colocar un sin
números de reglas para las personas o para la sociedad, para sus gustos, que
colores o que sabores le pueden gustar, partiendo de que es un tema que viene
haciendo eco desde hace muchos años y que, pues hay una legislación colombiana,
no normativa como tal, pero si ha habido autores que se ha referido a este
fenómeno.

ESCRICHE, para 1851, en su Diccionario Razonado de Legislación y

Jurisprudencia, definió al Matrimonio como: “La sociedad legítima del hombre y de

10
Ramírez, J. (2011). MATRIMONIO CIVIL ENTRE PAREJAS DEL MISMO SEXO EN COLOMBIA.
REIFICACIÓN EVITABLE. Biblioteca jurídica, (), 34-60.
 18

la mujer, que se unen con vínculo indisoluble para perpetuar su especie, ayudarse
a llevar el peso de la vida y participar de su misma suerte” (pág. 1194)11

En Colombia, así mismo, la definición varió muy poco en los más reconocidos
juristas, por ejemplo, HINESTROSA definió al matrimonio como una: “[…] relación
jurídico-social de las relaciones heterosexuales y de la educación de la prole, que
se traduce en una unión de vida de hombre y mujer para convivir, procrear y
ayudarse mutuamente.” (1974, pág. 185)12

En un Estado Social de Derecho existe un conjunto de derechos fundamentales,

cuyos contenidos esenciales configuran un “coto vedado” para las mayorías, es
decir, un agregado de conquistas no negociables, entre ellas, aquella que tiene todo
ser humano, en condiciones de igualdad, para unirse libremente con otro y
conformar una familia, con miras a realizar un plan de vida común. Los poderes
públicos encuentran en ellos la fuente de su legitimidad y, a su vez, el límite material
a sus actuaciones. Un sistema democrático significa un gobierno sujeto a
condiciones de igualdad de “status” para todos los ciudadanos. (Sentencia
SU2014/16, Magistrado ponente Alberto Rojas Ríos)

“En virtud del matrimonio, el hombre y la mujer se obligan a formar comunidad

doméstica, esto es, a vivir bajo un mismo techo, y la mujer promete vivir
únicamente con su marido y éste con la mujer. […] Por otra parte, el
matrimonio sólo puede celebrarse entre un solo hombre y una sola mujer, lo
cual es consecuencia de la monogamia que rige el derecho familiar de las
sociedades actuales” (Valencia Zea, 1970)

La posición del profesor MONROY (quien fuere Magistrado de la Corte

Constitucional Colombiana desde 2001 a 2009) en la que la diferencia de sexo es
requisito de existencia para el Matrimonio, no hace más que reiterar el sentido literal

11 Cañón-Ramírez, P. A. (1983). DERECHO CIVIL T.I V:II. Sociedad Conyugal y Concubinato. Bogotá:
Editorial ABC.
12 Ramírez, J. (2012). MATRIMONIO CIVIL ENTRE PAREJAS DEL MISMO SEXO EN COLOMBIA.

REIFICACIÓN EVITABLE. Revistas jurídicas, (Volumen 9), 11-152,

 19

del Código civil, sin estudiar posibilidad alguna de una unión de parejas del mismo
sexo.

“Todos los autores están de acuerdo en que la diferencia de sexo es

requisito para la existencia del matrimonio. Algunos incluyen en este
concepto la capacidad sexual y hasta la capacidad para engendrar. F.
Degni dice: ‘Un matrimonio que haya sido contraído entre personas
del mismo sexo […] es la nada; como tal no produce ningún efecto’.
Nuestro código civil, en forma expresa, dice que el matrimonio debe
celebrarse entre un hombre y una mujer (art. 113).”

12. C-577 de 2011

Esta sentencia se trató de la decisión sobre el artículo 113 del código civil y su
exequibilidad, puesto que a las anteriores pronunciaciones de la corte, este artículo
que regulaba lo que es el matrimonio en Colombia dejaba una gran brecha entre las
parejas del mismo sexo puesto que esta era una barrera para lograr el tan anhelado
matrimonio entre parejas del mismo sexo puesto que en el cuerpo de este articulo
posan la siguiente expresión:

“El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se

unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.”13

La corte en su momento tomo la decisión de declarar exequible el término

subrayado “un hombre y una mujer” mientras que sobre la expresión “procrear”
si tomo la decisión de declararla inhibida para pronunciarse de fondo. Respecto a la
demanda contra el articulo 113 la cual reglamenta el matrimonio solo hace
referencia hacia las parejas conformadas por distinto sexo y no hacia las
conformadas por un mismo sexo por lo que se evidencio que este articulo excluía a

13
artículo 113 del Código Civil colombiano
 20

estas parejas por lo que se creaba una situación de desigualdad ante ellas, pero lo
que hacía dificultad para que la corte pudiere dar una nueva interpretación a este
articulo era uno de la propia constitución, el articulo 42 el cual dice textualmente lo
siguiente:
“La familia es el núcleo fundamental de la sociedad. Se constituye por
vínculos naturales o jurídicos, por la decisión libre de un hombre y una mujer
de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla” 14

Aquí se consagra a la familia como una institución familiar la cual es el núcleo de la

sociedad misma como anterior mente en esta investigación se había descrito, esta
institución se encuentra bajo una protección especial del estado y de la sociedad
misma, en las sentencias que fueron anteriores a la C-577 esto no era un problema
tan profundo , puesto que la interpretación estaba unida a una unión marital de
hecho lo que solo les daba un campo hacia esos derechos y deberes patrimoniales
que se podían tener con esta concepción. Lo que hacía difícil las pretensiones de
esta sentencia era que se tenía que ampliar el concepto hasta el matrimonio, lo cual
de entrada lo hacía muy complicado por los artículos ya mencionados, por lo tanto
esta sentencia fue de mucha importancia para la adquisición de tan posibilidad legal
entre las parejas del mismo sexo.
Lo que se buscaba era darles el reconocimiento no solo de pareja, si no darles un
estatus de familia, por lo que el artículo 42 de la constitución lo hacía difícil por los
requisitos de entrada que este exigía para que una pareja se pudiese catalogar
como familia, ante esto el magistrado Gabriel Eduardo Mendoza Martelo se
pronuncia en esta sentencia afirmando:

La Corte ha hecho alusión a diversas clases de familia distintas de la

heterosexual y monogámica y como resultado de ese análisis procede
destacar la situación paradójica que se presenta cuando el alcance de un
texto, como el contenido en el primer inciso del artículo 42 superior, se fija
con base en una interpretación literal y la materia regulada es esencialmente

14
Constitución política de Colombia 1991, articulo 42
 21

variable, propensa a ser influida por circunstancias sociales cambiantes que

se traducen en la rápida evolución de las percepciones, cuya incidencia se
proyecta no solo en los grandes movimientos de las concepciones colectivas,
sino también en la vida cotidiana de personas concretas15
El análisis exhaustivo de la corte termino dando frutos encontrando un elemento en
común esencial que tenían las parejas homosexuales y heterosexuales, el cual les
podía dar el estatus de familia, esto fue lo que determino la corte ante este elemento
en común:
La Corte considera que no existen razones jurídicamente atendibles para
sostener que entre los miembros de la pareja homosexual no cabe predicar
el afecto, el respeto y la solidaridad que inspiran su proyecto de vida en
común, con vocación de permanencia, o que esas condiciones personales
solo merecen protección cuando se profesan entre heterosexuales, mas no
cuando se trata de parejas del mismo sexo16

Esto llevo a que se reformulara el concepto o definición de la familia, el cual se llevó

bajo la pluralidad y la diversidad17
Esta sentencia marco un hito importante en la jurisprudencia colombiana puesto que
como se afirma la investigación de Carlos Molina y Yudy Carrillo (2018) afirma:

La sentencia C-577 de 2011 fue emblemática y marcó un giro en la

jurisprudencia de la Corte Constitucional, por cuanto hizo un reconocimiento
explícito de las parejas conformadas por personas del mismo sexo como un
tipo de familia amparado por el ordenamiento jurídico colombiano, pero
también porque identificó un déficit de protección jurídica que afectaba a
estas parejas. En la misma providencia, la Corte hizo un exhorto al Congreso

15
C-577 de 2011, Corte Constitucional de Colombia, M. P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo
16
Sentencia C-577 de 2011, Corte Constitucional de Colombia, M. P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo.
17
La Corte ha definido la familia ‘en un sentido amplio’, como ‘aquella comunidad de personas
emparentadas entre sí por vínculos naturales o jurídicos, que funda su existencia en el amor, el respeto y la
solidaridad, y que se caracteriza por la unidad de vida o de destino que liga íntimamente a sus integrantes
más próximos’”. Sentencia C-577 de 2011, Corte Constitucional de Colombia, M. P. Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo, citando la Sentencia C-271-2003, Corte Constitucional de Colombia, M. P. Rodrigo
Escobar Gil.
 22

de la República para que, en el plazo perentorio de 20 de junio de 2013

legislara de manera sistemática y organizada con la finalidad de eliminar el
déficit de protección que afectaba a las parejas conformadas por personas
del mismo sexo.

Este fallo también es conocido porque sus efectos fueron modulados, de

suerte que, de manera diferida, facultaba a las parejas de personas del
mismo sexo a acudir a notarios o jueces de la República para formalizar y
solemnizar sus uniones mediante un vínculo contractual, en caso de que el
Congreso no legislara en el término establecido.(p.36)18

Esta decisión dio el reconocimiento a las parejas del mismo sexo como una familia,
lo cual cubría esa falta de protección jurídica n el cual se encontraban, también sirvió
para que en ese tiempo se resolvieran muchos procesos que se encontraban sin
resolver por este complejo tema. Así pues, estableció que las parejas del mismo
sexo, en el marco de la unión marital de hecho son también una familia; les dio el
derecho a las personas del mismo sexo de contraer matrimonio civil.

13. CONCLUSIONES

Las parejas del mismo sexo han sido olvidadas por el legislador, por cuanto que
este no ha sido diligente a la hora de legislar sobre el tema, habiendo así que recurrir
hasta instancias judiciales para que tales derechos sean respetados y más aun con
el reconocimiento del matrimonio que es el tema que se abordó en esta
investigación, podemos decir y dejar en claro que la vía judicial jugo un papel
determinante en el reconocimiento y protección de los derechos de estas parejas y
y que sentencias como la C-577 DEL 2011 fue de gran importancia y sus anteriores
sentencias igualmente, aún hay mucha tela que cortar en el matrimonio de parejas
del mismo sexo puesto que se ha quedado en un reconocimiento jurisprudencial, el
reconocimiento de estas parejas como familias fue un gran avance pero a la vez

18
El matrimonio de parejas del mismo sexo y la Corte Constitucional de Colombia, Carlos Molina y Yudy
Carrillo
 23

también un gran foco de rechazo por parte de un estado el cual aún convive con
doctrinas antiguas y también por parte de los Autores que solo se basan en el
principio de legalidad, que no debe excluirse pues, que la globalización y los
cambios sociales existen, es una realidad que no se puede ocultar, un fenómeno
que día a día ha tomado una fuerza que ha cambiado radicalmente la sociedad,
aunque no ha habido una reforma pero si unos pronunciamientos que dejan
vehementemente que la realidad social va cambiando, aunque se crea o se tome
como una “moda” que ha impuesto el modernismo, lo cierto es que no es justo
considerar que la figura del matrimonio solo se puede realizar entre un hombre y
una mujer. Así mismo, es de conocimiento general los distintos pronunciamientos
que ha hecho la corte constitucional colombiana respecto del matrimonio de las
parejas del mismo sexo. Un país como Colombia donde es necesario mirar un
pluralismo y una diversidad cultural que debe garantizarnos que podemos
expresarnos, un país incluyente, además de garantista, donde deben primar los
derechos colectivos, derechos colectivos no alejados ni arraigados en fenómenos
internos y mundiales, que van en contra de muchas creencias y estereotipos
sociales que tildan de modernismo acciones que hacen parte de decisiones de
vidas.

Pero se exhorta la gran actividad positiva y la gran contribución que ha tenido la

corte para poder resolver estos temas que de entrada por el conglomerado
constitucional son muy complicados pero que por medio del método hermenéutico
han sabido pronunciarse de la mejor forma sin transgredir derechos de estas
personas, ahora como se sabe el siguiente eslabón es la adopción libre por parte
de estas parejas, ya ha habido algunas pronunciaciones pero no han sido del todo
profundas y de carácter general para las parejas del ,mismo sexo, en cambio como
en países como Estados Unidos y muchos más los cuales ya han legislado sobre el
tema dando la oportunidad de que estas parejas puedan adoptar sin ningún
problema siguiendo los requisitos exigidos por estos.
 24

14. Recomendaciones

Al concluir con nuestra investigación pudimos evidenciar la falencia que ha tenido

el legislador para poder pronunciarse sobre temas como estos, también que
Colombia aun que es un estado pluralista y en el cual se respeta el derecho a la
igualdad y a la no discriminación, aún existen rasgos de esa Colombia y forma de
estado antigua la cual no veía la posibilidad de la existencia de una familia
conformada entre una pareja del mismo sexo, por lo cual se necesita también que
además del pronunciamiento de carácter legislativo, igualmente se necesita una
adecuación y evolución social, puesto que si se quiere la aceptación de estas
parejas de forma legal, también se necesita la aceptación social y no vivir bajo ese
concepto canónico en el que las parejas del mismo sexo eran catalogadas como
pecadores y desterrados y hasta encarcelados por tal motivo.
 25

15. REFERENCIAS
1. El matrimonio de parejas del mismo sexo y la Corte Constitucional de
Colombia, https://scielo.conicyt.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
09502018000100079
2. MATRIMONIO CIVIL ENTRE PAREJAS DEL MISMO SEXO EN
COLOMBIA. REIFICACIÓN EVITABLE,
http://juridicas.ucaldas.edu.co/downloads/Juridicas9(1)_3.pdf
3. Sentencia C-577/11, http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/C-
577-11.htm
4. Sentencia SU214/16,
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2016/su214-16.htm
5. CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA 1991,
http://pdba.georgetown.edu/Constitutions/Colombia/colombia91.pdf
6. Sentencia C-029/09, http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2009/c-
029-09.htm
7. LA EVOLUCIÓN JUDICIAL DEL MATRIMONIO IGUALITARIO EN
MÉXICO. SU IMPACTO EN EL RECONOCIMIENTO DE DERECHOS,
https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/10/4536/5.pdf
8. Codigo civil colombiano,
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo_civil_pr003.ht
ml
9. (Rafael de Pina, Diccionario de Derecho. Editorial Porrúa. Año 2006. Página
368.)