DERECHO PENAL GENERAL

CONCEPTO
 Conjunto de normas que describen conductas humanas socialmente reprochables y dignas de una sanción.
 Es el derecho más drástico porque es con sanciones penales.

CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO PENAL

 Homocéntrico: a diferencia del resto del Derecho, este se ocupa solo de la conducta humana.
 Ultima Ratio (Última Razón del Estado): es la última herramienta que el estado debe usar cuando otra
norma no sea aplicable.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA
1) TIEMPOS PRIMITIVOS. En la sociedad primitiva donde no existe el concepto de estado la 1° figura que
aparece en derecho penal es la VENGANZA PRIVADA, la cual permite a la víctima de una agresión
reaccionar contra su agresor para castigarlo. Tiene 2 problemas básicos:
 La venganza privada es ilimitada, por tanto no hay proporcionalidad entre el daño que se causa y el
daño que se recibe.
 Al no existir el Estado tampoco existe el monopolio estatal controlado para ejecutar los debidos
castigos.

2) LA LEY DE TALYON. Es “ojo por ojo, diente por diente”. Esta ley significa un avance social importante
porque introduce el principio de la proporcionalidad entre el daño causado y el daño recibido.

3) EL ABANDONO NOXAL. Se presenta en sociedades mucho más evolucionadas donde hay pequeñas
organizaciones sociales reconocidas a las que pertenece cada ser humano, estas se conocen como “gens”.
Esta figura establece que cuando un miembro de una gens causa un daño a otro miembro de otro grupo, el
victimario es expulsado de su tribu, y entregado a la de la victima para su castigo; de este modo se evita la
confrontación entre gens. Esta es la figura más primitiva de la Extradición.

Con el nacimiento del Estado se genera la:

4) LA MONARQUIA ABSOLUTISTA. Se rige por el principio: “Princeps Legibus Solutus Est” que quiere decir
que el gobernante dicta la ley, hace la ley, pero ésta no es para él. El derecho penal será lo que el
gobernante estipule, será delito lo que el gobernante considere delito y castigo será el que él crea
conveniente. Esta forma de gobierno conlleva 2 problemas básicos:
 Inhumano: no respeta la dignidad del ser humano. Se permite la tortura como pena y como medida para
decir la verdad; además de las mutilaciones y la pena de muerte libremente impuesta y sin parámetros.
 Arbitrario: porque depende del arbitrio del monarca y por eso no existe Seguridad Jurídica a nivel
general.

5) REVOLUCION FRANCESA (1789). La monarquía existe pero es limitada. En 1963 surge un italiano
florentino: Cesare de Beccaria, el cual critica el Derecho Penal de la época, su crítica y propuestas se
encuentran en el libro “De los delitos y de las penas”. Esta al llegar a las manos de Voltaire, se constituye
como elemento esencial para el posterior triunfo de esta Revolución.
“DE LOS DELITOS Y DE LAS PENAS”. Critica el Derecho Penal aplicado por el sistema absolutista por
ser inhumano y arbitrario y propone que ese sistema penal cambie introduciendo algunos principios
básicos:

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  Legalidad: La propuesta es que debe ser la ley la que introduzca y establezca previamente las
conductas que son consideradas delito y que pena le corresponde a cada delito. Esta ley también obliga
al monarca, este ya no va a estar absuelto de la ley. Este principio tiene 2 vertientes.
o Legalidad de los Delitos: “Nullum crimen sine lege”, es decir que no puede haber delito o crimen
sin previa ley. Solo se considera delito lo que la ley establezca como tal.
o Legalidad de las Penas: “Nulla poena sine lege” es decir, que no puede haber pena sin una ley
previa que la estipule y trace sus limites.
 Proporcionalidad: la pena debe ser proporcional al delito.
 Abolición de la tortura. La tortura era utilizada de dos maneras: como pena (llamada pena de
tormento) o como mecanismo para decir la verdad. Becaria sostiene que la tortura debe desaparecer
como pena, ya que es inhumana y rompe el sentido de proporcionalidad; pero también como
mecanismo para decir la verdad, ya que no es un mecanismo idóneo porque depende de la fortaleza o
debilidad del acusado.
 Abolición de la pena de muerte: ya que esta no es idónea con el principio de la proporcionalidad
además de ser inhumana. Por otro lado en caso de error judicial no es corregible.
Después de la revolución francesa se introducen al d° penal europeo las propuestas de Beccaria, estas todavía
están vigentes y reconocidas en los códigos penales del mundo. Ej. Arts.: 1, 3, 6.

LAS ESCUELAS DEL DERECHO PENAL

Las escuelas penales no son construcciones físicas sino de ideas de pensamiento en materia penal comunes
en autores, por esto se identifican como pensadores de una escuela.

1. ESCUELA CLASICA DEL DERECHO PENAL (1800 a 1860 Aprox.). Escuela Penal de Acto (Pena por lo
que se hace)
 Principal Exponente: Francesco Carrara. La cuna del Derecho Penal en esta parte de la historia nace en
Italia.
 Esta empieza por recoger los aportes de Beccaria para desarrollarlos.
 Principales postulados:
o Dualismo normativo: Hay dos sistemas de derecho Ius naturalismo y Ius positivismo.
 Ius naturalismo: Conjunto de normas que se asientan en principios universales e inmutables
que provienen de Dios, el hombre o la Razón. El ser humano desde que nace trae en su
conciencia unas normas de comportamientos impuestos por este derecho. Este tipo de
derecho no es demostrable empíricamente.
 Ius positivismo: Es la norma escrita y dada por el legislador a los hombres, es la que
constituye el Dº Penal.
Carrara sostiene que el d° penal al ser normas de conducta del ser humano pertenecen más al Ius
naturalismo y en todo caso el Ius positivismo no puede contrariar al Dº natural, pues sería injusto.
o Libre albedrio: Libertad del hombre de comportarse de acuerdo con la norma penal o
contrariándola, ya que esta lo único que hacen es poner en evidencia que es lo que está permitido;
pero el ser humano tiene libre albedrio de hacer lo que quiera.
 El libre albedrio se convierte en el fundamento de la pena de esta escuela ya que teniendo la
libertad de actuar bien se decide actuar mal y en este caso el estado debe castigarlo.
 De allí se deriva también que la pena cumple una función retributiva a lo ejecutado ya que la
pena es el pago o la retribución que le da el estado al delincuente porque pudiendo actuar
bien se decide no hacerlo.

2. ESCUELA POSITIVISTA o PELIGROSISTA (1850 a 1920 Aprox.). Escuela Penal de Autor (Pena por lo
que se es).
 Principales Exponentes: Lombroso, Garofalo, Ferri.

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  Según esta escuela el hombre se encuentra Morfológica, Social y Antropológicamente predispuesto a
cometer Delito (la escuela positivista pretende que el D° penal tenga la caracterizacion de ciencia):
o Condiciones Morfológicas: Lombroso era un medico que se preguntaba porque el ser humano
cometía delito y que hace que el ser humano se convierta en un delincuente. Se dedico a trabajar
en la cárcel haciendo autopsias a los presos que morían para ver qué elementos encontraba
comunes. Encontró que en los delincuentes había un rasgo morfológico común: el tamaño de la
foceta occipital media; en los delincuentes había una mayor curvatura de la foceta. Entonces dijo
que estos eran los rasgos comunes que llevaban al hombre a convertirse en delincuente; que el
hombre no se hacía delincuente sino que nacía así:“El delincuente es el ser humano que se ha
quedado atrás en la evolución de la especie, al punto de que su cráneo es diferente al del hombre
normal.”
o Condiciones Sociológicas y Antropológicas. Garofalo era un sociólogo que partiendo de las
conclusiones de Lombroso dice que las condiciones que determinan al hombre para ser
delincuente son dos: las antropológicas y las sociológicas (analfabetismo, extrema pobreza,
subculturización).
 Ferri era un abogado penalista y establece unos postulados contrarios a los de la escuela clásica
tomando los aportes de Lombroso y Garofalo.
o Dice que no existe dualismo normativo porque es imposible demostrar que Dios, la naturaleza o la
razón le puso al hombre unas reglas de conducta y que lo que sí es demostrable es que hay unas
condiciones antropológicas que conllevan al hombre a delinquir. En esta medida solo se considera
lo que es empíricamente demostrable.
o No existe libre albedrio porque el ser humano está determinado a ser delincuente, por tanto no
puede escoger como actuar. Lo que si existe es el DETERMINISMO porque hay seres que desde
que nacen están hechos para ser delincuentes.
o El peligrosismo (Determinismo + Peligro) es el fundamento de la pena ya que al ser humano que
comete un delito hay que imponerle una pena porque es peligroso, entre más peligroso mayor
pena se le debe poner.
 Función de la pena:
o La Prevención Social porque la sociedad debe protegerse de las personas que por sus condiciones
están determinadas a ser delincuentes.
o La Resocialización para que ese delincuente peligroso pueda adquirir unos principios sociales y
pueda reintegrarse a la sociedad.
 Con el ánimo de que se cumpla esta función, la escuela introdujo los llamados ESTADOS
PREDELICTUALES que son condiciones sociales en las que se encuentran ciertos seres
humanos que lo llevan necesariamente a cometer el delito y deben sancionarse por el solo
hecho de estar en un estado predelictual. Ej. La prostitución, el homosexualismo, el
gamberrismo.

Diferencias entre las 2 escuelas: son irreconciliables, la una niega a la otra.

 Clásica: centra su atención en el delito / Positivista: estudia al actor del delito: delincuente.
 Clásica: propone un d° penal del acto, al hombre se le debe sancionar por lo que hace / Positivista:
Propone un Dº Penal del actor, no se sanciona el ser humano por lo que hace sino por quien es.
 Clásica: existe el Ius Naturalismo / Positivista: no existe el Ius Naturalismo, pues es indemostrable.
 Clásica: existe el Libre Albedrio / Positivista: no existe el Libre Albedrio, pues existe un determinismo.

3. LA TERZA SCUOLA. Fue una escuela de muy poca duración, también con cuna en Italia, sus autores
pretendían formar una escuela que fusionara los aportes de las 2 escuelas anteriores creando una escuela
intermedia. Pero al ver que los postulados de la escuela clásica y de la positivista eran tan antagónicos esta
escuela no duro mucho, pues carecía de un objeto valido de estudio.

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4. LA ESCUELA TECNICO JURIDICA (S. XX)
 Pensador destacado: Hugo Rocco (1906). El profesor Rocco considera que para el siglo XX la ciencia
penal estaba convertida en un caos producido por la disputa entre la escuela clásica y la positivista. En
esa época para que una disciplina del saber pudiera tener la calidad de ciencia debía tener un objeto y
un método.
o Rocco por un lado crítica a la clásica porque se equivoco en el objeto al escoger el delito; el delito
como fenómeno social debe estudiarlo la sociología y no el D° penal; y por el otro, crítica a la
positivista porque se equivoco en el objeto al ser delincuente. Ninguna de las 2 escuelas tenía un
método para el estudio y por eso el caos de las ciencias penales entran en el siglo XX.
 Propuesta: establecer el verdadero objeto de estudio y un método. En el cual el objeto es La ley penal
(estudiada por el Derecho); y el Método es el Técnico jurídico que se compone de 3 fases:
o Fase Exegesis: Consiste en comparar y estudiar las normas penales y extraer de ellas los
elementos que son comunes. Ej. Arts. 103, 205, 239. En las 3 normas hay en común una persona
que realiza la conducta y otra que soporta dicha conducta, también hay una conducta reprochable.
o Fase Dogmatica: A partir de los elementos comunes se establecen unos Principios y se
elaboraran unos conceptos a ser organizados sistemáticamente.
o Fase Crítica: Los Principios y Conceptos elaborados se aplican a un caso concreto.
 El método propuesto por Rocco va de las normas particulares a las normas generales (Exegesis 
Dogmatica = Inductivo) y posteriormente de lo general a lo particular (Dogmatica  Critica = Deductivo)

5. ESCUELA DOGMATICA PENAL ALEMANA (1910). La escuela dogmatica penal alemana arranca desde
principios del siglo XX hasta la actualidad. Es la escuela imperante en toda Europa y América salvo países
del common law.
 Esta escuela parte de los Postulados de Rocco: también entiende que el D° penal debe tener un objeto
y un método. Pero este último es el que debe ser diferente: Método Dogmatico Penal Alemán: tiene 3
fases:
o Exegesis
o (Dogmatica) Sistemática: Aquí se da la variación con respecto al Método de Rocco. Los Alemanes
plantean que Rocco confundió el Todo (la Dogmatica) con una Parte (Sistemática).
o Critica
 La denominación a este Método se da a partir de que se cree que la Ley Penal es un Dogma una vez
ha sido sistematizado y Criticado. A partir de allí se podrán proponer cambios.
 La dogmatica penal alemana ha tenido 3 fases de evolución:
1. Dogmatica Clásica: 1900 a 1930, Frank V Litz.
2. Dogmatica Neoclásica o Neokantiana: 1930 a 1960, Edmundo Mezguer.
3. Dogmatica Finalista: 1960 a nuestros días, Hans Welzel.
 La evolución del Derecho Penal no ha sido ajena a nuestro Sistema Penal, pues se ha visto reflejado en
sus mismos códigos, pero tardíamente.
 La escuela penal alemana hizo 2 grandes aportes: LA TEORIA DE LA LEY PENAL Y LA TEORIA DEL
DELITO

TEORIA DE LA LEY PENAL

1) Estructura de la ley penal
2) La interpretación
3) Prohibición de la analogía
4) Ámbitos de validez de la ley penal
1. ESTRUCTURA DE LA LEY PENAL. Las normas del d° penal tienen una estructura idéntica compuesta por
2 elementos:

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  Supuesto factico o de hecho: parte de la norma penal que describe un comportamiento o conducta
humana que es socialmente reprochable.
 Consecuencia: sanción penal consagrada en la norma, que le sobreviene a todo aquel que realice el
supuesto factico.

Comparando las normas penales con las de la naturaleza encontramos que tienen la misma estructura. La
diferencia radica en q las leyes naturales se rigen por el Principio de Inexorabilidad q se expresa: si A
entonces B.
Las leyes del d° penal se rigen por el Principio de la Probabilidad: si A posiblemente B, ya que no siempre
proviene la consecuencia del supuesto de hecho. Ej. Art. 103: No siempre se incurre en Prisión, como
cuando hay Legítima Defensa.

2. LA INTERPRETACIÓN. De acuerdo con la persona que interpreta la ley penal esta puede ser de 3 clases:
a. Auténtica: la que hace el legislador cuando aclara o define una expresión utilizada en una norma de D°
penal a través de otra norma de igual tipo. De esta forma tendrá efectos Erga Omnes. Ej. Art. 400 + art.
20. Art. 289 + art 294
b. Judicial: la que hacen los operadores de la justicia: fiscales o jueces cuando aplican una norma penal a
un caso concreto. Es obligatoria solo para los destinatarios de la decisión judicial, no tiene efecto Erga
Omnes.
c. Doctrina: la que hacen los tratadistas doctrinantes en sus textos (no es obligatoria es un criterio
orientador).

3. PROHIBICIÓN DE ANALOGIA. La escuela dogmatica penal alemana nos enseña que en d° penal debe
prohibirse toda aplicación analógica de la ley penal.
 Analogía: técnica de interpretación y aplicación de la ley consistente en que cuando un caso concreto
no tiene norma que lo regule existiendo por ello un vacío legislativo, el operador puede aplicarle a ese
caso una norma que regule un caso parecido bajo el entendido de que a la misma razón de hecho la
misma solución de Derecho.
 La razón por la que se prohíbe esto es porque viola el principio de la legalidad de Beccaria consistente
en que es la ley la que define que conductas son delitos previamente a la conducta calificada.
 En comienzo la dogmatica neoclásica estableció la prohibición absoluta de la aplicación analógica de la
ley penal.
 Los finalistas plantean una prohibición relativa porque diferencian 2 clases de analogía en d° penal:
o In bonam partem: Es la que se hace para favorecer al procesado, en beneficio del acusado.
o In malam partem: Es la que se hace para perjudicar al procesado.
Los finalistas sostienen que solo debe prohibirse la analogía in malam partem (Art. 6 In bonam partem / Art. 55
In bonam partem), esto aduciendo al principio de Favorabilidad para el inculpado.

4. AMBITOS DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL. Límites de aplicación de la ley penal pues esta no puede ser
la misma todo el tiempo, en todo el espacio y para todas las personas.

Ámbito temporal
 Regla general: La ley penal debe ser aplicada desde su vigencia hasta su derogación. La ley entra en
vigencia 2 meses después de su promulgación, a no ser que la misma estipule lo contrario. En principio la
ley no es ni ultra activa ni retroactiva.
 Excepción: Principio de Favorabilidad (Principio con Rango Constitucional Art. 29 CN – Desarrollado Art. 6
C.P). Este permite que una ley penal pueda ser aplicable retroactiva o ultractivamente. La favorabilidad de
la ley penal solo puede aplicarse cuando hay un conflicto en el tránsito de normas. Es cuando el delito se
comete en vigencia de una ley y se va a juzgar en vigencia de otra. Dos normas se cruzan y aplicamos la

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 que sea más favorable. Cuando utilizamos una ley que ya ha sido derogada es ultra activamente y cuando
utilizamos una ley que empezó a regir después de cometido el delito es retroactivamente.
o Determinación de la Ley más Favorable:
 Leyes Simples: mirar situaciones hipotéticas al caso y acoger la más favorable al reo.
 Leyes Complejas: dan la posibilidad al reo de beneficiarse de una o más decisiones de las leyes en
conflicto.
 Complejas Divisibles: Se pueden tomar decisiones favorables de una y de otra.
 Complejas Indivisibles: No se puede hacer lo anterior, pues se estaría creando una tercera norma.

Ámbito espacial
 Regla general: Principio de Territorialidad. La ley penal se aplica dentro de la totalidad del territorio
Colombiano, es decir el espacio geográfico limitado por el país de acuerdo a los tratados internacionales;
suelo, subsuelo, plataforma continental, mar territorial, zona económica contigua, islas, cayos, islotes y
espacio aéreo.
 Excepciones:
o Principio de territorialidad por extensión. Art. 15 CP. Se consideran las naves o aeronaves extensión del
territorio colombiano, por tanto se aplica la ley penal colombiana a los delitos que se lleven a bordo con
la siguiente regla:
 Si la nave o aeronave es de propiedad del Estado colombiano aplicamos la ley penal en cualquier
lugar del mundo en la que se encuentre la nave.
 Si la nave no es propiedad del Estado pero es de nacionalidad colombiana aplicamos la ley penal
cuando la nave se encuentra en altamar.
o Principio de extraterritorialidad. Art.16 CP. Por razón del principio de extraterritorialidad es posible
aplicar la ley penal colombiana para delitos cometidos en territorio extranjero. Existen 6 hipótesis:
 Estatuto real: La ley penal se aplica a la persona que cometa delito en el exterior no importa cuál
sea su nacionalidad si el delito afecta los intereses del estado colombiano.
 Estatuto personal: A la persona que este a servicio del estado colombiano en el exterior y
además goce de inmunidad.
 Estatuto real: A la persona que está al servicio del estado pero no goza de inmunidad y no
hubiere sido juzgado.
 Estatuto personal: Al que tenga nacionalidad colombiana que cometa delito en el extranjero y
ahora este en Colombia le podemos aplicar la ley colombiana si es un delito grave y no ha sido
juzgado en el exterior y el procurador está pidiendo que se juzgue.
 Estatuto personal: Al extranjero que cometa delito en el extranjero y ahora se encuentre en
Colombia, que haya cometido delito en perjuicio de un nacional colombiano y es un delito grave de
mínimo 3 años y que no haya sido juzgado en el otro lugar y el procurador este solicitando que se
le juzgue.
 Estatuto universal: Al extranjero que cometa delito contra un extranjero en el extranjero que
ahora se encuentre en territorio colombiano, que el delito sea grave, prisión mínima de 3 años, que
no es un refugiado político y Colombia no ha solicitado la extradición y el procurador así lo este
solicitando, y que el estado no lo haya juzgado.

Ámbito personal
 Regla general: La ley penal se aplica por igual a todas las personas que se hallen dentro del territorio
nacional.
 Excepciones:

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 o Principio de indemnidad. Por mandato de la ley penal, no se puede aplicar la ley a ciertas personas por
ciertos delitos y en determinadas condiciones. Gozan de Indemnidad los congresistas durante el
ejercicio de sus funciones y los abogados litigantes, para con los delitos de Injuria o Calumnia.
o Principio de inmunidad. Derecho que las normas del derecho internacional le otorgan a los agentes
diplomáticos y consulares, para no ser juzgados por las leyes del país donde cometen el delito sino por
las leyes del país al que pertenecen. Gozan de inmunidad el cuerpo diplomático y consular.
 El cuerpo diplomático lo conforman: el embajador, su familia más próxima, funcionarios de la
embajada de confianza, estos gozan de inmunidad absoluta, esta cobija todos los delitos que
realicen.
 El cuerpo consular lo conforman el cónsul, su familia más próxima, y los funcionarios del consulado
de confianza; gozaran de inmunidad relativa, solo para los delitos que realicen con ocasión o en
desarrollo de sus funciones, la inmunidad no cobija para los delitos que realizan fuera de sus
funciones.

HIPOTESIS POR LAS QUE UNA LEY PENAL NUEVA ES MAS FAVORABLE QUE UNA LEY PENAL
DEROGADA
 Cuando la ley penal nueva no considera delito algo de que la ley penal derogada si sancionaba como delito.
 Cuando la ley penal nueva estipula una ley privativa de la libertad por un lapso menor al que establecía la
ley penal derogada.
 Cuando la ley penal nueva puede sancionar un hecho de manera más benigna que la antigua.

LA EXTRADICIÓN
 Entregar fuera de las fronteras y supone el procedimiento por el cual se somete un delincuente para su
juzgamiento por el país que lo solicita o para el cumplimiento de la condena que se le ha impuesto.
 Es un mecanismo de asistencia y cooperación judicial entre los diversos países para impedir la impunidad
del delito cometido en territorio de otro estado, o para lograr que se cumpla la entrega del infractor a la
nación en cuyo territorio se cometió el hecho y la cual logro evadirse.
 Clases:
o Activa: Cuando se trata del acto mediante el cual un estado solicita a otro la entrega de un individuo que
habiendo delinquido en su territorio o siendo pasible de que se le aplique su ley penal, se refugia en el
del estado requerido. (El estado que solicita la extradición)
o Pasiva: Cuando se refiere a la entrega de un delincuente hecha por el estado donde se encuentra, a
aquel en el cual se le solicita para juzgarlo o hacerle cumplir la condena ya impuesta. (Desde la
perspectiva del requerido para la entrega)
 Según el mecanismo utilizado para su concesión es:
o Judicial: Cuando la otorga la autoridad jurisdiccional correspondiente.
o Gubernativa: Si es un funcionario administrativo quien lo decide
o Mixta: Cuando en su otorgamiento intervienen funcionarios tanto de una como de otra índole.
 Dependiendo de la anuencia o no del extraído, puede ser:
o Voluntaria: Cuando el individuo reclamado se somete por decisión propia sin formalidades de ninguna
índole.
o Impuesta: Cuando la entrega se realiza pese a la oposición de la persona.
 Según que el estado tome la iniciativa o no para acceder al envió del transgresor de la ley penal puede ser:
o Espontanea: Si el país donde se encuentra refugiado ofrece su entrega a la nación interesada en
juzgarlo.
o Solicitada: Si el estado requiere formalmente el envió de la persona a aquel en el que se encuentra para
juzgarla o hacerla cumplir la pena impuesta
 Dependiendo de si en la extradición intervienen más de 2 entes estatales puede ser:

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 o De transito: Cuando para efectuar la entrega por parte del estado requerido al requirente se hace
necesario atravesar un tercer país, quien debe autorizarlo mediante un permiso especial.
o La re extradición: Cuando el individuo cuya entrega se obtiene de la nación donde se hallaba refugiado
es reclamado a aquel en el cual se le persigue judicialmente por una tercera potencia, a causa de un
delito anterior al que ha motivado la entrega.
 Principios:
o Legalidad: para que proceda la extradición el delito debe estar comprendido de manera expresa en el
tratado o en el derecho interno de cada país.
o Especialidad: el estado requirente no podrá extender el enjuiciamiento ni la condena a hechos distintos
de los que de manera específica han dado lugar a la extradición ni someter a la persona entregada a la
ejecución de condena distinta.
o Jurisdiccionalidad: en ningún caso el extraído puede ser puesto a disposición de un tribunal de
excepción ni juzgado por las autoridades administrativas y mucho menos por jueces instituidos con
posterioridad a la comisión del hecho. Solo puede ser procesado y juzgado por el togado competente o
natural y con la observancia del debido proceso legal.
o Doble incriminación: deber haber una identidad de la norma para que el hecho delictivo por el cual se
reclama al individuo este incriminado tanto en el estado requerido como en el requirente y sea punible
en el caso concreto.
o Conmutación o prohibición de la pena capital: si el delito esta conminado con pena de muerte en el
estado requirente este no puede imponerla pues la extradición se hace bajo la condición de que dicha
sanción se conmute por otra.
o Non bis in idem: la extradición solo procede cuando el hecho que motiva la solicitud no ha sido aun
juzgado por el estado requerido para evitar el doble castigo.
o Reciprocidad: Las naciones se comprometen a actuar de igual manera.
o Dignidad de la persona humana: Darle un tratamiento digno al extraído
o No extradición por infracciones de poca gravedad.
o Prohibición de extraditar a los propios nacionales: no se usa en Colombia.
o De la no entrega por delitos políticos o de opinión.

TEORIA DEL DELITO

DELITO: Es una conducta típica, antijurídica y culposa.
El delito tiene entonces 3 categorías dogmaticas:
1. Conducta
2. Tipicidad Imperativos Categóricos = Características que se
3. Anti juridicidad tienen que configurar totalmente para que la
4. Culpabilidad conducta sea delito.
→ La conducta solo es punible si se configuran los tres imperativos
La conducta punible genera: Responsabilidad Penal: Asumir la pena establecida por el delito y
Responsabilidad Civil: Indemnizar a la victima por los daños.

CONDUCTA
→ Es un comportamiento del ser humano q produce un cambio en el mundo exterior realizado con
voluntariedad y encaminado hacia un fin o propósito específico.
Elementos para q la conducta sea delictiva:
1. Comportamiento del ser humano: Para el D° penal solo los seres humanos realizamos conductas. Ni los
animales ni las cosas realizan conductas.

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 2. Modificación o cambio en el mundo exterior: Para que haya conducta, se supone que hay un cambio en
el mundo exterior, que en este caso será la exteriorización de un acto. Si se saca un arma y se dispara a
Juan y este muere hay una conducta y hay un cambio.
3. Que haya una voluntariedad: Supone un acto consciente del ser humano para realizar la conducta q
produce el cambio. Los movimientos y reflejos o movimientos musculares son realizados sin voluntariedad
y no pueden ser conducta en d° penal. Art. 343.
4. Que haya un propósito o una finalidad. El ser humano actúa de acuerdo a una finalidad que se puede
planear y visualizar. El comportamiento no es causal sino finalista, cuando voluntariamente se quiere
realizar una conducta el ser humano puede imaginarse como lo va a hacer.
→ En d° penal hay 3 modos para realizar una conducta: art. 21: La conducta puede ser: Dolosa, Culposa o
Preterintencional

DOLO. Art 22
→ Es diferente al Dolo Civil (Animus No Cendi = Animo Nocivo), El dolo Penal en cambio, se compone de 2
elementos: Cognitivo y el Volitivo.
En penal dolo es conocer q una conducta es reprochable por el Dº penal y además querer su resultado.
Clases de dolo:
1. Dolo directo: Cuando hay una identidad o una correspondencia entre lo q el sujeto agente quiere y el
resultado que se obtiene. Lo que obtiene es exactamente lo q quiere.
2. Dolo eventual: Se presenta cuando hay un resultado posible o previsible y el sujeto agente no hace nada
por impedirlo sino q el resultado queda librado al azar o a la suerte.
→ Nuestro código penal expone q sea dolo directo o eventual el reproche debe ser el mismo.

CULPA. Art 23
→ La conducta es culposa cuando el resultado típico es producto de la infracción al deber objetivo de cuidado y
el agente debió haberlo previsto por ser previsible, o habiendo previsto confió en poder evitarlo. Para que haya
culpa se requieren 4 elementos:

1. Violación al deber objetivo de cuidado: El D° para permitir el desarrollo social accede a q se realicen las
actividades de fuentes riesgosas pero impone un deber de cuidado, cuando se viola ese deber de cuidado
se empieza a meter la culpa en materia penal.
a. Subjetivo: La exigencia del cuidado debido dependerá de quien administre la actividad, es
decir de sus cualidades y experiencia. “El que mas experiencia tenga, se le exigirá mas deber de
cuidado”.
b. Objetivo: La exigencia no es por el sujeto que la realiza sino por la actividad misma, en este
caso a todos los asociados de una actividad peligrosa se les exigirá igual. Este es el tipo de
Deber que el derecho penal colombiano consagra.
2. Resultado típico: Son los resultados prohibidos por la ley que se esperan cuando se da una conducta
prohibida. Ej. Me vuelo el semáforo (violación) y mato a alguien (resultado típico)
3. Nexo causal: Es el vínculo o relación causal, es decir, la relación directa de causa efecto entre la
violación al deber objetivo de cuidado y el resultado típico, de lo contrario no habrá conducta culposa en D°
penal.
4. Previsibilidad: Para que haya culpa se requiere q el resultado sea previsible, es decir q sea posible
imaginarlo mentalmente. Lo que no es previsible corresponde al mundo del caso fortuito y esto no es
punible, es decir que la Previsibilidad es la línea divisoria entre la conducta culposa y el caso fortuito.

Clases de culpa
1. Culpa con representación: El sujeto agente se imagina el resultado, pero confía que lo puede evitar.

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 2. Culpa sin representación: El sujeto agente ni siquiera se representa mentalmente el resultado típico,
pudiendo y debiendo ya que es previsible.
→ El código penal colombiano dice que el reproche debe ser igual sin importar q clase de culpa es.

¿Cómo diferencio el dolo eventual de la culpa con representación?

R/ La previsibilidad no los diferencia porque antes es lo que los identifica
El dolo eventual es el resultado previsible que no se evita, no se hace nada para impedirlo y se deja librado al
azar q es tanto como querer el resultado. La culpa con representación si bien es previsible ese resultado, no se
quiere, tanto que se confía en evitarlo.
→ El dolo es más reprochable que la culpa, la conducta penal realizada con dolo tiene que tener más pena
porque se conoce y se quiere el resultado, en la conducta realizada con culpa el resultado no se quiere.

PRETERINTENCION. Art 24
→ Es el punto intermedio entre el dolo y la culpa, es decir es una mixtura. Se presenta cuando el sujeto agente
realiza una conducta inicial a titulo de dolo, pero obtiene un resultado final más grave del requerido a titulo de
culpa; el resultado final va más allá de su intensión.
Elementos:
1. Dolo inicial
2. Culpa final
3. Resultado final más grave
→ Art. 21: REGLA DE ORO: Modalidad de la conducta punible: “La culpa y la preter-intención solo son
punibles en los casos expresamente señalados por la ley”. Si no se expresa, se debe inferir que se requiere
dolo para su configuración.
Solamente hay dos delitos preter-intencionales:
1. Art 105. Homicidio preter-intencional
2. Art. 118 Parto o aborto preter-intencional

→ La conducta punible puede realizarse de dos formas: art.25

Por Acción o por Omisión.

1. Por Acción → Cuando el sujeto agente despliega una actividad que es reprochada por el D° penal.
2. Por Omisión → Cuando el sujeto agente se abstiene de hacer algo teniendo el deber jurídico de hacerlo.
La omisión es de 2 cases: Propia e Impropia
Omisión Propia: Un tipo penal es de omisión propia cuando de manera expresa el legislador consagra
esa conducta en la modalidad omisiva. Ej. Art. 131, art. 402.
Omisión Impropia: Se presenta cuando el tipo penal está consagrado en la modalidad de acción pero
el sujeto agente omite realizarla y esa omisión produce un resultado igual a que si lo hubiera hecho por
acción. Ej. Cuando siendo medico no ayudo a una persona porque no la quiero y mi omisión genera la
muerte de esa persona.
Cuando el sujeto agente se abstiene de hacer algo teniendo el deber jurídico de actuar.
→ Para que la por omisión impropia sea punible se requiere que el sujeto agente tenga Posición de
Garante.
LA POSICIÓN DE GARANTÍA surge dado un deber especifico de actuar porque tiene a su cuidado la
asunción de un riesgo (la protección de un bien jurídico tutelado).
La posición de garantía solamente se presenta para ciertos delitos y para ciertas hipótesis que están en
el art. 25 “La conducta punible puede ser realizada por acción o por omisión…..”
→ La posición de garantía y la omisión impropia solo operan para los delitos contra la vida, libertad y los
sexuales.
La omisión sea propia o impropia, lo que se busca es sancionar la omisión a un deber, este puede ser:

123
 a) Deber General: Son los que tiene todo ser humano por ser parte de la sociedad.
b) Deber Especial: es el que se tiene a razón de la posición de garante; este prevalece sobre el
general.

¿Cuáles son las diferencias entre omisión de socorro y homicidio por omisión impropia?
R/ Omisión de socorro: Omisión propia, Omisión al deber general, No se requiere tener posición de garante.
Art. 131.
Homicidio por omisión impropia: Omisión impropia, Falta deber especial, Se requiere tener posición de garante.
Art.25.

TIPICIDAD
→ Se define como la descripción abstracta que hace el legislador de una conducta humana socialmente
reprochable, porque la considera digna de una sanción penal.
Conducta Típica: Que la conducta este escrita en el Derecho Penal.
Conducta Atípica: Son las que el legislador no describe, y por lo tanto son permitidas, es decir no son
socialmente reprochables.
→La descripción debe ser abstracta porque el legislador no puede hacer modelos específicos de
comportamiento.

Relación Entre el Principio de Legalidad y la Tipicidad

La legalidad: nadie puede ser juzgado penalmente sino por lo que la norma diga que es delito, es decir por lo
que este tipificado.
La legalidad: comprende el porqué se va a juzgar, el juez competente para juzgarlo y la manera en que se debe
juzgar (debido proceso) LA LEGALIDAD = TIPICIDAD + JUEZ NATURAL + DEBIDO PROCESO

EL TIPO PENAL → Cada una de las descripciones que el legislador hace de una conducta humana en una
norma de derecho. Ejemplo: tipo penal de homicidio simple.

Elementos de los Tipos Penales

1. Sujeto activo: Es la persona que realiza o ejecuta la conducta reprochable en el tipo penal.
Las personas jurídicas no podrán ser sujetos activos del delito en Colombia porque la conducta punible la
realiza un ser humano y las personas jurídicas no son seres humanos. Las personas jurídicas actúan
mediante el representante legal.
El Sujeto Activo puede ser:
Indeterminado o Cualificado: El primero no exige ninguna cualificación específica de quien realiza la
conducta. El segundo, exige una condición o calidad por parte del sujeto activo.
Plural o Singular: Singular, solo se necesita un sujeto activo para realizar una conducta; plural, se
requiere la intervención de 2 varios Sujetos activos.
2. Sujeto pasivo: Es la persona sobre la cual recae la conducta reprochable. Las personas jurídicas si
pueden ser sujetos pasivos de algunos delitos. Sujeto pasivo es diferente de la víctima, ya que la
víctima es la que sufre un perjuicio por razón de la conducta típica.
3. Verbo rector: Las conductas y las acciones o comportamiento de los seres humanos, se expresan en
verbos: comer, matar, acceder, traficar, secuestrar, tirar.
El tipo penal contiene una conducta humana reprochable que por lo menos contiene un verbo. El verbo
rector es la conducta contenido en el tipo penal que configura el centro del reproche al sujeto
activo.
Ej. Homicidio “El que matare a otro incurrirá en prisión. Tanto matar como incurrir son verbos, pero el
verbo rector es matar porque es la conducta que se le reprocha al sujeto activo.
Los tipos penales simples: Los tipos penales que tienen un solo verbo rector.

124
 Los tipos penales compuestos: Los tipos penales que tienen varios verbos rectores.
Compuesto alternativo: Es aquel tipo penal que teniendo varios verbos rectores basta con la realización
de uno solo de ellos.
Compuestos conjuntivos: Deben realizarse todos los verbos rectores que tengan.
4. Objeto Jurídico: Es el bien jurídico tutelado, derecho o institución que se pretende proteger al
describirse una conducta típica. Detrás de cada tipo penal hay un derecho que se quiere proteger.
5. Objeto Material: Es la cosa o persona sobre la cual recae la conducta reprochable del sujeto agente.
Todo tipo penal tiene estos cinco elementos obligatoriamente.

6. Ingredientes del Tipo Penal: en ocasiones tienen ambos, uno o ninguno y no todo tipo penal lo tiene.
Son dos:
a. Ingrediente Subjetivo: Es la finalidad o propósito especifico exigido por el legislador en el tipo
penal, al sujeto activo o agente, es decir además de la conducta se exige un propósito para que
se configure el tipo penal.
Ejemplo: Artículo 239. Hurto. El que se apodere de una cosa mueble ajena, con el propósito de
obtener provecho para sí o para otro, incurrirá en prisión de dos (2) a seis (6) años
b. Ingrediente Normativo: Existe cuando en un tipo penal en su descripción utiliza expresiones
definidas en otra norma de derecho, este remite a otra norma penal o extrapenal para resolver el
caso. Cuando tiene este ingrediente lo reenvía a otra norma del derecho.
Ejemplo: Artículo 239. Hurto. El que se apodere de una cosa mueble ajena, con el propósito
de obtener provecho para sí o para otro, incurrirá en prisión de dos (2) a seis (6) años.

Clasificación de los Tipos Penales.

1. Por su Estructura:
Completo: Cuando tiene supuesto factico o de hecho y consecuencia jurídica. Ejemplo: el homicidio.
Incompleto: Cuando carece de alguno de los elementos anteriores. Es decir, cuando tiene uno de los
dos elementos. Ejemplo: Art. 111. Lesiones.

2. Por su Conducta:
Acción: Cuando supone la realización de una conducta.
Omisión: Cuando se reprocha un no hacer teniendo el deber jurídico de hacerlo.
Resultado: Cuando exige la producción de un resultado lesivo al final.
Mera conducta: Cuando el estado se anticipa a sancionar una conducta independiente de que el
resultado se produzca o no.

3. Por su Sujeto Activo:

Mono subjetivo: Cuando el tipo penal no exige una pluralidad de sujetos activos. Es decir que solo se la
exige a una persona. Ejemplo: Hurto, homicidio.
Pluri subjetivo: Exige una pluralidad de sujetos activos en su descripción típica. Ejemplo: Art. 467,
Rebelión.
Cualificado: Exige una condición o cualidad especifica en el agente. Solo la realiza el que tenga esa
calificación. Art. 108 - 448.
Indeterminada: No exige ninguna cualificación para la realización de la conducta. Ejemplo: Homicidio o
Hurto.

4. Según su Verbo Rector:

Simple: tiene un solo verbo rector.
Compuesto: Cuando tiene varios.
Alternativo: Basta con la realización de uno de ellos.

125
 Conjuntivo: Deben realizarse todos.

5. Según el Objeto Jurídico:

Pluri-ofensivo: cuando lesiona varios bienes jurídicos tutelados. Ejemplo: la extorción, lesiona el
patrimonio económico y la autonomía personal.
Mono-ofensivo: cuando solo lesiona un bien jurídico tutelado. Ejemplo el hurto – el homicidio.
Resultado: Se sanciona por la efectiva lesión del bien jurídico. Ejemplo: Homicidio, lesiones
personales, hurto.
Mera conducta: cuando el Estado se anticipa a sancionar con el propósito de evitar un resultado que
anticipa un mal mayor. Ejemplo: Concierto para delinquir.

6. Teniendo en cuenta el Ingrediente Normativo:

Lleno: cuando no tiene ingrediente normativo
En blanco: cuando si se tiene ingrediente normativo y requiere acudir a otra norma de derecho para
llenar el vacío.
Subsidiario: cuando utiliza expresiones como, siempre que la conducta no constituya otro delito…o,
salvo los casos especialmente previstos como delito, o siempre que la conducta no sea sancionada en
pena mayor. U otra expresión similar. Ejemplo: art. 182.
Autónomo: cuando no depende de otro tipo penal para su aplicación.

7. Según las circunstancias descriptivas:

Básico: cuando describe la conducta de manera simple y sencilla. Ejemplo 103. Homicidio.
Especial: cuando toma parte del básico y le agrega otros elementos o circunstancias para mayor riqueza
descriptiva. Ejemplo. Art. 106. Homicidio por piedad.

CONCURSO DE TIPOS PENALES

Se habla de una persona realizando varias conductas punibles.

Concurso Real o Efectivo:

→ El concurso de tipos penales reales o efectivo se presenta en cualquiera de 4 hipótesis:
1. Unidad de acción con resultados iguales.
Con una sola acción con una sola conducta o con un solo comportamiento yo puedo realizar varios
resultados típicos y esos varios resultados son iguales.
Ej. Con una solo acción se dispara un fusil que mata a 3 personas, se obtienen 3 resultados típicos y esos
resultados son iguales. Tienen que ser al mismo título eventual; ya sea con dolo directo o con dolo eventual.
Instantáneo – homogéneo.
2. Unidad de acción con resultados diferentes.
Con una sola acción se puede obtener resultados diferentes.
Ej. Conduzco mi vehículo y atropello a dos personas, una murió la otra quedo lesionada. Homicidio culposo
y lesiones personales culposas. 2 resultados diferentes. Instantáneo - heterogéneo.
3. Pluralidad de acción con resultados iguales.
Con varias acciones yo puedo obtener varios resultados y esos resultados son iguales
Ej. Juan accede carnalmente y contra su voluntad a María luego a pepita y luego a Josefa. Realizo 3
acciones y obtuvo 3 resultados típicos: Acceso carnal violento en los 3 casos. Sucesivo – Homogéneo.
4. Pluralidad de acción con resultados diferentes.
Con varias acciones yo puedo realizar varios tipos penales siendo ellos diferentes.
Ej. Juan quiere hurtar las joyas de María, las hurta pero como María acaba de salir de la ducha además la
viola y la mata para que no lo delate. Son 3 acciones diferentes obtiene 3 resultados típicos diferentes.
Sucesivo – heterogéneo.

126
Surge la posibilidad de clasificar el concurso de tipos penales:
→ Cuando los resultados son = decimos que el concurso de tipos penales es HOMOGENEO
→ Cuando los resultados son diferentes decimos que el concurso de tipos penales es HETEROGENEO
→ Cuando hay unidad de acción decimos que el concurso es INSTANTANEO
→ Cuando hay pluralidad de acción decimos que el concurso es SUCESIVO

Clases de concurso:
La combinación de las 4 hipótesis nos entrega 4 clases de concurso:
1. Instantáneo homogéneo
2. Instantáneo heterogéneo
3. Sucesivo homogéneo
4. Sucesivo heterogéneo
Cualquiera hipótesis real de pluralidad delictiva encaja en cualquiera de estas clases de concurso.
Ej. Francotirador en la torre del pascual guerrero con un arma, empieza a matar a la loca: mata un hincha
del Cali, a un árbitro, al técnico, tobillo de un hincha del América quedo lesionado. Este ejemplo es
SUCESIVO HETEROGENEO
Ej. Porto un Arma de fuego sin permiso voy al banco y mato al guarda, tiro en la pierna y lesiono al cajero.
SUCESIVO HETEROGENEO. 4 acciones
Ej. Conduzco mi carro ebrio y atropello a 3 personas y las atropello al mismo tiempo y las mato.
INSTANTANEO HOMOGENEO. Porque manejar embriago no es delito.
Ej. ART. 237 Si un padre accede carnalmente y contra su voluntad a su hija. Realizo una sola acción
instantánea y vulnera 2 tipos penales: Acceso carnal violento e incesto. INSTANTANEO HETEROGENEO.
ART. 31. CONCEPTO: El que con una sola acción u omisión (instantánea), o con varias acciones u
omisiones (sucesivo), infrinja varias disposiciones diferentes de la ley penal (heterogéneo), o varias veces
infrinja el mismo tipo penal (homogéneo) quedara sometido a la que establezca la pena más grave según su
naturaleza aumentada en un poco tanto sin que fuera superior a la suma aritmética

¿COMO SE SANCIONA EL CONCURSO DE TIPOS PENALES?

El mundo conoce 2 sistemas para sancionar el mundo de tipos penales:

1. El sistema de suma aritmética de penas.

Este es el sistema que aplican los países anglosajones. Common law. Este sistema consiste en determinar
la pena que le corresponde a cada uno de los tipos penales y luego sumar esas penas aritméticamente.
Ej. Juan le hurta las joyas a maría luego la viola y luego la mata. Tenemos un concurso sucesivo porque hay
varias acciones (3), heterogéneo
Hurto + acción carnal violenta+ homicidio.
Hurto: art. 239, prisión de 2 a 6 años = 4 años
Acceso carnal violento: art 205, 8 a 15 años = 11 años
Homicidio: art 103, 13 a 25 años = 19 años
Si Juan estuviera en un sistema penal de suma aritmética estará condenado a 4+11+19=34 años.

2. Sistema de mayor reproche

Sistema de mayor reproche prohíbe la suma aritmética de penas y sanciona el concurso de tipos penales
imponiendo la pena para el delito más grave aumentada en una proporción sin que sea superior a la suma
aritmética de suma de penas.
El sistema lo que quiere es que no se sume aritméticamente penas.
En el ejemplo de Juan seria: el más grave Homicidio 19 años + otra pequeña proporción 4: 23 años.
Entre más delitos haya más grande va a ser el aumento q se le hace al delito más grave.

127
 La ley colombiana acoge el sistema de mayor reproche. Adoptamos el sistema por política criminal, no hay
plata para hacer cárceles para tanta gente.
Patrocina a la impunidad porque si se tiene un techo de pena como en Colombia 60 años, llega un momento
en que un número de delitos quedan impunes por ejemplo el caso de Garavito.
Esto que acabamos de ver es un CONCURSO REAL O EFECTIVO DE TIPOS PENALES. Porque
efectivamente hay una pluralidad delictiva y hay que sancionarlo penalmente con el art 31
Existe un CONCURSO APARENTE de tipos penales. Es posible que un mismo comportamiento humano
parezca tipificarse o adecuarse en varios tipos penales, lo cual hace parece que hay un concurso de tipos
penales pero realmente no lo hay, el concurso es apenas aparente.
El concurso aparente de tipos penales es un No concurso, realmente no hay concurso, no es real.
Ej. Art 103. Homicidio. Art. 106. Homicidio por piedad. Hay 2 tipos penales
Juan ve q su amiga padece un cáncer terminal y le da pesar verla en esa situación y le aplica una inyección
letal y se muere. Juan mato a María. Esa conducta se adecua en el art. 103 y se adecua en el art 106.
Aparentemente la conducta de Juan parece que se adecua en 2 tipos penales, si es un concurso debemos
tratarlo como tal, pero eso parece ser real pero no lo es, es un concurso aparente.
Cuando se está en presencia de un concurso aparente es porque no hay un concurso real, si no hay un
concurso real de tipos penales eso quiere decir que la conducta no se adecua en todos los tipos penales
sino en uno de ellos. Hay una norma q debo desechar y una q debo dejar.
Debo desechar el 103 y aplicar el 106 porque es más efectivo

¿COMO SE SOLUCIONA UN CONCURSO APARENTE DE TIPOS?

Para solucionar un concurso aparente de tipos la dogmatica penal ha elaborado 3 principios:

1. PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD:
Nos recuerda q existen tipos penales básicos y tipos penales especiales.
Un tipo penal es básico cuando describe la conducta de manera pura y simple. Un tipo penal es especial
cuando parte del básico y le agrega otros elementos para mayor riqueza descriptiva
Ej. Art. 103 es un tipo penal básico
Art 106 es un tipo penal especial
Concepto: El principio de especialidad nos enseña que cuando una misma conducta parezca adecuarse en un
tipo básico y un tipo especial el concurso es apenas aparente y se resuelve aplicando el especial y
desechando el básico.
Ej. Si Pedro mata a maría por piedad incurre en el 103 y en el 106, se resuelve aplicando el especial q es el
106 y rechazando el 103.

2. PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD:
Nos recuerda q hay tipos penales autónomos y hay tipos penales subsidiarios.
Un tipo penal es autónomo cuando se aplica por sí mismo sin estar sometido a otro tipo penal, es decir que no
depende de otro tipo penal. Un tipo penal es subsidiario cuando su aplicación depende de que la misma
conducta este tipificada o no en otro tipo penal, porque en su misma descripción utiliza descripciones como las
siguientes: “siempre q la conducta no constituya otro delito”, o “fuera de los casos especialmente previstos
como delito” o “siempre q la conducta no sea sancionada con pena mayor” u otra expresión semejante.
Ej. Art 182. Tipo penal subsidiario. “El que fuera de los casos especialmente previstos como delito constriña a
otro…”
Ej. Art 412. Tipo penal subsidiario porque dice que si eso mismo constituye otro delito no soy yo sino el otro
delito.
Ej. Art 248. Fraude mediante cheque. Tipo Subsidiario. Porque dice que siempre la misma conducta no
constituya otro delito con pena mayor.

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Concepto: El principio de subsidiariedad nos enseña que cuando una misma conducta parezca adecuarse
en un tipo penal autónomo y en un tipo penal subsidiario se conformara un concurso aparente que
debe solucionarse aplicando el autónomo y desechando el subsidiario.
Ej. Art. 182 Constreñimiento ilegal.
Es un tipo penal simple porque lo q le reprochamos es que constriña a otro, constreñir es el único verbo rector.
Constreñir: es obligar o imponer.
Es subsidiario porque la extorción dice q el q constriña a otro, este es simple porq tienen el mismo verbo rector.
Si yo constriño a Isabela parece adecuarse en constreñimiento ilegal y en extorción, el concurso es aparente lo
soluciono con el principio de subsidiariedad entonces desecho el constreñimiento ilegal y utilizo la extorción.

3. PRINCIPIO DE SUBSUNCIÓN:
También se conoce como principio de Consunción.
Según este principio cuando una misma conducta parezca adecuarse en dos tipos penales diferentes y entre
ellos no exista relación de básico a especial o de autónomo a subsidiario pero un tipo penal contiene al otro en
su mayor riqueza descriptiva el concurso es apenas aparente y se resuelve desechando el tipo penal
contenido y aplicando el tipo penal continente.
Ej. Art 366 CPn: Fabricación, tráfico y porte de armas y municiones de uso privativo de las fuerzas armadas:
El que sin permiso de autoridad competente importe, trafique, fabrique, repare, almacene, conserve, adquiera,
suministre o porte armas o municiones de uso privativo de las fuerzas armadas incurrirá en prisión de 3 a 10
años.
Art 467 Cp: Rebelión: Los que mediante el empleo de armas pretendan derrocar al gobierno nacional, o
suprimir o modificar el régimen constitucional o legal vigente incurrirán en prisión de 6 a 9 años y multa de 100
a 200 salarios mínimos mensuales vigentes.
La rebelión dentro de su descripción típica lleva consigo el empleo de las armas, sin armas no hay rebelión. El
delito de rebelión lleva por dentro el delito de tráfico y porte de armas. Los 2 son autónomos pero la rebelión
contiene al tráfico y porte de armas.
El concurso entonces es aparente y aplicamos solo el continente que es la rebelión y desechamos el contenido
que es traficar.
→ Se llama subsunción porque el pequeño se subsume en el grande y consunción porque el grande consume
al pequeño.

CONCURSO DE PERSONAS.
Se refiere a varias personas que realizan un solo tipo penal. Aunque el tipo penal solo sea mono subjetivo es
posible que varias personas concurran a realizarlo.
→ Cuando varias personas concurren a realizar un tipo penal esas personas concurren como:
Coautores

1. Autores Autores mediatos

Determinadores

2. Participes Cómplices

Intervinientes
AUTORES
Autores mediatos
Concepto tradicional del autor: “Autor es quien realiza la conducta típica” – Concepto de Roxin, el más
ajustado: “Autor es quien tiene el dominio del hecho”

129
1. Coautoría
Cuando varias personas se encuentran en las mismas condiciones de ejecución de una conducta típica. El
verbo rector a esos varios los llamamos Coautores.
a. Propia: Se presenta cuando respecto de un mismo sujeto pasivo cada uno realiza la totalidad del
verbo rector.
Ej. María está en una esquina, Hugo y Danny la quieren acceder carnalmente y contra su voluntad.
Danny la sostiene mientras Hugo abusa de ella y viceversa. Los dos acceden carnalmente a María por
ende los 2 realizan la totalidad del tipo penal y son coautores propios de este.
b. Impropia: La coautoría impropia en cambio, supone que cada uno de los concurrentes no realiza la
totalidad del verbo rector pero cada uno realiza una tarea o un trabajo, y la sumatoria de ese trabajo
constituye la realización del verbo rector.
Para que exista coautoría impropia se requieren 3 elementos concurrentes:
i. Tiene que haber un acuerdo o un plan previo.
ii. Tiene que haber una división del trabajo criminal.
iii. Debe haber una importancia en el aporte.
Ej. A, B, C, D, E se pusieron de acuerdo para hurtarse los dineros que hay en la caja fuerte del banco La
Fortuna S.A. A Fue jefe de seguridad y sabe por dónde llegar a la caja fuerte y como salir de allí
rápidamente. B Es un experto en silenciar las alarmas, ese es su aporte. C Es especialista en abrir la caja
fuerte y la va a abrir con explosivos silenciosos, ese es su aporte. D No es nada, simplemente es un gran
hombre que va a cargar las mochilas, ese será su aporte. E Es un taxista que los va a esperar para
repartirse el dinero. Se ejecutan las acciones y llegando a la casa de A la policía los sorprende. Según el
concepto tradicional de autor el único que se apodero de la cosa fue D entonces solo D seria el autor y no
resulta justo ya que los demás realizaron un trabajo importante y no pueden quedar inocentes.
El concepto tradicional de autor debe avanzar porque se queda corto frente a los retos de la criminalidad
moderna. Se dice entonces también que es autor el coautor impropio, si el trabajo o el aporte no es
importante entonces no será autor sino cómplice. Como podemos ver E no fue importante porque su
aporte no fue determinante ya que el hurto estaba hecho sin su ayuda.
Es importante saber reconocer quien es autor porque la pena para este será completa.
■ El alemán Claus Roxin dice que AUTOR es quien tiene el dominio el hecho, aquel que tiene la potestad
o el poder de llevarlo hasta el fin o de impedir en el trascurso de que el hecho se realice.
El que no tiene el poder de suspender el hecho no tiene el dominio del hecho y por ende no será autor.
Aquel que su aporte es tan poco importante que no tiene la capacidad de suspender el hecho no es autor
sino cómplice.
¿Cómo se sabe cuando un aporte es importante?
R/ Se sabe que un aporte es importante por la TEORIA DE SUPRESIÓN MENTAL que consiste en que
si hay un aporte y yo lo suprimo mentalmente y al suprimirlo el resultado no se logra obtener ese aporte es
necesario y quien aporta es autor.

2. Autor mediato.
El autor mediato es la persona que utiliza a otro ser humano como instrumento para realizar la conducta
típica. El ser humano obra como instrumento es decir, sin conciencia y sin voluntad. El autor mediato
responde como autor, el instrumento no responde porque no tiene voluntariedad, lo cual implica que no se
constituye la conducta.
Ej. Torre de Cali, Carlos empuja a Daniel y Daniel se tropieza con la suegra de Carlos y esta se cae y
muere. Daniel actúa sin voluntad y el actor mediato es Carlos.
Hay varias maneras de instrumentalizar a ser humano, las más destacadas son 3:
1. La coacción:
Es el sometimiento de la voluntad de otra persona al punto que la persona sometida actúa por el temor de
evitar un mal mayor.

130
 Ej. María disfruta un fin de semana en su finca, llega la guerrilla y bajo amenaza le impone que en el
baúl de su vehículo transporte armas y dinamita para que las lleve a ciudad jardín, si no lo hace su
familia pagará.
María transporta las armas y la sorprende un retén, ésta no responde penalmente porque actúa
instrumentalizada porque actúa por coacción, el que responde será el de atrás ósea la guerrilla y esta
responderá como un autor mediato.
2. El error:
Es la discordancia que hay entre lo que se cree y la realidad. Quien induce a otro el error para que bajo el
error se realice una conducta típica.
Ej. Hugo y Dani están en un club de caza cazando liebres, Hugo ve que su suegra se sienta detrás de un
árbol y le dice a Dani que eso es una liebre que le dispare, y Dani creyendo que es una liebre dispara y
mata a la suegra de Hugo. Hugo indujo a Dani en el error y Dani no tendrá que pagar penalmente sino
Hugo por ser el autor mediato por error de esa conducta.
3. Utilización de inimputables:
Primero debemos saber que son inimputables las personas que están dentro de estas 2 hipótesis:
1. Las que no tienen la capacidad para comprender que su comportamiento es ilícito.
2. Las que si tienen la capacidad para comprender su comportamiento pero no pueden auto regularse.
Solo se es inimputable cuando se comete una conducta típica y antijurídica.
→ De acuerdo con la teoría de Claus Roxin el autor mediato es dominador del hecho porque es el que
tiene la capacidad para instrumentalizar.

PARTICIPES
■ Los participes son los que concurren a realizar una conducta pero no como autores.
Los participes son tres:
1. Determinador
2. Cómplice
3. Interviniente

1. Determinador:
Es la persona que crea en otra persona la idea de realizar una conducta punible o teniéndola se la patrocina,
se la fomenta. El determinador no realiza la conducta, no realiza el verbo rector, esta atrás pero es el que le
crea la idea a otra persona para que este realice la conducta.
El autor que en este caso es quien realiza la conducta ideada por el determinador. Es autor directo porque
actúa con conciencia con voluntad, ya que no está instrumentalizado.
● Formas de determinar al ser humano:
a) Por el precio o la promesa remuneratoria: Animus Lucrandi - Es decir por una paga, por el ánimo de
lucro, por el beneficio económico. En este caso el que comete la conducta es consciente de ella.
Ej. Sicariato, cuando A le promete a B darle una suma de dinero para que realice una conducta sobre
C.
El determinador no es autor, es participe de la acción.
b) Por orden o mandato: En las organizaciones criminales jerarquizadas donde hay un jefe que le da una
orden al inferior para que ese inferior ejecute la orden.
Ej. Cartel de Medellín cuyo jefe es Pablo Escobar da una orden a su subalterno.
Si la organización criminal es compleja y su jerarquía es bien compleja puede generarse una cadena de
determinadores.
Ej. Pablo le ordena a Popeye que mate a Juan. Popeye le da la orden a Carlos y Carlos le da la orden a
Pedro y Pedro es quien finalmente mata a Juan. Pedro es el autor de la conducta
Pablo, Popeye y Carlos son determinadores.

131
 c) Facilitar los medios: Es cuando por ejemplo un borracho en una discoteca molesta a la novia de Julián.
Andrés amigo de Julián le da un revolver para que este mate al borracho. Julián es el autor
Pedro es el determinador.
Como responde penalmente el determinador?
R// El determinador responde de una manera igual al autor directo. Se le impone la misma responsabilidad
penal pero no se puede decir que por eso el autor y el determinador son iguales.

Diferencias entre autor mediato y determinador:

I. Autor mediato: Es autor
Determinador: No es autor, es participe.
II. Autor mediato: El instrumento actúa carente de conciencia y de voluntad y por eso no responde
penalmente. Determinador: El determinado actúa con conciencia y voluntad, es un autor y responde
penalmente.
III. Autor mediato: Las formas de instrumentalizar son por coacción, por error o por utilización de
inimputables.
Determinador: Las formas de determinar son por el precio por la orden o por la facilitación de los
medios.
¿Qué es un autor intelectual?
R//Antiguamente se hablaba de autor intelectual a quien estaba atrás del autor. Ese concepto pierde su
importancia como concepto técnico ya que el autor intelectual es el autor mediato o el que actúa como
determinador. El autor intelectual se debe suprimir ya que esta figura no nos dice nada.

2. Cómplice: Es un participe y debe reunir 3 características:

a) Participar en el plan previo, estar previamente acordado.
b) División del Trabajo Criminal. Prestar una colaboración o una ayuda específica.
c) Su aporte NO es determinante, preponderante o necesario.
Sin su aporte también se puede realizar la conducta.
El cómplice no es dominador del hecho. Este responde con de 1/6 a la mitad de la pena.

Clases de cómplice:
I. Cómplice antecedente: Si presta una ayuda antes de que el autor realice la conducta.
II. Cómplice concomitante: Si presta una ayuda en el momento mismo en que el autor está ejecutando la
conducta.
III. Cómplice subsiguiente: Si la ayuda se presta después de que el autor ha realizado la conducta.
En el ejemplo del Banco que vimos anteriormente E es cómplice subsiguiente ya que su aporte no es
determinante. Si E esta fuera del plan previo y pasa casualmente por ahí y decide prestarles su ayuda a los
demás será un favorecedor.
Art. 446 Cp. Favorecimiento: “El que tenga….

Diferencias entre el cómplice subsiguiente y el favorecedor:

a) Cómplice subsiguiente: Esta previamente acordado.
Favorecedor: No está previamente acordado.
b) Cómplice subsiguiente: Es participe.
Favorecedor: Es autor de favorecimiento.
c) Cómplice subsiguiente: La complicidad no es una figura autónoma sino accesoria porque el cómplice
responde del mismo delito que realice el autor.
Favorecedor: Es un tipo penal autónomo.

132
3. Interviniente: Es un participe que realiza la conducta con el autor sin tener las calidades exigidas en el tipo
penal.
La figura del interviniente nos recuerda que hay tipos penales de un sujeto activo cualificado (autor es solo
quien cumpla una condición)
Ej. Art. 397 Cp.: Peculado por apropiación. Para ejercer funciones públicas el estado le entrega al
funcionario unos bienes. Angie es una secretaria y con ayuda de su amigo Hugo roba el computador. El
interviniente es una figura intermedia entre el cómplice y el autor. Responde con más pena que el
cómplice y menos pena que el autor.
El interviniente responde con más pena que el cómplice, pero con menos que el Autor ¾ partes

TENTATIVA
Está ubicada dentro de la tipicidad porque se le conoce como DISPOSITIVO AMPLIFICADOR DEL TIPO
PENAL. La descripción de tipos penales se hace como si ya estuvieran consumados, ejecutados totalmente. La
tentativa como un dispositivo amplificador de todos los tipos penales, es un artículo aplicable a todos los tipos
penales cuando queden en la modalidad tentada, es decir cuando el sujeto activo no obtiene el resultado
requerido por circunstancias ajenas a su voluntad.

ITER CRIMINIS: Camino criminal. Se ha ideado por la doctrina para explicar la tentativa.

El sujeto agente recorre unas etapas que son:

1. La idea criminal: Representación mental de los acontecimientos o de la conducta que el sujeto agente
pretende realizar. El sujeto activo representa las circunstancias de modo, tiempo y lugar, porque el
sujeto obra conforme a unas finalidades y la esta es con la que obra el sujeto es vidente, la conducta
delictiva no es un acontecer casual.
Ej. Pedro quiere matar a Juan. El en su mente lo puede imaginar. El piensa como, cuando, donde. El
tiene la idea criminal en donde tiene el sujeto activo, el sujeto pasivo, el modus operandi etc. Pero no es
punible porque no tiene efectos tangibles que tengan consecuencias en el exterior.
La idea criminal no puede ser punible, ya que nuestro sistema penal es de Acto, es decir que de
acuerdo a lo que se hace se sanciona.
2. Actos preparativos o de preparación: Suponen una exteriorización de la idea criminal. El sujeto
empieza a exteriorizar la idea para prepararla. Este consigue los medios y prepara el lugar.
Ej. Pedro adquiere el arma de fuego, las municiones o la boleta para entrar a la fiesta.
Los actos de preparación no son punibles en principio salvo que estos por si mismos constituyan una
conducta típica.
Ej. Art. 365 Cp. Portar un arma de fuego sin permiso de autoridad competente constituye un delito. Será
un acto preparatorio que será delito si Pedro porta el arma sin permiso.
3. Actos Ejecutivos: Se presentan cuando el sujeto agente inicia la realización de la conducta con el
propósito o finalidad de obtener el resultado querido.
Son actos encaminados a la búsqueda del acto querido y la obtención del resultado deseado. Todavía
no se ha consumado el acto.
4. Consumación: Es la obtención del resultado querido desde la idea criminal.

La tentativa está ubicada después de los actos de ejecución y antes de la consumación. Es decir que el
sujeto agente haya realizado actos de ejecución y que el resultado no se produzca por circunstancias ajenas a
su voluntad. Esto implica que haya dolo ya que tuvo conocimiento e intención. Por ende también implica que
los delitos culposos no implican tentativas nunca.
Requisitos para que haya Tentativa
1. Componente doloso: Conocer que la conducta es típica y además querer su resultado, tanto es el
deseo que lo ejecuta, con actos que buscan su consumación. (Solo delitos dolosos).

133
 2. Que el sujeto agente realice actos de ejecución: Que haya actuaciones tendientes a obtener el
resultado querido. Si no hay actos de ejecución no se puede hablar de tentativa.
3. Que Los Actos de Ejecución Sean Idóneos e Inequívocos: Es decir que los medios utilizados sean
idóneos para obtener el resultado y el acto o la conducta sin lugar a dudas este dirigido a la obtención de
ese resultado.
Ejemplo: Una cauchera para tumbar un avión no es un medio idóneo.
4. Que el resultado no se consume por circunstancias ajenas a la voluntad del sujeto agente.

Clases de tentativa:
1. Tentativa inacabada: Se presentaba cuando el sujeto agente realizaba algunos actos de ejecución
pero no todos, y el resultado no se producía por circunstancias ajenas a su voluntad.
2. Tentativa acabada: Se presenta cuando el sujeto agente ejecuta todos los actos de acuerdo con su
plan, y el resultado no se obtenida por razones ajenas a su voluntad.
La doctrina estipulaba que la tentativa acabada debía recibir un mayor reproche pero sucede que para saber si
es completa o incompleta es de acuerdo al plan pero es un criterio subjetivo y por tanto es inocuo es decir
innecesario.
Debido a esto la dogmatica penal alemana considero que la tentativa inacabada debía desaparecer y dejar 3
restantes, por esto quedo así:
 Tentativa acabada: Cuando se configuran todos los requisitos de la tentativa.
 Tentativa imposible: Cuando:
a. Hay inidoneidad del medio utilizado
b. Hay inexistencia del bien jurídico tutelado. (Ej. Matar a un muerto).
c. Hay inexistencia del objeto material. (Ej. Robo Caja Fuerte vacía).
En nuestro sistema penal la tentativa imposible no es punible ya que es un delito imposible y no se está
lesionando un bien jurídico.
3. Tentativa desistida: Se presenta cuando el sujeto agente después de realizar los actos ejecutivos se
arrepiente y realiza actos voluntarios tendientes a evitar el resultado.
→ La doctrina ha considerado que esta tentativa debe ser punible pero con menor reproche que la acabada
a razón del arrepentimiento del sujeto agente.
Del dolo depende que la conducta se considere en determinado caso como tentativa o lesiones personales.

ANTIJURIDICIDAD
No es suficiente con que una conducta sea típica para que se sobrevenga una responsabilidad penal, se
requiere también que haya anti juridicidad, el cual es un juicio de valor que se realiza respecto de la
conducta en concreto porque lesiona o pone en peligro el bien jurídico tutelado sin justa causa.
→ Ya existe una conducta concreta para juzgar: El Juicio De Valor consiste en verificar que esa conducta
humana lesiono o al menos puso en peligro un bien jurídico tutelado y además fue sin justa causa. De no
ser sin justa causa no sería una conducta antijurídica.
► La anti juridicidad en nuestro sistema penal tiene como presupuesto la tipicidad, es decir, que el
examen de anti juridicidad se realiza solo si la conducta es típica, de no serlo no se pasara a esta
categoría de la conducta. El juicio de valor se da en la Anti juridicidad, ya que es sobre una conducta en
particular, en contrario sensu, la tipicidad es abstracta.
► La anti juridicidad puede ser:
 Anti juridicidad formal: Una conducta es formalmente antijurídica cuando ella contraviene la
prohibición impuesta por la ley. Detrás de cada tipo penal existe una prohibición. Ej. 103.
 Anti juridicidad material: La conducta típica es materialmente antijurídica cuando lesiona o pone en
peligro un bien jurídico tutelado. (Relación de la Anti juridicidad con la Tipicidad  objeto jurídico.)
Para que la conducta sea antijurídica debe serlo formal y materialmente.

134
► Hay efectos en los cuales hay una conducta típica y formalmente antijurídica pero NO materialmente
antijurídica como coger 2 cigarrillos ajenos…
Aquellas conductas típicas que carecen de anti juridicidad material la doctrina española las llama DELITOS DE
BAGATELA. Y se llaman así porque no alcanzan a tener una significación en el derecho penal.
La doctrina penal alemana los denomina CONDUCTAS SOCIALMENTE ADECUADAS ya que son conductas
que la sociedad no reprocha.
► Entonces para que se haga un examen positivo de la anti juridicidad se requiere:
1. Conducta típica
2. Formalmente antijurídica
3. Materialmente antijurídica
4. Conducta sea sin justa causa

Si se presenta una justa causa que está prevista en la ley es decir una justificante la conducta carecerá de anti
juridicidad y por tanto no será delito. Ejemplo: legítima defensa art 32 #6 cp.
JUSTIFICANTES (Lado Negativo de la Anti juridicidad): Art. 32. CPn

CULPABILIDAD
→ La culpabilidad es la parte más subjetiva de la estructura del delito, es aquí donde se examina al autor, a la
persona.
La culpabilidad es el juicio de reproche que se le hace a quien realizo la conducta típica y antijurídica por tener
capacidad de imputación, conciencia de anti juridicidad y por haber actuado de esa manera pudiendo y
debiendo actuar de otra forma pues le era exigible por el derecho otra conducta.
► Se han conocido 2 clases de responsabilidad en la historia del derecho penal: Objetiva y Subjetiva.
1. Responsabilidad Objetiva: En un sistema de responsabilidad objetiva el sujeto agente responde
penalmente por la sola causación del resultado típico y antijurídico. Basta con constatar que la conducta
es típica y antijurídica para que haya una responsabilidad penal objetiva.
2. Responsabilidad subjetiva: En un sistema de responsabilidad penal subjetiva no le basta con deducir
responsabilidad penal porque la conducta es típica y antijurídica sino que además exige examinara la
persona que la realiza.
El derecho penal en la edad media manejaba una responsabilidad penal objetiva que se imponía sin
importar la culpabilidad. En cambio, nuestro país adopta un sistema de responsabilidad penal subjetiva.
Art 12 Cp. Culpabilidad: Solo se podrá imponer penas por conductas realizadas con culpabilidad. Queda
erradicada toda forma de responsabilidad objetiva.
1. Clásica
→ Escuela dogmatica penal Alemana 2. Neoclásica o neokantiana
3. Finalista

La dogmatica clásica fue de muy poca duración pero la dogmatica neoclásica y la finalista difieren en su
contenido de tipicidad, anti juridicidad y culpabilidad:
→ La neoclásica entendía que la culpabilidad tiene 3 formas que son: el dolo, la culpa y la preterintención.
→ Los finalistas en cambio consideran que es necesario conocer de entrada si hay dolo, si hay culpa y si hay
preterintención para hacer una adecuación típica , es decir, para saber el tipo penal en el que se incurre.
Ejemplo: Tipo penal: Lesiones personales y Tipo penal: Tentativa de homicidio.
Necesito conocer el dolo, la culpa y la preterintención para la tipicidad. Los finalistas dicen que estas formas no
deben estar en la culpabilidad sino como modalidades de la conducta típica.
La culpabilidad tiene para los finalistas 3 elementos:
1. Capacidad de imputación: Para atribuir una pena se requiere que el sujeto agente tenga capacidad de
imputación, entonces los seres humanos para el derecho penal se dividen en 2:

135
 a) Los que tienen capacidad de imputación: Imputables
b) Los que no tienen capacidad de imputación: Inimputables.
► La regla general es la imputabilidad ya que casi todos somos imputables y tenemos la capacidad de
imputación y la excepción es la inimputabilidad ya que unos pocos son considerados por el derecho penal
como inimputables. Decimos que son inimputables: (Art 33 Cp.)
i. Quien al momento de la realización de la conducta típica y antijurídica no tuviere capacidad para
entender la ilicitud de su comportamiento.
ii. Quien teniendo la capacidad de entender su comportamiento no puede auto determinarse. Ej.:
Esquizofrenia (no comprende la ilicitud), cleptómano, pirómano (no pueden controlarse)
Todo demente será inimputable en el momento en el que cometa la conducta típica y antijurídica.

Regla general: los menores de 18 años en Colombia son considerados inimputables. Los menores de edad
están sujetos a un régimen penal diferente, estos se rigen por el Código de la Infancia y la Adolescencia.

ACTIO LIBERAE IN CAUSA: Figura que tiene que ver con la imputabilidad e inimputabilidad, también se
conoce como inimputabilidad pre ordenada o pre ordenación de la conducta.
→ Consiste en que el sujeto agente desea realizar una conducta típica a titulo de dolo y para hacerlo
voluntariamente altera su estado mental para que bajo los efectos del alcohol, fármacos o estupefacientes
para realizar la conducta que dolosamente quería antes de pre ordenarse, cuando esto ocurre la ley penal
los considere IMPUTABLES.
¿Por qué es indispensable establecer la capacidad de imputación?
R/ Porque la consecuencia penal es diferente. Los imputables responden con penas mientras que los
inimputables no responden con penas pero responden con medidas de seguridad.
► En lo que tiene que ver con la imputación o inimputación también hay un cambio en las escuelas:
→ Para la Neoclásica la imputabilidad o inimputabilidad se examinaba antes de la culpabilidad, es decir,
para la dogmatica neoclásica la imputabilidad era un presupuesto de la culpabilidad, solamente se entraba a
examinar culpabilidad cuando se tenía precisado que el sujeto era imputable. Se establecía primero si la
conducta era típica y antijurídica y luego si el agente era imputable para entrar a ver la culpabilidad.
→ Para los Finalistas la escuela clásica estaba incurriendo en responsabilidad objetiva para los
inimputables. Los finalistas para corregir esto consideran que la capacidad de imputación no puede ser
presupuesto de culpabilidad sino elemento de culpabilidad, es decir debe examinarse en la culpabilidad.

2. Conciencia de anti juridicidad

Una vez se tiene establecido que el sujeto agente realizo una conducta típica y anti jurídica y que tiene
capacidad de imputación debe examinarse enseguida si esa misma persona tenía conciencia de la anti
juridicidad de su conducta.
El fenómeno mental que niega la conciencia de la anti juridicidad es el error, es decir que este es su
eximente de responsabilidad. Cuando alguien actúa bajo error actúa sin conciencia de anti juridicidad, por
tanto no habrá delito.
El error y la ignorancia son cosas diferentes:
Ignorancia: Es un no saber
Error: Es la discordancia entre lo que se cree y la realidad, es un conocer distorsionado, un saber
equivocado.
En materia de teoría del error también ha habido una diferencia en el neoclásico y el finalista:
→ Los neoclásicos nos hablaron de 2 clases de error: De hecho y de derecho.
i. El error de hecho: es un error sobre los elementos facticos que consagra la hipótesis delictiva.
ii. El error de derecho: es un error sobre la norma, en la disposición jurídica.

136
 El problema con esta diferenciación estaba en que en la práctica era difícil establecer que error era de hecho
y que error era de derecho, porque todo se reducía a la descripción del tipo penal y como el tipo penal esta
dentro de una norma de derecho al final todo error se convertía en un error de derecho.
→ Los finalistas plantean una nueva teoría del error con una clasificación bien diferente: Nos hablan de 2
clases de error: el error de tipo y el error de prohibición, sin que ello signifique que el error de tipo es igual al
error de hecho y que el error de prohibición es igual a error de derecho.
i. Error de tipo: Es el error o equivocación en algunos de los elementos que configuran la descripción
típica. En consecuencia el sujeto agente cree que su conducta no es típica. Los finalistas plantean que este
tipo de error debe analizarse dentro de la Tipicidad.
ii. Error de prohibición: Es el error en que el sujeto agente sabe que su conducta es típica, pero cree que
está amparada por una norma permisiva (eximente de responsabilidad). Se debe examinar dentro de la
culpabilidad porque este error de prohibición es el que verdaderamente afecta la conciencia de anti
juridicidad que está en la culpabilidad. El error de prohibición niega la conciencia de anti juridicidad,
luego el error de prohibición niega causal de culpabilidad.
► Los finalistas estipulan que tanto el error de tipo como el de prohibición pueden ser: vencibles o
invencibles:
Vencible → Es cuando el error pudo ser superable, cuando el sujeto agente con cuidado sale del error; de
no haber sido negligente se habría superado. Es un problema falta de cuidado necesario, o de negligencia.
Por ello se estará hablando de una Conducta Culposa.
Invencible → Cuando el error es insuperable, cualquier en su lugar hubiera caído en el mismo error, así se
haya tenido en cuenta el cuidado necesario, se iba a dar el error.
En el art. 32 Cp. #10 enumera las clases de error.
→ El error de tipo invencible no tiene como consecuencia una responsabilidad penal.
→ El error de prohibición invencible no tiene como consecuencia una responsabilidad penal.
→ El error vencible no genera ausencia de responsabilidad penal.
Consecuencias: no todo error de tipo, ni todo error de prohibición exime de responsabilidad penal:
a) El error de tipo Invencible es eximente de responsabilidad penal. Art. 32 # 10.
b) El error de tipo Vencible genera responsabilidad penal solamente si la misma conducta típica esta
consagrada en la modalidad culposa; es ese caso se responderá por el tipo culposo.
c) El error de Prohibición Invencible no general responsabilidad penal, es eximente.
d) El error de Prohibición Vencible no alcanza a desvirtuar la conciencia de anti juridicidad, por tanto
habrá Culpabilidad, en consecuencia se responderá penalmente pero menor, disminuida hasta la
mitad.
3. Exigibilidad de otra conducta
Se requiere que el derecho le exija al sujeto agente haber actuado de otra manera, cuando le era exigible
otro comportamiento que si no se adecuaba a una norma prohibitiva.
La exigibilidad de otra conducta se puede negar por 2 causales:
a. Miedo insuperable.
b. Coacción insuperable.
► Quien actúa por insuperable coacción ajena no le era exigible otro comportamiento, el derecho no le
exige otra conducta y si es así el derecho niega culpabilidad.
Ejemplo: Paola en su finca de potrerito y el mono jojoy la obliga a transportar una dinamita, de lo contrario
reprenderá contra padre. Paola no responde penalmente por el tipo penal de transporte de material
prohibido pues hay insuperable coacción, porque cualquiera hubiera hecho lo mismo.

CONSECUENCIAS JURIDICAS DE LA CONDUCTA PUNIBLE.

→ La conducta punible es típica, antijurídica y culpable y genera responsabilidad. La responsabilidad es asumir
las consecuencias de un acto, de un comportamiento, de una conducta o una acción.
La responsabilidad de la conducta es de 2 tipos: responsabilidad penal y responsabilidad civil.

137
 1. La responsabilidad penal:
Es asumir las consecuencias sancionadoras del estado, ser sujeto de sanción penal por parte del estado.
Puede ser de 2 clases dependiendo de la capacidad de imputación:
i. Los imputables penalmente responden con penas
ii. Los inimputables se le imponen una medida de seguridad
Penas: Art. 34 Cp.
Se aplican a los imputables, de las consecuencias jurídicas de la conducta punible las penas son de 3 clases:
principales, sustitutivas y accesorias.
a. Principales: Son 2: la pena de prisión y la pena de multa.
- La pena de Prisión es una sanción corporal, es la privación efectiva de la libertad. No puede exceder de 60
años.
- La pena de Multa es una sanción pecuniaria (patrimonial), es el Pago de una suma de dinero a favor del
estado.
Ejemplo: art 103 Cp: solo pena de prisión --- art 422 Cp: solo pena multa --- art 109 Cp: pena de prisión y
multa.
b. Sustitutivas: son penas establecidas por la ley para que en determinados casos remplacen o sustituyan
a las penas principales, cada pena principal tiene una pena accesoria, por tanto son 2: Prisión domiciliaria y
arresto conmutable.
1) La prisión domiciliaria es la pena sustitutiva de la Pena de prisión. Consiste en la posibilidad de
que la pena de privación de la libertad se purgue en el domicilio propio y no en un establecimiento
penitenciario
Este tipo de pena solo opera para delitos que generan un menor impacto social. Para que opere la
sustitutiva tienen que reunirse los requisitos establecidos por la ley. Art 38 CPn:
1. Que el sentenciado no resida en la misma residencia de la victima.
2. Requisito objetivo: que el delito por el que ha sido sentenciado tenga una pena mínima de 5
años o menos.
Ej. Art105 Cp. Puedo pedir prisión domiciliaria? No porque la pena mínima es 8 años. Y
en el art 206 CPn? Si! Porque la pena mínima es de 3 años.
3. Requisito subjetivo: que la persona observe buena conducta social, familiar y laboral, que
permita entender que el sujeto no va a ser peligroso para la sociedad.
Ej. Art 467 CPn: Rebelión
4. Garantizar con dinero las obligaciones respectivas, es decir, una caución
2) Arresto conmutable o de fin de semana: es la pena sustitutiva de la pena de multa. Cuando la
persona no quiere o no puede pagar la multa puede solicitar que se le conmute con arresto de fines
de semana.
c. Accesorias son penas que solo establece la ley, privativas de otros derechos como por ejemplo:
privativas de los políticos, como la inhabilitación para ejercer para ejercer funciones públicas o pérdidas de
la patria potestad. Art. 43 Cp.
Medidas de Seguridad: (Art. 69 CPn) Son de 3 clases:
1) Internación en Establecimiento Psiquiátrico
2) Internación en Casa de estudio o trabajo.
3) Libertad vigilada
Es un error sostener que los inimputables no responden penalmente, ya que si lo hacen, solo que no
responden con Penas sino con Medidas de Seguridad impuestas judicialmente.
2. Responsabilidad Civil
Además de la responsabilidad penal, el delito constituye fuente de obligaciones civiles a cargo del agresor, y a
favor de la víctima, para resarcir o reparar; esto es la indemnización patrimonial de dichos daños. Esta acción
indemnizatoria debe ser integral:

138
 a) Por Daños Materiales, los cuales son los perjuicios directamente causados al patrimonio de la persona.
Comprende el Daño Emergente, que son los gastos en los que se incurre para remediar el daño; y el
Lucro Cesante, que son los beneficios que la persona afectada deja de percibir.
b) Por los Daños Inmateriales o Morales (Pretium Doloris = Precio del Dolor), que son un daño afectivo;
es la cuantificación económica de la aflicción anímica producida por el delito.
Estos daños hay que probarlos, y el juez los fija en la sentencia de acuerdo a lo que este probado. En
contrario sensu, en el derecho penal el Daño Moral no requiere ser probado, lo taza el juez en Salarios
Mínimos Legales Vigentes y hasta 1000 salarios.
La diferencia entre la Pena de Multa y la indemnización de perjuicios es que la primera es en beneficio del
estado, mientras que los segundos son en beneficio de la víctima.
LA OBLACIÓN
Consagrada en el Artículo 87 del Código Penal, es la figura jurídica que le permite al procesado, la posibilidad
de terminar con el proceso, cuando el delito por el cual se le procesa solo tiene pena de multa, pudiéndose
solicitar al que tace el valor de la multa y procediendo a su pago.
LA PRESCRIPCIÓN
En derecho penal la prescripción siempre es extintiva; puede ser referente a las Acciones o a las Penas. Esta
prescripción es referente a la pérdida de capacidad del estado para investigar para investigar o juzgar los
delitos a razón del paso del tiempo. Este tiempo se consagra en el Art. 83 del CPn:
“La acción penal prescribirá en un tiempo igual al máximo de la pena fijada en la ley, si fuere de la libertad,
pero en ningún caso será inferior a cinco (5) años, ni excederá de veinte (20), excepto lo fijado en el inciso
siguiente de este articulo.
El termino de prescripción para las conductas punibles de genocidio, desaparición forzada, tortura y
desplazamiento forzado, será de treinta (30) años”.
La Prescripción de la Acción Penal debe conjurar 3 reglas:
1. Prescribe en el tiempo máximo de pena fijado por la ley.
2. Nunca será el tiempo de la prescripción menor a 5 años, ni mayor a 20.
3. Los delitos más graves considerados como de lesa humanidad, prescribirán en 30 años.
Cuando haya concurso de tipos penales, la prescripción de cada uno correrá por separado.
La Prescripción de la Pena, es el tiempo que tiene el estado para ejecutar una sanción penal, impuesta en una
sentencia condenatoria. En este sentido, la pena prescribirá en el mismo tiempo fijado en la sentencia si fuere
privativa de la libertad, pero nunca será menor de 5 años. La pena no privativa de la libertad prescribe en 5
años.
Cuando se va purgar la pena privativa de la libertad, no se descuenta el tiempo que haya pasado desde la
sentencia, sino que corre completa.

LOS SUBROGADOS PENALES

Son unos beneficios consagrados en la ley, que le permiten al sentenciado purgar la pena de prisión sin estar
dentro del establecimiento carcelario. Son 2:
a) Suspensión Condicional de la ejecución de la Pena o Ejecución Condicional (Art 63 CPn):
Consiste en la posibilidad que tiene una persona que ha sido condenada a pena de prisión, de que el
juez le otorgue un término de prueba, durante el cual el sentenciado no va a estar privado de la
libertad, pero se le imponen unas obligaciones.
Este subrogado solo opera para delitos de menor impacto social, y cuando el condenado ha observado
un buen comportamiento social.
Requisitos:
i) Que la pena impuesta no exceda los tres (3) años.
ii) Tener antecedentes personales, sociales y familiares indicativos de que no existe la necesidad de
ejecución de la pena.

139
b) Libertad Condicional (Art. 64 CPn): Es un subrogado o beneficio para condenados que ya han
purgado pena de prisión, no menos de 2/3 partes de esta. El subrogado le permite al condenado, que
el tiempo que le falte para el cumplimiento de la pena se tendrá como tiempo de prueba, sin privación
de la libertad, pero con ciertas obligaciones.

140
 Resumen Derecho Penal Especial
1er Capitulo: De los delitos contra la vida
La vida es un derecho fundamental (Sentencia T-02: Es Inalienable por ser Inherente, y es inherente por ser
Esencial) y es además es el más importante de ellos porque los demás lo presuponen.
Concepción
Muerte

Nacimiento
Vida Intrauterina | Vida extrauterina

¿Cuándo Hay Vida? El derecho Colombia no se adhiere a ninguna expresamente.

1. Teoría moralista  Hay vida desde el momento de la concepción (Colombia NO = Píldora del Día
después)
2. Teoría de la Anidación Se prueba mediante la alteración de la progesterona
3. Teoría divisionista  Si la vida termina con la cesación de los signos vitales, luego inicia con ellos
4. Teoría Formacionista  3 ½ meses hay vida, en razón de la forma humana / Descarta los
malformados.

Cuando Nace El Ser Humano? Con ello se determina la vida extrauterina (La violación al derecho a la vida en
este momento se penaliza mediante Homicidios y Genocidios) e intrauterina (se penaliza es mediante el
Aborto)

Al respecto existen 3 teorías:

1. Teoría de las manifestaciones pre-natales Se basa en la teoría de la anidacion, teniendo en cuenta
cuando se despegue la criatura de la pared del útero = Las Contracciones la demuestran
2. Teoría civilista  Separación total de la madre y sobrevive siquiera un instante. La separación se da ya
sea por Corte del Cordón Umbilical o por Alumbramiento. El CPn se aleja de esta teoría con el Art. 108.
3. Teoría de la vitalidad  Se nace desde que sale con vida del vientre materno aunque no se haya
producido la separación total.

¿Cuando muere el ser humano?  Actualmente se toma la existencia de ondas cerebrales y de signos
vitales conjuntamente como signo de vida.

Delitos que protegen la vida extrauterina.

EL HOMICIDIO  Es la producción de la muerte de una persona, realizada injustamente por otra.

Definición Dogmatica: “homicidio es la cegación o supresión una vida humana (tipicidad), sin justificación
jurídicamente atendible (antijuricidad), en forma intencional o dolosa, o con culpa, o con preterintención
(modalidades de conducta), observando la capacidad de imputación y la conciencia de antijuricidad y
siéndole exigible al autor un comportamiento diverso (culpabilidad).”

El homicidio en cualquiera de sus modalidades, siempre que sea doloso, admite la tentativa.

1. Homicidio Simple  Art. 103 CP. Es el tipo básico de homicidio. Es un tipo penal de sujeto activo
indeterminado, de sujeto pasivo también indeterminado, es un tipo penal simple y carece de ingrediente
normativo y subjetivo.

2. Homicidio Agravado. Art. 104 CP. Se presenta cuando el homicidio se realiza bajo determinadas
circunstancias que merecen un mayor reproche. (Circunstancias taxativamente enumeradas debido al
principio de legalidad).

Causales de agravación del homicidio:

a. Parricidio  Si la victima del homicidio es un pariente cercano.

141
 - Por Consanguinidad.
->En línea directa la causal de agravación ópera en cualquier grado.
-> En línea colateral la causal ópera solo hasta el 2º grado (hasta hermanos).
- Parentesco Civil.
-> Solo ópera la causal en 1° grado de línea directa ascendente o descendiente.
- Por Afinidad.
-> Por parentesco de afinidad la causal ópera hasta el 2º grado
- Uxoricidio
-> Muerte del Cónyuge

b. Homicidio como delito medio  Cuando se comete el homicidio para realizar otro delito.
- Para que la causal opere NO se requiere que se ejecute el delito fin (basta con que se haya
cometido con el propósito).
- El delito medio y el delito fin pueden ser homogéneos (dos homicidios) o heterogéneos
(homicidio simple y agravado, por ejemplo).
- El delito fin puede haber quedado en grado de tentativa, en dicho caso también opera la
causal.
- El delito medio de homicidio puede utilizarse como anterior o como posterior.
o Anterior: se comete homicidio para realizar el otro delito.
o Posterior: cuando se comete homicidio después de haber cometido el otro delito con
el fin de asegurar el resultado o de procurar la impunidad.

Hay concurso Real o Aparente? Existen dos teorías al respecto:

i. Teoría del delito complejo  No puede haber concurso real y efectivo entre el delito
medio de homicidio y el delito fin porque el hecho de agravar la pena por el homicidio
como delito medio excluye la posibilidad de aumentar la pena por el delito fin.
No hay concurso. Hay Un solo delito complejo a causa de la relación medio-fin.
ii. Teoría de concursos de tipos penales  Entre el homicidio como delito medio y el
delito fin se conforma un concurso real y efectivo de tipos penales. Se trata de tipos
penales diversos y por lo tanto resulta justo imponer la pena del concurso porque los
bienes jurídicamente tutelados no son los mismos y el sujeto pasivo es diferente.
Se toma la pena del homicidio agravado y se le aumenta a causa del concurso.
La jurisprudencia (sala penal, CSJ) aplica la segunda teoría.

c. Homicidio como delito fin  Se utilizan otros delitos para lograr el homicidio. Ésta agravante
solo opera respecto a los delitos mencionados en el numeral (por el principio de legalidad), por
consiguiente, no cualquier delito medio agrava el homicidio.
- Agravan el homicidio como delito fin:
i. Arts. 350 y ss. (Incendio, Daño en Obras Sociales, Provocación de Inundación o
Derrumbe)
ii. Arts. 368 y ss. (Violación de Medidas Sanitarias, Propagación de Epidemia,
Contaminación)

Estos delitos también concursan (por la teoría de concursos de los tipos penales).

¿Que pasaría si Pedro incendia la vivienda para matar a Juan, sabiendo que al interior se encuentra Maria su
esposa, y Diana su hija de 5 años; por razón del incendio mueren los 3? Homicidio Agravado, concursando
como causales de agravación el Parricidio y el Homicidio como Delito Fin. Se da mediante Dolo Eventual.

d. Homicidio por Precio o promesa remuneratoria  Cuando se comete homicidio con ánimo
de lucro o motivo fútil.
i. Animus Lucrandi.
Es el ánimo de lucro, si se realiza una promesa remuneratoria (por ejemplo los sicarios).
Ésta figura nos coloca con los llamados homicidios de sicario. Para que opere esta
causal no se requiere con que efectivamente se haya hecho el pago, basta con que ese
sea el propósito.

142
 Quien paga al sicario es participe determinador del homicidio agravado por el numeral 4º.
El sicario es autor directo del homicidio doloso agravado por el numeral 4º.
(La situación del partícipe depende de la del codeudor)

ii. Motivo Fútil.

Es un motivo poco importante, insignificante. El mayor reproche dado en este caso es
debido a la poca valoración que se demuestra con ello de la vida humana.

e. Valiéndose de un inimputable  Cuando se utiliza para cometer el homicidio a un inimputable,

es decir, cuando se instrumentaliza a alguien cualquiera que sea la utilización que se le de. El
que se vale de inimputables es Autor mediato del Homicidio Agravado.

f. Sevicia  Consiste en producir dolores o sufrimientos innecesarios a la victima antes de

causarle la muerte, se produce dolosamente un sufrimiento mayor a la víctima. La razón del
reproche, es por lo tanto, la insensibilidad del sujeto agente.
Diferencia entre Sevicia y Tortura.
- La tortura es un tipo penal autónomo, la sevicia es agravante del homicidio.
- La tortura debe también tener un fin especifico: el obtener información (no hay dolo de
matar), aunque pude ser que la tortura concurse con el homicidio.

g. Estado de indefensión  Cuando se coloca a la víctima en circunstancias tales que no pueda

ejercer una reacción defensiva. Opera de manera igual cuando el sujeto pasivo ya se encuentra
en tal estado de indefensión y se saca provecho de ello.
Ej.  Amarrar a la victima, matar a un enfermo, matar por la espalda, homicidio por
envenenamiento (por jurisprudencia).

h. Con fines o por actos terroristas.

Terrorismo Actos de terrorismo

Art. 343 CP (10 a 15 años de
Art 144 CP (15 a 25 años de prisión)
prisión)
 Usar medios para provocar Requiere:
estragos y crear zozobra en la i. Que se cumpla su ingrediente normativo: “con ocasión y en
población. desarrollo de conflicto armado”
 Tiene tentativa ii. Sujeto activo cualificado: combatiente.
iii. Que se dirija contra persona o bien protegido por el DIH.

Ambos son delitos que pueden ser causa de agravación del homicidio. Siempre hay concurso.

i. & j. Homicidio cometido en persona calificada  En ésta causal el homicidio se agrava por
la calidad del sujeto pasivo.
 En persona internacionalmente protegida.
 Que sea o haya sido servidor público.
Ambas exigen relación de causalidad entre el sujeto pasivo y el móvil del homicidio.

¿Las causales de agravación pueden concurrir?

Cuando varias causales de agravación concurran la pena se acerca al máximo del Homicidio Agravado. No hay
concurso. El máximo es de 40 años y el mínimo de 25 años de prisión. Si hay más de una causal la pena
tiende al máximo. Corresponde al juez dosificar la pena, los criterios para definir la pena se encuentran en los
Arts. 58, 59… 62 del CP.

Situación del Participe  Las circunstancias de agravación pueden ser Personales (parricidio) o Materiales
(sevicia, indefensión). Las circunstancias de agravación personales se le comunican al participe cuando él
conoce de ellas.

3. Homicidio Preterintencional  Art 105 CP. “El que preterintencionalmente matare a otro…”. Es un
tipo penal con sujeto activo indeterminado, su verbo rector es “matar”, y tiene ingrediente normativo al

143
 decir “preterintencionalmente” porque nos remite al Art. 24 CP. (Dolo Inicial + Culpa Final + Resultado
mas Grave).
En la práctica solo hay una hipótesis de homicidio preterintencional: cuando el sujeto agente, con dolo,
quiere causar lesiones personales pero el resultado que obtiene es la muerte de la víctima.
 Pena: Es cualquiera del homicidio simple o del homicidio agravado pero reducida en una parte. A el
homicidio preterintencional se le aplican las agravantes del doloso, pero solo si son coherentes con la
preterintención. (Ej. No puede haber homicidio preterintencional con sevicia).

4. Homicidio Culposo  Art 109 CP. “el que por culpa matare a otro…”. Tiene ingrediente normativo en
la palabra “culpa” porque nos remite al Art 23 CP (Culpa = Violación al deber objetivo de cuidado +
Resultado típico + Nexo causal + Previsibilidad).
Al homicidio culposo no se le aplican las causales de agravación del homicidio doloso. El homicidio
culposo tiene sus propias causales de agravación.
Causales de agravación del homicidio culposo, Art. 110 CP:
1. Si el sujeto agente estaba bajo efecto del alcohol o narcóticos y ello fue determinante en el
homicidio. No exige que el agente esté en estado de embriaguez, solo bajo los efectos de la
sustancia.
2. Si abandona el lugar de los hechos sin justa causa, el reproche se debe a la insensibilidad
demostrada.

5. Homicidio por piedad  Art. 106 CP. Tipo especial de homicidio. Tiene Sujeto activo indeterminado.
Tiene ingrediente normativo: “que su propósito sea poner fin a intensos sufrimientos”. Requiere que el
sujeto pasivo se encuentre en una situación de intenso dolor (ello se debe demostrar mediante prueba
pericial).

El sentimiento de piedad que mueve al agente debe estar acorde con el medio utilizado para producir la
muerte, debe haber coherencia.

Es un tipo especial de homicidio atenuado. Hay un menor reproche social. La pena es de mínimo 1 y
máximo 3 años de prisión.

 Subrogado Penal Aplicable = Suspensión condicional de ejecución de la pena. Art 63 CP. El culpable
de éste tipo de homicidio no va a la cárcel.

Al homicidio piadoso no se le aplican las agravantes del Art. 104 CP. (ej: No puede haber homicidio
piadoso con sevicia)

Eutanasia  (Ver sentencia C- 293 del 20 de mayo del 97) Consiste en producirle la muerta a un
paciente para evitarle sufrimientos. Tiene sujeto activo cualificado: Solo la puede realizar el médico
tratante. Requiere consentimiento informado del sujeto pasivo. No tiene sanción penal.

Eutanasia Vs. Homicidio Piadoso.

Eutanasia Homicidio Piadoso

Tiene sujeto activo cualificado. Tiene sujeto activo indeterminado
Requiere consentimiento informado del sujeto No requiere consentimiento del
pasivo. Si el sujeto pasivo no puede dar su sujeto pasivo.
consentimiento puede hacerlo sus parientes
cercanos o su cónyuge (hay consentimiento
presunto).
No tiene sanción penal. Genera responsabilidad penal.
(por ser delito)
Es de creación jurisprudencial por la corte Es de creación legislativa.
constitucional

144
 6. Muerte de hijo fruto de un embarazo ilegal  Art. 108 CP. Es un tipo penal atenuado doloso. El
sujeto activo es cualificado: tiene que ser la madre del sujeto pasivo. Tiene límite temporal de ejecución:
debe ser realizado durante el nacimiento o dentro de los 8 días siguientes.
El hijo debe ser fruto de un embarazo ilegal:
1. Por acceso carnal violento.
2. Por acto sexual sin consentimiento o violento  Todo lo que no conlleve acceso es Acto
Sexual. Puede producir embarazo en el caso de la eyaculación sobre la vagina.
3. Por inseminación artificial sin consentimiento  Consiste en la introducción de semen en
el conducto vaginal.
4. Por transferencia de óvulo fecundado sin consentimiento  Consiste en la inseminación
del óvulo por fuera del vientre y su posterior inserción en el útero.

A éste tipo de homicidio no se le aplican las agravantes del Art 104 CP. Si hay sevicia, por ejemplo,
simplemente se acercará la pena al máximo.

- Casuística  María fue víctima de acceso carnal violento por parte de un desconocido. Queda en
embarazo. Ella le paga a Juan la suma de 5.000.000 para que le ayude a matar a la criatura al momento
del nacimiento. Durante el parto efectivamente se mata al recién nacido haciendo uso de unas tijeras.
Como responden ¿Juan y María? María es participe o autora? ¿De qué delito? Y ¿Juan?. Ver art 30 inc.
Último.

Solución:

María: Es participe determinadora del Art. 104 CP. Responde por homicidio agravado.
“Quien determina a otro tiene la misma pena del autor”
Juan: Es autor de homicidio agravado. Responde por homicidio agravado.

7. Homicidio Pasional.

No se encuentra expresamente tipificado en el Código Penal, pero la doctrina y la jurisprudencia lo

reconocen como un homicidio doloso atenuado y se tipifica con la interpretación conjunta de dos
normas del código:
a. Art. 103 CP (o Art 104 CP en caso de haber alguna causal de agravación)
b. Art. 57 CP -> Ira o intenso dolor.

La ira o el intenso dolor No desvirtúan el dolo, solo lo disminuyen debido a que el reproche social es
menor.

No se requiere que la ira sea inmediata, actualmente se está hablando de una acumulación de la ira la
cual culmina en un homicidio. Debe diferenciarse esto del homicidio por venganza.

EL GENOCIDIO  Genocidio proviene de las raíces latinas “gens” (raza, familia, grupo social) y “caedere”
(matar).
Es uno de los delitos considerados de lesa humanidad en el derecho internacional, porque no solamente afecta
a la víctima y a sus allegados sino a todo el género humano. Por consiguiente es uno de los delitos más
reprochables que contiene el Código.

Genocidio consiste en procurar dolosamente la extinción de un grupo humano por razón de su pertenencia a
determinada etnia, raza, religión, grupo nacional o grupo político. Para que haya genocidio deben estar
presentes los siguientes dos elementos:

1) Ingrediente subjetivo  Que se haga con el propósito de destruir un grupo humano.

2) Identidad de los sujetos pasivos  Los sujetos pasivos deben pertenecer al mismo grupo humano.

Estos dos elementos diferencian al genocidio del concurso homogéneo de homicidios. NO se requiere una
pluralidad de muertes para que se configure genocidio, basta con el homicidio de una sola persona.

145
 *La norma tiene una parte oscura. Al decir “grupo nacional” éste puede entenderse como:
a) Personas que se identifican por tener una nacionalidad.
b) Un grupo de personas dedicadas a una actividad especifica. Este es el criterio más utilizado.

Hay 2 clases de genocidio:

1) Genocidio propio  Inc. 1º Art 101 CPn. Supone necesariamente la producción de la muerte de las
víctimas.
2) Genocidio impropio  Inc. 2º Art 101 CPn. Se procura el exterminio del grupo humano a largo
plazo por:
a. Lesión grave (física o mental).
b. Embarazo forzado.
c. Sometimiento a medios de existencia que pueden llevar a la extinción del grupo.
d. Impedir nacimientos (castrando, por ej.)
e. Someter a los niños a otra cultura.

Apología del Genocidio  Art 102 CP. Quien fomente o patrocine la idea del genocidio es sancionado
penalmente. Se crítica que éste tipo viola el derecho a la libertad de expresión, pero hay que tener en cuenta
que todo derecho, por fundamental que sea, tiene límites (la ley y el derecho ajeno).

Delitos que protegen la vida intrauterina.

LOS ABORTOS  El aborto es la interrupción dolosa de la vida uterina. Es matar al feto (No lesionarlo). Todos
los tipos de aborto admiten tentativa.

Los tipos de aborto que originalmente contenía el código, previo al pronunciamiento de la corte sobre el tema,
son:

1. Aborto consentido. Art 122 CPn  Supone necesariamente que la madre gestante se provoque el
aborto o que otorgue su consentimiento a un tercero para que lo provoque. Se sanciona igualmente a la
madre que consiente que a la persona que practica el aborto. Puede haber determinación pero el tipo
penal los toma como Coautores Impropios.

2. Aborto sin consentimiento. Art 123 CPn  Supone la falta de consentimiento. Se hace contra la
voluntad de la madre, por tanto ella no puede ser autora. El autor es quien produce el aborto pero exige
la modalidad dolosa.

3. Aborto atenuado. Art. 124 CP. (inexequible por sentencia C-355/06 C.C.)  Cuando se le da muerte al
feto durante la gestación y el embarazo es producto de un embarazo delictivo. Esta figura es la
contraparte intrauterina del homicidio de hijo fruto de acceso carnal violento.

4. Aborto exento de pena. Parágrafo Art 124 CP. (inexequible por sentencia C-355/06 C.C.)  No había
sanción del aborto si se daban los 3 requisitos siguientes:
a. Debía tratarse de un embarazo delictivo.
b. Que existieran extraordinarias condiciones anormales de motivación (ej: deformidad física grave
del feto, enfermedad congénita incurable, riesgo de muerte de la madre).
c. Que el juez considere que no es necesario imponer pena.

5. Aborto preterintencional. Art. 118 CP.  Exige la preterintención. Se presenta cuando el agente tiene
dolo de causar lesiones a la madre gestante pero el resultado es el aborto. El tipo presupone que el
agente conoce del estado de embarazo y que no tiene dolo de causar el aborto.
Si el agente no conoce del estado de la madre solo se le castiga por lesiones personales.

La corte constitucional por una demanda de inconstitucionalidad promovida por una organización protectora de
los derechos de la mujer reviso el artículo del código que contemplaba el aborto. En la sentencia C-355 de
mayo 20 del 2006 la Corte declara inexequible el Art. 124 CP y su parágrafo, y estima que el aborto no debe
tener sanción en los siguientes eventos:

146
 1. Cuando se trate de aborto terapéutico  Cuando el médico tratante tenga que suprimir la vida de la
criatura para salvar la de la madre. Debe haber consentimiento informado de la madre. Sin embargo,
este caso de aborto ya estaba exento de pena porque estaba considerado un Estado de Necesidad
Justificante.

2. Cuando es de criatura producto de embarazo delictivo en todo caso  Aquí no se hacen las 2
exigencias adicionales que se hacía en el Aborto Exento de Pena.

3. Cuando la criatura padece malformaciones congénitas extraordinarias  Igualmente, no se exigen

los 2 requisitos del aborto exento de pena.

El aborto admite, en cualquiera de sus formas Tentativa, es decir que dolosamente se persigue el resultado,
realizando actos de ejecución para ello, pero sin lograr el resultado por circunstancias ajenas al actor.

Otros delitos que protegen la Vida.

ABANDONO  Art 127 CP. Tipo con sujeto pasivo cualificado (menor de 12 años o persona desvalida). El
bien jurídico de la vida se afecta porque el Sujeto Pasivo no puede valerse por si mismo.

Agravantes:
a. Art 127 CP. Si el abandono ocurre en un lugar despoblado o solitario.
b. Art 130 CP. Si para el abandonado sobreviene una lesión o enfermedad.
c. Art 130 CP. Si al abandonado le sobreviene la muerte.

Abandono seguido de muerte ≠ Homicidio Preterintencional

El primero es un tipo penal agravado por su resultado, el segundo no es agravado por el resultado
sino que el resultado final más grave se produce a título de culpa. El abandono seguido de muerte
de la víctima No es un homicidio preterintencional aunque se parece.

En el abandono seguido de muerte el resultado final No es título de culpa sino de dolo eventual. El
resultado es consecuencia de una omisión (diferente de homicidio doloso por omisión cuando se
tiene posición de garantía). Si el Sujeto activo tiene posición de garantía responde por el
Homicidio Doloso por (…).

Eximente  Si el agente recoge voluntariamente al abandonado antes de que se produzca cualquier

daño.

Atenuante  Si hubo lesión no hay lugar a la agravante del Art. 130 CP.

MANIPULACIÓN GENÉTICA  Art 132 CP. Es un tipo penal propio de éste código (del 2000). La
Transgénesis es la técnica desarrollada para extraer los genes de un ser vivo y colocarlos en otro adulterando
su mapa genético. Solo se aplica a la manipulación de genes humanos, y además tiene un ingrediente
subjetivo: “que se haga con propósitos diferentes a los de carácter terapéutico o curativo”.

PROHIBICIÓN DE CLONACIÓN HUMANA Art 133 CP. La clonación (técnica de reproducción asexual, es
decir, sin concepción) solo está tipificada en cuanto a seres humanos idénticos.

Delitos Contra la Integridad Personal

“Es el derecho a mantener el propio cuerpo y la salud sin alteración de ninguna clase”.

Definición Dogmática  “es el conjunto de condiciones dentro de las cuales la persona puede gozar de la
vida en plenitud con todas sus funciones orgánicas y psíquicas; es la protección ya no de la vida sino del
cuerpo humano a fin que ninguna de sus partes sea afectada por una conducta reprochable y punible”.

La integridad personal es un bien jurídico tutelado. No debe confundirse con el derecho a la vida.

147
LAS LESIONES PERSONALES (Protección Extrauterina)  Art 111 CP. Es un tipo penal incompleto (es
decir, no tiene consecuencia) que remite su consecuencia jurídica a otros tipos penales dependiendo del tipo
de lesión. Es de Sujeto Activo indeterminado, el verbo rector es “dañar” (Dañar= Perturbar física o
psíquicamente a otra persona, afectarle su cuerpo o salud a través de una acción humana).

La sanción depende de la clase de lesión causada. El código tipifica las lesiones de la más leve a la más grave.

Clases de Lesiones Personales.

1. Incapacidad para trabajar o enfermedad  Art 112 CP. La incapacidad para trabajar (actualmente)
consiste en el tiempo que demoran los tejidos en restablecerse después de la lesión.
Puede padecerla una persona aun si ella no labora. La incapacidad para trabajar es de 3 clases
dependiendo del tiempo que tome la herida en curarse:
a. Menor de 30 días (es pequeña causa)
b. Mayor de 30 días y menos de 90.
c. Mayor de 90 días.

2. Deformidad física  Art 113 CP. Es la alteración de la apariencia estética del cuerpo o de alguno de
sus miembros.
Deformidad: rompimiento de la conformidad armónica de las diferentes partes del cuerpo humano.

La deformidad causada puede ser:

a. Transitoria  Es la afectación reversible, que puede ser corregida por el paso del tiempo o con
ayuda quirúrgica. La disponibilidad de cualquier tratamiento, aunque no sea llevado a cabo,
significa que es reversible.
b. Permanente  Es, contrario censu, aquella afectación irreversible.

Además, la deformidad puede estar causada en:

a. El rostro  Hay un mayor reproche debido a la importancia del rostro en el ser humano. El rostro
está definido como “la parte del cuerpo comprendida entre la línea de implantación capilar (que es el
comienzo de la frente) y el final del maxilar inferior y entre los pabellones auriculares
(comprendidos)”.
b. Por fuera del rostro

3. Perturbación funcional  Art 114 CP. El cuerpo humano está compuesto por Órganos y Miembros.

Órgano: Conjunto de aparatos y tejidos que actúan de manera armónica para cumplir una función
determinada. Ej.: riñones y vejiga son órganos de la función urinaria.

Miembro: comprende las 4 extremidades y el miembro viril.

La perturbación funcional afecta (NO suprime) la función que cumple el órgano o miembro. La
perturbación puede igualmente ser Transitoria o Permanente, con los mismos criterios de la
deformidad física. En todo caso la Perturbación Funcional supone que el órgano o miembro sigue en el
cuerpo y funcionando.

4. Perturbación psíquica  Art 115 CP.  El cerebro posee ciertas capacidades tales como: Memoria,
Ideación, Comunicación, Dicción, Atención, Escritura (…). Ésta perturbación psíquica es la alteración
total o parcial de las facultades psíquicas del sujeto pasivo.

Casi siempre se producen por traumas craneoencefálicos o en el cerebro pero NO es un requisito del
tipo penal. También por el consumo de sustancias psicotrópicas o por traumas como una violación
(caso en el cual habría un concurso instantáneo y heterogéneo entre acceso carnal violento y lesión
personal consistente en perturbación psíquica ya sea transitoria o permanente).

148
 La perturbación puede ser Transitoria o Permanente.

5. Pérdida funcional o anatómica de órgano o miembro La función del órgano o del miembro se
pierde o se pierde el órgano en si.

Es más reprochable la pérdida anatómica que la funcional. Este caso de lesión personal solo puede ser
permanente.

Clases de Lesiones Personales (13) - (Por orden de gravedad ascendente)

1. Incapacidad para trabajar >30 días.
2. Incapacidad para trabajar 90<30 días.
3. Incapacidad para trabajar <90 días.
4. Deformidad física por fuera del rostro transitoria
5. Deformidad física por fuera del rostro permanente
6. Deformidad física en rostro transitoria
7. Deformidad física en rostro permanente
8. Perturbación funcional de órgano o miembro transitoria
9. Perturbación funcional de órgano o miembro permanente
10. Perturbación psíquica transitoria
11. Perturbación psíquica permanente
12. Pérdida funcional de órgano o miembro.
13. Pérdida anatómica de órgano o miembro.

En caso de que una lesión personal más grave implique lesiones menores:

-Las lesiones personales concursan entre si cuando NO hay identidad del sujeto pasivo.

-Las lesiones personales NO concursan entre si cuando hay unidad de acción e identidad del sujeto pasivo.

En caso de no haber concurso solo se aplica la lesión personal más grave. Art 117 CP Principio de Unidad
Punitiva (principio exclusivo a las lesiones personales).

TENTATIVA
Acabada: el alcanza a realizar todos los actos que tenia preparados pero por un agente externo no se lleva a
cabo.
Inacabada: no alcanza a realizar todo su plan y por esto se configura como inacabada.
Desistida: el mismo agente detiene las acciones que llevarían a cumplirse como tal el delito.
Imposible: se excluye de responsabilidad penal porque no se lleva a cabo la conducta y no habían los medios
idóneos para realizar la conducta.

149
150
 DERECHO PROCESAL PENAL
PRINCIPIOS RECTORES

 Dignidad Humana: todos los que de alguna u otra forma actúan en el proceso penal serán tratados con
respeto a la dignidad humana (vivir como quiera, bien y sin humillaciones).
 Libertad: toda persona tiene derecho a que se le respete su libertad. Nadie podrá ser molestado en su
persona ni privado de su libertad sino por orden escrita de autoridad judicial competente.
 Prelación de los Tratados Internacionales: aquellos que han sido ratificados por Colombia sobre DDHH.
 Igualdad: es obligación de los servidores judiciales hacer efectiva la igualdad de los intervinientes en el
desarrollo de la actuación procesal y proteger a quienes por alguna condición se encuentren en debilidad
manifiesta. No se puede discriminar por raza, sexo, condición social, profesión, lengua, religión, etc.
 Imparcialidad: los jueces se orientarán por el imperativo de establecer con objetividad la verdad y la justicia.
 Legalidad: nadie podrá ser investigado ni juzgado sino conforme a la ley procesal vigente al momento de
los hechos. La ley procesas permisiva/favorable, aun cuando sea posterior a la actuación, se aplicará de
preferencia a la restrictiva o desfavorable.
 Presunción de Inocencia e In Dubio Pro Reo: toda persona se presume inocente y debe ser tratado como
tal mientras no quede en firme decisión judicial definitiva. Las dudas que se presenten se resolverán a favor
del procesado.
 Defensa: en desarrollo de la actuación, una vez adquirida la condición de imputado, este tendrá derecho en
plena igualdad respecto del órgano de persecución penal de ejercer su defensa.
 Oralidad: la actuación procesal será oral y en su realización se utilizaran los medios técnicos disponibles
que permitan imprimirle mayor agilidad y fidelidad.
 Actuación Procesal: se desarrollara teniendo en cuenta el respeto a los derechos fundamentales de las
personas que intervienen en ella y la necesidad de lograr la eficacia del ejercicio de la justicia. Los
funcionarios harán prevalecer el derecho sustancial.
 Derechos de las Víctimas: el Estado les garantiza el acceso a la administración de justicia, a tener tratos
humanos y dignos, a ser oídas, informadas, que se consideren sus intereses al adoptar decisiones, a ser
asistidas integralmente.
 Lealtad: todos los que intervienen en la actuación, están en el deber de obrar con absoluta lealtad y buena
fe.
 Gratuidad: la actuación procesal no causará erogación alguna a quienes en ella intervengan en cuanto al
servicio que presta la administración de justicia.
 Intimidad: toda persona tiene el respeto a su intimidad. Nadie podrá ser molestado en su vida privada.
 Contradicción: las partes tendrán derecho a conocer y a controvertir las pruebas, así como a intervenir en
su formación.
 Inmediación: en el juicio únicamente se estimara como prueba la que haya sido producida o incorporada en
forma pública, oral, concentrada y sujeta a confrontación y contradicción ante el juez de conocimiento. No
se podrán comisionar para la práctica de pruebas. Sin embargo podrá tenerse como prueba la
producida/incorporada de forma anticipada en la audiencia ante el juez de control de garantías.
 Concentración: durante la actuación procesal la práctica de pruebas y el debate deberán realizarse de
manera continua con preferencia en un mismo día.
 Publicidad: la actuación procesal será pública. Tendrán acceso a ella además de los intervinientes, los
medios de comunicación y la comunidad en general.
 Juez Natural: nadie podrá ser juzgado por juez o tribunal ad hoc o especial, instituido con posterioridad a la
comisión de un delito por fuera de la estructura judicial ordinaria.
 Doble Instancia: las sentencias/autos serán susceptibles de los recursos de apelación.

151
 Cosa Juzgada: la persona cuya situación jurídica haya sido definida por sentencia ejecutoriada que tenga la
misma fuerza vinculante, no será sometida a nueva investigación o juzgamiento por los mismos hechos,
salvo que la decisión haya sido obtenida mediante fraude o violencia.
 Restablecimiento del Derecho: cuando sea procedente, la fiscalía y los jueces deberán adoptar medidas
para hacer cesar los efectos del delito si fuere posible, de modo que se restablezcan los derechos
quebrantados.
 Clausula de Exclusión: toda prueba obtenida con violación a garantías fundamentales será nula de pleno
derecho, por lo que deberán excluirse de la actuación procesal.
 Ámbito de Jurisdicción Penal: las actuaciones deberán adelantarse por los órganos y mediante los
procedimientos establecidos en la ley penal y las disposiciones complementarias.
 Integración: las materias que no estén expresamente reguladas, son aplicables las del CPC u otros
ordenamientos mientras no se opongan a la naturaleza del proceso penal.
 Prevalencia: normas rectoras son obligatorias y prevalecen sobre cualquier otra disposición. Serán
utilizadas como fundamento de interpretación.
 Modulaciones de la Actividad Procesal: los servidores públicos se ceñirán a criterios de necesidad,
ponderación, legalidad y corrección en el comportamiento para evitar excesos contrarios a la función
pública.

ESQUEMA DEL PROCESO PENAL

1. INVESTIGACIÓN: se realiza la investigación preliminar para saber si hubo o no delito. La Fiscalía es la que
ejerce la acción penal y adelanta la investigación.
 Indagación Preliminar: se puede dar o no.
 Investigación Formal: se presenta cuando la policía judicial le entrega toda la información y pruebas
al fiscal para que inicie la investigación. En esta etapa todas las audiencias son preliminares y son
realizadas por el juez de control de garantías.

2. JUZGAMIENTO: lo hace el juez de conocimiento. El no abarca asuntos de libertad pues eso le corresponde
al juez de control de garantías.
 Acusación: la fiscalía hace el escrito de acusación ante el juez de conocimiento. Este juez prepara una
audiencia para poner en conocimiento la acusación. La fiscalía acusa y muestra todas las pruebas; lo
que no se muestre se lleva a la audiencia preparatoria. No pueden haber pruebas con reserva. El
descubrimiento se da en esta etapa, donde se descubre todo lo de la persona que la vincula al
proceso.
 Audiencia Preparatoria: sirve para prepararse para la audiencia de juicio oral. Se escogen y solicitan
las pruebas que se pretendan hacer valer en la audiencia de juicio oral. Hay que saber pedir las cosas,
fundadas y sustentadas de por que y para que son importantes (la necesidad). Se puede pedir la
exclusión de pruebas por ilegales. El juez decide: excluir, decretas o no aceptar pruebas. Ante la
decisión negativa hay recurso de apelación.
 Audiencia de Juicio Oral: el juez condena o absuelve dependiendo de las pruebas y del proceso que
se llevo a cabo. Después de la practica de pruebas escucha a la fiscalía, partes, etc. Ninguna prueba
puede llegar en esta etapa oculta o secreta, en las anteriores si. La teoría del caso es obligatoria para
el fiscal.

152
  Sentido del Fallo: después de haber escuchado las declaraciones y analizado el material probatorio,
el juez tiene 2 horas para hacer el sentido del fallo.
 Audiencia de Imposición de Pena: es para imponer la pena. Tanto el fiscal como el defensor
argumentan sus pretensiones sobre la pena a imponerse.
 Sentencia: se arma la sentencia de primera instancia. Si no se interpone recurso de apelación esta
queda ejecutoriada (en firme, no cabe ningún recurso); lo único que quiebra la sentencia es a través de
la tutela en algunos casos o el recurso de revisión.
 Incidente de Reparación Integral: audiencia donde se van a valorar los daños, perjuicios morales y
materiales de la víctima.

JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA

 La jurisdicción penal ordinaria es única y nacional.

 Tiene a su cargo la persecución y el juzgamiento de los delitos cometidos en el territorio nacional y en el
extranjero en los casos determinados por los tratados.
 Excepción a la jurisdicción penal ordinaria: delitos cometidos por miembros de la Fuerza Publica en servicio
activo y los de la jurisdicción indígena.
 Administración de Justicia en lo Penal:
o Sala de Casación Penal, CSJ.
o Tribunales Superiores de Distrito Judicial.
o Juzgados Penales de Circuito Especializado (genocidio, homicidio y lesiones personales agravadas,
delitos contra personas/bienes protegidos por el DIH, secuestro extorsivo, desaparición y
desplazamiento forzado, tortura, constreñimiento ilegal). Art. 35.
o Juzgados Penales de Circuito (procesos que no tengan asignación especial de competencia).
o Juzgados Penales Municipales (violencia intrafamiliar, lesiones personales, delitos contra patrimonio
económico, delitos que requieren querella). Cuando se ejerce la función de control de garantías queda
impedido para ejercer la función de conocimiento del mismo caso en su fondo.
o Juzgados Promiscuos asuntos penales.
o Juzgados de Ejecución de Penas y medidas de Seguridad (cumplimiento de sanciones, acumulación
jurídica de penas, libertad condicional, beneficios administrativos, verificación de lugar y condiciones en
que se deba cumplir la pena o medida de seguridad, aplicación del principio de favorabilidad, extinción
de la sanción penal).
o Jurados en las Causas Criminales.
o Autoridades judiciales que excepcionalmente cumplen funciones de control de garantías.
 Competencia: es competente para conocer del juzgamiento el juez del lugar donde ocurrió el delito. Cuando
sea imposible determinarlo, será el lugar donde se formule la acusación por parte de la fiscalía.
o La Fiscalía tiene competencia en todo el territorio nacional; los jueces, tribunales lo tendrán
dependiendo de donde se encuentren.

ACCIÓN PENAL

 El Estado por intermedio de la Fiscalía está obligado a ejercer la acción penal y a realizar la investigación.

153
 La hechos criminales llegan al poder de la Fiscalía a través de la Noticia Criminis:
o Denuncia (Art. 67): consiste en poner en conocimiento de las autoridades los delitos cuya comisión se
tenga conocimiento. Todos tenemos el deber de denunciar. Nadie está obligado a formular denuncia
contra sí mismo, contra su cónyuge, compañero o compañera permanente o contra sus parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad, ni a denunciar cuando medie
el secreto profesional (Art. 68).
o Querella: institución jurídica que sirve para sacar adelante investigaciones por delitos de bajo impacto
social, son delitos que no producen mayor alarma que a la persona que es víctima del delito. Es
decisión de la victima si denuncia o no (la potestad de denunciar no está en el estado sino en la
victima).
 Delitos Querellables (art. 74): los que no tienen señalada pena privativa de la libertad, inducción o
ayuda al suicidio, lesiones personales culposas, parto o aborto preterintencional, etc.
 Únicamente puede ser presentada por el sujeto pasivo del delito (victima). Si es incapaz o es una
persona jurídica lo hará el representante legal. Si el querellante legitimo ha fallecido, la querella
podrá ser interpuesta por los herederos, el defensor de familia o un agente del ministerio publico.
 Caducidad: 6 meses siguientes a la comisión del delito o desde el momento en que conozca del
hecho.
o Petición Especial del Procurador General: se iniciará por petición especial cuando el delito se
cometa en el extranjero, no hubiere sido juzgado, el sujeto activo se encuentre en Colombia y:
1. Si se ha cometido por nacional colombiano, cuando la ley colombiana lo reprima con pena privativa
de la libertad cuyo mínimo no sea inferior a 2 años.
2. Si se ha cometido por extranjero, cuando sea perjudicado el Estado o nacional colombiano y tenga
prevista pena privativa de la libertad cuyo mínimo no sea inferior a 2 años.
3. Si se ha cometido por extranjero, cuando sea perjudicado otro extranjero, se hubiese señalado pena
privativa de la libertad cuyo mínimo sea superior a 3 años, no se trate de delito político y no sea
concedida la extradición.
4. En los delitos por violación de inmunidad diplomática y ofensa a diplomáticos.

 Requisitos (art. 69 CPP): La denuncia, querella o petición se hará:

o Verbalmente, o por escrito, o por cualquier medio técnico que permita la identificación del autor.
o Se deja constancia del día y hora de su presentación.
o Contendrá una relación detallada de los hechos que conozca el denunciante.
o Quien la reciba advertirá al denunciante que la falsa denuncia implica responsabilidad penal. En todo
caso se inadmitirán las denuncias sin fundamento.
o La denuncia solo podrá ampliarse por una sola vez a instancia del denunciante, o del funcionario
competente, sobre aspectos de importancia para la investigación.
o Los escritos anónimos que no suministren evidencias o datos concretos que permitan encauzar la
investigación se archivarán por el fiscal correspondiente. Los escritos anónimos si se aceptaran cuando
estos suministren evidencias.

 Extinción de la Acción Penal (Art. 82 CP – Art. 77 CPP): son causales

o Muerte del procesado
o Desistimiento
o Amnistía
o Prescripción: es extintiva. Pérdida de capacidad del estado para investigar o juzgar por razón del paso
del tiempo. Requisitos:
 Prescribe en el tiempo máximo de pena fijado por la ley.

154
  Nunca será el tiempo de la prescripción menor a 5 años, ni mayor a 20.
 Los delitos más graves considerados como de lesa humanidad, prescribirán en 30 años.
 Cuando haya concurso de tipos penales, la prescripción de cada uno correrá por separado.
La prescripción de la pena es el tiempo que tiene el Estado para ejecutar una sentencia condenatoria.
Prescribirá en el mismo tiempo fijado en la sentencia si fuere privativa de la libertad pero nunca será
menor de 5 años. La pena no privativa prescribe en 5 años.

o Oblación: figura jurídica que le permite al procesado, la posibilidad de terminar con el proceso, cuando
el delito por el cual se le procesa solo tiene pena de multa, pudiéndose solicitar al que tace el valor de
la multa y procediendo a su pago.
o Pago
o Indemnización integral
o Retractación
o Los demás que consagre la ley.

FISCALÍA GENERAL DE LA NACIÓN (ART. 113 Y SS)

 Conformada por: fiscal general, vice fiscal, fiscales y funcionarios que designe.
 Funciones: investigar y acusar, aplicar el principio de oportunidad, ordenar registros, allanamientos,
asegurar elementos materiales probatorios y evidencia física, velar por la protección de las víctimas,
testigos y peritos, dirigir y coordinar las funciones de policía judicial.
 Adecuarán su actuación a un criterio objetivo y transparente.

MINISTERIO PÚBLICO

 Intervendrá en el proceso penal cuando sea necesario en defensa del orden jurídico, del patrimonio público,
o de los derechos y garantías fundamentales.
 Son funciones en la indagación, investigación y juzgamiento:
o Garante de los derechos fundamentales.
o Representante de la sociedad.

DEFENSA (ART. 118 Y SS)

 Puede ser de dos tipos:

o Material: la ejerce el procesado
o Técnica: la ejerce el abogado.
 La defensa técnica estará a cargo del abogado principal que designe el imputado o el que le sea asignado
por el Sistema Nacional de Defensoría Pública.
 La designación del defensor del imputado deberá hacerse desde la captura si la hubiere, o desde la
formulación de la imputación.
 El defensor que haya sido designado como principal dirigirá la defensa, pudiendo incluso seleccionar otro
abogado que lo acompañe como defensor suplente, previa información al juez y autorización del imputado.

IMPUTADO – ACUSADO (ART. 126 Y SS)

155
 El carácter de parte como imputado se adquiere desde su vinculación a la actuación mediante la
formulación de la imputación o desde la captura, si esta ocurriere primero. A partir de la presentación de la
acusación adquirirá la condición de acusado.
 Cuando el fiscal no le haya sido posible localizar a quien requiera para formularle imputación o tomar
medida de aseguramiento, solicitará ante el juez de control de garantías que lo declare persona ausente.
Se emplazara por edicto y se publicara en medio radial y en prensa.

VÍCTIMAS (ART. 132 Y SS)

 Se entiende por víctimas las personas naturales o jurídicas y demás sujetos de derechos que individual o
colectivamente hayan sufrido algún daño como consecuencia del injusto.
 Las víctimas, en garantía de los derechos a la verdad, la justicia y la reparación, tienen derecho de
intervenir en todas las fases de la actuación penal, de acuerdo con las disposiciones legales.
 La condición de víctima se tiene con independencia de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene al
autor del injusto e independientemente de la existencia de una relación familiar con este.
 Las víctimas podrán:
o Solicitar medidas indispensables para su atención y protección.
o Formular una pretensión indemnizatoria en el proceso por conducto del fiscal o de manera directa en
el incidente de reparación integral.
 Tendrán derecho a que les suministren información de los lugares donde pueden recibir apoyo, el tipo de
apoyo, lugar y modo de presentar denuncia o querella, forma de pedir protección, requisitos para acceder a
indemnización, etc.
 Justicia Restaurativa (Art. 518 y ss): proceso en el que la víctima y el imputado, acusado o sentenciado
participan conjuntamente de forma activa en la resolución de cuestiones derivadas del delito en busca de
un resultado restaurativo, con o sin la participación de un facilitador.
o Resultado restaurativo: acuerdo encaminado a atender las necesidades y responsabilidades
individuales y colectivas de las partes y a lograr la reintegración de la víctima y del infractor en la
comunidad.
o Mecanismos:
 Conciliación pre procesal en delitos querellables.
 Conciliación en el incidente de reparación integral
 Mediación: podrá referirse a reparación, restitución o resarcimiento de perjuicios, realización o
abstención de determinada conducta, pedimento de disculpas o perdón, prestación de servicios a
la comunidad.

DEBERES Y PODERES DE LOS INTERVINIENTES EN EL PROCESO PENAL

Deberes de los Servidores Judiciales (Art. 138 y ss)

 Resolver los asuntos en los términos previstos en la ley y con sujeción a los principios y garantías
constitucionales.
 Respetar garantizar y velar por la salvaguarda de los derechos de quienes intervienen en el proceso.
 Realizar personalmente las tareas confiadas.
 Guardar reserva sobre asuntos relacionados con su función.

156
 Atender oportuna y debidamente las peticiones de los intervinientes.
 Evitar maniobras dilatorias.
 Ejercer los poderes disciplinarios y medidas correccionales.
 Decidir la controversia suscitada durante las audiencias.

Deberes de las Partes e Intervinientes (Art. 140 y ss)

 Proceder con lealtad y buena fe.

 Obrar sin temeridad ni hacer maniobras dilatorias, inconducentes, impertinentes. Cuando: carencia de
fundamento legal, se aleguen hechos contrarios a la realidad, se utilice la actuación para fines ilegales o
fraudulentos, se obstruya la práctica de pruebas o se entorpezca el proceso.
 Abstenerse de usar expresiones injuriosas.
 Guardar el respeto debido a los intervinientes.
 Comunicar cambios de domicilio para recibir notificaciones.
 Comparecer oportunamente a las diligencias y audiencias.
 Guardar silencio en el trámite de las audiencias.
 Abstenerse de tener comunicación privada con el juez.

Deberes de la Fiscalía

 Proceder con objetividad y respetando las directrices.

 Suministrar los elementos probatorios de que tenga noticia.
 Asistir de manera ininterrumpida a las audiencias que sean convocadas.
 Informar a la autoridad competente cualquier irregularidad que observe.

Poderes y Medidas Correccionales del Juez

El juez de oficio o petición de parte podrá tomar medidas de arresto, multa por:

 Formulación de recusación/impedimento infundados.

 Violación de reserva legal.
 Impedir u obstaculizar la realización de diligencias.
 Faltar al debido respeto al juez.
 Asumir comportamientos contrarios a la solemnidad del acto.
 Solicitar pruebas inconducentes o impertinentes.

TÉRMINOS (ART. 156 Y SS)

 Las actuaciones se desarrollan en cumplimiento de los términos procesales. Su inobservancia será

sancionada.
 La persecución penal y las indagaciones podrán adelantarse en cualquier momento. Todos los días y horas
son hábiles.
 Las actuaciones ante los jueces de control de garantías serán concentradas.

157
 Las actuaciones ante jueces de conocimiento se realizarán en días y horas hábiles de acuerdo al horario
judicial.
 Los términos no son prorrogables, salvo debida justificación para lograr mejor preparación del caso.
 Termino judicial: el juez señalará el término en los casos en que la ley no lo haya previsto sin que pueda
exceder de 5 días.
 Las decisiones deberán adoptarse en el acto mismo de la audiencia salvo disposición en contrario. Cuando
se refiera a libertad provisional, se dispone de máximo de 3 días para realizar la audiencia.

PROVIDENCIAS (ART. 161 Y SS)

 Sentencias: si deciden sobre el objeto del proceso.

 Autos: si resuelven algún incidente o aspecto sustancial.
 Ordenes: disponer cualquier otro tramite para dar curso a la actuación o evitar su entorpecimiento.
 Las providencias judiciales solo serán reproducidas a efectos del tramite de recursos. Podrán expedirse
certificaciones donde conste un resumen de lo decidido.

NOTIFICACIONES DE PROVIDENCIAS, CITACIONES Y COMUNICACIONES (ART. 168 Y SS)

 Se notificarán las sentencias y autos. Por regla general se notificarán en estrados (audiencia).
Excepcionalmente procederá la notificación mediante comunicación escrita.
 Citaciones: cuando deba convocarse a la celebración de una audiencia.

DURACIÓN DE LA ACTUACIÓN (ART. 175 Y SS)

Términos para Entidades Estatales

 La primera etapa es la de la INDAGACIÓN PRELIMINAR se da cuando no se ha podido hacer la

individualización – identificación, o no se han podido establecer bien los hechos. Cuando no ha establecido
el carácter delictivo del asunto.
o Art. 175 CPP – parágrafo: una vez se recibe la noticia Criminis, la fiscalía tiene hasta 2 años para
formular la imputación u ordenar motivadamente (el porque va a archivarla) el archivo de la indagación.
Este término será máximo de 3 años cuando haya concurso de delitos o sean 3 o más los indiciados.
Cuando se trate de investigaciones por delitos que sean de competencia de los jueces penales del
circuito especializado el término será máximo de 5 años.
o Art. 83, 84 CP: prescripción de la acción penal.
o Art. 79 CP: Archivo de las diligencias. Cuando la Fiscalía tenga conocimiento de un hecho respecto del
cual constate que no existen motivos o circunstancias fácticas que permitan su caracterización como
delito, o indiquen su posible existencia como tal, dispondrá el archivo de la actuación. Sin embargo, si
surgieren nuevos elementos probatorios la indagación se reanudará mientras no se haya extinguido la
acción penal.
 Cuando ya se hizo la imputación, se pasa a la INVESTIGACIÓN FORMAL.

158
 o El termino de que dispone la fiscalía para acusar o precluir (terminar una actuación antes de su fin
esperado), no podrá exceder de 90 días desde el día siguiente al de la formulación de imputación.
Formulada la imputación, desde el día siguiente la fiscalía tiene 90 días (3 meses), en principio, para
acusar (para presentar el escrito) o presentar la preclusión ante el centro de servicios.
o El termino será de 120 días para el fiscal inicial, cuando se presente concurso de delitos, 3 o mas los
imputados o delitos de competencia de los jueces penales especializados.
Vencimiento de términos y preclusión (art. 294 CPP):

 Salvo articulo 294 CPP: vencido el termino del 175, el fiscal deberá solicitar la preclusión o formular la
imputación. De no hacerlo perderá la competencia y se le comunicara al superior para que este ordene una
investigación disciplinaria o penal por el vencimiento de términos. El superior también designara un nuevo
fiscal que deberá adoptar una decisión en 60 días (no es mandar a capturar a la persona); contados a partir
del día siguiente en que le fue asignado el caso.
 Cuando los delitos sean de conocimiento de los jueces penales especializados, concurso de delitos o 3 o
mas los imputados: se aumenta el termino. El término será de 90 días, el tiempo que se le da el nuevo
fiscal nombrado. (120 días iniciales + 90 días del nuevo fiscal).

 Art. 175 CPP: La AUDIENCIA PREPARATORIA deberá realizarse por el juez de conocimiento a más tardar
dentro de los 45 días siguientes a la audiencia de formulación de acusación.

 Art. 175 CPP: La AUDIENCIA DEL JUICIO ORAL deberá iniciarse dentro de los 45 días siguientes a la
conclusión de la audiencia preparatoria.

Causales de Libertad (art. 317 # 4 y 5):

 Quedan en libertad los imputados:

o #4: cuando transcurridos 60 días contados desde la fecha de formulación de imputación no se hubiere
presentado el escrito de acusación o solicitado la preclusión. Cuando haya concurso de delitos o
cuando sean tres o mas los imputados, el termino será de 90 días. No se dice nada acerca de los
delitos de conocimiento del juez penal del circuito especializado. Parágrafo: en estos delitos, delitos
contra administración publica, delitos contra el patrimonio económico que recaiga sobre bienes del
estado en los que haya lugar a detención preventiva, los términos previstos en los # 4 y 5 se
duplicaran (180 días) cuando sean 3 o mas los imputados o los delitos objetos.

 Si no se cumplen los términos por parte de la fiscalía:

o Cuando no se cumplen los términos de la indagación, se archiva el caso: Art. 79 CPP. Cosa juzgada
formal.
o Si no se aplican los términos en la etapa de la investigación: el preso tiene un termino para que se le
resuelva la situación. Puede ser dejado en libertad.
o Si no se aplican los términos para juzgamiento: se le hace la petición a un juez de control de garantías.

RECURSOS ORDINARIOS (ART. 176 Y SS)

 Los recursos ordinarios son:

o Reposición: procede para todas las decisiones excepto la sentencia. Se sustenta y resuelve de manera
oral e inmediata en la respectiva audiencia.

159
 o Apelación: procede contra los autos adoptados durante el desarrollo de las audiencias y contra la
sentencia condenatoria o absolutoria.
 Casación: pretende la efectividad del derecho material, el respeto de las garantías de los intervinientes, la
reparación de los agravios inferidos a estos y la unificación de la jurisprudencia.
o Se lleva a cabo como control constitucional y legal.
o Se interpondrá ante el tribunal. Luego se remitirá a la Sala de Casación Penal de la CSJ.
o Contra sentencias no ejecutoriadas.
 Acción de Revisión: procede contra sentencias ejecutoriadas.
 Queja: cuando no conceden la apelación.

1. AUDIENCIAS PRELIMINARES

 Se solicita la orden de captura ante un juez. La fiscalía se la pide al juez y tiene que haber una inferencia
razonable que conduzca a que es necesaria la captura de la persona para la investigación.
 Se libra orden de captura cuando por medio de una inferencia razonable el funcionario establece que la
conducta se comete por una persona individualizada e identificada.
o Grados de conocimiento:
 Inferencia razonable. A partir de un hecho/información que se da por cierta, se hace una deducción
lógica de otro hecho que no es cierto o probado. Hay un alto índice de posibilidad.
 Probabilidad de verdad.
 Conocimiento y convencimiento mas allá de toda duda sobre la existencia del delito y la
responsabilidad penal del acusado.
o Las audiencias preliminares se basan en una inferencia razonable.
o Para pasar a la etapa del juicio (convocarla a juicio), se tiene que realizar un escrito de acusación por
parte de la fiscalía y se exige una probabilidad de verdad.
o Se condena con el conocimiento y convencimiento mas allá de toda duda sobre la existencia del delito
y la responsabilidad penal del acusado.
 Captura (Art. 297): cuando se realiza la captura se le leen los derechos al capturado (art. 303) y se lleva
ante el juez de control de garantías; el examina en que términos fue realizada la captura y la legaliza.
Procede a realizar la imputación de cargos y finalmente se analiza si procede medida de aseguramiento. El
fiscal pide al juez la medida de aseguramiento, en base a una inferencia razonable.
o La orden de captura tiene vigencia de 1 año pero puede ser prorrogada.
 Flagrancia (Art. 301):
o Se da cuando la persona:
 Es sorprendida y aprehendida durante la comisión del delito.
 Es sorprendida/individualizada en la comisión del delito y aprehendida inmediatamente después
por persecución.
 Es sorprendida y capturada con objetos, huellas de los cuales aparezca fundadamente que acaba
de cometer/participar en un delito.
 Es sorprendida/individualizada en la comisión de un delito en sitio abierto al publico a través de la
grabación de un dispositivo de video y aprehendida inmediatamente después.
 Se encuentre en vehículo utilizado momentos antes para huir del lugar de comisión del delito.
o Cualquier persona podrá capturar a quien sea sorprendido en flagrancia.

Audiencia de Legalización de Captura

160
 Busca revisar que la captura se haya hecho conforme a las leyes, verificar si se esta o no violando un
derecho constitucional (libertad – igualdad).
 Se debe verificar:
o Informe de captura que hace policía judicial y es entregado al fiscal.
o Conteo del tiempo: que este dentro de las 36 horas.
o Comprobar que se leyeron los derechos del capturado (acta de derechos del capturado).
o Se indaga acerca del tratamiento que se le dio a la persona.
 Recursos: reposición y apelación.

Audiencia de Imputación (Art. 286)

 Acto a través del cual la fiscalía le comunica a una persona su calidad de imputado, en audiencia que se
lleva a cabo ante el juez de control de garantías.
 El fiscal le atribuye unos hechos (facticos) que se tipifican en una conducta penal.
 Se hace la imputación con los elementos probatorios que den evidencia y se pueda inferir razonablemente
que el imputado es autor o participe del delito que se investiga.
 Contiene: individualización concreta, relación de los hechos jurídicamente relevantes, posibilidad de
allanarse a la imputación y obtener rebaja de pena.
 Recursos: NO tiene.

Audiencia de Medida de Aseguramiento (Art. 306)

 El fiscal solicitará al Juez imponer medida de aseguramiento, indicando la persona, el delito, los elementos
de conocimiento necesarios para sustentar la medida y su urgencia, los cuales se evaluarán en audiencia
permitiendo a la defensa la controversia pertinente.
 Escuchados los argumentos del fiscal, el ministerio público, la víctima o su apoderado y la defensa, el juez
emitirá su decisión. L
 a presencia del defensor constituye requisito de validez de la respectiva audiencia.
 La víctima o su apoderado podrán solicitar al Juez de Control de Garantías, la imposición de la medida de
aseguramiento, en los eventos en que esta no sea solicitada por el fiscal. En dicho caso, el Juez valorará
los motivos que sustentan la no solicitud de la medida por parte del Fiscal, para determinar la viabilidad de
su imposición.
 Clases (Art. 307):
o Privativas de la Libertad: centro de reclusión o carcelario / en la residencia o domicilio.
o No privativas de la Libertad: se dan cuando el imputado no ofrece peligro para la sociedad, no va a
obstruir la justicia, no va a huir y la pena máxima para el delito que se le imputa no es superior a 4
años.
 El juez tiene que hacer su propia inferencia razonable para conceder la medida de aseguramiento y podrá
imponer una o varias de estas medidas de aseguramiento, conjunta o indistintamente, según el caso,
adoptando las precauciones necesarias para asegurar su cumplimiento.
 Se tienen en cuenta lo siguientes requisitos:
o Necesidad de obstrucción a la justicia .
o La persona es un peligro para la sociedad o la victima.
o Se va a fugar, va a evadir el proceso. Probable no comparecencia al proceso o al cumplimiento de la
sentencia.
 Recursos: reposición y apelación.

161
 2. INVESTIGACIÓN

Indagación Preliminar

 El objetivo es identificar o individualizar los autores o participes y además se establecen los hechos que
constituyeron la conducta criminal, tendiente a formular imputación. Solo hasta cuando este establecido que
ocurrió un hecho delictivo se pasa a la investigación formal.
o Individualizar: características generales como sexo, estatura, color de piel, contextura.
o Identificar: nombre, cedula, domicilio, edad.
 Actos urgentes que se hacen en el lugar de los hechos. Lo realiza la policía judicial y no requieren
autorización judicial previa.
o Inspección en el lugar del hecho (Art. 213).
o Inspección del cadáver (art. 214). Es superficial a las huellas o señales que presente el cadáver y que
pueden observarse a simple vista.
o Entrevistar e interrogatorios en el lugar de los hechos.
 Programa metodológico de trabajo: plan especial de trabajo para investigar (que se va a hacer, como, se
cometió o no delito, quien lo cometió). El fiscal ordenará todas las actividades que no impliquen restricción a
derechos fundamentales y sirvan a la investigación. A medida que avance la investigación, el programa
metodológico puede ir cambiando porque cambian las hipótesis.
o Determinación de los objetivos respecto de la hipótesis delictiva.
o Criterios para evaluar la información.
o Determinación funcional de tareas.
o Procedimiento de control de labores y recursos.
 Este plan involucra una cadena de custodia: que se sepa a ciencia cierta que las pruebas que se tienen son
las que corresponden a los hechos y no hubo alteración. Forma de asegurar lo que se ha conseguido para
la investigación. Para demostrar la autenticidad de los elementos materiales probatorios y la evidencia
física.

Investigación Formal

 Para dar inicio a la investigación se tienen que tener establecidos 2 presupuestos:

o Tener la individualización de los autores.
o Tener los hechos.
 Formas de terminación de la investigación: la etapa de investigación termina por:
o Preclusión (Art. 331): en cualquier momento el fiscal solicitará al juez de conocimiento la preclusión si
no existiere merito para acusar.
 Casos (Art. 332): imposibilidad de iniciar/continuar la accion penal, existencia de un eximente de
responsabilidad, inexistencia o atipicidad del hecho investigado, ausencia de intervención del
imputado, imposibilidad para desvirtuar la presunción de inocencia.

o Aplicación del principio de oportunidad (Art. 323): facultad constitucional que le permite a la
Fiscalía, no obstante que existe fundamento para adelantar la persecución penal, suspenderla,
interrumpirla o renunciar a ella por razones de política criminal sometido a control de legalidad ante el
juez de garantías.
 La acusación penal requiere no sólo que exista suficiente mérito para acusar por razones fácticas y
jurídicas, sino que no existan razones de oportunidad para archivar el proceso, esto es, razones

162
 válidas por las cuales el Estado puede legítimamente optar por no perseguir penalmente una
determinada conducta, en los "casos que establezca la ley" y "dentro del marco de la política
criminal del Estado.
 Casos (art. 324): delitos con pena privativa de la libertad cuyo máximo no sea superior a 6 años,
cuando la persona fuere entregada en extradición, cuando colabore eficazmente para evitar que el
delito siga ejecutándose, sirva como testigo contra los demás procesados, cuando la realización
del procedimiento implique riesgo/amenaza grave a la seguridad del estado.

o Realización de preacuerdos y negociaciones (Art. 348). Se hacen entre la fiscalía y el

imputado/acusado pre acuerdos que impliquen la terminación del proceso.
 Finalidad: humanizar la actuación procesal/pena, obtener pronta y cumplida justicia, activar la
solución de los conflictos sociales que genera el delito, propiciar la reparación integral de los
perjuicios.
 No proceden en los delitos en los que el sujeto activo hubiese obtenido incremento patrimonial
fruto del mismo hasta tanto se reintegre por lo menos el 50% del valor y se asegure el recaudo del
remanente.
 Desde la audiencia de formulación de imputación hasta antes de presentarse el escrito de
acusación se podrá llegar a un pre acuerdo sobre los términos de la imputación. Se podrán
eliminar causales de agravación especifica, rebajar la pena hasta en la mitad por allanarse a los
cargos.
 Presentada la acusación y hasta que sea interrogado el acusado al inicio del juicio oral sobre la
aceptación de su responsabilidad podrán hacer preacuerdos sobre los hechos imputados y sus
consecuencias.

o Formulación de la acusación.

3. JUZGAMIENTO

Formulación de Acusación (Art. 336 y ss)

 El fiscal presentará el escrito de acusación ante el juez competente para adelantar el juicio cuando de los
elementos materiales probatorios, evidencia física o información legalmente obtenida, se pueda afirmar, con
probabilidad de verdad, que la conducta delictiva existió y que el imputado es su autor o partícipe.
 Requisitos: escrito, ante juez competente, individualización de los acusados, relación clara y sucinta de los
hechos jurídicamente relevantes, nombre y lugar de citación del abogado, descubrimiento de pruebas en
documento anexo especial (pruebas anticipadas, testigos, peritos, documentos, elementos favorables al
acusado).
 La acusación es el fruto de toda una investigación o indagación preliminar, donde ya no hay una inferencia
razonable, sino una probabilidad de verdad, de que la persona según los elementos materiales probatorios
que se tienen se le atribuyen ciertos hechos que se materializan en una conducta delictiva.
 Con la presentación de la acusación se activa el derecho de la defensa a conocer cuáles son los elementos
materiales probatorios recolectados por la fiscalía, que sustentaron la acusación y que serán presentados
como prueba de cargo, habilitándose así el acusado y su defensa para afrontar la acusación mediante el
diseño de la estrategia procesal que considere adecuada y necesaria para sortear la incriminación,
permitiendo la confrontación y contradicción de los mismos, dentro del juicio oral y público.

163
 Audiencia: dentro de los 3 días siguientes al recibo del escrito de acusación, el juez señalara hora, fecha y
lugar para la celebración de la formulación de acusación.
o Instalación: saludo, verificación de las partes (juez, fiscal, abogado defensor). Para lo único que se
requiere el procesado es en el allanamiento a cargos (renuncia a la presunción de inocencia).
o Traslado del escrito: el juez ordena el traslado del escrito de acusación a las partes para que
conozcan del contenido de este.
o Reconocimiento de victimas: si hay representantes de las victimas, tiene que existir poder que
acredite dicha representación.
o Expresar motivos de incompetencia, impedimentos, recusaciones, nulidades y observaciones
sobre el escrito de acusación. Si no reúne los requisitos, la defensa los hace saber para que el
fiscal lo aclare, modifique o adicione de inmediato. El escrito de acusación es privativo del fiscal (el
vera porque acusa y porque imputa). El defensor no se puede oponer, eso tendrá que demostrarlo en
la audiencia de juicio oral.
o Resolver sobre lo anterior (art. 339 inc. 2): si se dio algo de lo anterior.
o Se aprueban correcciones: el fiscal realiza las correcciones que se le hicieron saber sobre el escrito
de acusación.
o Fiscal hace acusación: el fiscal presenta nuevamente el escrito de acusación con las correcciones
realizadas.
o Descubrimiento de la prueba (art. 344): está mal utilizada la palabra prueba porque hasta el
momento esta no existe. Lo que realmente descubre son los elementos materiales probatorios, las
evidencias físicas o el informe legalmente obtenido. El fiscal debe pedir al juez que la defensa haga
un descubrimiento (la verdadera oportunidad para que la defensa descubra la prueba en la audiencia
preparatoria).
o Aprobación de acuerdos: si se hacen alguna clase de acuerdos. Si no se aprueban los acuerdos se
siguen con la fecha para la audiencia preparatoria.
o Fijar la fecha para audiencia preparatoria (art 343): en esa audiencia la defensa y la fiscalía van a
pedir lo que quieren en la audiencia de juicio oral. Antes de finalizar la audiencia de formulación de
acusación el juez tomará las siguientes decisiones:
 Incorporará las correcciones a la acusación leída.

 Aprobará o improbará los acuerdos a que hayan llegado las partes.
 Suspenderá condicionalmente el procedimiento, cuando corresponda.

Audiencia Preparatoria del Juicio Oral (Art. 355 y ss)

 Concluida la audiencia de formulación de acusación, el juez fijará fecha, hora y sala para la celebración de
la audiencia preparatoria, la cual deberá realizarse en un término no inferior a 15 días ni superior a los 30
días siguientes a su señalamiento. A falta de sala, el juez podrá habilitar cualquier otro recinto público o
privado para el efecto.
 Es una audiencia intermedia para alistar todo lo que se va a necesitar en la audiencia mas importante del
proceso (juicio oral). Se llama preparatoria porque es una audiencia de alistamiento; cada cual dice que va
a utilizar en la próxima audiencia.
 Cada parte pide, solicita y el juez le concede o no. Al final de la audiencia ya se sabe que va a exhibir la
contraparte en la audiencia de juicio oral, contribuyendo a que se mantenga el principio de igualdad de
armas. A veces desde esta audiencia es fácil saber como la otra parte va a orientar sus argumentos.
 Audiencia de alistamiento pero también de depuración, sacando lo repetitivo y dejando únicamente lo
concreto y pertinente.
 La audiencia preparatoria va haciendo un filtro de las pruebas.
 En la audiencia de formulación de acusación se determinará la calidad de víctima y para intervenir tendrán
que ser asistidas por un abogado o estudiante de consultorio jurídico de facultad de derecho.

164
 Desarrollo:
o Instalación. Como toda audiencia se requiere que estén como mínimo las 3 partes: juez, fiscal y
abogado defensor. El juez declarará abierta la audiencia con la presencia del fiscal, el defensor, el
acusado, el Ministerio Público y la representación de las víctimas, si la hubiere.
o Observaciones al descubrimiento. Que las partes manifiesten sus observaciones pertinentes al
procedimiento de descubrimiento de elementos probatorios, en especial, si el efectuado fuera de la
sede de la audiencia de formulación de acusación ha quedado completo. Si no es completo, el juez lo
rechaza porque no se pueden guardar pruebas. Lo que no se descubra no se va a admitir. Si el
descubrimiento que hizo la fiscalía esta bien, no pasa nada.
o Descubrimiento de la defensa. Que la defensa descubra sus elementos materiales probatorios y
evidencia física, y si tiene informes legalmente obtenidos (si los puede conseguir – copias).
o Enuncien (fiscalía y defensa) pruebas que harán valer. Que la Fiscalía y la defensa enuncien la
totalidad de las pruebas que harán valer en la audiencia del juicio oral y público. Este es otro filtro,
pues de todas las pruebas que se tienen solo se va a trabajar con algunas (tendrá que enunciarlas).
Estos son compromisos que se adquieren, lo que descubrió pero no enuncio se desecha.
o Estipulaciones probatorias (fiscalía y defensa). Que las partes manifiesten si tienen interés en
hacer estipulaciones probatorias. Las estipulaciones probatorias son los acuerdos celebrados entre
la Fiscalía y la defensa para aceptar como probados alguno o algunos de los hechos o sus
circunstancias. El código le dice que además de que se sabe con que va a trabajar las partes, miren a
ver si tienen cosas idénticas o tienen algo a lo cual pueden llegar a un acuerdo porque esta probado
(acuerdan que sobre eso no se va a discutir). El juez no interviene en las estipulaciones probatorias
que haga la defensa y la fiscalía. Se enuncian que estipulaciones probatorias se hicieron. Es otro filtro
porque en lo que se hizo acuerdo ya no se podrá controvertir después.
o Aceptación o no de cargos. Exhortación que le hace el juez al acusado para que tenga la
oportunidad de reflexionar, después de ver las pruebas, para aceptar los cargos si sabe que la
condena será mas desfavorable que aceptarlos. Si acepta se procederá a dictar sentencia reduciendo
hasta en la tercera parte la pena a imponer, conforme lo previsto en el artículo 351. Si no acepta los
cargos se continuará con el trámite ordinario.
o Solicitudes probatorias (fiscalía, defensa, ministerio público y victimas). Art 357 inc. 4 CPP:
excepcionalmente el ministerio publico. Pedir las pruebas y saberlas pedir (sustentarlas).
o Decreto de pruebas (pertinencia y admisibilidad). Debe analizarse su procedencia y pertinencia,
es decir, demostrarle al juez que esa prueba se necesita practicar ahí y que importa al tema
(pertinente). Admisibilidad: hace referencia a que las “pruebas” puedan practicarse, sean lógicas. Es
otro filtro que se hace porque no se decretan todas.
 Exclusión, rechazo o inadmisibilidad de pruebas (art. 359 CPP): Las partes y el Ministerio Público
(y las víctimas) podrán solicitar al juez la exclusión, rechazo o inadmisibilidad de los medios de
prueba que, de conformidad con las reglas establecidas en este código, resulten inadmisibles,
impertinentes, inútiles, repetitivos o encaminados a probar hechos notorios o que por otro motivo
no requieran prueba.
 Exclusión: medios de prueba ilegales o ilícitos.
 Rechazo: no se presentaron oportunamente.
 Inadmisibilidad: no pueden practicarse.
o Recursos. Cuando se decretaban las pruebas no se admitían recursos. La Corte dijo que si se
admiten recursos (13 junio de 2012).
o Fecha de audiencia de juicio oral.

Audiencia de Juicio Oral (Art. 366 y ss)

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 Audiencia mas importante.
 Nuestro sistema es premial, por eso no se justifica que se tenga que llegar a esta etapa. Llegar a esta
implica un desgaste/gasto para el estado.
 Desarrollo:
o Instalación (Art. 366 CPP): que estén presentes las partes. No se requiere que este el acusado.
o Advertencias al acusado (Art. 367 CPP): silencio no lo perjudica (en razón a la culpabilidad pero no
para efectos de identificación), no auto incriminación (principio de inmunidad penal – art. 33 CN y 8
CPP), declaración de inocente o culpable (se le pregunta si se declara inocente o culpable – si guarda
silencio se entiende que la manifestación es de inocencia – si se declara culpable se le dice que tiene
derecho a una rebaja de una 6ª parte).
o Validez de la aceptación de acuerdo (Art. 368 y 369 CPP): se dice preacuerdo cuando se habla
entre la fiscalía y la defensa; se dice acuerdo cuando es aceptado por el juez.
o Teoría del caso (Art. 371 CPP): es un deber del fiscal presentar la teoría del caso. Antes de
proceder a la presentación y práctica de las pruebas, la Fiscalía deberá presentar la teoría del caso.
La defensa, si lo desea, podrá hacer lo propio. La teoría del caso hace referencia a que: de acuerdo a
la investigación que se adelanto con los elementos materiales probatorios, evidencias físicas e
informes legalmente obtenidos, se va a demostrar que el delito si se cometió y que el acusado es
quien cometió el delito.
o Práctica de pruebas (Art. 371 inc. 2 y 372 CPP): orden señalado en audiencia preparatoria y reglas.
Se dice que es mejor hacer las pruebas periciales y después las testimoniales (testigos), pues
aquellos explican circunstancias que pudieron o no existir. Se practican primero las pruebas de la
fiscalía. Si los testigos no comparecen, el juez puede suspender o no la audiencia. La Corte ha dicho
que las pruebas de oficio no se pueden realizar.
 Art. 454 CPP: la audiencia del juicio oral deberá ser continua salvo que se trate de situaciones
sobrevinientes de manifiesta gravedad, y sin existir otra alternativa viable, en cuyo caso podrá
suspenderse por el tiempo que dure el fenómeno que ha motivado la suspensión. El juez podrá
decretar recesos, máximo por 2 horas cuando no comparezca un testigo y deba hacérsele
comparecer coactivamente.
 Las pruebas tienen por fin llevar al conocimiento del juez, más allá de duda razonable, los hechos
y circunstancias materia del juicio y los de la responsabilidad penal del acusado, como autor o
partícipe.
 Clases de pruebas: testimonios, prueba pericial, documental, inspección judicial, prueba de
referencia (declaración realizada fuera del juicio oral y que es utilizada para probar o excluir uno o
varios elementos del delito, el grado de intervención en el mismo, las circunstancias de
atenuación o de agravación punitivas, la naturaleza y extensión del daño irrogado, y cualquier
otro aspecto sustancial objeto del debate, cuando no sea posible practicarla en el juicio).
 Alegatos (art. 442 CPP): absolución perentoria: es tan clara la situación después de la practica de
pruebas, que mi deber jurídico y moral es solicitarla cuando resulten ostensiblemente atípicos los
hechos en que se fundamento la acusación y el juez resolverá sin escuchar alegatos de las partes e
intervinientes.
o Orden de los alegatos: 1) el fiscal pues él es el que esta alegando, acusando, 2) representante de
las víctimas, 3) ministerio público (puede estar de parte de la fiscalía o de la defensa – no tiene un
papel definido y así asista a la audiencia no necesariamente tiene que intervenir), 4) defensa.
 Decisión y sentido del fallo (art. 445 CPP): el juez tiene la obligación de dar el sentido del fallo. Es la
conclusión que el juez saca después de ver la teoría del caso, de haber presenciado y dirigido la
práctica de pruebas y haber escuchado los alegatos. Se da el sentido del fallo en virtud del principio de
concentración (que todo se haga en el menor tiempo posible, en la misma sesión) y el principio de
inmediación. No tiene que dictar la sentencia allí.
o Congruencia: el acusado no podrá ser declarado culpable por hechos que no consten en la

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 acusación ni por delitos por los cuales no se ha solicitado condena.
o Se declara culpable o inocente. En este último caso el juez dispondrá la inmediata libertad del
acusado.

Audiencia de Individualización de la Pena

 Puede hacerse en esa misma audiencia de juicio oral o en otra.

 Como el juez lo va a condenar va a medir y hacer apreciaciones sobre cuanto será su pena.
 El juez debe escuchar la solicitud de pena que lleva el fiscal teniendo en cuenta condiciones individuales,
familiares, sociales, antecedentes y la naturaleza y modalidad del delito (para pedir bien la pena – cuanto y
porque va a pedir más de la pena mínima – se requiere fundamentación).
 El representante de las víctimas, el ministerio público y la defensa van a hablar de lo mismo, siempre
fundamentando sus argumentos.

Incidente de Reparación Integral

 Hoy en día se da el sentido del fallo y se dicta la sentencia sin referirse a los daños y perjuicios. A esa
sentencia le procede recurso de reposición (para correcciones), pero el recurso por excelencia es el de
apelación, debidamente sustentado (oral o por escrito). Se va a la segunda instancia, la examina y si la
encuentra correcta la confirma y la devuelve al juzgado. Cuando la sentencia queda en firme, se devuelve
al juzgado para que el juez de primera instancia abra el incidente de reparación si se lo solicitan.
 Se pide por solicitud expresa de la victima (porque ella misma lo solicita) o por intermedio de la fiscalía o el
ministerio público (en ningún caso la fiscalía o el ministerio publico lo podrán hacer solos).
 En firme la sentencia condenatoria y, previa solicitud ex- presa de la víctima, o del fiscal o del Ministerio
Público a instancia de ella, el juez fallador convocará dentro de los ocho (8) días siguientes a la audiencia
pública con la que dará inicio al incidente de reparación integral de los daño s causados con la conducta
criminal.
 El incidentante formulara oralmente su pretensión en contra del declarado penalmente responsable con
expresión concreta de la forma de reparación integral a la que aspira y la indicación de las pruebas que
pretende hacer valer.
 Pruebas en el incidente: responsabilidad civil
o Daños materiales: Daño emergente – Lucro cesante
o Daños morales: Objetivados – Subjetivados
 Admitida la pretensión, el juez la pondrá en conocimiento del condenado y ofrecerá la posibilidad de una
conciliación. Si no prospera, se fijará una nueva fecha para audiencia dentro de los 8 días siguientes para
intentar nuevamente conciliación y de no lograrse el sentenciado deberá ofrecer sus propios medios de
prueba.
 Se realizará la audiencia, se procederá a la práctica de las pruebas y se oirán los fundamentos de sus
pretensiones. En la audiencia el juez adoptará la decisión que ponga fin al incidente mediante sentencia.
 Caducidad: la solicitud de reparación integral caduca 30 días después de haber quedado en firme el fallo
condenatorio.

INEFICACIA DE ACTOS PROCESALES

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 Principio de taxatividad (art. 458): no podrá decretarse ninguna nulidad por causal diferente a las señaladas
en este título.
 Nulidad derivada de la prueba ilícita (art. 455): para efectos del artículo 23 (exclusión de pruebas obtenidas
con violación a principios constitucionales) se deben considerar los criterios de:
o Vinculo atenuado: si entre la prueba ilícita y la derivada el vínculo es tenue, entonces la segunda es
admisible atendiendo el principio de buena fe.
o Fuente independiente: si determinada evidencia tiene origen diferente a la prueba ilegal, no se aplica la
teoría de los frutos del árbol ponzoñoso.
o Descubrimiento inevitable: la prueba derivada es admisible si el órgano de acusación logra demostrar
que aquella habría sido de todas formas obtenida por un medio ilícito.
o Demás que establezca la ley.
 Nulidad por incompetencia del juez (art. 456): cuando el juez es incompetente por razón del fuero o porque
su conocimiento esté asignado a jueces penales del circuito especializados.
 Nulidad por violación a garantías fundamentales (art. 457): es causal de nulidad la violación al derecho de
defensa o el debido proceso.

EJECUCIÓN DE PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD (SENTENCIA)

 Pena (Art. 459): la ejecución de la sanción penal impuesta por sentencia ejecutoriada corresponde a las
autoridades penitenciarias (INPEC), en coordinación con el juez de ejecución de penas y medidas de
seguridad. El Ministerio Publico podrá intervenir.
 Medidas de Seguridad (Art. 465): el tratamiento de los inimputables por trastorno mentar estará a cargo
del sistema de seguridad social en salud.

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