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Cuando el humano vive en sociedad, se forman conflictos de intereses. Alguno de esos conflictos tendrán
relevancia jurídica, formando el litigio. El litigio se define como un conflicto intersubjetivo de intereses,
jurídicamente trascendente, reglado por el derecho objetivo y caracterizado por la existencia de una pretensión
resistida.
1. Autotutela
Reacción directa y personal de quién se hace justicia por manos propias. No hay un tercero imparcial, y la decisión
es impuesta por una de las partes a otra. En nuestro derecho la autotutela está autorizada únicamente en la
legítima defensa, y es tolerada en materias de guerra defensiva.
Clasificación:
1. Lícita o autorizada: autodefensa; Derecho legal de retención.
2. Tolerada: guerra defensiva.
3. Prohibida: sancionada como delito penal y vicio del consentimiento civil.
2. Autocomposición
Forma de solución de conflictos en la cual, ambas partes mediante el acuerdo mutuo o bien una de ellas, deciden
poner término al litigio planteado.
Características
1. Forma pacífica de solución de conflictos.
- Las partes lo solucionan en forma directa.
- Con o sin la asistencia de terceros.
- Indiferente la existencia o no de un proceso.
- La fuerza física o moral se encuentra excluida.
2. Requieren capacidad, y facultad suficiente si se trata de mandatario (pues requiere facultades especiales del art. 7
inciso 2).
3. También se contemplan formas autocompositivas en el NSPP: suspensión condicional del procedimiento,
acuerdos reparatorios, ejercicio del principio de oportunidad y aplicación del procedimiento abreviado.
1 i. Acción penal pública: Los arts. 56 y 57 del NCPP establecen que la renuncia a la acción penal pública por la parte ofendida no extingue la acción, sino que sólo tiene como efecto que la
parte ofendida y sus sucesores no podrán hacer valer la acción, no afectando dicha renuncia a cualquier otra persona capaz de ejercerla según el 173 NCPP. Respecto al Ministerio Público (en
adelante MP), el art. 170 contempla el principio de oportunidad, por el cual se permite no iniciar la acción penal o abandonar la ya iniciada cuando se trate de un hecho que no comprometa
gravemente el interés público. ASPP: Se aplica el mismo principio, salvo en cuanto que los oficiales del MP se rigen por el principio de legalidad (arts. 15, 25, 28 y 111 CPP).
ii. Acción penal privada: El art. 56 establece que, tratándose de la acción penal privada y de la civil, se establece expresamente su extinción por medio de la renuncia de la parte ofendida.
Adicionalmente, se ha dicho que habría renuncia de la acción penal privada cuando sólo se ejerce la acción civil respecto del hecho punible (Art. 60). Finalmente se contempla como una
forma de extinguir la responsabilidad penal el perdón de la parte ofendida, art. 93 nº 5 CP en relación al art. 250 letra d) NCPP. ASPP: Arts. 28 y 408 nº 5 CPP.
2 Consiste en un acto unilateral del actor, el cual no requiere aceptación del demandado (sin perjuicio de su derecho a oponerse, arts. 149, 150 y 151 CPC). Sin embargo, es menester que el
tribunal dé a la solicitud de desistimiento la tramitación de un incidente y dicte una sentencia interlocutoria aceptándolo para que dé fin al proceso, perdiendo, la parte que se hubiere
desistido, la pretensión que haya hecho valer.
3 i. Respecto de la acción penal pública: Como se mencionó más arriba, el MP puede no iniciar la acción penal o abandonar la ya iniciada cuando se trate de un hecho que no comprometa
gravemente el interés público. En cuanto a la querella, “el NCPP regula el desistimiento (art. 118) y el abandono de la querella (art. 120), formas que podría adoptar la renuncia a la
persecución penal por parte de la víctima y que produce efectos procesales sólo respecto de su intervención como querellante en el procedimiento penal”3 (art. 121).
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o Allanamiento: Manifestación de voluntad por parte del demandado, por la cual reconoce y se
somete a la satisfacción de la pretensión hecha valer en su contra por el actor. En el proceso
civil sólo eliminará la etapa probatoria, debiendo el juez dictar sentencia. En materia penal no
puede concebirse4.
Bilaterales: Son métodos no adversariales en que las padres actúan juntas y cooperativamente,
manteniendo el control de las conversaciones y acordando su propia decisión.
o Transacción: Método autocompositivo de carácter bilateral extrajudicial y no asistido, destinado
a precaver un litigio eventual o poner término a un litigio pendiente, haciéndose las partes
concesiones recíprocas. Art. 2446 CC.
Características: No necesita asistencia de un tercero, es un contrato procesal,
extrajudicial, consensual, mandatario judicial requiere facultades especiales del art. 7
inciso 2, produce efecto de cosa juzgada de última instancia (art. 2460 CC).
Si se celebra por Escritura Pública, será título ejecutivo.
Es una excepción perentoria, mixta y anómala, que debe hacerse valer al tiempo de la
contestación de la demanda en el juicio ordinario.
o Mediación5: Procedimiento no adversarial en el cual un tercero imparcial ayuda a las partes a
negociar para llegar a un acuerdo mutuamente aceptable.
Mediador no cumple función decisoria.
Normalmente se materializa a través de una transacción, así que si consta por escritura
pública será título ejecutivo.
El proceso de mediación puede ser establecido con carácter voluntario, obligatorio u
optativo.
Es confidencial, tanto para las partes como para el mediador y los terceros.
Se caracteriza por ser de una formalidad relativa y flexible.
o Avenimiento6: Acuerdo que logran directamente las partes, en virtud del cual le ponen término
a su conflicto pendiente de resolución judicial, expresándolo así al tribunal que está conociendo
la causa.
Características: Es un contrato procesal, judicial (hay que darle cuenta al juez para que
ponga término al litigio). El mandatario judicial requiere facultades especiales para
avenir.
El avenimiento pasado ante tribunal competente pone término al proceso y proceso y
produce el efecto de cosa juzgada.
Si es autorizado por ministro de fe o dos testigos de actuación, será título ejecutivo.
o Conciliación: Acto jurídico procesal bilateral en virtud del cual las partes, a iniciativa del juez
que conoce del proceso, logran durante su desarrollo ponerle fin de mutuo acuerdo.
Características: Requiere la asistencia personal del juez, es un contrato procesal (no
podrán hacer concesiones ajenas a las substanciadas en el proceso), su llamado es un
trámite esencial en primera instancia (si se omite el llamado a conciliación, es causal de
casación en la forma), produce cosa juzgada. Es un contrato judicial que actúa como
sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales (267 CPC).
o Suspensión condicional del procedimiento (arts. 237 y ss. CPP): Medio autocompositivo de
carácter judicial, bilateral y no asistido, celebrado entre el fiscal y el imputado, que requiere ser
homologado por el juez de garantía, y se celebra con el fin de suspender el procedimiento y
conducir al término del litigio penal pendiente, respecto de un delito de acción penal pública,
mediante el establecimiento de cierta o ciertas condiciones que el imputado debe cumplir.
Características: Es un medio autocompositivo bilateral, en tanto requiere el acuerdo
del fiscal y del imputado. Requiere el establecimiento de una o más condiciones, las
cuales no necesariamente deben estar fijadas por la ley. No procede en todos los
casos, pues tiene restricciones en la cuantía de la pena, en los antecedentes del
imputado, entre otras.
o Acuerdos reparatorios (arts. 241 y ss. CPP): Medio autocompositivo de carácter judicial,
bilateral y no asistido, celebrado entre el imputado y la víctima, que requiere ser homologado
ii. Tratándose de la acción penal privada: El desistimiento o el abandono del querellante extinguen la pretensión penal, terminando el proceso por sobreseimiento definitivo (art. 4021 y 102)
(Mismos principios en el ASPP, arts, 30, 32, 36 y 575)
4 En el nuevo proceso penal no puede concebirse un allanamiento en el juicio oral, lo que cabría sería aplicar el procedimiento abreviado, la suspensión condicional del procedimiento o los
acuerdos reparatorios. (ASPP: No cabe el allanamiento, puesto que la contestación de la acusación es un trámite esencial conforme a los previsto en el art. 448 inc.3 CPP).
5 Esencialmente, normas de la Ley N°19.968 que crea los Tribunales de Familia)
6 Sin regulación sistemática en la ley; principal referencia en el art.434 CPC.
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por el juez de garantía, y se celebra con el fin de convenir la reparación de las consecuencias
causadas por el delito y poner término al litigio penal pendiente (delitos que afectaren bienes
jurídicos de carácter patrimonial, lesiones menos graves o delitos culposos).
Características: Es un medio autocompositivo bilateral, pues requiere el acuerdo de la
víctima y del imputado. Requiere el establecimiento de ciertas obligaciones, por parte
del imputado, en favor de la víctima. Está restringido tanto en los tipos de delitos en
que procede (bienes jurídicos disponibles patrimonialmente, lesiones menos graves y
delitos culposos), como en los antecedentes del imputado.
Unilaterales
Bilaterales
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Contrato en que las Acuerdo que logran Acto jurídico procesal
partes terminan Procedimiento no las partes en virtud bilateral en virtud del
extrajudicialmente adversarial en el cual del cual ponen cual las partes, a
un litigio pendiente un tercero imparcial término a un iniciativa del juez que
Concepto o precaven uno ayuda a las partes a conflicto pendiente conoce del proceso,
eventual, negociar para llegar a de resolución logran durante su
efectuándose un acuerdo judicial, desarrollo ponerle fin
concesiones expresándolo así al por mutuo acuerdo
recíprocas (art. tribunal que está
2446) conociendo la causa
Obligatoria
a. En todo juicio civil
en que legalmente sea
Obligatoria admisible la
a. Alimentos transacción
b. Cuidado personal b. Procedimiento ante
c. Relación directa JPL sobre acciones
civiles
Facultativa c. Materia laboral
a. Otras materias de d. Acción penal
Procedencia En la generalidad familia En la generalidad de privada
de los juicios civiles b. Negociación los juicios civiles
colectiva Facultativa: el juez
puede llamarla en
Prohibida cualquier momento,
a. Estado civil una vez contestada la
b. Interdicción demanda
c. VIF
d Adopción Prohibida
a. Juicio ejecutivo
b. Derecho legal de
retención
c. Citación de
evicción
d. Juicio de hacienda
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3. Heterocomposición
Método de solución de conflicto en el cual las partes acuden a un tercero que se compromete o está obligado,
luego de la tramitación de un proceso, a emitir una decisión para la solución del conflicto, cuyo cumplimiento
deberán acatar las partes.
Para que se ponga en marcha, es necesario que se ejerza una acción, que corresponde al derecho subjetivo
público, de carácter constitucional, consistente en excitar o poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del
estado.
Ello, con el objeto de satisfacer una pretensión, la cual ha sido definida como una declaración de voluntad por la
cual se solicita la actuación de un órgano jurisdiccional frente a una persona determinada y distinta del autor de la
declaración.
Así, proceso se define como una secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de
resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisión. Tiene dos funciones:
Función privada: Lograr la satisfacción de los intereses jurídicos de las partes.
Función pública: Asegurar la efectividad del derecho.
9 El juicio de cuentas es un procedimiento Contencioso - Administrativo, pero que, a diferencia de la generalidad de los procedimientos de esta naturaleza, se inicia por la Contraloría General
de la República, en cuyo seno se encuentra radicado el Tribunal de Cuentas, tanto de primera como de segunda instancia. Sus fines son: a.- Fiscalizar la percepción de las rentas del Fisco y de
las demás entidades sometidas a la fiscalización de la CGR y la inversión de los fondos por parte de esas instituciones, con el objeto de verificar el cumplimiento de las disposiciones legales y
reglamentarias que rigen su ingreso y su aplicación o gasto, y b.- Comprobar la veracidad y fidelidad de las cuentas, la autenticidad de la documentación respectiva y la exactitud de las
operaciones aritméticas y de contabilidad.
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¿Cuál es la importancia de distinguir si un tribunal forma o no parte del poder judicial? En primer lugar, la
dependencia económica y el poder de imperio de los tribunales. En segundo lugar, el COT se aplica a los
tribunales que forman parte del poder judicial sólo cuando las normas que los regulan se remitan expresamente a
él (art. 5 COT), mientras que a aquellos que no forman parte se les aplica de manera supletoria.
2. Las Cortes de Apelaciones: existen 17 cortes de apelaciones, art. 54 COT, las que tienen como superior
jerárquico a la Corte Suprema y son ellas superiores jerárquicos de los jueces de letras, los tribunales orales y de
los jueces de garantía de su respectiva jurisdicción. Tienen el carácter de tribunales letrados y colegiados y ejercen
su competencia generalmente respecto de una Región, art. 55 COT.
3. Tribunales Unipersonales de Excepción: son tribunales letrados establecidos por la ley para conocer de
determinadas materias. Son: i) El Presidente de la Corte Suprema, art. 53 COT; ii) Un Ministro de Corte Suprema,
art. 52 COT; iii) El Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago, art. 51 COT; y un Ministro de Corte de
Apelaciones respectiva, art. 50 COT.
4. Jueces Letrados: tienen como superior jerárquico la Corte de Apelaciones respectiva y ejercen su competencia
para el conocimiento de la generalidad de las materias en primera y única instancia. Tienen su asiento en una
comuna y ejercen su competencia sobre una comuna o agrupación de comunas, arts. 27 a 40 COT.
5. Juzgados de Garantía: tribunales letrados conformados por uno o más jueces, que tienen como superior
jerárquico la Corte de Apelaciones respectiva, ejercen su competencia para la generalidad de los asuntos penales
en el nuevo sistema procesal penal, consistentes en la aseguración de los derechos del imputado y demás
intervenciones en el nuevo proceso penal y dentro del procedimiento simplificado y abreviado, tiene su
competencia dentro de una comuna o agrupación de comunas, arts. 14 a 16 COT.
6. Tribunales Orales en lo Penal: son tribunales colegiados y letrados, cuyo superior es la Corte de Apelaciones
respectiva, ejercen su competencia para la resolución de los juicios orales en el nuevo proceso penal en única
instancia, tienen su asiento en una comuna y ejercen su competencia sobre una comuna o agrupación de comunas,
arts. 17 a 26 COT.
Una vez determinado que es competente para conocer un tribunal ordinario, deberá aplicarse las reglas de
competencia absoluta y relativa (y eventualmente las reglas de distribución de causa) que a continuación se
describen.
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Aplicación de las normas de competencia absoluta: “aquellas que determinan la jerarquía del tribunal que es
competente para conocer de un asunto determinado”. Normas que revisten el carácter de orden público y que,
por tanto, son indisponibles para las partes.
Elementos: Los elementos que el legislador ha tomado en cuenta para determinar la competencia absoluta son:
I. La Cuantía: Determinación de la cuantía (art. 115 COT):
- En materia civil la cuantía se determina por el valor de la cosa disputada.
- En materia penal, por la pena que el delito lleva consigo.
II. La Materia: Naturaleza del asunto disputado (Arts. 130 y 131 COT)
III. El Fuero: Es la calidad de las partes que intervienen en el conflicto para los efectos de elevar la
jerarquía del tribunal que debe conocer del asunto. También se le ha definido como “Aquel elemento
de la competencia absoluta que determina que ciertas personas constituidas en dignidad por la ley,
sean juzgadas por un tribunal jerárquicamente superior a aquél que les hubiese correspondido
naturalmente en consideración a la cuantía y a la materia”.
El fuero se clasifica en:
- Fuero mayor: de acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un Ministro de Corte de
Apelaciones, art. 50 nº 2 COT, el que no recibe aplicación en el nuevo sistema penal.
- Fuero menor: de acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un juez de letras en primera
instancia, art. 45 nº 2 letra g.
IV. El Tiempo: Finalmente, tratándose de los asuntos penales, será menester determinar el factor
tiempo, es decir, la fecha de comisión del delito. Ello porque debe hacerse presente que los tribunales
orales en lo penal y los jueces de garantía sólo poseen competencia respecto a, y los fiscales sólo
pueden investigar, los delitos que se hubieren cometido con posterioridad a la entrada en vigencia del
nuevo sistema procesal penal en la respectiva Región.
Aplicación de las normas de competencia relativa. Determinación del tribunal ordinario que dentro de una
determinada jerarquía debe conocer del asunto. Las reglas de la competencia relativa tienen como elemento
el territorio. Para determinar la competencia relativa es menester distinguir entre los asuntos penales y
civiles, y en estos, los asuntos civiles contenciosos y no contenciosos.
i. Asuntos civiles contenciosos:
1. Determinar si existe o no prórroga de la competencia: “acuerdo tácito o expreso de las
partes en virtud del cual, en la primera instancia de los asuntos contenciosos civiles que
se tramitan ante tribunales ordinarios, otorgan competencia a un tribunal ordinario que
no es el naturalmente competente para conocer de él en razón del elemento territorio”.
La prórroga de la competencia puede ser expresa o tácita 10.
2. A falta de prórroga de competencia es necesario comprobar si existen o no
disposiciones especiales que hagan competente a un tribunal. El COT en sus arts. 139 y
siguientes establece reglas especiales.
3. A falta de reglas especiales debe estudiarse la naturaleza de la acción deducida, que de
acuerdo al CC, puede clasificarse como inmuebles, muebles o mixtas, para los efectos de
determinar la competencia según los arts. 135, 137 y 138 COT.
4. Finalmente, a falta de todas aquellas reglas, se entiende que será competente el tribunal
del domicilio del demandado, según el art. 134 COT.
ii. Asuntos civiles no contenciosos: Las reglas de la competencia en estos asuntos se caracterizan
por ser de orden público, por tanto no procediendo la prórroga de la competencia, ya que ella se
contempla sólo para los asuntos contenciosos civiles, art. 182 COT. Las reglas de descarte son las
siguientes:
1. Determinar si el legislador ha establecido una norma especial, las cuales se encuentran
contempladas en los arts. 148 a 155 COT.
2. Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que concede
competencia al tribunal de la comuna o agrupación de comunas en que tenga su domicilio
el solicitante o interesado, art. 134 COT.
10 a. Prórroga tácita del demandante: se entiende que el demandante prorroga tácitamente la competencia por el hecho de ocurrir ante el juez interponiendo su demanda, art. 187 nº 1 COT.
Demanda en este caso debe entenderse en un sentido amplio, así incluye una medida prejudicial, una medida preparatoria de la vía ejecutiva o la notificación de un tercero poseedor en una
acción de desposeimiento.
b. Prórroga tácita del demandado: se entiende que el demandado prorroga tácitamente la competencia por hacer, después de apersonado en el juicio, cualquier otra gestión que no sea la de
reclamar la incompetencia del juez, art. 187 nº 2 COT.
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iii. Asuntos penales Las reglas de la competencia relativa en asuntos penales se caracterizan por ser
de orden público, por lo que no es admisible la prórroga de la competencia, ya que ella se
contempla sólo para los asuntos contenciosos civiles, art. 182 y es expresamente prohibida por el
art. 9 CPP. Para determinar la competencia relativa en asuntos penales se deben hacer las siguientes
distinciones:
1. Delitos cometidos en el extranjero Los casos contemplados en el art. 6 COT son
excepción al principio de la territorialidad de la ley. En relación al ellos, el art. 167 COT
dispone que la competencia corresponde a los TJOP de la jurisdicción de la CA de
Santiago, conforme al turno que dicho tribunal fije a través de un auto acordado 11.
2. Delitos cometidos dentro del territorio nacional: El artículo 157 establece que será
competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el
hecho que da motivo al juicio. El juzgado de garantía del lugar de comisión del hecho
investigado conocerá de las gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio
oral. El delito se considerará cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su
ejecución. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo, cuando las gestiones
debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del juzgado de garantía y se tratare
de diligencias urgentes, la autorización judicial previa podrá ser concedida por el juez de
garantía del lugar donde deban realizarse. Asimismo, si se suscitare conflicto de
competencia entre jueces de varios juzgados de garantía, cada uno de ellos estará
facultado para otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras no
se dirimiere la competencia. La competencia a que se refiere este artículo, así como la de
las Cortes de Apelaciones, no se alterará por razón de haber sido comprometidos por el
hecho intereses fiscales”. Es así como el nuevo proceso penal no distingue entre delitos
de acuerdo a su gravedad, ni se contempla la existencia de delitos conexos. En cuanto a la
investigación realizada por el Ministerio Público, éste tiene la facultad de acumular o
desacumular investigaciones, de acuerdo al art. 159 COT.
11Existe en todo caso una regla especial para los delitos contemplados en la Ley de Seguridad del Estado que se cometan en el extranjero, ya que según el art. 27 letra l) de la ley 12.927 debe
conocerlo un ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago según el turno. En cuanto al fiscal que debe llevar a cabo la investigación de los delitos contra la seguridad del Estado
perpetrados fuera del territorio de la República, éste será el fiscal adjunto de la Región Metropolitana, que sea designado por el fiscal regional de dicha región.
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Reglas de distribución de las causas y el turno. Ellas son: “aquellas que nos permiten determinar cual tribunal luego de aplicadas las
reglas de competencia absoluta y relativa, va a conocer del asunto, cuando existan en el lugar dos o más tribunales competentes”.
i. Reglas de distribución de causas en los asuntos civiles contenciosos Ellas son:
1. Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones se aplica la regla de los incisos 1,
4 del art. 175 COT12.
2. Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Cortes de Apelaciones se aplica la regla de distribución
causas de acuerdo al art. 176 COT13.
3. No obstante lo dispuesto en los artículos 175 y 176, serán de la competencia del juez que hubiere sido design
anteriormente, las demandas en juicios que se hayan iniciado por medidas prejudiciales, por medidas preparatorias d
vía ejecutiva o mediante la notificación previa ordenada por el artículo 758 del CPC; todas las gestiones que se susc
con motivo de un juicio ya iniciado y aquellas a que dé lugar el cumplimiento de una sentencia.
ii. Reglas de distribución de causas en los asuntos civiles no contenciosos Respecto a estos asuntos siempre debe aplicarse las
mismas reglas de los art. 175 y 176 según corresponda. En el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago,
de acuerdo al Auto Acordado de 1991, todas las demandas de asuntos no contenciosos, deberán ser ingresas por los
interesados a la oficina de distribución de causas.
iii. Reglas de distribución de causas de los asuntos penales La distribución de causas entre los jueces de juzgados de garantía
se realizará de acuerdo a un procedimiento objetivo y general, que deberá ser anualmente aprobado por el comité de jueces
del juzgado a propuesta del presidente, o sólo por este último según corresponda.
Las Reglas de Descarte para determinar el Procedimiento de Acuerdo al Cual Debe Ser Tramitado
1. Asuntos contenciosos civiles: Se deben aplicar las siguientes reglas de descarte:
a. Determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solución del conflicto.
b. A falta de existencia de un procedimiento especial, debemos determinar si cabe dar aplicación general del procedimiento
sumario de acuerdo con la naturaleza de la acción deducida.
c. A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicación al procedimiento sumario, deberá aplicarse el juicio
ordinario de mayor cuantía para la solución del conflicto, ya que es un procedimiento supletorio de aplicación general según
el art. 3 CPC.
2. Asuntos no contenciosos civiles: Se deben aplicar las siguientes reglas:
a. Determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la tramitación del asunto no contencioso.
b. A falta de la existencia de un procedimiento especial, deberá aplicarse el procedimiento de general aplicación que se contem
en el tit. I del libro IV CPC.
3. Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto criminal en el nuevo sistema procesal penal: Se de
aplicar las siguientes reglas:
a. Determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solución del conflicto.
b. A falta de procedimiento especial, deberá aplicarse el procedimiento penal de acuerdo con la naturaleza de la acción pena
deducida. En este sentido los procedimientos pueden ser:
i. Faltas: de las faltas conocen los juzgados de garantía a través de los siguientes procedimientos: i) el procedimient
monitorio; ii) procedimiento simplificado;
ii. Crímenes y simples delitos de acción penal privada: se les aplica el procedimiento de acción penal privada
contemplado en el tit. II del libro IV del NCPP.
iii. Crímenes o simples delitos de acción penal pública: se les aplica los procedimientos: i) procedimiento abreviado
art. 406 NCPP; ii) procedimiento simplificado, art. 388 NCPP; iii) juicio oral, arts. 281 y siguientes NCPP.
iv. Crímenes o simples delitos de acción penal pública previa instancia particular: se rige por las normas de la acció
penal pública.
12 Artículo 175.- En las comunas o agrupaciones de comunas en donde hubiere más de un juez de letras, deberá presentarse ante la secretaría del Primer Juzgado de Letras toda demanda o
gestión judicial que se iniciare y que deba conocer alguno de dichos jueces, a fin de que se designe a aquel de ellos que lo hará.
Esta designación se efectuará mediante un sistema informático idóneo, asignando a cada causa un número de orden según su naturaleza. En todo caso, deberá velar por una distribución
equitativa entre los distintos tribunales.
Lo dispuesto en este artículo no se aplicará a los juzgados de garantía ni a los tribunales de juicio oral en lo penal, que se regirán por las normas especiales que los regulan.
13 Art. 176. En los lugares de asiento de Corte en que hubiere más de un juez de letras en lo civil, deberá presentarse a la Corte toda demanda o gestión judicial que se iniciare y que deba
conocer alguno de dichos jueces, a fin de que se designe el juez a quien corresponda su conocimiento.
Esta designación se hará electrónicamente por orden del presidente del tribunal, asignando a cada causa un número de orden, según su naturaleza.
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Es la rama del derecho que estudia la organización y atribuciones de los tribunales y las reglas a que están
sometidos en su tramitación los asuntos que se entrega a su conocimiento. Puede clasificarse en:
Derecho procesal orgánico: Normas referentes a la función jurisdiccional y a la competencia, la
organización y atribuciones de los tribunales y los auxiliares de administración de la justicia. Son materias
del LOC la organización y atribuciones de los tribunales, las calidades de los jueces y la organización del
Ministerio Público14.
o Principales normas: Constitución, Código Orgánico de Tribunales (ley orgánica constitucional
del Poder Judicial)
Derecho procesal funcional: Estudio de los diversos procedimientos establecidos y los recursos
contemplados.
o Principales normas: Constitución, Código de Procedimiento Civil, Código de Procedimiento
Penal, Código Procesal Penal.
14 Por otro lado, hay materias procesales que deben necesariamente ser reguladas por una ley común, tales son: a. Las que son objeto de codificación, (…) procesal, art. 63 Nº3 CPR. b. Las
que señalen la ciudad en que debe funcionar la Corte Suprema, art. 63 Nº 17 CPR.
15 No constituyen fuentes propiamente tal: 1) La Costumbre: El art. 2 CC señala que: “la costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se remite a ella”. Es decir, sólo acepta
como fuente de derecho la costumbre según ley. En Derecho Procesal chileno puede afirmarse que en el COT, CPC, CPP y NCPP no hay norma alguna que se remita a la costumbre, por lo
que no constituye derecho, sin perjuicio de la incidencia que tenga ella en la prueba y en la sentencia definitiva. En el ejercicio de la función jurisdiccional pueden identificarse ciertos usos y
prácticas ya sea del tribunal, ya sea de los intervinientes en el proceso. Los usos son costumbre desprovistos de su elemento subjetivo, y nacen por una necesidad práctica que la ley procesal
no satisface. Un ejemplo de usos de los tribunales es la recomposición de expediente civil. Las prácticas consisten en la forma en cómo se realizan los actos procesales por el juez y por las
partes. Un ejemplo de prácticas es la forma de redacción de los escritos. 2) Los Acuerdos de las Partes: Las partes por regla general no se encuentran facultadas para modificar el proceso. Sin
embargo se les ha dado la posibilidad para que fuera del proceso convengan acuerdos que puedan producir efectos en él, como una cláusula compromisoria. También se prevé la posibilidad
de que las partes dentro del proceso convengan acuerdos para producir efectos en él, como los convenios judiciales para alzar la quiebra.
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Clasificación: Atendiendo a la forma en que la Corte los ha dictado:
En virtud de un mandato contenido en la CPR o la ley: AA sobre forma de
las sentencias definitivas, sobre procedimiento del recurso de protección, y
sobre materias de conocimiento de la CS.
Dictados en virtud de facultades discrecionales: Pueden ser meramente
internos, o externos (como el AA sobre tramitación del recurso de amparo).
Fuentes indirectas: Aquellos actos o hechos de carácter jurídico que constituyen fuente del Derecho
Procesal solo en la medida que determinan el contenido, evolución, interpretación, aplicación e
integración de la norma jurídica procesal. Doctrina, jurisprudencia. Costumbre no constituye derecho en
materia procesal, pues la ley nunca se remite a ella (Art. 2 CC).
I. ASPECTOS GENERALES
Proviene del latín iurisdictio, que significa decir el derecho. Tiene distintas acepciones:
Como ámbito territorial: Debe ser descartada.
Como competencia: Son conceptos distintos.
Como poder: También es un deber.
Como función: Resolver conflictos de relevancia jurídica. El poder judicial ejerce otras funciones que no
son jurisdiccionales, además de que asuntos jurisdiccionales son encomendados a órganos que no
forman parte del poder judicial.
1. Definición
Puede definirse como el “poder deber del Estado, para conocer y resolver por medio del proceso y con efecto de
cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurídica que se promuevan en el orden temporal, dentro del
territorio de la República y en cuya solución les corresponde intervenir” (Juan Colombo Campbell).
Maturana lo define como el “poder deber del Estado, radicado exclusivamente en los tribunales establecidos en la
ley, para que éstos dentro de sus atribuciones y como órganos imparciales, por medio de un debido proceso,
iniciado generalmente a requerimiento de parte y a desarrollarse según las normas de un racional y justo
procedimiento, resuelvan con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecución, los conflictos de
intereses de relevancia jurídica que se promuevan en el orden temporal y dentro del territorio de la República.
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Sentencia que se dicte requiere que el proceso se haya desarrollado según las normas de un racional y
justo procedimiento: Art. 19 N°3. “Corresponderá al legislador establecer siempre las garantías de un
procedimiento y una investigación racionales y justos”. Requisito de fundamentación de la sentencia.
Jurisdicción tiene por objeto resolver conflictos de relevancia jurídica, con eficacia de cosa juzgada y
eventual positividad de ejecución: No todas serán susceptibles de ejecución (como las sentencias
declarativas, o las condenatorias en que el deudor voluntariamente cumpla).
Jurisdicción tiene por objeto resolver conflictos en el orden temporal: Excluye lo espiritual.
Jurisdicción tiene por objeto resolver conflictos dentro del territorio de la República: Art. 5 COT. “A los
tribunales mencionados en este artículo corresponderá el conocimiento de todos los asuntos judiciales
(…) dentro del territorio de la República”. Ello tiene algunas excepciones:
o Crímenes y simples delitos cometidos fuera del territorio: Art. 6 COT.
o Casos de inmunidades de jurisdicción (no podrán resolverse, aunque se hayan producido en
Chile).
o Casos en que las partes se someten a un tribunal o árbitro en el extranjero.
2. Características de la jurisdicción
Origen constitucional: Art. 76 CPR.
Función pública.
Concepto unitario: Cualquiera sea el tribunal que la ejercite.
Ejercicio es eventual.
Ejercicio corresponde a los tribunales establecidos por la ley.
Es indelegable.
Es improrrogable.
La parte que corresponde a cada juez es su competencia.
3. Momentos jurisdiccionales
Fase de conocimiento: Conocer las pretensiones de las partes y realización de actividad probatoria.
Fase de juzgamiento: Reflexión, estudio y análisis del material de hecho y de derecho para adoptar una
decisión, exteriorizado en la sentencia, que debe tener consideraciones de hecho y de derecho.
Fase de ejecución: Su existencia está subordinada al contenido de la sentencia. Podrá pedirse el auxilio de
la fuerza pública.
4. Conflictos de jurisdicción
Internacional: Se utilizan las normas de los tratados internacionales y del Código de Derecho
Internacional Privado.
Nacionales:
o Entre autoridades políticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia: Lo resuelve
el Senado. Art. 53 N°3 CPR.
o Entre autoridades políticas o administrativas y los tribunales inferiores de justicia: Lo resuelve
el Tribunal Constitucional. Art. 93 N°12 CPR.
5. Equivalentes jurisdiccionales
Todo acto que sin haber emanado de la jurisdicción de los tribunales equivale a los efectos que produce una
sentencia para los efectos de la solución del conflicto. Producen cosa juzgada.
Transacción.
Conciliación.
Avenimiento.
Sentencia extranjera: No es equivalente jurisdiccional mientras no se haya otorgado respecto de ella un
exequátur por parte de la Corte Suprema.
Sentencia arbitral: No es equivalente jurisdiccional, pues es ejercicio mismo de la jurisdicción.
12
Tiempo: Por regla general es perpetua, con la excepción de los árbitros y los tribunales unipersonales de
excepción.
Espacio:
o Límite externo: Jurisdicción de otros estados.
o Límite interno: Normas de competencia de cada tribunal.
Materia: Sólo asuntos de trascendencia jurídica del orden temporal.
Persona: Sólo puede ser ejercida por el tribunal establecido por la ley.
Atribuciones de otros poderes del Estado: Tribunales no pueden avocarse el ejercicio de funciones de
otros poderes del Estado (Art. 4 COT), y los otros poderes del Estado no pueden ejercer funciones
encomendadas a los tribunales (Art. 76 CPR).
Respeto a otros Estados: Inmunidad.
2. Inmunidad de jurisdicción
Serie de casos en que no es posible que se ejerza por los tribunales el ejercicio de la función jurisdiccional respecto
de determinadas personas. En general está regulado en el Código de Derecho Internacional Privado y en tratados
internacionales.
Estados extranjeros: Por el principio de la igualdad soberana de los distintos Estados.
Jefes de Estado extranjero.
Agentes diplomáticos.
Cónsules.
Misiones especiales y organizaciones internacionales.
1. Paralelos
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acto
Finalidad es satisfacer necesidades públicas Finalidad es la resolución de conflictos
2. Contencioso administrativo
Son aquellos conflictos que se generan entre un particular y la administración, cuando ella actúa realizando actos
de poder y no meramente de carácter patrimonial, regido por normas de carácter general.
Antiguamente la CPR establecía la dictación de creación de tribunales contencioso administrativos, pero ello se
eliminó en 1989.
Art. 2 COT. “También corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos actos no contenciosos en que
una ley expresa requiera su intervención”. En virtud del Art. 45 N°2 COT, les corresponde conocerlos a los
jueces de letras en primera instancia.
No cabe llamarla jurisdicción voluntaria (pues no es propiamente voluntaria) ni jurisdicción no contenciosa (pues
no hay propiamente un ejercicio de la función jurisdiccional si no hay conflicto).
1. Concepto
Art. 817 CPC. “Son actos judiciales no contenciosos aquellos que según la ley requieren la intervención del juez y
en que no se promueven contienda alguna entre las partes”.
La doctrina los define como actos que consisten en aquella actividad del Estado, radicada en los tribunales en
virtud de expresa disposición de la ley, siempre que no surja conflicto por oposición de legítimo contradictor, para
que éstos emitan un dictamen a petición de un interesado para cumplir con los diversos fines perseguidos por su
establecimiento.
2. Clasificación
Atendiendo al objeto que se persigue:
Destinados a proteger a un incapaz o completar su voluntad. i.e. nombramiento de tutores y curadores.
Destinados a declarar solemnemente ciertos hechos o actos. i.e. declaración de goce de censos.
Destinados a autentificar ciertos actos o situaciones jurídicas. i.e. inventario solemne o tasación.
Destinados a cumplir una finalidad probatoria. i.e. información de perpetua memoria.
Destinados a evitar fraudes. i.e. insinuación de donación.
3. Características
No se promueve conflicto entre las partes.
Si se hace oposición por legítimo contradictor, el negocio se hará contencioso (Art. 823 CPC).
No considera el fuero personal de los interesados.
Su conocimiento corresponde a los jueces letrados en primera instancia (Art. 45 COT).
No es procedente la prórroga de competencia.
Se aplica el procedimiento inquisitivo (Art. 820 CPC permite decretar de oficio las diligencias
informativas que se estimen convenientes).
La prueba se aprecia prudencialmente.
Proceden recursos de apelación y casación según las reglas generales.
Sentencias definitivas no producen cosa juzgada sino el desasimiento del tribunal.
o Si son positivas: Pueden revocarse si varían las circunstancias, pendiente la ejecución.
o Si son negativas: Pueden revocarse si varían las circunstancias.
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V. ATRIBUCIONES O FACULTADES CONEXAS
Atribuciones vinculadas con el ejercicio de la función jurisdiccional que se radican en los tribunales, por mandato
de la CPR o la ley.
Art. 3 COT. “Los tribunales tienen, además, las facultades conservadoras, disciplinarias y económicas que a cada
uno de ellos se asignan en los respectivos títulos de este Código”.
1. Facultades conservadoras
Aquellas conferidas a los tribunales para velar por el respeto de la Constitución en el ejercicio de la función
legislativa y por la protección y amparo de las garantías y derechos que se contemplan en la CPR.
Algunas manifestaciones:
Respeto de la CPR y las leyes: Inaplicabilidad por inconstitucionalidad (Art. 93 CPR), resolución de
contiendas de competencia (Art. 93 CPR).
Protección de garantías constitucionales: Recurso de protección (Art. 20 CPR), amparo ante el juez de
garantía (Art. 95 NCPP), reclamación por desconocimiento de nacionalidad (Art. 12 CPR), derecho
constitucional a la acción (Art 19 N°3), privilegio de pobreza, abogados y procuradores de turno.
Otras manifestaciones: Desafuero, visitas a lugares de detención.
2. Facultades disciplinarias
Aquellas conferidas a los tribunales para velar por la mantención y el resguardo del correcto y normal
funcionamiento de la actividad jurisdiccional, pudiendo al efecto reprimir las faltas o abusos en que incurrieren los
diversos funcionarios y los particulares que intervinieren o asistieren a los tribunales.
Algunas manifestaciones:
Aplicación de facultades de oficio.
Aplicación de medidas disciplinarias a petición de parte: Recurso de queja, queja disciplinaria.
Sanciones a los abogados.
Medios indirectos: Visitas, relator debe dar cuenta de las faltas o abusos antes de iniciar la relación.
3. Facultades económicas
Aquellas conferidas a los tribunales para velar por el mejor ejercicio de la función jurisdiccional y para dictar las
normas e instrucciones destinadas a permitir cumplir con la obligación de otorgar una pronta y cumplida
administración de justicia en todo el territorio de la República.
Algunas manifestaciones:
Discurso del Presidente de la Corte Suprema.
Intervención en el nombramiento de jueces.
Escalafón.
Instalación de jueces.
Traslados y permutas.
Autos acordados.
I. ASPECTOS GENERALES
Art. 108 COT. “La competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la
ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones”.
La doctrina la define como la esfera, grado o medida establecida por el legislador para que cada tribunal ejerza
jurisdicción.
1. Clasificación
En cuanto a la determinación del tribunal competente:
o Absoluta: Aquella que persigue determinar la jerarquía del tribunal, dentro de la estructura
jerárquica piramidal, que es competente para conocer de un asunto específico. Elementos:
cuantía, materia, fuero y tiempo. Normas de orden público e irrenunciables.
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o Relativa: Aquella que determina cuál tribunal dentro de una jerarquía es competente para
conocer de un asunto específico. Elemento: territorio. Normas de orden privado (en asuntos
contenciosos civiles en primera instancia).
En cuanto a la intervención de la voluntad de las partes:
o Natural: Aquella que se asigna por la ley a un determinado tribunal para el conocimiento de un
asunto.
o Prorrogada: Aquella que las partes expresa o tácitamente confieren a un tribunal, que no es el
naturalmente competente para el conocimiento de un asunto, a través de la prórroga de la
competencia.
En cuanto al origen de la competencia:
o Propia: Aquella que naturalmente o por voluntad de las partes en virtud de la prórroga,
corresponde a un tribunal para el conocimiento de un asunto por la aplicación de las reglas de
competencia absoluta y relativa. Art. 7 COT. “Los tribunales sólo podrán ejercer su potestad en
los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente asignado”.
o Delegada: Aquella que posee un tribunal que no conoce del asunto, para la realización de
diligencias específicas, por habérsela delegado para ese sólo efecto el tribunal que posee la
competencia propia. Art. 71 CPC. “El tribunal a quien se dirija la comunicación ordenará su
cumplimiento (…) y no podrá decretar otras gestiones que las necesarias”.
El medio a través del cual se realiza es el exhorto: comunicación que el tribunal que
conoce la causa dirige a otro tribunal, nacional o extranjero, para que practique u
ordene practicar determinadas actuaciones judiciales dentro de su territorio
jurisdiccional.
En cuanto a la extensión de la competencia:
o Común: Aquella que permite a un tribunal conocer indistintamente de toda clase de asuntos,
sean civiles, contenciosos, no contenciosos o penales. Es la regla general.
o Especial: Aquella que faculta a un tribunal ordinario para el conocimiento de determinadas
causas civiles o criminales.
En cuanto al número de tribunales potencialmente competentes:
o Privativa: Aquella en que de acuerdo la ley existe un solo tribunal competente para conocer del
asunto, con exclusión de todo otro tribunal.
o Acumulativa: Aquella en que de acuerdo a las reglas de competencia que establece la ley, existen
dos o más tribunales potencialmente competentes para conocer del asunto, pero previendo
cualquiera de estos en el conocimiento del asunto, cesa la competencia de los demás para
conocer el asunto por el solo ministerio de la ley.
De acuerdo a la instancia en que el tribunal posee competencia: La instancia es cada uno de los grados de
conocimiento y fallo que corresponde a un tribunal para la resolución del asunto, pudiendo avocarse al
conocimiento tanto de las cuestiones de hecho y de derecho que configuran el conflicto.
o En única instancia: No procede el recurso de apelación en contra de la sentencia. Tiene carácter
excepcional en materia civil, siendo la regla general en materia penal.
o En primera instancia: Para el conocimiento del asunto cuando es procedente la interposición
del recurso de apelación en contra de la sentencia que se dicte.
o En segunda instancia: Para el conocimiento del asunto cuando se encuentra conociendo el
recurso de apelación interpuesto en contra de la resolución del tribunal de primera instancia.
En cuanto a la materia civil respecto de la cual se extiende:
o Contenciosa.
o No contenciosa.
En cuanto al destinatario de las reglas de competencia:
o Objetiva: Aquella que determina el órgano jurisdiccional que debe conocer el asunto en virtud
de las reglas de competencia absoluta y relativa.
o Subjetiva o funcional: Aquella que determina la posibilidad de actuar de la persona misma del
juez para la resolución del asunto, por ser éste parte del proceso a resolver o carecer de la
absoluta independencia para resolver.
Jurisdicción Competencia
16
Poder deber del Estado para la resolución de los Grado, esfera o medida para el ejercicio de la
litigios, Art. 76 CPR y 1 COT jurisdicción, Art. 108 COT
No admite clasificaciones Admite múltiples clasificaciones
No es prorrogable Es prorrogable respecto del elemento territorio, en los
asuntos contenciosos civiles en primera instancia y ante
tribunales ordinarios
No es delegable Es delegable, a través de los exhortos
Un juez puede tener jurisdicción y carecer de Un juez no puede tener competencia sin jurisdicción
competencia
Su falta genera inexistencia procesal Su falta general nulidad procesal
Puede ser alegada como excepción perentoria (según la La incompetencia relativa se puede alegar por vía de
jurisprudencia) declinatoria (como excepción dilatoria) y por vía
inhibitoria. La incompetencia absoluta se puede alegar
por las dos vías anteriores y además mediante incidente
de nulidad durante todo el procedimiento y como
excepción de segunda instancia.
Su falta no se sanea con la ejecutoriedad de la Su falta se sanea con la ejecutoriedad de la sentencia,
sentencia, produciéndose una cosa juzgada aparente produciéndose cosa juzgada formal y real
Su falta no se puede impugnar por la casación de Su falta puede impugnarse por ese recurso
forma
De aceptarse la tesis que puede alegarse su falta como Nunca procede el recurso de casación de fondo
perentoria, procedería el recurso de casación de fondo
La sentencia dictada sin jurisdicción da lugar a la No da lugar su falta a la excepción mencionada
excepción del Nº 7 del Art. 464 CPC (oposición del
ejecutado por falta de algunos de los requisitos para
que tenga valor ejecutivo).
Principios básicos que establece el legislador respecto de la competencia y que deben aplicarse sin importar la
naturaleza del asunto o la clase o jerarquía del tribunal que deba conocer de él. Van del art. 109 a 114 COT.
Características.
- son generales (se aplican en todos los asuntos que conocen los tribunales ordinarios).
- son complementarias (luego de que normas de competencia absoluta o relativa procedan).
- son consecuenciales (se aplican luego de determinado el tribunal competente).
- su infracción no tiene sanción única, sino que se determina por cada regla general.
Aplicación:
Elementos que deben concurrir para que se produzca la radicación: Actividad del tribunal, competencia
del tribunal e intervención con arreglo a derecho.
Momento en que se entiende radicado: En materia civil, desde la notificación válida de la demanda. En
materia penal, desde la formalización de la investigación 16.
Excepciones: Casos en que se produce un cambio en relación al tribunal (si el cambio es solo del juez no
hay excepción, se produce la subrogación).
o Compromiso: estando conociendo un juez, las partes acuerdan llevar el asunto ante tribunal
arbitral.
16En el antiguo procedimiento penal se discutía si la radicación se produce: 1) A partir de la resolución “instrúyase sumario”: esta tesis considera que, si la radicación presupone la
competencia, y siendo en materia criminal los cuatro elementos de orden público, lo propio sería que el mismo tribunal al faltar uno declarare su incompetencia para conocer el asunto. Esta
tesis encuentra apoyo en los arts. 102 y 105 CPP, de acuerdo con los cuales el tribunal debe desde el inicio del procedimiento penal un examen de competencia. 2) A partir de la resolución del
auto de procedimiento: para esta tesis, al legislador no le importa mayormente determinar la competencia antes del nacimiento del sujeto pasivo con el auto del procedimiento, estableciendo
una competencia preventiva en relación con la práctica de diligencias en el territorio de comisión del ilícito. Es sólo a partir del auto de procedimiento donde existe una certeza relativa acerca
del delito y la participación, elementos indispensables para poder determinar las reglas según la competencia absoluta y relativa.
17
o Acumulación de autos. En civil es un incidente especial cuya finalidad es evitar el
pronunciamiento de sentencias contradictorias, manteniendo la continencia o unidad de causa.
En el nuevo proceso penal, es procedente que se acumulen las investigaciones formalizadas
ante diversos jueces de garantía ante uno solo de ellos conforme a lo previsto en el art. 159
COT.
o Visitas: Excepción aparente. No hay sustitución de tribunal, sino solamente de un juez por
otro.
3. Regla de la extensión
Art. 111 COT. “El tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas
las incidencias que en él se promuevan. Lo es también para conocer de las cuestiones que se susciten por vía de
reconvención o de compensación, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuantía, hubiere de
corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado”.
5. Regla de la ejecución
Art. 113 COT. “La ejecución de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en
primera o en única instancia”.
Excepciones:
La ejecución de sentencias penales y medidas de seguridad serán de competencia del juzgado de garantía
que hubiere intervenido.
La ejecución de la parte civil de la sentencia definitiva dictada en el proceso penal será ejecutada ante el
juez de letras civil que fuere competente (por medio del juicio ejecutivo).
Tribunales que conozcan de la revisión de las sentencias firmes o los recursos de apelación, casación y
nulidad de sentencias penales ejecutarán los fallos que dicten para su sustanciación17.
a) Cuantía
17Los fallos de sustanciación se refieren a autos y decretos, no a sentencias definitivas, ya que ellas permanecen en la regla general y son, por tanto, ejecutadas por los tribunales que las
hubieren pronunciado en primera o única instancia (Para la distinción de acuerdo a la naturaleza de las resoluciones: art. 158 CPC).
18
Art. 115 COT. En los asuntos civiles la cuantía se determina por el valor de la cosa disputada. En los asuntos
criminales se determina por la pena que el delito lleva consigo. No tiene importancia en la determinación del
tribunal, pero si en la del procedimiento aplicable (juicio ordinario de mayor cuantía si es mayor a 500 UTM, de
menor cuantía si es entre 10 y 500 UTM y de mínima cuantía si es menor a 10 UTM).
Materia penal: Las faltas las conocen los juzgados de garantía a través del procedimiento monitorio o
simplificado. Los demás (crímenes y simples delitos) los conocen los Tribunales Orales en lo Penal.
Materia civil: Será necesario determinar la cuantía para ver si el tribunal conocerá en única (inferior a 10
UTM) o primera instancia, y el procedimiento aplicable.
o Determinación de cuantía en asuntos no susceptibles de apreciación pecuniaria: Se reputan de
mayor cuantía (Art. 130 COT).
o Determinación de cuantía en asuntos susceptibles de apreciación pecuniaria. Debe distinguirse:
Demandante acompaña con documentos su pretensión: Se estará a ellos para
determinar la cuantía. Art. 116 COT.
Demandante no acompaña documentos: Se debe volver a distinguir:
Acción personal: Se determinará la cuantía por la apreciación que el
demandante hiciere en su demanda. Art. 117 COT.
Acción real: Se estará a la apreciación de las partes (Art. 118 COT) o a la
apreciación pericial hecha por el juez (Art. 119 COT).
Momento en que se determina: Al momento de presentarse la demanda, no pudiendo alterarse por causa
sobreviniente (Art. 128 COT).
Reglas especiales:
Pluralidad de acciones: Se considera el monto de todas ellas. Art. 121 COT.
Pluralidad de demandados: Se considerará el valor total de lo debido, aunque no estén obligados
solidariamente. Art. 122 COT.
Reconvención: Si existe, se determinará la cuantía por el monto de la acción principal y la reconvención.
Art. 124 COT.
Saldos insolutos: Si se demanda solo el saldo de una cantidad mayor, la cuantía se determinará por el
saldo. Art. 126 COT.
Pensiones futuras: Se determinará cuantía por la suma a que asciendan en un año. Art. 127 COT.
Obligaciones en moneda extranjera: Deberá acompañarse un certificado que señale la equivalencia. Art.
116.
b) Materia
Naturaleza del asunto controvertido. Es utilizada para el establecimiento de los tribunales especiales.
Los jueces de letras se forman jerárquicamente, según si son de comunas o agrupación de comunas, de capital de
provincia o de asiento de Corte de Apelaciones.
Art. 48 COT: Juicios de Hacienda serán conocidos por los jueces de letras de comunas de asiento de
Corte. Ahora, si el fisco es demandante puede optar entre el juez de letras comuna asiento de corte o el
juez de letras del domicilio del demandado.
Asuntos judiciales no contenciosos: conoce un juez de letras en primera instancia (sea cual sea la
cuantía). La excepción a esto es el caso de la designación de curador ad litem que, siendo asunto no
contencioso, corresponde la competencia al tribunal que conoce de la causa en que se solicita la
designación.
Art. 52 N°2 COT: Delitos que puedan afectar las relaciones internacionales, y materias de extradición
pasiva, son de conocimiento de un Ministro de Corte Suprema.
Presidente de la Corte Suprema conoce de las causas de presas y demás del derecho internacional.
c) Fuero o persona
Aquel elemento de la competencia absoluta que modifica la determinación previa de la jerarquía de un tribunal en
razón de la cuantía y materia para conocer de un asunto por existir la intervención de una persona constituida en
dignidad. No es un beneficio para la persona que lo goza, sino una garantía para la persona que no cuenta con él,
para asegurar igualdad ante la ley.
19
Clasificación:
Fuero mayor: Las causas en que sean parte personas que gocen de fuero mayor deben ser conocido por
un Ministro de Corte de Apelaciones (aunque por su cuantía hubiera correspondido que conociera un
juez de letras). Art. 50 N°2 COT. Causas civiles en que sean parte Presidente de la República, ex
Presidentes, Ministros de Estado, Parlamentarios, miembros de tribunales superiores de justicia,
Intendentes y Gobernadores, Comandantes de FF.AA, entre otros.
Fuero menor: Las causas en que sean parte personas que gocen de fuero menor deben ser conocidas por
un Juez de Letras en Primera Instancia (aunque por su cuantía hubiera correspondido que conociera un
Juez de Letras en única). Causas cuya cuantía sea menor a 10 UTM y que involucre a los Comandantes
de las FF.AA, miembros de tribunales superiores de justicia, jueces letrados, entre otros. Debe ser
conocido por un juez de letras en primera instancia, cuando la regla general sería que fuera en única
instancia.
Fuero de los jueces: Tienen la garantía de la inviolabilidad del Art. 81 CPR. “Los magistrados de los tribunales
superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrán ser
aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y sólo para
ponerlos inmediatamente a disposición del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley”.
Además tienen las siguientes garantías:
Art. 51 N°2 COT: Radica en el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago las acusaciones o
demandas civiles contra los miembros de la Corte Suprema para hacer efectiva su responsabilidad por
actos cometidos en el desempeño de sus funciones.
Art. 53 N°2 COT: Radica en el Presidente de la Corte Suprema el conocimiento en primera instancia de
los asuntos indicados supra cuando se refiera a los miembros de las Cortes de Apelaciones.
Ministro de la Corte de Apelaciones lo hará respecto de los asuntos indicados, cuando se refiera a los
jueces de letras.
Materias en que no opera el fuero: Art. 133 COT. Juicios de minas, posesorios, particiones, juicios sumarios, juicio
de quiebra, asuntos no contenciosos.
d) Tiempo:
Tiene relevancia en materia penal. Los Juzgados de Garantía y Tribunales Orales en lo Penal sólo tendrán
competencia respecto de los delitos cometidos con posterioridad a la entrada en vigencia del nuevos sistema
procesal penal.
Ahora bien, para determinar las reglas será necesario distinguir entre las diversas materias:
Asuntos civiles contenciosos: Las reglas de competencia relativa son de orden privado y pueden ser
renunciadas por las partes (a través de la prórroga de la competencia).
o Prórroga de la competencia: Acuerdo expreso o tácito de las partes, en virtud del cual, en la
primera instancia de los asuntos contenciosos civiles tramitados ante tribunales ordinarios,
otorgan competencia a un tribunal que no es el naturalmente competente para conocer de él en
razón del territorio. Tiene efectos sólo entre las partes. La prórroga entonces puede ser:
Expresa: Convención de las partes, en el contrato mismo o acto posterior, designando
al juez a que se someten. Art. 186 COT.
Tácita:
Del demandante: Hecho de concurrir ante un juez distinto del naturalmente
competente, interponiendo su demanda (en sentido amplio, cualquier
medida prejudicial, preparatoria, etc.). Art. 187 N°1 COT.
Del demandado: Por hacer, después de apersonado en el juicio, cualquier
otra gestión que no sea reclamar la incompetencia del juez. Art 187 N°2
COT.
20
o Reglas de descarte de la competencia relativa:
Determinar si existe prórroga de la competencia.
A falta de prórroga, debe analizarse si hay disposiciones especiales que hagan
competente a un tribunal.
Varias obligaciones en distintos lugares: Juez en que se reclame el
cumplimiento de cualquiera de ellas. Art. 139 COT.
Demandado con dos o más domicilios: Juez de cualquiera de ellos. Art. 140
COT.
Personas jurídicas: Juez del lugar donde tenga su asiento. Si tiene varios, juez
del lugar donde se celebró el contrato o intervino en el hecho que da lugar al
juicio. Art. 142 COT.
Acciones posesorias: Juez del lugar donde estuvieren ubicados los bienes.
Art. 143 COT.
Juicio de alimentos: Juez del domicilio del alimentante o alimentario a
elección del último. Art. 147 COT.
Juicios hereditarios: Juez del lugar donde se hubiera abierto la sucesión. Art.
148 COT.
Asuntos concursales: Juez del domicilio del fallido. Art. 154 COT.
A falta de ello, debe determinarse la naturaleza de la acción deducida:
Inmueble: A falta de estipulación de las partes, podrá ser el juez del lugar
donde se contrajo la obligación o del lugar donde se encontrare la especie
(competencia acumulativa, Art. 135 COT).
Mixta: Juez del lugar donde se encuentren los inmuebles (Art. 137 COT).
Mueble: A falta de estipulación de las partes, el juez del domicilio del
demandado (Art. 138 COT).
A falta de todas ellas, será competente el tribunal del domicilio del demandado. Art.
134. COT.
Asuntos civiles no contenciosos: No procede la prórroga de la competencia.
o Reglas de descarte:
Determinar si el legislador ha establecido una norma especial.
Materia sucesoria: Juez del lugar de apertura de la sucesión. Art. 148 COT.
Nombramiento de tutores y curadores: Juez del domicilio del pupilo. Art.
150 COT.
Muerte presunta: Juez del último domicilio del desaparecido. Art. 151 COT.
Autorización de gravar y enajenar: Juez del lugar donde éstos estuvieren
situados. Art. 153 COT
A falta de ella, el tribunal competente será el del domicilio del solicitante o interesado.
Art. 134 COT.
Asuntos penales: No procede la prórroga de competencia. Se encuentra determinada por el lugar físico
en que el delito se cometió o dio inicio a su ejecución. Art. 157 inc.1 COT
o Delitos cometidos en el extranjero: Casos del art. 6 COT. Será competente el Juez de Garantía
y Tribunal Oral en lo Penal que estén de turno, en virtud del AA de la Corte de Apelaciones.
Existe en todo caso una regla especial para los delitos de la Ley de Seguridad del
Estado que se cometan en el extranjero, pues debe conocerlo un ministro de la Corte
de Apelaciones de Santiago según el turno. En cuanto al fiscal que debe llevar la
investigación, será el fiscal adjunto de la Región Metropolitana, que sea designado por
el fiscal regional de dicha región.
o Delitos cometidos en el territorio nacional:
Comisión de un solo delito: Art. 157 COT. Será competente el tribunal en cuyo
territorio jurisdiccional se hubiere cometido el hecho, o donde se hubiera dado inicio
a su ejecución.
Comisión de varios delitos: Art. 159 COT. Conocerá el juez de garantía del lugar de
comisión del primero de los hechos investigados, sin perjuicio de que el Ministerio
Público podrá luego separar las investigaciones. También podría acumular las
investigaciones que se siguen ante varios JG, ante el del lugar de la comisión del
primer delito.
21
3. Reglas de distribución de causas y turno.
Son aquellas reglas que permiten determinar cuál tribunal, luego de aplicadas las reglas de competencia absoluta y
relativa, va a conocer el asunto cuando existan en el lugar dos o más tribunales competentes. Son medidas de
orden establecidas en virtud de las facultades económicas, para que haya una adecuada distribución del trabajo.
Debe distinguirse:
Asuntos civiles contenciosos. Debe distinguirse:
o Jueces de letras de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones: Art. 175 COT.Regla del
turno, por semana. No aplica a tribunales penales.
o Jueces de letras de lugares asiento de Corte de Apelaciones: Art. 176 COT. Regla de
distribución de causas, se presenta en la Secretaría de la Corte y el Presidente designará.
Asuntos civiles no contenciosos: Se aplica la regla del turno, salvo en el territorio de la Corte de
Apelaciones de Santiago, que deberá presentarse en la Oficina de Distribución de Causas en virtud de un
Auto Acordado. En este caso funciona una regla de distribución de causas dentro de un turno.
Asuntos penales: La distribución de causas en los juzgados de garantía se realizará de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general, que deberá ser aprobado anualmente por el Comité de Jueces.
22
ANEXO. Las reglas de distribución de causas
Pude resultar que, de la aplicación de las reglas de la competencia absoluta y relativa, resulte que es
competente más de un juez de letras por existir más de uno en una comuna o agrupación de comunas 18. El
tribunal que en definitiva va a conocer del asunto es determinado por las reglas de la distribución de causas
y el turno.
Concepto: “Aquellas reglas que nos permiten determinar el tribunal que, luego de aplicadas las reglas de la
competencia absoluta y relativa, va a conocer del asunto, cuando existan en el lugar dos o más tribunales
competentes”.
Según la mayoría de la doctrina y jurisprudencia, no son reglas de la competencia relativa, sino que sólo son
medidas de orden establecidas en virtud de las facultades económicas. En el sistema chileno ellas están
determinadas en los arts. 175 y siguientes del COT, los decretos del Presidente de la República que fijan los
territorios para cada tribunal y los autos acordados.
2. Reglas de distribución de causas en los asuntos civiles no contenciosos: Artículo 179 COT. Se
sujetan a las reglas para los asuntos contenciosos (artículos 175 y 176).
3. Reglas de distribución de causas de los asuntos penales: La distribución de causas entre los jueces
de juzgados de garantía se realizará de acuerdo a un procedimiento objetivo y general, que deberá ser
anualmente aprobado por el comité de jueces del juzgado a propuesta del presidente, o sólo por este
último según corresponda (art. 15, 17 y 23 letra a COT).
4. Procedimiento aplicable
Debe realizarse una distinción según la naturaleza del asunto:
Asuntos civiles contenciosos:
o Habrá que determinar si el legislador estableció un procedimiento especial.
18 Ocurre en casos como los juzgados de letras de Valparaíso, Rancagua, Concepción y, particularmente, en los juzgados civiles de Santiago.
19 Antes aplicaba la regla del turno, modificación por ley N°20.875 publicada el 6 de noviembre de 2015.
23
o A falta de existencia de éste, habrá que determinar si cabe aplicar el procedimiento sumario, de
acuerdo con la naturaleza de la acción.
o A falta de ello, deberá aplicarse el juicio ordinario de mayor cuantía.
Asuntos civiles no contenciosos:
o Habrá que determinar si el legislador estableció un procedimiento especial.
o A falta de éste, se aplica el procedimiento de general aplicación del Título I, libro IV CPC.
Asuntos penales:
o Habrá que determinar si el legislador estableció un procedimiento especial.
o A falta de éste, se aplicará el procedimiento según la naturaleza de la acción:
Faltas: Conocen los Juzgados de Garantía, a través del procedimiento monitorio o
simplificado.
Crímenes y simples delitos de acción penal privada: Tienen su propio procedimiento
en el Título II del Libro IV del NCPP.
Crímenes y simples delitos de acción penal pública: Puede aplicársele el procedimiento
abreviado (Art. 406 NCPP), procedimiento simplificado (Art. 388 NCPP) o el juicio
oral (Art. 281 NCPP).
Crímenes y simples delitos de acción penal pública previa instancia particular: Se rige
por las normas de la acción penal pública.
24
ANEXO. Reglas sobre tramitación electrónica.
¿Cuál es la nueva forma de constituir patrocinio y mandato judicial prevista por la Ley?
El patrocinio por abogado habilitado podrá constituirse mediante firma electrónica avanzada (la que se mirará,
para todos los efectos legales, como firma manuscrita).
Según el artículo 7 de la Ley N°20.886, el mandato judicial podrá constituirse, además de las formas
tradicionales establecidas en la Ley, mediante la firma electrónica avanzada del mandante, sin que se requiera su
comparecencia personal para autorizar su representación judicial.
25
No hay causales específicas, sino debe ser declarada cada vez que se infrinjan las normas establecidas para la
actuación de un órgano público, sea en relación a la competencia o al procedimiento.
En casos de transgredirse normas de orden público, la nulidad debe ser declarada de oficio o a petición de parte
(competencia absoluta por ejemplo). En caso de ser normas de orden privado (competencia relativa en asuntos
contenciosos civiles por ejemplo), no puede declararse de oficio y puede renunciarse por las partes (saneamiento).
2. Cuestiones de competencia
Una de las partes en el proceso reclama mediante la promoción de un incidente, la incompetencia del tribunal para
conocer el asunto.
Se verifica a través de la declinatoria o inhibitoria de competencia.
3. Contiendas de competencia
Se suscita un conflicto entre dos o más tribunales, en el cual uno de ellos sostiene poseer competencia para
conocer de un determinado asunto con exclusión de los otros que están conociendo (contienda positiva); o en el
20 Artículo 83. La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue
a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad.
La nulidad sólo podrá impetrarse dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de
la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materialización o que ha convalidado tácita o expresamente el acto nulo, no podrá demandar la
nulidad.
La declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su
conexión con el acto anulado.
21 Art. 84. Todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del juicio podrá ser rechazado de plano.
Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo la parte antes de hacer
cualquiera gestión principal en el pleito.
Si lo promueve después, será rechazado de oficio por el tribunal salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de
una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal.
El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso. Podrá asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No
podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razón de haberse realizado
éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley.
26
cual ninguno de los tribunales en conocimiento de los antecedentes estima poseer competencia para conocerlo
(contienda negativa).
Puede ser:
Entre tribunales ordinarios: Art. 190 COT.
o Si tienen superior común, la contienda es resuelta por dicho superior.
o Si tienen distinta jerarquía, la contienda es resuelta por el superior de aquél con jerarquía más
alta.
o Si dependieren de diversos superiores, la contienda es resuelta por el superior del tribunal que
hubiere prevenido el asunto.
o Jueces árbitros tendrán como superior la Corte de Apelaciones.
Entre tribunales especiales, o entre éstos y los tribunales ordinarios.
o Dependientes de la misma Corte de Apelaciones: Es resuelto por ella.
o Dependientes de distintas Cortes de Apelaciones: Es resuelto por la Corte que sea superior
jerárquico del tribunal que hubiere prevenido el asunto.
o Si no pueden aplicarse esas reglas, resuelve la Corte Suprema.
Entre autoridades políticas o administrativas y los tribunales de justicia.
o Resuelve el Tribunal Constitucional o el Senado.
V. IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES
Causales previstas en la ley, que inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer de un
asunto, por considerarse que existe un interés presente que le hace perder la imparcialidad requerida en la función
que desempeña. Es una suerte de incompetencia subjetiva. Art. 194 COT.
Si el incidente de implicancia o recusación se paraliza por más de diez días, el tribunal lo declarará de oficio
abandonado.
1. Implicancias
Art. 195 COT. Son causas de implicancia:
1. Ser el juez parte en el pleito o tener en él interés personal.
2. Ser el juez consorte o pariente consanguíneo en cualquiera de los grados de la línea recta y en la colateral
hasta el segundo grado inclusive de alguna de las partes o de sus representantes legales.
3. Ser el juez tutor o curador de alguna de las partes.
4. Haber sido el juez abogado o apoderado de alguna de las partes en la causa pendiente.
5. Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes causa pendiente en que deba fallar como juez
alguna de las partes.
6. Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes causa pendiente en que se ventile la misma
cuestión que el juez debe fallar.
7. Haber el juez manifestado su dictamen sobre la cuestión pendiente con conocimiento de los
antecedentes necesarios para pronunciar sentencia, y
8. Ser el juez, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes, heredero testamentario de alguna
de las partes.
Respecto de los jueces con competencia criminal, son causas de implicancia, además, las siguientes:
Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
Haber formulado acusación como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento seguido
contra el mismo imputado, y
Haber actuado el miembro del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal como Juez de Garantía en el mismo
procedimiento.
2. Recusaciones
Art. 196 COT. Son causas de recusación22:
1. Tener el juez superior alguno de los parentescos designados, con el juez inferior que hubiere
pronunciado la sentencia que se trata de confirmar o revocar.
27
2. Ser alguna de las partes sirviente, paniaguado o dependiente asalariado del juez, o viceversa.
3. Ser el juez, su consorte, ascendientes o descendientes, deudor o acreedor de alguna de las partes o de su
abogado. Sin embargo, no tendrá aplicación la causal si una de las partes fuere alguna de las instituciones
de previsión fiscalizadas por la Superintendencia de Seguridad Social., la Asociación Nacional de Ahorro
y Préstamo, o uno de los Servicios de Vivienda y Urbanización, a menos que estas instituciones u
organismos ejerciten actualmente cualquier acción judicial contra el juez o contra alguna otra de las
personas señaladas o viceversa.
4. Tener pendiente alguna de las partes pleito civil o criminal con el juez (con su consorte, ascendientes,
descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado). Cuando el pleito haya sido promovido
por alguna de las partes, deberá haberlo sido antes de la instancia en que se intenta la recusación.
5. Haber el juez declarado como testigo en la cuestión actualmente sometida a su conocimiento.
6. Haber el juez manifestado de cualquier modo su dictamen sobre la cuestión pendiente, siempre que lo
hubiere hecho con conocimiento de ella.
7. Ser alguna de las partes heredero testamentario del juez.
8. Ser el juez socio colectivo, comanditario o de hecho de alguna de las partes, serlo su consorte o alguno
de los ascendientes o descendientes del mismo juez, o alguno de sus parientes colaterales dentro del
segundo grado.
9. Haber el juez recibido de alguna de las partes un beneficio de importancia, que haga presumir empeñada
su gratitud.
10. Tener el juez con alguna de las partes amistad que se manifieste por actos de estrecha familiaridad. Tener
el juez con alguna de las partes enemistad que haga presumir que no se halla revestido de la debida
imparcialidad.
11. Haber el juez recibido, después de comenzado el pleito, dadivas o servicios de alguna de las partes,
cualquiera que sea su valor o importancia, y
12. Ser parte o tener interés en el pleito una sociedad anónima de que el juez sea accionista.
La recusación de abogados integrantes tiene la particularidad de no requerir expresión de causa (Art. 198 COT).
3. Paralelo
Implicancias Recusaciones
Fuentes Art. 195 COT Art. 196 COT
Extensión A todos los jueces, funcionarios Ídem
judiciales y peritos
Obligación jueces Art. 199 COT Art. 199 COT
Gravedad Mayor Menor
Modo de operar Declaración de oficio o a voluntad de Petición de parte, sin perjuicio que el tribunal
parte, Art. 200 COT la declare de oficio, Art. 200 COT
Disponibilidad Orden público Orden privado
Purga No existe Se purga, Art. 114 CPC
Renuncia tácita No existe Procede si no se alega dentro de 5º día hábil,
Art. 125 CPC
Infracción Delito de prevaricación, Art. 224 CP No hay delito
Consignación Art. 118 CPC Art. 118 CPC
Efectos de la Art. 119 y 120 CPC Ídem
interposición
Competencia Ante el propio afectado, Art. 203 COT Superior jerárquico, Art. 204 COT
Causal de Basta su ocurrencia Debe haber sido alegada, Art. 768 nº 2 CPC.
casación en la
forma
Naturaleza Incidente especial Ídem
jurídica
Vía amistosa No existe Procede, Art. 124 CPC
Apelación Inapelable, salvo que la pronuncie un Inapelable, salvo que acepte la recusación
tribunal unipersonal rechazándola amistosa, o declare de oficio la inhabilitación
por alguna causal de recusación, Art. 205 COT
Efectos Integración y subrogación Ídem
28
CAPÍTULO QUINTO – BASES DE LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES
I. GENERALIDADES
Tribunal se ha definido como el órgano público establecido en la ley, para los efectos de ejercer la función
jurisdiccional, a través del debido proceso.
1. Clasificaciones
En atención a su órbita de competencia:
o Ordinarios: Aquellos a quienes les corresponde el conocimiento de la generalidad de los
conflictos que se promueven en el orden temporal dentro del territorio nacional. Art. 5 COT.
o Especiales: Aquellos a quienes les corresponde únicamente el conocimiento de las materias que
el legislador específicamente les ha encomendado en atención a la naturaleza del conflicto o la
calidad de las personas que en él intervienen.
Aquellos que forman parte del Poder Judicial: Juzgados de Familia, de Letras del
Trabajo, de Cobranza Laboral y Previsionales, Tribunales Militares en tiempo de
paz23.
Aquellos que no forman parte del Poder Judicial24: Juzgados de Policía Local, TDLC,
Director del SII, Tribunales Militares en tiempo de guerra.
o Arbitrales: Aquellos jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio,
para la resolución de un asunto litigioso. Art. 222 COT.
En atención a su composición:
o Unipersonales: Constituidos por un solo juez. Generalidad de tribunales en primera o única
instancia.
o Colegiados: Constituidos por más de un juez, quienes deben actuar conjuntamente para ejercer
la función jurisdiccional. Pueden actuar en pleno o sala. Son la regla general en segunda
instancia (salvo los Tribunales Orales en lo Penal, que son colegiados de única instancia).
En atención a su preparación técnica:
o Legos: Aquellos en que la función jurisdiccional es ejercida por jueces que no requieren poseer
el título de abogado. Existen en los Juzgados de Policía Local (cuando el cargo lo ejerce el
alcalde), Tribunales Militares en primera instancia y TDLC.
o De jurados: Integrados por personas elegidas por los ciudadanos, generalmente legas en
derecho. Dan un veredicto que pasa a jueces profesionales, quienes aplican las normas jurídicas
al veredicto.
o De escabinos: Intervención de jueces legos, elegidos por los ciudadanos, que participan en la
elaboración de la sentencia.
o Letrados: Aquellos en que la función jurisdiccional es ejercida por jueces que poseen el título de
abogado. Todos los jueces ordinarios revisten este carácter.
En atención al tiempo que duran los jueces en sus funciones:
o Perpetuos: Aquellos en que los jueces son designados para ejercer indefinidamente el cargo,
hasta los 75 años mientras dure su buen comportamiento.
o Temporales: Aquellos en que sólo pueden ejercer su ministerio por un periodo determinado de
tiempo. Jueces árbitros, ministros del TC (duran 9 años en su cargo, art. 92 CPR).
En atención a su nacimiento y duración frente a la comunidad:
o Comunes o permanentes: Se encuentran siempre y continuamente a disposición de la
comunidad.
o Accidentales o de excepción: No se encuentran siempre y continuamente a disposición de la
comunidad, sino que se constituyen para un asunto determinado. Tribunales Unipersonales de
Excepción y árbitros.
En atención a la misión que cumplen en tramitación y fallo:
23 Recordar que a partir de la Ley N°20.477, la justicia civil juzgará a algún militar cuando comete un delito común que no ocurra en estado de guerra, en un acto del servicio militar o en
general en recintos militares o policiales o cuando la víctima es un civil. La justicia militar, por su parte, nunca podrá juzgar a civiles y en especial, tampoco podrá hacerlo respecto de menores
de edad.
24 Importancia de distinguir si un tribunal forma o no parte del poder judicial: los tribunales especiales que forman parte del PJ tienen dependencia económica de la CS y el poder de imperio
(art 76 CPR). En segundo lugar, el COT se aplica a los tribunales que forman parte del poder judicial sólo cuando las normas que los regulan se remitan expresamente a él (art. 5 COT),
mientras que a aquellos que no forman parte se les aplica de manera supletoria.
29
oJuez substanciador, tramitador o instructor: Tramita el procedimiento hasta dejarlo en estado
de fallo. Ej. juzgados de garantía en el juicio oral (no así en el procedimiento abreviado).
o Juez sentenciador: Su misión se reduce a pronunciar sentencia. Ej. El TJOP es sentenciador
(pero con la atenuante de que la prueba se rinde ante ellos).
o Juez mixto25: Aquellos que cumplen la función de tramitar el procedimiento y pronunciar la
sentencia. Antiguos jueces del crimen.
En atención al lugar en que ejercen su función:
o Sedentarios: Aquellos que deben ejercer sus funciones dentro de un determinado territorio
jurisdiccional. La mayoría de los tribunales tienen este carácter.
o Ambulantes: Aquellos que acuden a administrar justicia a diversas partes del territorio. Los
TJOP pueden excepcionalmente pasar a tener el carácter de ambulantes. Art. 21 A COT.
“Cuando sea necesario para facilitar la aplicación oportuna de la justicia penal, de conformidad
a criterios de distancia, acceso físico y dificultades de traslado de quienes intervienen en el
proceso, los tribunales de juicio oral en lo penal se constituirán y funcionarán en localidades
situadas fuera de su lugar de asiento”.
En atención a su jerarquía:
o Superiores: Corte Suprema y Cortes de Apelaciones.
o Inferiores: Juzgados de Garantía, TJOP, Jueces de Letras, Tribunales Unipersonales.
En atención a la extensión de la competencia que poseen 26:
o De competencia común: Facultados para conocer de toda clase de asuntos, cualquiera sea su
naturaleza.
o De competencia especial: Facultados para conocer sólo de los asuntos que la ley les ha
establecido.
En atención a la instancia en que resuelven el conflicto:
o De única instancia: Resuelven el conflicto sin que proceda el recurso de apelación. Tribunales
de Juicio Oral en lo Penal (siempre), Jueces de Garantía (RG), Jueces de letras en causas de
menos de 10 UTM, Cortes de Apelaciones de recursos de casación en la forma, queja y
consulta. Corte Suprema conoce la mayoría de los asuntos en única instancia.
o De primera instancia: Resuelven el conflicto, procediendo el recurso de apelación en contra de
la sentencia que pronuncian. Jueces de letras tienen casi la plenitud de esta competencia,
teniendo excepcionalmente la Corte de Apelaciones competencia para conocer algunas materias
en primera instancia. Las resoluciones del juez de garantía son excepcionalmente apelables
(cuando concurran ciertas circunstancias).
o De segunda instancia: Conocen del recurso de apelación interpuesto contra la sentencia
pronunciada por el tribunal de primera instancia. Cortes de Apelaciones tienen casi la plenitud
de esta competencia, excepcionalmente la Corte Suprema conoce algunos asuntos en segunda
instancia (recursos de protección, amparo y amparo económico).
En atención a la forma en que resuelven el conflicto:
o De derecho: Deben pronunciar su sentencia con sujeción a lo establecido en la ley. En nuestro
derecho, la regla general es que los tribunales sean de derecho, puesto que sólo en defecto de la
ley se encuentran facultados para resolver el conflicto aplicando los principios de equidad, art.
170 N° 5 CPC.
o De equidad: Se encuentran facultados para pronunciar su sentencia aplicando principios de
equidad. Árbitros arbitradores.
Todos aquellos principios establecidos por la ley para el adecuado y eficiente funcionamiento de los órganos
jurisdiccionales.
1. Legalidad
25 En el nuevo procedimiento penal, no existen los jueces instructores o mixtos, dado que la investigación le corresponde dirigirla exclusivamente al Ministerio Público, correspondiéndole al
juez de garantía sólo autorizar previamente toda actuación del procedimiento que privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la CPR asegura, o lo restringiere o
perturbare.
26 La regla general que rige respecto de los tribunales en nuestro país, es la de competencia común, sin perjuicio de poder apreciar que claramente la tendencia de estos últimos años es ir hacia
la especialización.
30
Art. 76 CPR. “La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo
juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley”.
2. Independencia
El juez debe estar libre de cualquier interferencia para administrar justicia imparcialmente.
Independencia orgánica o política: El poder judicial goza de autonomía frente a los demás poderes del
Estado. Art. 12 COT. “El Poder Judicial es independiente de toda otra autoridad en el ejercicio de sus
funciones”. También se establece la prohibición del poder judicial de inmiscuirse en otros poderes del
Estado. Art. 4 COT. “Es prohibido al Poder Judicial mezclarse en las atribuciones de otros poderes
públicos y en general ejercer otras funciones que las determinadas en los artículos precedentes”.
Independencia funcional: Función jurisdiccional se ejerce sin que los otros poderes del Estado se
inmiscuyan en el desempeño del cometido. Art. 76 CPR. “Ni el Presidente de la República ni el
Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los
fundamentos o contenido de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos”. Además, para
asegurar dicha independencia se les otorga la facultad de imperio, que se traduce en la posibilidad de
requerir el auxilio de la fuerza pública (Art. 11 COT).
Independencia personal: Privilegio de inviolabilidad del Art. 81 CPR. “Los magistrados de los tribunales
superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrán
ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y
sólo para ponerlos inmediatamente a disposición del tribunal que debe conocer del asunto en
conformidad a la ley”. Además se establece que jueces permanecerán en su cargo hasta los 75 años, si
mantienen buen comportamiento.
Ello es sin perjuicio de que existan relaciones con otros poderes del Estado:
Control judicial sobre la administración pública: Conocimiento y fallo de asuntos contenciosos
administrativos, protección de libertades civiles y derechos fundamentales (recursos de amparo,
protección, reclamación por desconocimiento de nacionalidad), resolución sobre contiendas de
competencia.
Control judicial sobre el poder legislativo: Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, control
preventivo de constitucionalidad, proceso de desafuero, resolución sobre contiendas de competencia.
Control que ejerce el ejecutivo sobre el poder judicial: Intervención en nombramiento de los jueces,
posibilidad de requerir remoción de un juez, iniciativa exclusiva del Presidente en ley de presupuesto,
posibilidad de conceder indultos.
Control que ejerce el poder legislativo sobre el poder judicial: Intervención en nombramiento de
ministros de Corte Suprema, conocimiento de acusaciones a magistrados de tribunales superiores por
notable abandono de deberes, resolución sobre contiendas de competencia.
3. Inamovilidad
Está relacionada con los principios de independencia y responsabilidad. Art. 80 CPR. “Los jueces permanecerán
en sus cargos durante su buen comportamiento”.
31
Presidente de la Corte Suprema cuando se trate de Ministros de Corte de Apelaciones. Se tramita como
procedimiento sumario.
Calificación anual: Un juez mal calificado es removido de su cargo por el solo ministerio de la ley.
Remoción acordada por la Corte Suprema. Art. 80 CPR. Puede hacerlo por requerimiento del Presidente
de la República o de oficio.
4. Responsabilidad
Art. 79 CPR. “Los jueces son personalmente responsables por los delitos de cohecho, falta de observancia en
materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, denegación y torcida administración de justicia y, en
general, de toda prevaricación en que incurran en el desempeño de sus funciones. Tratándose de los miembros de
la Corte Suprema, la ley determinará los casos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad”. El Art. 324 COT
establece que esta responsabilidad no alcanza a los miembros de la Corte Suprema.
Especies de responsabilidad:
Común: En su calidad de individuo particular.
Disciplinaria: Consecuencia de actos que el juez realiza con falta o abuso, incurriendo en indisciplina o
faltando al orden del poder judicial.
Política: Afecta únicamente a los tribunales superiores de justicia por la causal del Art. 52 CPR, notable
abandono de deberes. Se entiende que alcanza deberes adjetivos y sustantivos.
Ministerial: Consecuencia de actos o resoluciones en el ejercicio de sus funciones 27. A esa categoría se
refiere el Art. 79 CPR señalado.
o Responsabilidad penal ministerial: por comisión del juez de cierto delitos en el ejercicio de su
ministerio. Requiere un procedimiento de calificación previa: querella de capítulos.
o Responsabilidad civil ministerial: 325 COT, por consecuencias civiles por delito cometido por
el juez. 326, por un cuasidelito. Según Mosquera, no es necesario haya delito para que sea juez
civilmente responsable, pues si no se le convertiría en un irresponsable civil.
Resguardo legal de la responsabilidad ministerial: Para evitar la proliferación de procedimientos
contra los jueces sin fundamento, se establecen los siguientes mecanismos:
Examen de admisibilidad o calificación.
Causa en que la responsabilidad ministerial se ha originado debe haber terminado por
sentencia ejecutoriada.
No podrá deducirse acusación o demanda si no se hubieran entablado oportunamente
los recursos que la ley franquea para la reparación del agravio.
La demanda deberá interponerse en un término de seis meses desde notificada la
sentencia.
Efectos de la condena al juez: No modificará la sentencia pronunciada, pero puede proceder el recurso de revisión
(civil, 1 año desde notificación de la sentencia a invalidar).
5. Territorialidad
Art. 7 COT. “Los tribunales sólo podrán ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les
hubiere respectivamente asignado”.
Excepciones:
Actuaciones de jueces de letras Santiago: Los jueces civiles de la región metropolitana en caso de que se
les fije un territorio jurisdiccional exclusivo dentro de ella, pueden practicar actuaciones en cualquiera de
las comunas de la región (43, inc. 3º del COT). No ha ocurrido la hipótesis del 43 hasta el día de hoy.
Inspección personal del tribunal. Art. 403 COT.
Exhortos. No son en realidad excepción a territorialidad, sino más bien confirmación del mismo
6. Jerarquía o grado
Los tribunales tienen una estructura piramidal, que se considera para distribuir la competencia, permitir la
existencia de la instancia, para el ejercicio de las facultades disciplinarias, para determinar quien conoce las
recusaciones, entre otros aspectos.
27 No es aplicable a la CS pues no hay superior jerárquico para ella. Hay presunción de que no incurrirán en falta de observancia o denegación o torcida administración de justicia.
32
Es utilizado para determinar quién conoce de los recursos por RG: lo normal es que sean conocidos por el
superior jerárquico, pero hay excepciones (Casación en el Fondo que es conocido por la CS y el recurso de
nulidad penal en ciertos casos en que conocerá por competencia per saltum la CS).
7. Publicidad
Art. 9 COT. “Los actos de los tribunales son públicos, salvo las excepciones expresamente establecidas por la
ley”.
8. Sedentariedad
Los tribunales deben ejercer sus funciones en lugar físico y determinado. La excepción está en el Art. 21 A COT.
“Cuando sea necesario para facilitar la aplicación oportuna de la justicia penal, de conformidad a criterios de
distancia, acceso físico y dificultades de traslado de quienes intervienen en el proceso, los tribunales de juicio oral
en lo penal se constituirán y funcionarán en localidades situadas fuera de su lugar de asiento”.
9. Pasividad
Art. 10 COT. “Los tribunales no podrán ejercer su ministerio sino a petición de parte, salvo los casos en que la ley
los faculte para proceder de oficio”.
Guarda relación con el principio dispositivo del procedimiento, que consiste en que la intervención del juez se
encuentra condicionada a la actuación y requerimiento de las partes.
11. Inavocabilidad
Prohibición que tienen los tribunales de entrar a conocer asuntos de los cuales se encuentra conociendo otro
tribunal. Art. 8 COT. “Ningún tribunal puede avocarse el conocimiento de causas o negocios pendientes ante
otro tribunal, a menos que la ley le confiera expresamente esta facultad”.
Excepciones:
28 Como los TF, los JL del trabajo, juzgados de cobranzas laborales y provisionales, militares en tiempos de paz. La CS ejerce la superintendencia directiva, correccional y económica sobre
ellos.
29 Establecimiento de salas especializadas en la CS: arts. 95 y 99 COT, la CS funciona en salas especializadas o en pleno. La CS debe establecer mediante AA, cada dos años, las materias
33
Acumulación de autos. Procede en materia civil y penal (159 COT).
Sometimiento a arbitraje.
Visitas: Excepción aparente, pues se reemplaza solamente el juez, no el tribunal.
12. Inexcusabilidad
Art. 76 CPR. “Reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su competencia, no podrán excusarse
de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisión”.
También está establecida en el Art. 10 COT.
Si falta ley, deberán resolver conforme a la equidad (Art. 170 N°5 CPC).
13. Gratuidad
Las partes no remuneran directamente a las personas que ejercen la actividad jurisdiccional. Además, se garantizan
ciertos medios para que las partes puedan contar con asesoría judicial gratuita:
Abogados del turno. Art. 595 COT.
Corporaciones de Asistencia Judicial. Art. 523 COT.
Privilegio de pobreza30.
Defensoría Penal Pública. Art. 102 NCPP.
16. Continuatividad
La jurisdicción no es solo un poder sino también un deber del estado. Por lo mismo, se generan dos instituciones
para asegurar la continua administración de justicia:
30Privilegio de pobreza: beneficio legal por el que las personas de escasos recursos obtienen ciertos derechos. Así, 591 establece que esas personas utilizarán papel simple (en oposición al
papel proceso, que ya no se usa) y tendrán derecho a ser atendidos en forma gratuita por funcionarios judiciales, abogados, procuradores y oficiales subalternos designados para prestar
servicios a litigantes pobres.
Salvo disposición en contrario, quedan exentos de multas para los litigantes, salvo en caso de notoria malicia en su proceder.
No pueden ser condenados en costas, salvo que se declare fundadamente que hay litigación temeraria o maliciosa. El 10% de lo obtenido debe ser destinado a pagar honorarios y derechos,
los que se distribuyen a prorrata de ser insuficientes. Se clasifica en legal (por solo ministerio de ley, patrocinados por instituciones del 600 inc 1 COT y otros casos legales) y judicial
(cualquier persona conforme 591-593 lo puede solicitar, incidente).
34
Subrogación: Reemplazo automático que opera por el solo ministerio de la ley, respecto de un juez o un
tribunal colegiado (cuando falta la totalidad de éste), que están impedidos para el ejercicio de sus
funciones. Se entiende que un juez falta en caso de muerte, enfermedad, permiso administrativo,
implicancia o recusación.
o Subrogación en jueces inferiores.
Juez de letras. Será subrogado por el secretario del mismo tribunal siempre que sea
abogado.
Juez de Garantía. Será subrogado por otro juez de garantía del mismo juzgado. Si el
juzgado de garantía contare con un solo juez, será subrogado por el juez del juzgado
con competencia común de la misma comuna o agrupación de comunas y, a falta de
éste, por el secretario letrado de este último.
Juez de TJOP. Subrogará un juez perteneciente al mismo tribunal oral y, a falta de
éste, un juez de otro tribunal oral en lo penal de la jurisdicción de la misma Corte.
o Subrogación en Corte de Apelaciones: Se diferirá el conocimiento a otra de las salas, o a otra
Corte de Apelaciones. Art. 216 COT.
o Subrogación en Corte Suprema: Será subrogada por Ministros de la Corte de Apelaciones de
Santiago, llamados por orden de antigüedad.
Integración: Reemplazo, por el solo ministerio de la ley, de alguno o algunos de los ministros de los
tribunales colegiados que estén impedidos o inhabilitados para el desempeño de sus funciones.
o Cortes de Apelaciones: Se integran con otros miembros no inhabilitados del tribunal, con sus
fiscales, con abogados integrantes.
o Corte Suprema: Si la inhabilidad afecta a menos de la mayoría de sus miembros, se integran con
miembros no inhabilitados de la Corte, con el fiscal o con abogados integrantes. Si afecta a más
de la mitad de sus miembros, se integra por Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago,
llamados según antigüedad.
I. JUECES DE GARANTÍA
Regulados en Arts. 14-16 COT. Son tribunales ordinarios, unipersonales en cuanto a su funcionamiento (pero
generalmente colegiados en su comprosición), letrados, de derecho y permanentes, que ejercen sus funciones en
una comuna o agrupación de comunas y que conocen en única o primera instancia los asuntos penales regidos por
el NCPP.
Asiento en una comuna, y ejerce competencia respecto una comuna o agrupación de comunas.
Competencia:
Asegurar los derechos del imputado y demás intervinientes en el proceso penal.
Dirigir personalmente las audiencias que correspondan.
Dictar sentencia en el procedimiento abreviado.
Conocer y fallar las faltas penales en única instancia.
Conocer y fallar las faltas e infracciones contempladas en la Ley de Alcoholes.
Hacer ejecutar las condenas y medidas de seguridad, resolviendo solicitudes y reclamos relativos a dicha
ejecución.
Conocer todos los asuntos que el Código y la ley le encarguen (ej. ley de responsabilidad penal juvenil).
Regulados en Arts. 17-21 COT. Son tribunales ordinarios, colegiados en cuanto a su composición y
funcionamiento (salas de tres jueces), letrados, de derecho y permanentes, que ejercen sus funciones en una
comuna o agrupación de comunas y que tiene plenitud de competencia para conocer en única instancia los
asuntos penales regidos por el NCPP.
35
Asiento en una comuna, y ejerce competencia respecto de una agrupación de comunas.
Competencia:
Conocer y juzgar causas por crimen o simple delito a través del Juicio Oral, salvo aquellas de
competencia de los jueces de garantía.
Resolver sobre la libertad o prisión preventiva de los acusados puestos a su disposición.
Resolver todos los incidentes promovidos durante el juicio oral.
Conocer todos los demás asuntos que la ley les encomiende (i.e. ley de responsabilidad penal juvenil).
Existe en los juzgados de garantía en que sirvan tres o más jueces, y en todo tribunal oral en lo penal. Si hay 5
jueces o menos, por todos. Si hay más de 5, se escogen 5, por mayoría, cada 2 años.
Facultades:
Aprobar el procedimiento de distribución de causas.
Designar al administrador del tribunal, Calificar anualmente al administrador del tribunal, Resolver
acerca de la remoción del administrador.
Designar al personal del juzgado o tribunal.
Decidir el proyecto de plan presupuestario anual.
1. Nombramiento
Requisitos para ser juez: chileno, título de abogado, haber cumplido el programa de formación para postulantes
del Escalafón Primario del poder judicial.
Son designados por el Presidente de la República en terna propuesta por la Corte de Apelaciones respectiva.
2. Competencia
Algunos aún tienen competencia común (pudiendo conocer de todos los asuntos civiles, incluidos los de familia y
laborales, y además la competencia de los jueces de garantía). Sin embargo, hoy la mayoría tiene competencia civil
común (todo lo que no queda entregado a tribunales civiles especiales).
Respecto de la competencia, podemos además distinguir:
Competencia en razón del elemento cuantía:
o Única instancia: Causas civiles y comerciales cuya cuantía no exceda de 10 UTM.
o Primera instancia: Causas civiles y comerciales cuya cuantía exceda de 10 UTM, y todos los
asuntos judiciales no contenciosos, cualquiera sea su cuantía.
Competencia en razón de la materia: Conocen de todos los asuntos civiles.
o Causas de minas, cualquiera sea su cuantía.
o Causas del trabajo y familia cuando no existieren dichos juzgados en el lugar.
o Juicios de Hacienda.
o Juicios posesorios.
o Juicios de quiebra.
Competencia en razón del fuero o persona: Conocen en primera instancia de las causas de cuantía
inferior a 10 UTM en que sean partes o tengan interés determinadas personas (comandantes en jefe de
FF.AA, jueces, párrocos, entre otros).
36
Competencia especial de ciertos jueces de letras: Los jueces de comunas asiento de Corte de apelaciones
tendrán competencia especial para conocer de los juicios de Hacienda cuando el fisco sea el demandado.
1. Nombramiento
Para ser Ministro o Fiscal, se requiere ser chileno, abogado, haber aprobado el programa de perfeccionamiento
profesional y poseer determinada experiencia (juez de letras por al menos un año).
Son nombrados por el Presidente de la República, en terna confeccionada por la Corte Suprema.
2. Organización
Cuentan con un personal compuesto por Ministros, Fiscales, Relatores, Secretarios y Oficiales de Secretaría.
37
Fiscales: Funcionarios judiciales que ejercen el Ministerio Público ante los tribunales colegiados.
Relatores: Funcionarios encargados de efectuar al tribunal una exposición metódica y sistemática del
contenido del expediente.
Secretarios: Funcionarios encargados de dar fe de las resoluciones expedidas por el Tribunal.
Oficiales de Secretaría: Funciones subalternas.
EN SALA EN PLENO
UNICA INSTANCIA (Art. 63 nº 1 1. Recursos de Casación en la
COT) Forma que se interpongan en
contra de las sentencias dictadas por
jueces de letras o las sentencias
definitivas de primera instancia
31Dado que en el funcionamiento ordinario solo funcionan en Pleno las Cortes de Apelaciones de Iquique, Copiapó, Chillán, Puerto Montt, Coihaique y Punta Arenas
32Se entiende que hay retardo cuando dividido el total de las causas en estado de tabla y de las apelaciones que deban conocerse en cuenta, inclusive las criminales, por el número de Salas, el
cuociente es superior a ciento. Cuando haya retardo, entonces, las Cortes de Apelaciones, integradas por sus fiscales judiciales o por abogados integrantes, deben dividirse en Salas de tres
miembros cada una (siempre teniendo en cuenta que las salas en las Cortes de Apelaciones no pueden funcionar con mayoría de abogados integrantes).
38
dictadas por árbitro.
2. Recursos de Nulidad
3. Recurso de Queja contra los
jueces de su jurisdicción.
4. Extradición Activa
5. Solicitud para declarar la
procedencia de la negativa a
entregar información, salvo que
sea competencia de la Corte
Suprema.
PRIMERA INSTANCIA 1. Recurso de Amparo y amparo 1. Desafueros de Diputados y
(Art. 63 nº 2 COT) económico. Senadores.
2. Recurso de Protección 2. Juicios de Amovilidad contra
3. Querella de Capítulos. jueces de Letras.
SEGUNDA INSTANCIA 1. Recursos de Apelación en causas 1. Los recursos de apelación,
civiles, de familia, del trabajo, de casación en la forma y las consultas
actos no contenciosos, conocidas en que inciden en los juicios de que
primera instancia por jueces de conoce en primera instancia, el
letras o uno de sus ministros. Presidente de la Corte de
2. Apelaciones contra sentencias del Apelaciones de Santiago
Juez de Garantía.
3. Consultas.
La vista de la causa.
Concepto: La vista de la causa es un trámite complejo, pues está compuesto de varios actos. La vista de la causa es
un "trámite o diligencia esencial", cuya omisión puede acarrear la nulidad del fallo por vicio de casación en la
forma (art.768 Nº9 en relación con el art.800 Nº4 del CPC). La vista de la causa suele asimilarse a la citación para
oír sentencia en primera instancia, y se dice que ella constituye la citación para oír sentencia en la segunda
instancia. Los actos que componen la vista de la causa son, según el orden en que se realizan, los siguientes: La
33 Si el asunto requiere de tramitación antes de ser resuelto, dicha tramitación corresponderá a la llamada "Sala Tramitadora", que es la Primera Sala cuando la Corte se componga de más de
una Sala, art. 70 inc.1 COT, en cuenta que debe ser dada por el secretario. En cuanto a las resoluciones, la regla general es que sean dictadas por todos sus miembros, pero aquellas que se
dicten para dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión debatida entre partes, pueden ser dictadas por un sólo Ministro.
34 En consecuencia, la tramitación del asunto sometido a la decisión de la Corte debe necesariamente concluir con una resolución que ordena "dese cuenta" o con una resolución que ordena
"autos en relación". En definitiva, las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento "en cuenta" o " previa vista de la causa, según corresponda, art. 68 COT.
35 Materias que deben verse en cuenta o previa vista de la causa El COT no da normas precisas, limitándose a lo dicho en el art. 68. Una interpretación sistemática de nuestro ordenamiento
procesal permite concluir que los asuntos jurisdiccionales se resuelven previa vista de la causa, y que los asuntos relativos a las atribuciones disciplinarias, económicas y conservadoras de los
tribunales se resuelven en cuenta. Ello sin perjuicio de algunas excepciones.
36 Asuntos jurisdiccionales que se resuelven en cuenta: Las cuestiones relativas a la deserción del recurso de apelación, ordenes de no innovar en recurso de apelación, sobreseimientos
temporales, y, a tener en especial consideración, la apelación de toda resolución que no sea sentencia definitiva se ve en cuenta (a menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo para
comparecer en segunda instancia solicite alegatos) y la consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda sin informe desfavorable del fiscal.
37 Asuntos propios de facultades conexas que deben resolverse PVC: Los recursos de queja, que siendo de carácter disciplinario, deben fallarse previa vista de la causa por mandato de la ley y
los recursos de amparo y protección, que emanan de facultades conservadoras y tienen señaladas tramitaciones especiales. Además, como se mencionó, la apelación de toda resolución que no
sea sentencia definitiva se ve en cuenta a menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda instancia solicite alegatos y la consulta de la sentencia definitiva en
el juicio de Hacienda se ve en cuenta para el solo efecto de ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho, art.751 inc.2 CPC.
39
notificación de las resoluciones que ordenan traer los autos en relación; La fijación y la colocación material de la
causa en tabla; El anuncio de la iniciación de la vista de la causa propiamente tal; La relación; y Los alegatos.
o Notificación del decreto que manda a traer los autos en relación. Una vez realizado el examen
de admisibilidad, el tribunal decretará la resolución “dese cuenta” (si corresponde conocer en
cuenta) o “autos en relación” (si corresponde conocer previa vista de la causa). Esta resolución
debe notificarse a las partes y desde ese momento la causa queda en estado de tabla.
o Fijación de la causa en tabla: una vez que la causa quedó en estado de tabla, procede a incluirse
en la tabla según el orden de conclusión en su tramitación (y no según el orden de ingreso a la
corte, a menos que no hayan requerido tramitación). Algunas causas eso si gozan de preferencia
(alimentos provisionales, competencia, recusaciones, juicios sumarios y ejecutivos, entre otros).
Corresponde al Presidente de la Corte fijar la tabla. Además, son agregadas extraordinariamente
las apelaciones relativas a la prisión preventiva y los recursos de amparo. Luego, una vez que el
relator revisó y certificó el expediente, este queda en estado de relación”.
Formación de la tabla: Corresponde al Presidente de la Corte formar, el último día
hábil de cada semana, una tabla de los asuntos que verá el tribunal la semana siguiente,
que se encuentren en estado de relación.
Número de Tablas y Distribución de causas: Si la Corte funciona en varias Salas, el
Presidente debe formar tantas tablas como Salas haya, y debe distribuir las causas
entre ellas por sorteo. Excepcionalmente no se sortean las causas radicadas.
Causas radicadas: los recursos de amparo y las apelaciones relativas a la
libertad de los imputados u otras medidas cautelares personales en su contra
serán de competencia de la sala que haya conocido por primera vez del
recurso o de la apelación. Tampoco se sortean para su vista los recursos de
apelación en las cuales se hubiere concedido orden de no innovar, puesto
que el recurso de apelación queda radicado para que sea conocido por la Sala
que hubiere otorgado esa orden. Finalmente, tampoco se sortean los
recursos de queja para su vista, en caso que se hubiere solicitado orden de no
innovar, puesto que en ese caso le corresponderá a la sala que se hubiere
pronunciado sobre esa orden conocer del recurso de queja de acuerdo a lo
establecido en el inciso final del artículo 548.
Casos de agregación extraordinaria: La regla general es que los negocios sean
vistos según el orden fijado en la tabla, sin embargo, podrán ser agregados
extraordinariamente a la tabla del día siguiente hábil al de su ingreso al
tribunal, o el mismo día, en casos urgentes: 1º Las apelaciones relativas a la
prisión preventiva de los imputados u otras medidas cautelares personales en
su contra; 2º Los recursos de amparo, y 3º Las demás que determinen las
leyes. También se agregan extraordinariamente los recursos de protección.
Contenido de la tabla: El Presidente debe formar la tabla cumpliendo con las
exigencias establecidas en el art. 163 CPC, esto es: i) individualizar las causas
con el nombre de las partes en la forma como aparece en la carátula del
expediente; ii) señalar el día en que debe verse y iii) el número de orden que
le corresponde. Por último la tabla debe fijarse en un lugar visible, requisito
que se cumple en la práctica fijando un ejemplar de la tabla en un fichero
general y otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda. Además, los
relatores, en cada tabla, deberán dejar constancia de las suspensiones
solicitadas por alguna de las partes o de común acuerdo y de la circunstancia
de haberse agotado o no el ejercicio de tal derecho. En caso de haber errores
en la tabla, "los errores, cambios de letras, alteraciones no sustanciales de los
nombres o apellidos de las partes no impiden la vista de la causa".
o Instalación del tribunal: Presidente de la Corte hace llamar a los funcionarios que deben
integrar cada sala. El Presidente debe levantar un acta de instalación en la que señalará el
nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes, con expresión de la causa que motivare
su inasistencia. La vista de la causa puede retardarse (por existencia de causas que tengan
preferencia o sean agregadas) o suspenderse.
Suspensión: Causales del Art. 165 CPC. Por impedirlo el examen de las causas en
lugar preferente, por falta de miembros del tribunal, por muerte del abogado
40
patrocinante, por muerte del cónyuge o alguno de los ascendientes o descendientes
del abogado, por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia, por
ordenarlo así el tribunal o por solicitarlo alguna de las partes o por pedirla de común
acuerdo. Cada parte podrá ejercer aquella solicitud una sola vez.
En el nuevo proceso penal se prohíbe suspender la vista de la causa por falta de
integración del tribunal (si es necesario, se interrumpirá la vista de recursos civiles) y
no podrá suspenderse por solicitud de partes ni por tener otro abogado otra vista.
o Anuncio: Colocación del número de orden en un lugar conveniente.
o Relación: Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relación. Con todo, el Relator debe
cumplir previamente con ciertas obligaciones que le impone la ley:
Si el tribunal está integrado por personas que no figuran en el acta de instalación, el
Relator hará saber sus nombres a las partes para que puedan hacer valer las
implicancias y recusaciones que correspondan. En estos casos, el reclamo que se
deduzca debe formalizarse dentro de tercer día, suspendiéndose, en el intertanto, la
vista de la causa, art. 166 CPC.
El Relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisión sustancial que notare
en el proceso. En este caso, es posible que el tribunal ordene que se complete la
tramitación de la causa, de modo que la causa "saldrá en trámite" y se suspenderá su
vista, aunque conservándose el número de orden.
El Relator debe dar cuenta al tribunal de las faltas o abusos que pudieran dar lugar al
ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal, art.373 COT.
A continuación, el Relator debe hacer la relación de la causa al tribunal, esto es, debe
hacer una “exposición oral y sistemática para informar suficientemente al tribunal del
asunto que debe resolverse”. Según el art. 223 CPC, la vista de la causa se iniciará con
la relación, la que se efectuará en presencia de los abogados de las partes que hayan
asistido y se hubieren anunciado para alegar. Los ministros podrán, durante la
relación, formular preguntas o hacer observaciones al relator, las que en caso alguno
podrán ser consideradas como causales de inhabilidad.
En el nuevo proceso penal, debemos recordar que no se contempla el trámite de la
relación para la vista de los recursos, art. 358 inciso 3º NCPP.
o Alegatos: Defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el ejercicio de la
profesión y los postulantes que estén realizando su práctica en la CAJ. Presidente de la sala
podrá pedirles que precisen ciertos puntos. Está prohibido a los abogados leer sus defensas, y
podrán extenderse hasta media hora en el recurso de apelación (1 hora en casación en la forma
y 2 horas en casación en el fondo)
Facultades del Presidente de la Sala: Durante los alegatos podrá solicitar a los
abogados que extiendan o aclaren. Igualmente finalizados los alegatos y antes de
levantar la audiencia.
Prohibiciones: prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer en
dicho acto tales defensas, art. 226 CPC. Sin embargo, al término de la audiencia, los
abogados podrán dejar a disposición del tribunal una minuta de sus alegatos, art.223
inc.6 CPC.
Número de abogados y orden de los alegatos: Sólo un abogado por cada parte.
Primero el del recurrente y luego el del recurrido (sin perjuicio de que posteriormente
puedan hacer uso de la palabra para rectificar solamente errores de hecho, sin poder
replicar en lo concerniente a puntos de derecho). Si son varios los apelantes, alegarán
los abogados en el orden que hayan interpuesto las apelaciones. Si son varios los
apelados, los abogados intervendrán por el orden alfabético de aquéllos.
Duración de los alegatos: La duración de los alegatos de cada abogado se limitará a
media hora. El tribunal a petición del interesado, podrá prorrogar el plazo por el
tiempo que estime conveniente. La duración de las alegaciones se limitará a una hora
en los recursos de casación en la forma y ante la Corte Suprema a dos en los de
casación en el fondo. Concluidos los alegatos, debe entenderse terminada la vista de la
causa
o Terminada la vista de la causa, ésta puede ser fallada de inmediato o puede quedar en acuerdo.
Las causas pueden quedar en acuerdo en los siguientes casos:
1. Cuando se decrete una medida para mejor resolver (art.227 CPC).
41
2. Cuando el tribunal manda, a petición de parte, informar en derecho. El término
para informar en derecho será fijado por el tribunal y no podrá exceder de 60 días,
salvo acuerdo de las partes.
3. Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio de ella.
En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 días, según si
la causa ha quedado en acuerdo a petición de varios o un Ministro, art.82 COT.
En el nuevo proceso penal, se establece como regla general respecto del fallo de los recursos, en
el artículo 358 del NCPP, que el tribunal pronunciará sentencia de inmediato o, si no fuere
posible, en un día y hora que dará a conocer a los intervinientes en la misma audiencia.
5. Acuerdos
Dado que la Corte de Apelaciones constituye un tribunal colegiado, es importante el camino para arribar a la
formulación de la sentencia, arts. 72 a 89 COT.
Personas que intervienen en los acuerdos: No podrá participar un juez que no hubiera concurrido a la
vista de la causa.
Si un juez falleciere, fuere destituido, se imposibilitara por enfermedad o jubilara uno de los jueces, se
procederá a ver de nuevo el negocio. Sin embargo, no se procederá a una nueva vista de la causa en estos
casos cuando igualmente se alcanzara mayoría de votos de los jueces que concurrieron a la vista.
Forma de alcanzar el acuerdo: Mayoría absoluta de votos, aunque excepcionalmente la ley pueda
establecer otros quorums. Primero se resuelven cuestiones de hecho, luego cuestione de derecho, y las
resoluciones parciales se toman como base para la decisión final. Se vota en orden inverso a la
antigüedad.
Discordia de votos: Cuando hay empate o dispersión de votos. Hay formas para resolverla.
a. En materia civil debe votarse cada opinión separadamente excluyéndose la que reúna menor
número de votos y repitiéndose la votación hasta que se tenga la mayoría legal. En estos casos
se procederá a una nueva vista de la causa y si ninguna opinión obtuviere mayoría legal.
b. En materia penal: En el nuevo proceso penal, se establece que si con ocasión de conocer
alguna causa en materia criminal, se produce una dispersión de votos entre los miembros de la
Corte, se seguirá las reglas señaladas para los tribunales de juicio oral en lo penal.
Formalidades posteriores al acuerdo: Debe designarse un ministro redactor (en la práctica hay un turno).
En la sentencia deberá indicarse el nombre del Ministro redactor y los nombres de los Ministros que han
sostenido una opinión contraria38.
Regulada en Arts. 93-107 COT. Es un tribunal ordinario, colegiado, letrado, de derecho y permanente, que es el
detentador de la superintendencia directiva, correccional y económica respecto de todos los tribunales de la
República (salvo el TC, el TRICEL y los Tribunales Electorales Regionales). Está compuesta por 21 ministros, y
tiene su sede en Santiago.
Su principal misión (competencia exclusiva y excluyente) es conocer de los recursos de casación en el fondo,
inaplicabilidad y revisión. También conoce en ciertas causales del recurso de nulidad (competencia per saltum).
1. Nombramiento
Requisitos: ser chileno, título de abogado, en caso de los miembros provenientes del poder judicial deben cumplir
ciertos requisitos (quina debe estar integrada por el ministro más antiguo de CA en lista de méritos, y los otros 4
conforme lista sobresaliente o muy buena), en el caso de los extraños al poder judicial deben tener quince años de
título de abogado, habiéndose destacado en la actividad profesional o universitaria.
Son nombrados por el Presidente de la República con acuerdo del Senado, en quina propuesta por la Corte
Suprema, en la cual debe estar incluido el miembro más antiguo de las Cortes de Apelaciones. En el caso de los
miembros extraños al poder judicial, la quina se hace previo concurso público de antecedentes.
2. Organización
38En el libro de acuerdos se consignarán los votos disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de algún miembro de la mayoría que no hubieren quedado en la sentencia
("prevenciones").
42
Compuesto por 21 miembros, de los cuales 5 deben ser extraños a la administración de la justicia. El Presidente es
elegido por sus miembros y dura dos años.
Además tiene un fiscal judicial, un secretario, un prosecretario y ocho relatores.
3. Funcionamiento
Ordinario: Tres salas especializadas (al menos 5 jueces) o pleno (al menos 11 miembros), en ninguno de
los dos casos puede haber mayoría de abogados integrantes.
o Primera sala civil.
o Segunda sala penal.
o Tercera sala de asuntos constitucionales y contencioso administrativo (eso sí, se dividen los
recursos de protección entre las salas, según región).
Extraordinario Cuatro salas.
o Primera sala civil.
o Segunda sala penal.
o Tercera sala de asuntos constitucionales.
o Cuarta sala laboral o previsional.
4. Competencia
Materias de conocimiento del pleno: Apelaciones de desafueros de parlamentarios, apelaciones en juicio
de amovilidad conocidos en primera instancia por el Presidente de la Corte Suprema, reclamación por
pérdida de nacionalidad, declaración de procedimiento erróneo o injustificado (para la indemnización),
ejercicio de facultades disciplinarias, económicas y administrativas, informes pedidos por el Presidente,
entre otros.
Materias de conocimiento de las salas: Recursos de casación en el fondo, recursos de casación en la
forma en sentencias de tribunales de segunda instancia, recursos de nulidad del sistema procesal penal,
apelaciones de recursos de amparo y protección, recursos de revisión, recursos de queja, entre otras.
5. Tramitación
Se aplican las mismas normas de las Cortes de Apelaciones.
Art. 222 COT. “Se llaman árbitros los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en subsidio,
para la resolución de un asunto litigioso”.
1. Clases de árbitros
Árbitros de derecho: Fallan de acuerdo a la ley y se someten tanto en la tramitación como en el
pronunciamiento de la sentencia, a las reglas de los jueces ordinarios.
Árbitros arbitradores: Fallan obedeciendo a la prudencia y equidad, no estando obligados a guardar en
procedimientos y fallo otras reglas que las expresadas por las partes. Las únicas normas mínimas son que
debe oír a las partes, y agregar al proceso los instrumentos que se le presenten (Art. 627 CPC).
Árbitros mixtos: Son árbitros de derecho (fallan de acuerdo a Derecho), pero que funcionan como
arbitradores en el procedimiento.
43
2. Requisitos para ser árbitro
Mayoría de edad (este requisito no aplica para los abogados).
Libre disposición de los bienes (capacidad de ejercicio).
Saber leer y escribir.
Árbitro de derecho: Debe ser abogado.
No podrán ser árbitros: Las personas que litigan (salvo en juicio de partición), el juez que actualmente
estuviera conociendo la causa (salvo cuando por el parentesco concurriera una causal de implicancia o
recusación), los fiscales judiciales o los notarios.
3. Acuerdos
Las partes podrán nombrar el número de árbitros que deseen, los cuales deberán concurrir conjuntamente a dictar
todas las resoluciones.
Si son varios y estos árbitros no logran llegar a acuerdo, habrá que distinguir:
Si las partes han considerado llamar a un árbitro para que actúe como tercero en discordia, este
resolverá. Si no, lo siguiente:
Arbitraje facultativo en que se contempla recurso de apelación: Se elevan los antecedentes al tribunal de
alzada para que resuelva la cuestión.
Arbitraje facultativo en que no se contempla recurso de apelación: Se deja sin efecto el compromiso.
Arbitraje forzoso en que no procede recurso de apelación: Se deben nombrar nuevos árbitros.
Arbitraje forzoso en que procede recurso de apelación: Se deben elevar los antecedentes al tribunal que
alzada para que resuelva la cuestión.
5. Implicancias y recusaciones
Las partes podrán nombrar un árbitro afectado por una causal de implicancia o recusación. Podrán reclamar de
ella si se ignoraban dichas causales al tiempo de pactar el compromiso, o si se configuraron con posterioridad al
mismo.
39Respecto de las cuentas, hay que distinguir: a) la determinación de si existe obligación de rendir cuenta se tramita por juicio sumario; b) la rendición de cuenta misma es materia de juicio de
cuentas (art. 693 CPC); c) ahora, las objeciones respecto una cuenta presentada dentro de juicio de cuentas es materia de arbitraje forzoso.
44
¿Qué sucede si mismo asunto puede ser materia arbitraje forzoso y prohibido?
Prima aplicación normas arbitraje forzoso.
45
Las partes pueden dejarlo sin efecto de forma expresa o tácita (al acudir ante tribunal por ese
asunto).
Elementos:
De la esencia: Determinación de partes, del árbitro y del conflicto que debe
resolverse.
De la naturaleza: Facultades del árbitro (si nada se dice, se entiende que es de
derecho), lugar en que debe desarrollarse el arbitraje (si nada se dice, se
entiende que es el lugar donde se celebró el compromiso), tiempo en que
debe desarrollarse el arbitraje (si nada se dice, se entiende que son 2 años
desde la aceptación), número de árbitros, procedimiento, y los trámites
esenciales cuya omisión posibilite deducir el recurso de casación en la forma
contra árbitro arbitrador si las partes nada dicen40.
Accidentales. Las partes deben incorporarlos mediante estipulaciones
expresas, destinados a modificar los elementos de la naturaleza que ha
contemplado el legislador respecto del compromiso. Son: facultades de
arbitrador o mixto; lugar; tiempo; procedimiento para los arbitradores;
trámites esenciales para recurso de casación en forma; reserva de recurso de
apelación (sólo es posible deducirlo si al designar árbitro se establece su
procedencia y se designa quiénes conocerán de la apelación, 239 COT); y
renuncia de los recursos legales (es válida, pero no puede renunciarse a la
casación en la forma por causales de incompetencia o ultrapetita pues se
estaría resolviendo sobre conflicto no entregado a su intervención, ni el
recurso de queja por ser de orden público).
Terminación del compromiso:
Cumplimiento del encargo.
Árbitro maltratado o injuriado por alguna de las partes.
Partes concurren ante la justicia ordinaria o ante otro árbitro para la
resolución del asunto.
Árbitro que deba ausentarse por largo tiempo del lugar del juicio.
Revocación de común acuerdo de las partes.
Muerte del árbitro.
o Cláusula compromisoria: Contrato mediante el cual se sustrae del conocimiento de los
tribunales ordinarios determinado asuntos litigiosos, actuales o futuros, para entregarlos a la
decisión de un árbitro que no se designa en ese instante, pero que las partes se obligan a
designar con posterioridad. Lo relevante no es la designación del árbitro, sino la sustracción del
conocimiento de la justicia ordinaria.
Es un contrato procesal autónomo que genera obligación de designar árbitro y sustraer
conocimiento a tribunales ordinarios. No es intuito personae.
Si falta acuerdo de partes respecto persona árbitro, justicia nombra (con el procedimiento para
la designación de perito).
Elementos:
Esenciales: Individualización de partes, conflicto y sustracción del
conocimiento de la justicia ordinaria.
De la naturaleza y accidentales: Se aplican las reglas del compromiso.
Efectos: Sustrae el conocimiento de la justicia ordinaria, somete el conocimiento a un
árbitro y genera la obligación para las partes de designar a éste, lo que a falta de
acuerdo será realizado por la justicia ordinaria.
Terminación: Mutuo acuerdo de las partes, cumplimiento del encargo, transacción,
declaración de quiebra.
o Contrato de compromisario: Aquel por el cual una persona se obliga a desempeñar el cargo de
árbitro respecto de personas que litigan, y éstos a remunerar sus servicios con un honorario.
40Contra la sentencia del árbitro arbitrador procede casación en la forma (no en el fondo, pues no falla conforme a Derecho). Ahora, este recurso procederá por la omisión de los trámites
esenciales que establezcan las partes, y si estas nada han dicho la ley señala como trámites esenciales mínimos los siguientes (796 CPC): emplazamiento partes en forma prescrita por ley, y
agregación instrumentos presentados oportunamente por las partes.
46
o Nombrado, hay que notificarle (mediante receptor).
o Art. 236 COT: dos trámites ineludibles para árbitro: aceptar cargo, y jurar desempeñarlo con
debida fidelidad y en menor tiempo posible.
o Notificación es por el 44 y es personal, pudiendo aceptar en el acto o después. Cabe aceptación
tácita, pero no juramento tácito: es requisito de validez (si no, nulidad). Ministro de fe que
recibe juramento es receptor o secretario tribunal.
Procedimiento: Los árbitros de derecho tramitarán en conformidad a la naturaleza de la acción deducida
según las reglas del CPC, mientras que los arbitradores deberán hacerlo según el procedimiento señalado
por las partes, y a falta de éste, con las normas mínimas establecidas por el legislador (oír a las partes, y
agregar al expediente los documentos que se le entreguen).
Primera resolución del árbitro: Tiene por objeto citar a las partes al primer comparendo para determinar
cuáles son las partes, el conflicto y el procedimiento.
Otros aspectos: En los árbitros de derecho será obligatoria la designación de un ministro de fe, y la
sentencia deberá cumplir los mismos requisitos que las de tribunales ordinarios. En el caso del árbitro
arbitrador, el ministro de fe será facultativo, y la sentencia deberá tener la designación de las partes
litigantes, las peticiones, las alegaciones, las razones de prudencia o equidad y la decisión.
Los árbitros arbitradores podrán fallar contra la ley. Su único límite, según ha señalado la jurisprudencia, son los
preceptos de orden público, debiendo en cualquier caso respetar las normas de procedimiento que le fijen las
partes (si no, es susceptible de casación en la forma).
10. Recursos
Árbitro de derecho:
o Recurso de apelación: Procede de acuerdo a las reglas generales.
o Casación en fondo o forma: Procede de acuerdo a las reglas generales.
o Recurso de queja: Conocido en única instancia por la Corte de Apelaciones, solo si no
proceden otros recursos y ha mediado falta o abuso cometida en sentencia definitiva o
interlocutoria que ponga término al juicio o haga imposible su continuación.
Árbitro arbitrador:
o Recurso de apelación: No procede, salvo que las partes lo hayan reservado expresamente y
hayan designado un tribunal de árbitros arbitradores de segunda instancia.
o Recurso de casación en el fondo no procede nunca.
o Recurso de casación en la forma: En principio procede, siendo trámites esenciales los señalados
por las partes (y si nada han dicho, son trámites esenciales haber emplazado a las partes y haber
agregado los documentos presentados al expediente). Podrá renunciarse, pero la renuncia no
alcanzará a las causales de incompetencia del tribunal y ultrapetita.
o Recurso de queja: Es procedente.
De derecho Arbitrador
Notificaciones No se contemplan notificaciones Como acuerden partes, o sino
por estado diario, sino personalmente o por cédula.
personalmente o por cédula.
Partes pueden acordar otro tipo.
629 CPC.
Ministro de fe Obligatorio designar ministros de Es facultativo. 639 CPC.
fe, quien autorice resoluciones
árbitro. 632 CPC.
Facultad de imperio Restringida 633 y 635 CPC. Restringida 635 y 649 CPC.
Sentencia Mismos requisitos tribunales 640 CPC. Designar partes, enunciar
ordinarios. 170 CPC y AA 1920 peticiones, enunciar alegaciones
CS. demandado, razones de prudencia o
equidad que son fundamento, y
decisión asunto controvertido.
Recursos a. Apelación: reglas generales, a. Apelación: no procede por RG.
conoce Corte de Apelaciones. Procede si las partes lo reservaron
b. Casación en el Fondo o Forma: expresamente y designaron tribunal
47
reglas generales. de árbitros arbitradores en 2nda
c. Queja: conoce en única instancia.
instancia Corte de Apelaciones y b. Casación: no procede en el fondo
sólo procede si se cumplen (tampoco inaplicabilidad por
requisitos 545 COT: no sean inconstitucionalidad). En forma sí
procedentes otros recursos, y falta procede por causales del 768 y sólo
o abuso se comete en sentencia son trámites esenciales n° 1 y 5 del
definitiva o interlocutoria que 795 CPC.
ponga fin a juicio o haga c. Queja: 545 COT contempla su
imposible su continuación. procedencia.
I. FISCALÍA JUDICIAL
Institución que tiene como misión fundamental representar ante los tribunales de justicia el interés general de la
sociedad. Está constituida por el Fiscal Judicial de la Corte Suprema y los fiscales judiciales de las Cortes de
Apelaciones.
1. Nombramiento
Para ser Fiscal, se requieren las mismas condiciones que para ser ministro del tribunal respectivo, y se nombran de
la misma manera.
2. Funciones
Como parte: Tenía aplicación solamente en el antiguo procedimiento penal.
Como tercero: Cuando la ley ordena que sea oído antes de la dictación de la sentencia.
o Contiendas de competencia suscitada por materia de la cosa litigiosa o tribunales que ejercen
jurisdicción de diversa clase.
o Juicios sobre responsabilidad civil de los jueces.
o Juicios sobre estado civil de alguna persona.
o Negocios que afecten bienes de corporaciones o fundaciones de derecho público. No
intervendrán en segunda instancia.
Como auxiliar del juez: En los casos que el mismo le solicita informe.
Auxiliares de la administración de justicia encargados de representar ante los tribunales, los intereses de los
mejores, incapaces, ausentes y obras pías o beneficencia.
Debe haber uno en el territorio jurisdiccional de cada juez de letras.
Funciones:
Informar en los asuntos judiciales que interesan a incapaces, ausentes y obras pías o de beneficencia.
Representar en asuntos judiciales a incapaces, ausentes y fundaciones de beneficencia que no tengan
representante.
Velar por el recto desempeño de las funciones de los guardadores de los incapaces, de los curadores de
bienes, de los representantes legales de las fundaciones de beneficencia y de los encargados de la
ejecución de obras pías.
Subrogar a los jueces de garantía.
III. RELATORES
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Funcionarios encargados de dar a conocer el contenido de los procesos a los tribunales colegiados. No existen en
el nuevo sistema procesal penal.
Funciones:
Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presentan en calidad de urgentes, de las que no pudieran ser
despachadas por la sola indicación de la suma.
Poner en conocimiento de las partes o sus abogados el nombre de las personas que integran el tribunal,
si se produce la integración luego de instalada la sala.
Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que estén en estado de relación.
Hacer la relación de los procesos.
o Deben dar cuenta de los documentos acompañados por las partes.
o Deben dar cuenta de todo vicio u omisión detectado en los procesos.
o Deben dar cuenta de los abusos y faltas que se hubieren cometido.
o Deben anunciar las causas que se ordenare tramitar, las suspendidas y las que no habrán de
verse.
o Deben hacer la relación de la causa, identificando el tribunal de origen, el recurso, la resolución
sometida a conocimiento de la Corte, el juez que la ha dictado, expresando lo resuelto en dicha
resolución, enumerando la controversia, exponiendo todo lo estudiado en la causa. Al finalizar
la relación deberán dejar testimonio de la cuenta dada, si ha habido alegatos y los jueces que
han concurrido a la vista.
o Cotejar con los procesos los informes en derecho, y anotar bajo su firma la conformidad o
disconformidad que notaren entre el mérito de ellos y los hechos expuestos.
o Dejar constancia de las suspensiones ejercitas por solicitud de parte o mutuo acuerdo.
IV. SECRETARIOS
Ministros de fe pública, encargados de autorizar, salvo las excepciones legales, todas las providencias, despachos y
actos emanados de las Cortes y juzgados, y de custodiar los procesos y todos los documentos y papeles que sean
presentados a la Corte o juzgado en que deben prestar sus servicios. Art. 379 COT.
Los juzgados de letras y Cortes de Apelaciones cuentan con un secretario, salvo la Corte de Santiago (tres) y San
Miguel (dos). La Corte Suprema cuenta con un secretario y un prosecretario.
1. Nombramiento
Para ser secretario de juzgados de letras o para ser prosecretario de la Corte Suprema debe ser abogado, para ser
secretario de Corte Suprema o Corte de Apelaciones se requieren los mismos requisitos que para ser juez de letras.
Son nombrados por el Presidente de la República, previa terna de la Corte Suprema o Corte de Apelaciones.
2. Funciones
Dar cuenta diariamente de las solicitudes que presentaren las partes.
Autorizar las providencias o resoluciones que recayeren sobre dichas solicitudes, practicando las
notificaciones por estado diario.
Dar conocimiento a cualquiera persona de los procesos que tengan archivados en sus oficinas y de todos
los actos emanados de la Corte o juzgado.
Guardar los procesos y demás papeles en su oficina.
Autorizar los poderes judiciales.
Demás que impongan las leyes.
Tienen la obligación de llevar libros y registros que ordena la ley (libro de acuerdo, libro de juramentos, libro de
integraciones y asistencias).
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Son funcionarios auxiliares de la administración de la justicia encargados de organizar y controlar la gestión
administrativa de los tribunales de juicio oral en lo penal y de los juzgados de garantía. Art. 389 COT.
Son funcionarios auxiliares de la administración de la justicia, encargados de representar en juicio a las partes. Art.
394 COT.
Cumple las funciones de un mandatario judicial, no requiriendo ser abogados.
Funciones:
Representar en juicio a las partes.
Retirar los expedientes criminales en las secretarías en los casos que determina la ley.
Representar gratuitamente a las personas que hubieren obtenido privilegio de pobreza.
Funciones:
Notificar, fuera de las oficinas de los secretarios, las resoluciones de los tribunales.
Evacuar todas aquellas diligencias que los tribunales de justicia les cometieren.
Autorizar la prueba testimonial o la absolución de posiciones en los juicios civiles.
Recibir y autorizar las informaciones sumarias de testigos.
Desempeñar las otras funciones que las leyes les asignan.
VII. NOTARIOS
Ministros de fe pública, encargados de autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante ellos se
otorguen, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las demás diligencias que la ley
les encomiende.
1. Nombramiento
Tienen los mismos requisitos que para ser jueces de letras y son designados de la misma manera.
2. Funciones
Extender los instrumentos públicos según la instrucción de las partes.
Levantar inventarios solemnes.
Protestar letras de cambio y demás documentos mercantiles.
Notificar los traspasos de acciones, constitución y notificación de prenda que les solicitaren.
Asistir a las juntas de accionistas de sociedades anónimas.
En general dar fe de los actos en que fueren requeridos.
Guardar y conservar en orden cronológico los instrumentos otorgados ante ellos.
Otorgar certificados de los actos celebrados ante ellos o protocolizados en sus registros.
Facilitar a cualquier persona que lo solicite el examen de los instrumentos públicos ante ellos otorgados.
Autorizar las firmas que se estampen en documentos privados. Da fe de que los otorgantes suscribieron
el documento e hicieron las declaraciones que ahí se señalan.
3. Escrituras públicas
Instrumento público o auténtico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por el competente notario e
incorporado en su protocolo o registro público. Art. 403 COT.
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Es un tipo de instrumento público (aquel autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario,
Art. 1699 CC).
Requisitos:
Otorgada por competente notario: El de la comuna o agrupación de comunas en que se otorga la
escritura. El notario no podrá autorizar escrituras públicas que contengan disposiciones a su favor, de su
cónyuge, ascendientes, descendientes o hermanos.
Estar incorporada en protocolo o registro público: El notario deberá llevar un protocolo en que se
inserten las escrituras en el orden numérico. Deberá entregar al archivero judicial los protocolos que
tengan más de 10 años.
Reunir las solemnidades legales: Firma del notario, las partes, idioma castellano, manuscritas o
mecanografiadas, indicar el lugar y fecha del otorgamiento, individualizar el notario y los comparecientes
(nacionalidad, estado civil, profesión, domicilio y cédula de identidad), rúbrica y sello del notario en cada
foja, constancia del abogado redactor, dejar salvas antes de las firmas todas las enmiendas o
alternaciones.
o La escritura original se denomina matriz, pudiendo realizarse copias que llevan fecha, firma y
sello del funcionario autorizante.
Protocolizaciones: Hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de quien lo
solicita (Art. 415 COT). Por regla general todo documento puede protocolizarse, salvo los que se refieran a actos
con objeto o causa ilícita. La protocolización produce fecha cierta y otorga carácter de instrumento público a los
instrumentos del Art. 420 COT (testamentos solemnes abiertos en hojas sueltas, testamentos menos solemnes,
actas de ofertas de pago, instrumentos otorgados en el extranjero).
VIII. CONSERVADORES
Ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes raíces, de comercio, de minas, de accionistas
de sociedades propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de
especial de prenda y demás que les encomienden las leyes. Art. 446 COT.
Se les aplican todas las normas de los notarios, en cuanto sean procedentes.
Funciones: Practicar las inscripciones que ordena la ley en sus respectivos registros, y dar copias y certificados.
Los registros son:
Registro de Bienes Raíces: Se compone de cuatro libros.
o Repertorio
o Registro de Propiedad
o Registro de Hipotecas y Gravámenes
o Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
Registro de Comercio.
Registro de Minas: Siempre está a cargo de un notario.
Registro de asociaciones de canalistas.
Registro de accionistas de sociedades propiamente mineras.
Registro de prenda agraria.
Registro de prenda industria.
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Registro de prenda especial de compraventa de cosas muebles a plazo.
Registro de prenda sin desplazamiento.
Ministros de fe pública encargados de la custodia de los documentos que establece la ley, y de dar a las partes
interesadas los testimonios que de ellos pidieren. Art. 453 COT.
X. CONSEJOS TÉCNICOS
Organismos auxiliares de la administración de justicia, compuestos por profesionales en el número y con los
requisitos que establece la ley. Su función es asesorar individual o colectivamente a los jueces con competencia en
asuntos de familia, en el análisis y mayor comprensión de los asuntos sometidos a su conocimiento en el ámbito
de su especialidad.
Son aquellos auxiliares de la administración de justicia cuya función es la custodia, mantenimiento y atención de la
Biblioteca de la Corte en que desempeñen sus funciones, así como las que el tribunal o su Presidente le
encomienden en relación con las estadísticas del tribunal. Art. 457 bis COT.
XII. ABOGADOS
Personas revestidas por la autoridad competente de la facultad de defender ante los tribunales de justicia los
derechos de las partes litigantes. Art. 520 COT.
No son auxiliares de la administración de la justicia, pero cumplen un papel de coadyuvantes en el ejercicio de la
administración. Los inviste el pleno de la Corte Suprema, en audiencia pública y previo juramento.
Para ejercer la profesión ya no se requiere ser chileno, podrán ejercerla los chilenos que hayan cursado estudios en
Chile.
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Resumen Disposiciones Comunes a Todo Procedimiento
INTRODUCCIÓN
Están reguladas en el Libro I del Código de Procedimiento Civil (denominado “Disposiciones comunes a todo
procedimiento”), entre los Arts. 1-252.
Son normas de gran importancia:
Tienen aplicación general en los procedimientos y asuntos que regula el CPC (juicio ordinario, juicios
especiales, asuntos judiciales no contenciosos), a falta de norma expresa en ellos.
Tiene aplicación general en los procedimientos civiles especiales reglamentados en leyes especiales fuera
del CPC (Ley 18.101 sobre arrendamientos de predios urbanos, procedimiento ante tribunales de
familia)
o Dado que el procedimiento del CPC es escrito, sus disposiciones comunes serán aplicables a
menos que resulten incompatibles con la naturaleza o principios de los procedimientos
especiales.
Tienen aplicación por remisión en el sistema procesal penal (Art. 52 NCPP).
I. NOCIONES GENERALES
El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver,
mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisión.
Función privada: Ampara al individuo y lo defiende de todo tipo de abuso, protegiendo al demandante y
al demandado.
Función pública: Afianzamiento de la paz jurídica.
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Procedimiento: Conjunto de formalidades externas que organizan el desarrollo del proceso hasta el
cumplimiento de su fin. Son una serie de ritualidades que pueden presentarse en el proceso o fuera de
éste (en ramas científicas, por ejemplo). En cambio el proceso necesita siempre del procedimiento.
Litigio: Conflicto intersubjetivo de intereses, jurídicamente trascendente, reglado o reglable por el
derecho objetivo, caracterizado por la existencia de una pretensión resistida. Puede haber proceso sin
litigio, en los actos judiciales no contenciosos.
Expediente: Es la expresión material del proceso, que es una abstracción.
Autos: Es un concepto que se utiliza en diversos sentidos:
o Como proceso: En la acumulación de autos.
o Como expediente.
o Como una especie de resolución judicial.
PROCESO PROCEDIMIENTO
Conjunto de actos unidos hacia un fin común, que el Conjunto de ritualidades que pueden presentarse en el
procedimiento organiza para el cumplimiento de proceso o fuera de éste.
dicho fin
El debido proceso legal se encuentra consagrado desde la Carta Magna, y ha sido recogido en diversos tratados
internacionales. En nuestro país, constituye una garantía consagrada en el Art. 19 N°3 de la CPR. “Toda sentencia
de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al
legislador establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales y justos”.
Se aplica a cualquier órgano que ejerza jurisdicción, y a toda resolución. Para que resolución sea válida, debe
existir proceso previo legalmente tramitado; y debe ser un procedimiento racional y justo establecido por
legislador.
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Derecho a un recurso para impugnar las sentencias que no emanen del debido proceso: Recurso de
casación, recurso de nulidad.
Si bien la doctrina se refiere a los procesos, más correctamente corresponde a una clasificación de los
procedimientos.
1. Civiles
Se clasifica según las distintas funciones del proceso.
De conocimiento: cuya finalidad es la declaración un derecho, las constitución de una relación jurídica, o
la declaración de la responsabilidad a ejecutar una prestación. Contemplan varias clasificaciones:
o Ordinarios, especiales, sumarios o cautelares.
o Dentro de los ordinarios, es posible distinguir:
Meramente declarativos: reconoce una situación jurídica preexistente, buscando
eliminar una situación de incertidumbre. Si bien produce cosa juzgada, no requiere del
ejercicio de dicha acción puesto que la mera dictación satisface al actor.
Constitutivos: Además de declarar un derecho, producen un nuevo estado jurídico
(creando, modificando o extinguiendo). No requieren ejecución, puesto que la mera
dictación satisface al actor.
Declarativas de condena: Además de declarar un derecho, imponen al demandado el
cumplimiento de una prestación de dar, hacer, o no hacer. Sirve de título ejecutivo.
De ejecución: Tienen por objeto la plena satisfacción de lo establecido en la sentencia de condena o de la
obligación que consta en otro título ejecutivo. También contemplan varias clasificaciones.
o Ordinarios, especiales, incidentales o supletorios.
o Procedimientos ejecutivos de ejecución (buscan el cumplimiento forzado de obligación de dar,
de hacer o de no hacer) y de transformación (los que buscan se ejecute la obra o se deshaga lo
hecho indebidamente).
2. Penales
Se distinguen diversos órdenes:
Delitos de acción penal privada: La sanción no puede obtenerse sin que el ofendido, o las personas
señaladas en la ley, requieran la intervención de la justicia.
Delitos de acción penal pública: La violación de la ley interesa a toda la comunidad, no siendo necesario
el requerimiento del afectado. Podrá iniciarse por denuncia, querella, requerimiento del Ministerio
Público o de oficio por el juez. La denuncia no hace al denunciante parte, la querella sí.
Delitos de acción penal mixta: El procedimiento nace por requerimiento de parte, pero una vez
efectuado dicho requerimiento se considera como delito de acción pública.
Respecto del procedimiento, debe distinguirse:
Faltas: Conocidas por los juzgados de garantía mediante el procedimiento monitorio o simplificado.
Crímenes y simples delitos: Podrán conocerse en procedimiento abreviado, simplificado o juicio oral.
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o Momento en que se constituye la relación jurídica procesal, hay dos posturas:
Desde la Notificación válida de la demanda (por los arts. 1603 inciso 5 y 1911 CC).
Generalmente será personal, por tratarse de la primera notificación.
Desde la Verificación del emplazamiento. Esta es la que acepta la mayoría de la
doctrina.
o Críticas a la doctrina: No existen verdaderos derechos y obligaciones procesales.
Teoría de la situación jurídica: No es posible hablar de relación jurídica, puesto que lo propio de una
relación jurídica es que surjan derechos y obligaciones, y del proceso sólo surgen facultades y
expectativas. Lo que hay es un complejo de meras posibilidades de obrar, expectativas y cargas (lo que
sería un grado inferior a la relación jurídica: la situación jurídica). El juez no estaría obligado con las
partes, y entre litigantes no existe ninguna obligación. Se distinguen los siguientes conceptos:
o Expectativa: Esperanza de obtener ventajas procesales futuras.
o Carga procesal: Ejercicio de un derecho para el logro del propio interés. La contestación de la
demanda no es una obligación, sino una carga.
Es distinto de la obligación procesal, pues en la obligación la conducta es necesaria
pudiendo ser forzada en caso de incumplimiento.
Se ha criticado puesto que no ha determinado cómo debe ser el proceso, y además porque no sería
aplicable al derecho penal (en que sí hay derechos y obligaciones).
Teoría de la entidad jurídica compleja: la característica del proceso es la pluralidad y estrecha
coordinación de sus elementos.
Teoría de la institución jurídica: Proceso es un complejo de actividades relacionadas entre si, siendo una
institución permanente (porque la actividad estatal siempre existe), de carácter objetivo, a la cual las
partes acuden cuando existe entre ellas un conflicto.
¿Cuál es el fin del proceso? Dirimir un conflicto de intereses sometido a órganos de jurisdicción.
- Función privada: ampara a individuo y le defiende de abusos.
- Función pública: afianzamiento paz jurídica.
¿Cuáles son los elementos del proceso?
(A) Objetivo: conflicto sometido a decisión del tribunal (lo integran la pretensión que se hace valer, y las
excepciones con que se opone).
(B) Subjetivo: partes y juez, sin perjuicio otros intervinientes.
1. Juez
La importancia del juez varía, según se trate de un procedimiento donde prima el principio dispositivo o
inquisitivo. Su función es recibir las presentaciones de las partes, examinar las pruebas, proveer las presentaciones,
ponderar la prueba y fallar.
2. Partes
Las partes son los sujetos de la relación procesal. La sentencia sólo los afectará a ellos (principio del efecto relativo
de la sentencia). Existen varias doctrinas que proponen conceptos distintos de parte:
Son parte el titular de un derecho y aquel a quien afecta.
Son parte los sujetos de la relación sustantiva material.
Son parte aquellos que como actor o demandado tienen una participación en el proceso.
Doctrina moderna: Todo aquel que pide o frente al cual se pide en juicio la actuación de la ley
en un caso concreto.
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o Capacidad procesal (de ejercicio). Incapaces pueden comparecer representados.
o Ius postulandi: capacidad para que la actuación judicial sea correcta y se traduce en la necesidad
de cumplir con dos requisitos procesales: patrocinio y poder.
Legitimatio ad causam: Además de la legitimatio ad processum, se requiere poseer una condición precisa
y referida al proceso individual de que se trate. Ella puede definirse como la posición de un sujeto
respecto al objeto litigioso, que le permite obtener una providencia eficaz.
o Características:
No se identifica con el derecho sustancial, sólo requiere la existencia de una
afirmación respecto a la titularidad de una pretensión.
Es personal, subjetiva y concreta, respecto a un conflicto determinado.
Debe existir al momento de constituirse la relación procesal.
Determina quiénes deben estar presentes en un proceso para que sea posible emitir
una sentencia.
La falta de legitimación activa o pasiva en la causa debe declararse de oficio por el
tribunal.
Si la alegan las partes, debe hacerse valer como una excepción perentoria en la
contestación de la demanda (aunque algunos dicen que valdría como dilatoria, bajo la
causal de incompetencia del tribunal).
o Clasificación de la legitimatio ad causam:
En cuanto a las partes del proceso:
Legitimación en causa principal: Demandante o demandado. Puede dividirse
en:
Legitimación en causa activa: Demandante.
Legitimación en causa pasiva: Demandado.
Legitimación en causa secundaria: Terceros coadyuvantes.
En cuanto a su extensión:
Legitimación en causa total.
Legitimación en causa parcial: Para determinados trámites del proceso.
En cuanto a su duración:
Legitimación en causa permanente.
Legitimación en causa transitoria. Para determinada actuación.
En cuanto a su naturaleza:
Legitimación en causa ordinaria: Corresponde al actor, que afirma la
existencia de una pretensión que le corresponde, y al demandado que se
opone a dicha pretensión.
Legitimación extraordinaria: Se confiere por la ley a una persona que no
afirma una pretensión como propia, sino que actúa en lugar del titular de
ella. Existen ciertos supuestos en que se admite:
Cuando la ley priva de legitimación procesal a titulares derechos
subjetivos patrimoniales: fallido representado por síndico.
Cuando la ley confiere legitimación extraordinaria a terceros para
defensa de un derecho sin privar de legitimación a quien es titular
del derecho subjetivo, sea por motivo de orden privado (actuando
en propios intereses ejercita derechos ajenos), por interés social
(intereses de un amplio grupo, ej. Sindicato), o por motivo de
interés público (acción popular ejercida por alguien distinto al
afectado).
57
por CAJ en práctica profesional. Sanción a su ausencia es que tribunal ordenará que en plazo de 3 días se
constituya debidamente, o se tendrá por no presentado. No procede recurso.
Litis consorcio
La regla general será que, en el proceso, una persona detente la calidad de demandante y una detente la calidad de
demandado. Sin embargo, puede producirse una relación procesal múltiple, que podrá ser clasificada desde
distintos puntos de vista:
Según la posición que ocupan los varios sujetos de la relación procesal que actúan en una misma calidad
de parte:
o Activo: Pluralidad de demandantes.
o Pasivo: Pluralidad de demandados.
o Mixto: Pluralidad de demandantes y demandados.
Según su origen:
o Originario: Nace con la demanda misma.
o Subsiguiente: Se origina con posterioridad a la interposición de la demanda.
Según la forma en que se solicita la condena de los varios demandados:
o Eventual: El actor persigue el acogimiento de una de las acciones, según el orden de prelación
establecido en el petitorio.
o Alternativo: La parte ejercita en la misma demanda dos o más acciones, pero solicitando al juez
que se pronuncie sobre una de ellas.
o Sucesivo: Se formula una petición subordinada a la estimación de otra que le precede.
Según la necesidad de la presencia de varios sujetos en el proceso:
o Necesario: Cuando sea obligatoria la presencia de varios sujetos para poder pronunciarse el
tribunal respecto del conflicto.
Propio: Ley señala expresamente que varios sujetos de una relación jurídica sustancial
deben actuar conjuntamente en una relación procesal. No está reconocido en nuestro
derecho.
Impropio: No está establecido expresamente por la ley, pero viene condicionado por
la naturaleza de la relación jurídica deducida, habiendo una norma de derecho
sustancial que exige, para producir sus efectos, iniciar una relación procesal con todos
los sujetos. Se produce unidad de acción, debiendo realizarse los actos de disposición
de común acuerdo, y requiriéndose una sentencia única.
o Voluntario: La presencia de varios sujetos no es indispensable, sino que se genera por la forma
en que se presentó la demanda.
Art. 18 CPC. “En un mismo juicio podrán intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre
que se deduzca la misma acción, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se
proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley”. Regula el litis consorcio
voluntario y originario.
Requisitos para que se genere:
o Pluralidad de acciones interpuestas. Ello puede producirse por diversas razones:
Varias personas deducen una misma acción contra el mismo sujeto pasivo.
Se deducen varias acciones emanadas de un mismo hecho.
Ley autoriza a proceder por muchos o contra muchos (obligaciones solidarias o
indivisibles).
o Acciones no sean incompatibles entre sí.
o Acciones se tramiten conforme a un mismo procedimiento.
Objetivo de la litis consorcio:
o Evitar la duplicidad de litigios.
o Evitar el desgaste de la actividad jurisdiccional.
o Evitar el mayor costo para las partes.
o Evitar la posibilidad de dictación de sentencias contradictorias.
Exigencias: Nombrar un procurador común, electo de común acuerdo entre las partes y que podrá ser
revocado por unanimidad. No será necesario nombrarlo cuando las acciones de los demandantes o las
defensas de los demandados sean distintas, o si surgen incompatibilidades de intereses.
58
Intervención forzada de parte
El CPC contempla ciertos casos en que las partes se ven en la necesidad de comparecer en el proceso, so pena de
soportar las consecuencias de su inasistencia.
Art. 21 CPC. “Si la acción ejercida por alguna persona corresponde también a otra u otras personas
determinadas, podrán los demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no
hayan concurrido a entablarla, quienes deberán expresar en el término de emplazamiento, si adhieren a
ella”.
o Es facultativo para el demandado, pues busca evitar que tenga que sufrir la interposición de
diversas y sucesivas demandas sobre la misma materia.
o Su solicitud debe formularse en el término para contestar la demanda y antes de evacuar ese
trámite.
o Es un incidente de previo y especial pronunciamiento.
o Si se accede a la solicitud, se pone en conocimiento de las personas a quienes corresponde,
suspendiéndose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a ellos, quienes podrán
adherir a la demanda (litis consorcio activo), no adherir (caducan sus derechos para entablar la
misma acción con posterioridad) o no hacer nada (podrán comparecer después, pero
respetando todo lo obrado).
Jactancia: Acción y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre
bienes de otro, o asegurar ser su acreedor.
o Requisitos para entablarla: El Art. 270 CPC permite deducir demanda de jactancia en los
siguientes casos:
Cuando la manifestación del jactancioso conste por escrito.
Cuando la manifestación del jactancioso se haya hecho a viva voz, a lo menos delante
de dos personas hábiles para declarar en juicio.
Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual puedan emanar
acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.
o Otros aspectos: La acción prescribe en 6 meses, se tramita de acuerdo al procedimiento
sumario, y se da un plazo de 10 días al jactancioso para demandar, ampliable por 30, bajo la
pena de no ser oído posteriormente.
Citación de evicción: El comprador que se ve expuesto a sufrir la evicción debe citar al vendedor, antes
de contestar la demanda, para que éste comparezca en su defensa.
o Si el comprador no lo cita, libera al vendedor de su responsabilidad.
o Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso se sigue contra el éste.
o Si lo cita y el vendedor no comparece, se hace responsable de la evicción (salvo que el
comprador pierda el juicio poder dejar de oponer una defensa propia).
Purga de la hipoteca: La persona que adquiere una propiedad en un juicio ejecutivo la adquiere con
todos sus gravámenes, salvo que se cite a los acreedores hipotecarios, a fin de que opten por mantener la
hipoteca (en caso que sus créditos no estén devengados) o pagarse con el remanente.
Medida prejudicial precautoria.
Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.
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o Subrogación: Una persona paga a otra, produciéndose una traslación de derechos (legal o
convencional).
3. Terceros
Aquellas personas que no están vinculadas expresa y directamente a un conflicto promovido ante el órgano
jurisdiccional, pero que actúan al interior del procedimiento tendiente a resolver ese conflicto. Son partes
indirectas. Podrán clasificarse entre:
Terceros indiferentes: El proceso no los afecta de modo alguno.
Terceros intervinientes: Terceros que nunca serán parte en el juicio (testigos y peritos).
Terceros interesados: Ven afectados sus derechos a causa del proceso. Su intervención se denomina
tercería. Podrán intervenir de tres maneras:
o Por vía adhesiva: Terceros coadyuvantes. Son personas que tienen un interés actual en el
resultado, defendiendo pretensiones armónicas y concordantes con las de una de las partes
directas. Su solicitud de intervención se tramita como incidente y deben tener procurador
común con la parte a la que adhieren.
o Por vía principal: Terceros independientes. Son personas que sostienen un interés
independiente del que han hecho valer las partes.
o Por vía de oposición: Terceros excluyentes. Intervienen en el juicio sosteniendo una pretensión
incompatible con la de las partes. Se trata de un juicio distinto inserto en el juicio originario.
Las resoluciones judiciales que se dicten producirán efectos respecto de terceros, de igual manera como lo hacen
respecto de las partes (Art. 24 CPC).
El litigio es un conflicto intersubjetivo de intereses jurídicamente trascendente, reglado por el derecho objetivo, y
caracterizado por la existencia de una pretensión resistida.
El proceso busca resolver el litigio, pero para que haya proceso se requiere se ejercite una acción (principio
pasividad de los tribunales, salvo pueda proceder de oficio conforme la ley).
1. Acción
Derecho subjetivo público, de carácter constitucional, consistente en excitar o poner en funcionamiento la
actividad jurisdiccional del estado. Es necesaria, por el principio de pasividad de los tribunales (Art. 10 COT).
Características de la acción: Es un derecho procesal, un medio indirecto de protección jurídica, tiene como
destinatario al tribunal, es un derecho autónomo de la pretensión, se extingue con su ejercicio, tiene como
objetivo abrir el proceso y permitir al Estado conocer las infracciones al derecho, y su ejercicio supone el
pronunciamiento inmediato del tribunal (en el sentido de abrir o no el procedimiento).
60
- juez se pronuncia sobre acción al momento que se plantea (se agota con su ejercicio).
Regulación en Chile:
Constitución: Amparado en los Arts. 19 N°3 (igualdad protección de ley) y Art. 19 N° 14 (derecho de
petición). Se reconocen determinadas acciones (reclamación de nacionalidad, error judicial, amparo,
protección).
Leyes: Art. 254 CPC establece los requisitos de la demanda civil en el juicio ordinario.
Clasificaciones:
De acuerdo a la pretensión: Civiles y penales.
De acuerdo al objeto: Muebles e inmuebles.
De acuerdo al contenido de la pretensión: Petitorias y posesorias.
De acuerdo al objetivo de la pretensión: De cognición y de ejecución.
2. Pretensión
Declaración de voluntad por la que se solicita una actuación de un órgano jurisdiccional frente a persona
determinada y distinta del autor de la declaración. Se busca exigir la subordinación del interés ajeno al interés
propio.
Características:
Se materializa a través de un acto procesal.
Es un derecho exclusivo del sujeto activo (excepciones: jactancia, Art. 21 CPC).
Se dirige contra el sujeto pasivo del proceso.
La pretensión se falla en la sentencia definitiva.
Mira al interés particular del pretendiente.
Regulación en Chile: Art. 19 N°3 CPR trata la igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos. Se regula
la acción de inaplicabilidad, de amparo y de protección. Además, el Art. 254 CPC regula los requisitos de la acción
y pretensión, al requerir que la demanda tenga la enunciación precisa y clara de las peticiones sometidas al fallo del
tribunal.
61
o Si se acoge o no la acción, se resolverá tan pronto es presentada, mientras que el
pronunciamiento sobre la pretensión se da solo en la sentencia.
o Acción rechazada puede volver a interponerse, mientras que si la pretensión es rechazada, la
condena o absolución se mantendrá firme en virtud de la cosa juzgada.
Estructura:
Elementos subjetivos: Órgano jurisdiccional, actor y demandado.
Elemento objetivo: Bien litigioso que se pretende (cosa o conducta).
Pretensiones múltiples: El legislador, por razones de economía procesal y armonía, admite que dentro de un
proceso se pretenda la solución de varias pretensiones. El legislador permite la formulación de varias pretensiones
en una misma demanda, con la sola limitación de que no sean incompatibles entre sí. Existen varios tipos de
pluralidad:
En razón del tiempo:
o Pluralidad de pretensiones inicial: Se produce desde el inicio del procedimiento, al contenerse
en la demanda dos o más pretensiones. Art. 17 CPC.
o Pluralidad sucesiva: Se genera luego de haber comenzado el proceso, ya sea por ampliación de
la demanda, reconvención o acumulación de autos.
En razón de la forma:
o Simple: Diversas pretensiones reunidas se reclaman de modo concurrente.
o Alternativa: El titular se ve satisfecho con la verificación de cualquiera de las pretensiones.
o Eventual: El actor pide al juez una sola actuación, y subordinadamente, para el caso que la
primera sea denegada, formula otra pretensión.
Formas de defensa:
Rebeldía o contumacia: El demandado asume una actitud pasiva. Implica una contestación ficta de la
demanda en la que se tienen por negados genéricamente los fundamentos de la pretensión.
o En primera instancia: El demandado debe ser considerado para todos los trámites,
notificándole las diversas resoluciones, y acusando su rebeldía.
o En segunda instancia: Actualmente ya no existe obligación de comparecer, por tanto la rebeldía
se rige por las mismas reglas que en primera instancia.
Reacción: Puede asumir las siguientes actitudes:
o Allanamiento: Aceptación expresa del demandado a la pretensión hecha valer por el sujeto
activo. No conlleva la terminación del proceso, sólo libera al tribunal de la obligación de recibir
la causa a prueba (e incluso deberá recibirla igual en causas de interés público). Si el
allanamiento es parcial, se debe recibir en todos los puntos no aceptados
o Oposición a la pretensión:
Defensa negativa: Mera negativa de los hechos presentados por el demandante. Carga
de la prueba recae en el demandante.
Excepciones: Peticiones del demandado que tienen eficacia extintiva, impeditiva o
invalidativa del efecto jurídico afirmado en la pretensión:
Dilatorias: Son las que se refieren a la corrección del procedimiento, sin
afectar el fondo de la pretensión deducida. Deben hacerse valer en un
mismo escrito, antes de la contestación de la demanda y dentro del término
del emplazamiento. Suspenden la tramitación del procedimiento (pues son
excepciones de previo y especial pronunciamiento), y deben ser resueltas una
vez tramitado el incidente.
Art. 303 CPC. “Sólo son admisibles como excepciones dilatorias:
1. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda;
62
2. La falta de capacidad del demandante, o de personería o representación
legal del que comparece en su nombre;
3. La litis pendencia;
4. La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el
modo de proponer la demanda;
5. El beneficio de excusión; y
6. En general las que se refieran a la corrección del procedimiento sin afectar
al fondo de la acción deducida”.
Perentorias: Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensión, e
importan la introducción de un hecho de carácter impeditivo, modificativo o
extintivo de la pretensión del actor. Se hacen valer en el escrito de
contestación y se resuelven en la sentencia definitiva (en la parte dispositiva
del fallo). Carga de la prueba va a recaer en el demandado. En general se
identifican con los modos de extinguir las obligaciones.
Mixtas: Aquellas que tienen el carácter de perentorias, pero pueden ser
ejercidas como dilatorias. Son la Cosa juzgada y Transacción. El tribunal
puede fallarlas luego de concluido el incidente, o estimar que son de lato
conocimiento, reservándose su resolución para la sentencia definitiva.
Anómalas: Tienen el carácter de perentorias, pero pueden ser deducidas con
posterioridad a la contestación de la demanda, hasta la citación a oír
sentencia en primera instancia o la vista de la causa en segunda. Son la
Prescripción, Cosa juzgada, Transacción y Pago de la deuda (siempre que se
funde en un antecedente escrito. Si no se funda en un antecedente escrito,
entonces debe oponerse como perentoria).
o Reconvención: Se trata de una contrademanda del demandado frente al demandante, utilizando
el procedimiento judicial iniciado por el último. Amplía el ámbito objetivo del proceso, y se
acepta por el principio de economía procesal.
Oportunidad para deducirla: Escrito de contestación de la demanda. Art. 314 CPC.
En lo principal: contesta la demanda; En el primer otrosi: deduce demanda
reconvencional.
Se substancia y falla con la demanda principal.
Demandante va a poder asumir las mismas actitudes que el demandado una vez
notificado de la reconvención.
Requisitos: Tribunal tenga competencia para conocer la reconvención y que la
contrapretensión esté sometida al mismo procedimiento. No se exige requisito de
conexión, más allá de que sean las mismas partes; la reconvención sólo puede ser
deducida por el demandado en contra del demandante y no de un tercero.
41 No podemos sino ser majaderos en señalar que con la Ley N° 20.886, el expediente pasa a denominarse “carpeta electrónica”, estando obligados todos los tribunales de la república a
someterse a la forma electrónica de tramitación. En consecuencia, en la actualidad es esta la forma válida de tramitación para los procedimientos nuevos, quedando la tramitación física o
material para los procesos que se hayan iniciado con anterioridad a la entrada en vigencia de dicha ley.
42 En Julio del 2006 el pleno de la Corte Suprema publicó un Auto Acordado sobre tramitación en sistemas informáticos en las Cortes de Apelaciones y Corte Suprema, respecto de los
recursos que se interpongan en el marco de las reformas procesales en lo penal, familia y laboral.
63
NSPP: se contempla la existencia de un procedimiento oral, en el cual más que referirnos a la
materialidad del expediente, debemos utilizar, y la ley así lo hace, la expresión Registro. Art. 39 a 44
NCPP.
Consulta del expediente: Art. 9 COT. Los actos de los tribunales son públicos. En el NSPP los
intervinientes siempre tendrán acceso al contenido de los registros, y los terceros podrán hacerlo
respecto de actuaciones que fueran públicas de acuerdo con la ley, salvo que el tribunal restringiera el
acceso.
Custodia del expediente: Se mantiene en la oficina del secretario, bajo su custodia y responsabilidad. Hay
una custodia especial de ciertos expedientes y documentos.
Personas que pueden retirar el expediente: Oficial del Ministerio Público o Defensor Público, cuando se
requiera oír su dictamen, receptores y relatores.
Remisión de expediente a otro tribunal: Art. 159 N°6 establece como medida para mejor resolver, la
presentación de otros autos que tengan relación con el pleito, lo que se cumple remitiendo copias a costa
del solicitante. Podrá remitirse el expediente original si son casos urgentes o no pudiera sacarse copia.
Extravío y reconstitución del expediente: No hay normas en el CPC, aunque lo que se hace es presentar
un escrito para que el secretario certifique el extravío, y se solicita reconstituirlo con copias simples de
los escritos acompañados por las partes. En el NSPP, si no es posible reconstituirlo con copias fieles, se
dictarán nuevamente las resoluciones.
2. Escritos
Acto solemne que contiene las solicitudes que presentan las partes al tribunal, y que debe reunir los requisitos
contenidos en la ley.
Forma de presentación: Deben acompañárselas tantas copias como partes haya que notificar por el estado diario.
Si no se acompañan las copias, a la contraparte no le corre plazo, debe imponerse una multa y se apercibe a
acompañarlas so pena de tenerlo por no presentado.
Formalidad de recepción: Secretario deberá estampar en cada foja la fecha y su firma o sello autorizado por la
Corte. Secretario debe proceder a despacharlo al juez el mismo día o al día siguiente hábil, o proveerlo
directamente si se trata de diligencias de mero trámite.
I. GENERALIDADES
La comparecencia en juicio es el acto de presentarse ante los tribunales, ejercitando una acción o defendiéndose, o
requiriendo la intervención en un acto no contencioso. Para poder ejercerla se requiere el jus postulandi, o
capacidad para pedir en juicio, que es el conjunto de requisitos que habilitan a una persona para formular
peticiones a un tribunal.
La comparecencia en juicio no es sólo materia aplicable en un asunto que tenga el carácter de litigioso. Las
normas se aplican, salvo excepciones, a los asuntos contenciosos y no contenciosos, siendo sus normas de
aplicación común. Al estar ubicadas en el libro I del CPC, reciben aplicación, cualquiera sea la naturaleza del
asunto de que se trate.
64
Art. 4 CPC. “Toda persona que deba comparecer en juicio a su propio nombre o como representante legal de
otra, deberá hacerlo en la forma que determine la ley”. La ley determina diversos requisitos según la etapa en que
se encuentre:
En primera instancia: Lo normal es que deba comparecerse a través de apoderados.
En segunda instancia:
o Ante la Corte de Apelaciones: Puede comparecerse personalmente43, a través de procurador del
número o a través de abogado habilitado.
o Ante la Corte Suprema: Sólo podrá comparecerse por medio de procurador del número o
abogado habilitado.
II. PATROCINIO
Contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto, encomiendan a un abogado la defensa de sus
pretensiones ante los tribunales de justicia. Se refiere fundamentalmente a la fijación de estrategias procesales.
Requisitos para ser patrocinante: Abogado habilitado para el ejercicio de la profesión 44.
Forma de constituirlo45: Ley 18.120, art. 4. Se entenderá constituido cuando en la primera presentación
de cada parte, el abogado ponga su firma, indicando además su nombre, apellidos y domicilio. No se
exige en el curso del juicio, sino sólo en la primera presentación.
Asimismo, desde la Ley N° 20.886 de tramitación electrónica se agregó otra forma de constitución del
patrocinio: el patrocinio podrá constituirse mediante firma electrónica avanzada.
En el nuevo proceso penal, y tratándose de Defensores Públicos, éste se entiende constituido por el sólo
ministerio de la ley (art. 54 Ley de Defensoría Penal Pública).
Sanciones al incumplimiento: El escrito sin patrocinio no podrá ser proveído, teniéndose por no
presentado para todos los efectos legales. La resolución al respecto no es susceptible de recurso alguno.
Duración: Cubre todo el juicio, hasta el cumplimiento total de la sentencia, mientras no haya testimonio
de su cesación. Ello, sin perjuicio de que ciertos recursos requieren patrocinio específico.
o Recurso de queja: Se estima que se trata de un asunto separado.
o Recursos de casación en la forma y el fondo. Requiere patrocinio de un abogado que no sea
procurador del número.
Facultades del patrocinante: Defensa del asunto.
o Ahora bien, en primera instancia la defensa la realiza el mandatario, orientado por el
patrocinante.
o En segunda instancia, el patrocinante realiza la defensa oral (hoy también pueden hacerlo los
postulantes en práctica profesional, pero sólo en Corte de Apelaciones y en Cortes Marciales,
nunca en Corte Suprema).
o El patrocinante puede asumir la representación en cualquier gestión o actuación (art. 1 inciso 3º
de la ley 18.120). Anteriormente se limitaba a casos urgentes, anormales, sin poder ser
permanente en su ejercicio.
o En cualquier caso, la defensa del patrocinante tiene algunos límites.
En ciertos casos la ley exige la actuación personal de la parte. Ej. Absolución de
posiciones.
En ciertos casos la ley exige la actuación del apoderado.
Término del patrocinio:
o Cumplimiento del encargo.
o Revocación. Acto por el cual el patrocinado pone fin al patrocinio. Normalmente va aparejado
de la designación de un nuevo abogado patrocinante, quien tiene dos obligaciones: comunicar
la revocación a su colega y encargarse que éste reciba sus honorarios profesionales (Código de
Ética).
43 El apelado, tendrá su derecho a la comparecencia personal, bajo la condición de que se realice dentro del término de emplazamiento. Luego de ello, puede comparecer, pero sólo a través
del procurador del número o de abogado habilitado.
44 A partir de la Ley N°20.886, el sistema informático acreditará de forma automática que la calidad de abogado habilitado, contrastando el RUT del profesional con la base de datos de la
oficina de títulos de la Corte Suprema, constando además cuando un abogado se encontrare suspendido.
45 Habitualmente se cumple en forma mixta: Lo normal en la práctica es destinar un otrosí del primer escrito a este efecto, y la firma del abogado se estampa al final del mismo escrito.
65
o Renuncia: Debe ser notificada al patrocinado, junto con el estado del proceso, manteniendo el
abogado su responsabilidad hasta por todo el término del emplazamiento, si el patrocinado no
ha designado nuevo abogado.
o Muerte o incapacidad del abogado46.
Contrato solemne en virtud del cual una persona otorga a otra facultades suficientes para que la represente ante
los tribunales de justicia. Una misma persona puede ser patrocinante y mandatario.
46Cabe señalar que la muerte del patrocinado no extingue el patrocinio, pues el abogado deberá seguir prestando sus servicios a la sucesión.
47Hay casos en que se otorgan mandatos con administración de bienes (por escritura pública) y se confiere la facultad de comparecer en juicio. Si la persona del mandatario no es abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión o procurador del número, debe delegarlo en una persona que reúna estas calidades. La jurisprudencia ha entendido que no es posible otorgar
mandato especial que comprenda sólo la representación judicial a quien no sea abogado habilitado.
66
o Comunas con menos de 4 abogados en ejercicio.
o Solicitudes de manifestaciones mineras,
o Asuntos que conozcan Alcaldes o Jueces de Policía Local, salvo materias de más de 2 UTM.
o Asuntos que conozca la Dirección General del SII, salvo materias de más de 2 UTM.
o Juicios políticos que conozca la Cámara de Diputados o el Senado.
o Juicios cuya cuantía no exceda de ½ UTM, cualquiera sea su naturaleza.
o Causas electorales.
o Recursos de amparo y protección.
o Denuncias criminales.
o Solicitudes aisladas (copias, desarchivo).
Asuntos en que se solicita la autorización del juez para comparecer y defenderse personalmente.48
Asuntos en que necesariamente debe comparecer personalmente la parte:
o Avenimiento laboral.
o Avenimiento en querellas por injurias o calumnias.
o Conciliación en lo civil.
o Absolución de posiciones cuando se solicite comparecencia personal.
Se trata de excepciones que son comunes al patrocinio. No será necesario constituir mandato judicial ni
patrocinio, siendo facultativo para el juez aceptar, rechazar o cancelar el mandato, sin expresión de causa en
cualquier estado del juicio.
En caso que no operen dichas excepciones, la sanción a la no constitución del mandato es que se otorga al
interesado un plazo de tres días para corregir el vicio de que adolece la presentación. Ahora bien, la fecha del
escrito será la de la primera presentación, aunque el poder se constituya con posterioridad.
67
Una vez constituido, desaparece del proceso la persona del mandante, por lo que todas las actuaciones del
proceso las hace el mandatario, debiendo realizarse las notificaciones a él.
Hay algunas excepciones en que se requiere la intervención de parte:
Avenimiento laboral.
Avenimiento en querellas por injurias o calumnias.
Conciliación civil.
Absolución de posiciones, cuando se solicite la comparecencia personal.
estos procedimientos preparatorios ¿es necesario volver dar mandato para la demanda propiamente tal? El poder es amplio, no siendo necesario. Esto se corrobora con la excepción a la
distribución de causa constituida por el caso en que se inicia el juicio principal por medida previa.
68
PATROCINIO MANDATO JUDICIAL
Contrato solemne por el cual las Contrato solemne en virtud del cual
partes o interesados en un asunto, una persona otorga a otra facultades
Concepto encomiendan a un abogado la suficientes para que la represente
defensa de sus pretensiones ante los ante los tribunales de justicia.
tribunales de justicia.
Regulación Art. 1 de la Ley Nº 18.120 Art. 2 de la Ley Nº 18.120 y art. 6
CPC
50Excepción: el patrocinio de los defensores penales públicos se extiende por el sólo ministerio de la ley.
51Excepción: se requiere patrocinio específico para el recurso de casación en la forma, en el fondo y de queja.
52Excepción: aquellos casos en que la ley exige actuación personal de la parte o que el acto se realice por el apoderado.
69
a. Desistirse en primera instancia de
la acción deducida.
b. Aceptar la demanda contraria
(allanarse).
c. Absolver posiciones (confesión
judicial provocada).
d. Renunciar expresa y
anticipadamente a los recursos o a
los términos legales.
e. Transigir (transacción).
f. Comprometerse.
g. Otorgar a los árbitros facultades
de arbitradores.
h. Aprobar convenios en
procedimiento concursal.
i. Percibir54
Civil y penal por el ejercicio de sus Civil y penal por el ejercicio de sus
Responsabilidad funciones y disciplinaria. funciones, disciplinaria y pecuniaria
No tiene por RG responsabilidad por las costas procesales en caso de
pecuniaria si el patrocinado no paga que el mandatario no pague. Antes
las costas, salvo respecto de la multa había duda de si respondía de las
que se impone por el rechazo del costas procesales y personales o sólo
recurso de casación, en que responde las procesales, pero la ley lo
solidariamente con el mandatario especificó.
judicial.
Término a. Cumplimiento o desempeño del a. Cumplimiento o desempeño del
encargo encargo
b. Revocación55 b. Revocación58
c. Renuncia56 c. Renuncia
d. Muerte o incapacidad de abogado d. Muerte o incapacidad de abogado
57
1. Agencia oficiosa
Consiste en que una persona determinada comparece ante un tribunal asumiendo la representación de otra sin
poder, y ofreciendo la ratificación posterior de lo obrado por parte de quien ha debido ser el mandante. Art. 6
CPC.
Requisitos:
Agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio, o hacerse representar por alguien que lo
sea.
Debe invocar las causales que han impedido al representado comparecer.
Debe ofrecer una garantía de que lo obrado será ratificado: Normalmente es una fianza.
53Art. 7 inc. 2 CPC: se confieren solo si se mencionan expresamente, si no debe firmar también el mandante los escritos (salvo mandato por endoso en comisión de cobranza).
54Facultad para percibir es la facultad para recibir el pago. Esto porque cuando se encarga el cobro judicial de una obligación al abogado, no se entiende automáticamente que se da mandato
para recibir el pago. De esta forma, si no se da facultad especial para percibir, el mandatario llevará adelante el juicio para el cobro, pero el pago sólo se podrá hacer al mandante.
55Revocación del patrocinio: acto por el cual el patrocinado pone fin al patrocinio, en que el nuevo patrocinante tiene la obligación de comunicar la revocación a su colega y encargarse de que
70
Si el tribunal la acepta, señala un plazo razonable para que se efectúe la ratificación. Si no es ratificado se produce
la nulidad de todo lo obrado por el agente (en realidad hay inexistencia procesal), debiendo el fiador responder de
los perjuicios causados.
2. Representaciones especiales
Art. 8 CPC. “El gerente o administrador de sociedades civiles o comerciales, o el presidente de las corporaciones
o fundaciones con personalidad jurídica, se entenderán autorizados para litigar a nombre de ellas con las
facultades que expresa el inciso 1° del artículo anterior, no obstante cualquiera limitación establecida en los
estatutos o actos constitutivos de la sociedad o corporación”.
Es la notificación que se hace a la parte para que dentro de un determinado plazo haga valer sus derechos. Tiene
dos elementos:
Existencia de una notificación.
Transcurso del plazo.
59 El art. 768 establece las causales de la casación en la forma y en el n° 9 contempla como causal la omisión de los trámites que la ley considera esenciales. Luego, el Art. 795 contempla
cuáles son los trámites esenciales en primera instancia y en el N°1 señala el emplazamiento. El art. 800 señala cuáles son los trámites esenciales en segunda instancia.
60 Art. 80. Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna de las providencias libradas en el juicio, podrá pedir la rescisión de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un
hecho que no le sea imputable, han dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artículos 40 y 44, o que ellas no son exactas en su parte substancial.
Este derecho no podrá reclamarse sino dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.
71
18 días más la tabla de emplazamiento, si es notificado fuera del territorio
jurisdiccional.
o Juicio sumario:
5 días desde la última notificación, cuando el demandado es notificado en el lugar del
juicio.
5 días más tabla de emplazamiento, cuando sea notificado fuera del lugar del juicio.
o Juicio ejecutivo:
4 días si el demandado es requerido de pago dentro de la comuna donde funciona el
tribunal.
8 días si el demandado es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional. pero
fuera de la comuna.
8 días más tabla cuando es requerido de pago fuera del territorio jurisdiccional e
interpone las excepciones ante el tribunal exhortante.
Si las interpone ante el exhortado tiene 4 u 8, según es notificado en la
comuna del tribunal, o fuera de ella pero dentro del territorio jurisdiccional.
61 Antes había un segundo elemento correspondiente al Transcurso del plazo para comparecer en segunda instancia (ACTUALMENTE DEROGADO): Empezaba a correr desde el hecho
material del certificado del secretario del tribunal de alzada de haber ingresado los antecedentes. El plazo varíaba según la ubicación de los tribunales de primera y segunda instancia.
- 5 días si el tribunal de primera instancia funciona dentro de la misma comuna que el de alzada.
- 8 días si el tribunal de primera instancia funciona fuera de la comuna pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada.
- 8 días más tabla si el tribunal de primera instancia funciona fuera del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada (se producirá en caso de subrogación de Cortes de Apelaciones). (TODO
DEROGADO) * En esta materia, actualmente sólo se habla del plazo de 5 días desde el certificado del secretario para efectos de adherir al recurso de apelación y casación.
72
o Los derechos pasan a ser litigiosos para efectos de su cesión (Art. 1911 CC).
o Se interrumpe civilmente la prescripción.
o Se transforma la prescripción de corto tiempo en largo tiempo (Art. 252362).
Inactividad de hecho de las partes y del tribunal, sin que exista ninguna resolución o disposición legal que les
impida actuar dentro del procedimiento.
Si dicha inactividad se prolonga por más de 6 meses en el juicio ordinario puede dar lugar al abandono del
procedimiento, a petición de parte. En el juicio ejecutivo los plazos de paralización para declarar el abandono son
6 meses en el cuaderno principal y 3 años en el cuaderno de apremio.
Lo normal es que termine por la sentencia definitiva, aunque existen medios anormales:
Transacción.
Avenimiento y conciliación.
Desistimiento de la demanda.
Abandono del procedimiento.
Abandono de la acción penal privada.
Principio de oportunidad.
Acuerdo reparatorio.
Aquellos antecedentes necesarios que deben concurrir para que el juicio tenga existencia jurídica y validez formal.
I. PRESUPUESTOS DE EXISTENCIA
Aquellos antecedentes que deben concurrir para que nos encontremos ante un proceso que tenga existencia
jurídica.
62 Art. 2523. Las prescripciones mencionadas en los dos artículos precedentes corren contra toda clase de personas, y no admiten suspensión alguna. Interrúmpense:
1.º Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el acreedor;
2.º Desde que interviene requerimiento.
En ambos casos sucede a la prescripción de corto tiempo la del artículo 2515.
63 Modificado el 2014, antes era 1 sola vez por cada instancia.
73
Acción, en los casos en que el procedimiento no puede iniciarse de oficio.
Si faltan, el proceso es inexistente, no estando obligado el tribunal a proveer la demanda, no se genera el estado de
litis pendencia, no puede convalidarse, no procede la interposición de recursos. No hay plazo para alegar la
inexistencia, y la jurisprudencia ha dicho que se alega mediante la interposición de una excepción perentoria.
Sanciones si faltan:
Tribunal está facultado para adoptar medidas de oficio.
o Puede no dar curso a la demanda en caso de no cumplirse con los tres primeros requisitos del
art. 254: requisitos de designar el tribunal, individualizar al demandante (o a su representante,
cuando corresponda, y la naturaleza de la representación) e individualizar al demandado. Art.
256 CPC.
o No proveer la primera presentación en que no se contenga patrocinio, y no proveer bajo
apercibimiento de tenerse por no presentado si no se ha constituido poder.
o Declarar de oficio su incompetencia absoluta.
o Declarar de oficio la nulidad procesal. Art. 83 CPC 64.
o Corregir de oficio los errores que observe en la tramitación. Art. 84 CPC 65.
o Casar de oficio la sentencia. Art. 775 CPC.
Partes pueden alegar la nulidad procesal:
o Por vía de excepción dilatoria.
o Por vía de incidente de nulidad procesal.
o Por vía de recurso de casación en la forma o de acción de revisión.
El proceso nulo produce todos sus efectos mientras no se declare la nulidad. Genera el estado de litis
pendencia.
Nulidad procesal debe ser declarada sólo cuando irroga perjuicio a las partes, que sea reparable sólo con
la invalidación del fallo. Art. 83 CPC.
Nulidad no es clasificable en absoluta o relativa, pero la doctrina distingue entre:
o Nulidad: Declarada de oficio o a petición de parte, normas de orden público.
o Anulabilidad: Declarada sólo a petición de parte, normas de orden privado.
Puede ser convalidado (se ejecutan actuaciones en que se manifiesta inequívocamente que el perjudicado
prescinde de invocar la nulidad) y saneado (preclusión de la facultad para hacerla valer o por la
resolución que la deniega).
64 Artículo 83. La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue
a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad.
La nulidad sólo podrá impetrarse dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de
la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materialización o que ha convalidado tácita o expresamente el acto nulo, no podrá demandar la
nulidad.
La declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su
conexión con el acto anulado.
65 Art. 84. Todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del juicio podrá ser rechazado de plano.
Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo la parte antes de hacer
cualquiera gestión principal en el pleito.
Si lo promueve después, será rechazado de oficio por el tribunal salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de
una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal.
El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso. Podrá asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No
podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razón de haberse realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley.
74
Por RG, se limita a determinados actos, salvo el caso de la nulidad por falta de emplazamiento, en que se
produce un efecto extensivo, retrotrayéndose el proceso al estado de la notificación de pleno derecho.
Sentencia pronunciada en un proceso que le falta un requisito de validez, una vez firme, produce cosa
juzgada formal y real.
Puede hacerse valer por distintos medios:
o Medios directos: Nulidad de oficio, casación en la forma, incidente de nulidad, excepciones
dilatorias, recurso de revisión.
o Medios indirectos: Recurso de reposición, de apelación y de queja.
Sanción de ineficacia, limitada a los terceros, que tiene su fundamento en los efectos relativos del proceso y de la
sentencia. Se produce principalmente cuando el sujeto pasivo no ha sido emplazado de manera alguna en el
proceso.
Manifestación de la voluntad, emanado de las partes, los agentes de la jurisdicción o los terceros ligados al
proceso, a los cuales el derecho procesal otorga efectos jurídicos procesales, esto es, el nacimiento, modificación o
extinción de relaciones jurídicas procesales. Es posible distinguir:
Hechos jurídicos procesales propiamente tales: Suceso de la naturaleza que produce consecuencias
jurídicas en el proceso. i.e. transcurso del tiempo.
Hechos jurídicos procesales voluntarios: Acto jurídico procesal.
I. ASPECTOS GENERALES
1. Características
Actos esencialmente solemnes.
Mayoritariamente unilaterales.
Suponen un proceso, y a la vez lo crean.
Actos autónomos.
Se restringe el principio de la autonomía de la voluntad.
2. Clasificaciones
Desde el punto de vista de la voluntad necesaria para la existencia del acto: Unilaterales y bilaterales.
Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto: Del tribunal, de las partes, de terceros.
Desde el punto de vista de las partes: Actos de impulso procesal, de postulación (formulan aspectos de
fondo), probatorios y de impugnación.
Desde el punto de vista de los terceros: Actos probatorios, actos de certificación (receptor o secretario),
actos de opinión.
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de la sentencia (Art. 810 N°3 CPC). Dolo no fue considerado como vicio, aunque si como
fuente de la responsabilidad (i.e. medidas precautorias).
Capacidad procesal: Se analiza tanto la del tribunal como la de las partes (ius postulandi).
Objeto: Se reconocen casos de ilicitud del objeto, como la prórroga de competencia en materia penal y
en asuntos civiles no contenciosos, en las materias de arbitraje prohibido, entre otros.
Causa: Actos jurídicos procesales siempre tienen causa.
Solemnidades: En general el proceso es formal.
Todo acto jurídico procesal, más o menos solemne, realizado por o a través del tribunal, por las partes, los
terceros o auxiliares de la administración de justicia, de los cuales se deja testimonio en la carpeta electrónica y
deben ser autorizados por un ministro de fe.
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Es el acto jurídico procesal que emana de los agentes de la jurisdicción, y mediante el cual dan curso al
procedimiento, resuelven los incidentes que se promueven durante el curso de él, o deciden la causa o asunto
sometido a su conocimiento.
1. Clasificación
Según la nacionalidad del tribunal del cual emanan: Nacionales y extranjeras.
Según la naturaleza del asunto en que se dictan: Civiles y penales.
Según la naturaleza del negocio en que se dictan: Contenciosas y no contenciosas.
Según la instancia en que son pronunciadas: Única, primera o segunda instancia.
Según el estado en que se encuentran respecto a su cumplimiento:
o Firmes o ejecutoriadas: Art. 174 CPC. Aquellas que producen plenamente el efecto de cosa
juzgada.
Si no proceden recursos: Desde que se notifica a las partes.
Si proceden recursos:
Si se han deducido oportunamente: Desde que se notifique el cúmplase.
Si no se han deducido: Desde que transcurren todos los plazos que la ley
concede para su interposición, certificado por el secretario del tribunal.
o Que causan ejecutoria: Art. 231 CPC. Aquellas que pueden cumplirse, a pesar de existir
recursos pendientes deducidos en su contra. Son los casos en que se ha concedido el recurso de
apelación en el sólo efecto devolutivo, o que se ha concedido la casación.
o Sentencia de término: Art. 98 CPC. Aquellas que ponen fin a la última instancia del juicio.
Según la forma en que resuelven el asunto:
o Definitivas totales.
o Definitivas: Se resuelve sólo una de las cuestiones, dejándose para más adelante la resolución de
las demás.
Según su contenido:
o De condena: Declara el derecho e impone una prestación.
o Constitutivas: Se produce la creación, modificación o extinción de una situación jurídica.
o Declarativas: Deciden sobre la existencia o inexistencia de una situación jurídica.
o Cautelares: Aquellas que no suponen pronunciamiento sobre el fondo, sino que declaran una
medida de seguridad.
Según su naturaleza jurídica: Art. 158 CPC. La clasificación es relevante pues varía la forma de
notificación, las formalidades, el efecto de cosa juzgada, entre otros.
o Definitivas: Aquellas que ponen fin a la instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido
objeto del juicio. Producen efecto de cosa juzgada. Pueden ser de única, primera o segunda
instancia. No son definitivas las que se pronuncian sobre la casación.
o Interlocutorias: Producen efecto de cosa juzgada.
De primer grado: Aquellas que fallan un incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes en favor de las partes. i.e. abandono del procedimiento.
De segundo grado: Aquellas que resuelven sobre algún trámite que debe servir de
base en el procedimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. i.e. causa a
prueba.
También pueden clasificarse entre:
Aquellas que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación. i.e.
abandono del procedimiento. Procede la casación.
Aquellas que no producen este efecto.
o Autos: Resuelven un incidente del juicio sin establecer derechos permanentes a favor de las
partes. i.e. designación de un curador, medidas precautorias.
o Decretos: Tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna
cuestión. i.e. traslado de la demanda.
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o Llevar al pie la firma del juez y la del secretario.
Requisitos de la primera resolución judicial: Asignar número de orden.
Requisitos de determinadas resoluciones:
o Decretos: No tiene mayor formalidad.
o Autos y sentencias interlocutorias: Deben pronunciarse sobre sentencia en costas, resolver el
asunto sometido y pueden eventualmente tener fundamentos de hecho y derecho.
o Sentencias definitivas de primera o única instancia: Constan de tres partes, según el Auto
Acordado sobre formas de las sentencias:
Parte expositiva: Identificación de las partes, enumeración de acciones y excepciones,
indicar si se recibió causa a prueba, indicar si se citó a oír sentencia.
Parte considerativa: Consideraciones de hecho y derecho.
Parte resolutiva: Decisión del asunto controvertido, pronunciándose sobre todas las
acciones y excepciones (salvo aquellas incompatibles). No puede recaer sobre puntos
no sometidos al tribunal (vicio de ultrapetita).
A veces tendrán un injerto de sentencia interlocutoria de primer grado, cuando
contengan otras decisiones, como las tachas o las costas.
o Sentencias confirmatorias de segunda instancia:
Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: Basta cumplir los comunes
a toda resolución, más la indicación “se confirma”.
Si la de primera instancia no cumple: Deberá subsanar el defecto cometido en la
sentencia recurrida. Si el vicio es la falta de pronunciamiento sobre una excepción,
podrá casar la sentencia de oficio, u ordenar al tribunal de primera instancia que la
complete.
o Sentencias modificatorias de segunda instancia:
Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: Basta hacer referencia a la
parte expositiva y modificar la parte considerativa y resolutiva.
Si no los cumple: Deberá constar también de parte expositiva.
o Procedimiento penal: Hay dos etapas. Primero se comunica la decisión, pero la sentencia se
redacta y lee con posterioridad.
Decretos: no tiene mayores formalidades que indicar el trámite necesario para dar curso progresivo a los autos.
Autos y sentencias interlocutorias
a. Deben pronunciarse sobre condena en costas (salvo 2°).
b. Resolver el asunto sometido a su decisión.
c. Fundamentos de hecho y derecho66.
Sentencias definitivas (art. 170 y AA sobre forma)
De primera o única instancia
i. Parte expositiva
1. Designación precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesión y oficio (nº1)
2. Enunciación breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos (nº
2)
3. Enunciación de las excepciones o defensas alegadas por el demandado (nº 3)
4. Indicar si recibió la causa a prueba
5. Indicar si citó o no a oír sentencia
ii. Parte considerativa
1. Consideraciones de hecho que sirven de fundamento de la sentencia (nº 4)
2. Enunciación de las leyes y, en su defecto, de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se
pronuncia el fallo (nº 5)
iii. Parte resolutiva
1. Decisión del asunto controvertido (nº 6): comprende todas las acciones y excepciones que hayan hecho
valer en juicio
a. Puede omitir la decisión de acciones o excepciones incompatibles con otras ya aceptadas
b. Cuestiones en que juez puede proceder de oficio
2. Puede tener una parte en que corresponda a sentencia interlocutoria de 1º grado (injerto).
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a. En la parte en que resuelve las Tachas de testigos.
b. En la parte que resuelve las costas.
De segunda instancia
Confirmatorias
1. Sentencia de 1ª cumple requisitos: basta cumplir requisitos comunes a toda resolución + “se confirma”.
2. Sentencia de 1ª no cumple: cumplir con todos los requisitos de art. 17067.
Modificatorias
1. Sentencia de 1ª cumple requisitos: referencia a la parte expositiva, nueva considerativa y resolutiva
2. Sentencia de 1ª no cumple: reunir todos los requisitos del art. 170
Sanción a la falta de requisito de forma
1. Autos o decretos: recurso de reposición o apelación excepcional
2. Sentencias interlocutorias: recurso de apelación o reposición excepcional
3. Sentencias definitivas: recurso de casación en la forma
4. Sentencia del TOP: recurso de nulidad
5. Sentencia en juicio abreviado: recurso de apelación
Desasimiento del tribunal
i. Concepto: efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias cuando
han sido notificadas a alguna de las partes, en virtud del cual no podrán ser
modificadas o alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunció
ii. Excepción: recurso de aclaración, rectificación o enmienda (por lo mismo la ARE no
es realmente un recurso, pues el tribunal puede modificar de oficio una resolución ya
notificada, pasando por alto del desasimiento).
Espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes para el ejercicio de una facultad, o la realización de un acto
jurídico procesal dentro del proceso.
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Art. 48 CC. “Todos los plazos de días, meses o años de que se haga mención en las leyes o en los decretos del
Presidente de la República, de los tribunales o juzgados, se entenderá que han de ser completos; y correrán
además hasta la medianoche del último día del plazo”.
Art. 49 CC. “Cuando se dice que un acto debe ejecutarseen o dentro de cierto plazo, se entenderá que vale si se
ejecuta antes de la medianoche en que termina el último día del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un
espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entenderá que estos derechos no nacen o
expiran sino después de la medianoche en que termine el último día de dicho espacio de tiempo”.
2. Según su extensión
De horas, días, meses y años. Los días son la regla general. Los plazos de días que se encuentren en el CPC se
suspenden durante los días feriados (Art. 66 CPC).
Plazo de horas: Pacto comisorio calificado (24 horas).
Plazo de meses: Abandono del procedimiento (6 meses).
Plazo de años: Solicitud de cumplimiento incidental (1 año), facultad del tribunal para denegar de oficio
la ejecución (3 años).
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Continuos: Aquellos que corren sin interrumpirse por la interposición de días feriados. Constituyen la
RG. Art. 50 CC. “Art. 50. En los plazos que se señalaren en las leyes, o en los decretos del Presidente de
la República, o de los tribunales o juzgados, se comprenderán aun los días feriados; a menos que el plazo
señalado sea de días útiles, expresándose así, pues en tal caso no se contarán los feriados”.
o Excepcionalmente, en plazos de días establecidos por el legislador, para que las partes hagan
uso de cualquier derecho, se contempla una ampliación cuando el último día del término sea
feriado, ampliándolo por el solo ministerio de la ley a la media noche del día siguiente hábil.
Discontinuos: Aquellos que se suspenden durante los días feriados. Art. 66 CPC. “Los términos de días
que establece el presente Código, se entenderán suspendidos durante los feriados, salvo que el tribunal,
por motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario”. Son feriados los domingos, festivos
y los días que caben dentro del feriado judicial. Se exceptúa la excepción en el feriado judicial de las
causas habilitadas.
Es la actuación judicial que tiene por objeto poner en conocimiento de las partes una resolución judicial.
I. ASPECTOS GENERALES
Las normas relativas a las notificaciones son de orden público e irrenunciables. Excepcionalmente, en materia de
arbitraje las partes son libres de acordar otras formas de notificación (Art. 629 CPC), lo que también se permite en
el NSPP, pudiendo las partes proponer otras formas de notificación (Art. 31 NCPP).
1. Importancia
Permiten materializar el principio de la bilateralidad de la audiencia.
Permiten que las resoluciones produzcan efectos. Art. 38 CPC. “Las resoluciones judiciales sólo
producen efecto en virtud de notificación hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente
exceptuados por ella”. Entre las excepciones pueden señalarse:
o Las medidas precautorias cuando pueden decretarse sin conocimiento.
o En segunda instancia: La resolución que declara desierta la apelación y aquellas que se dicten en
segunda instancia respecto del apelado rebelde. (DEROGADO. APLICAR REGLAS DEL
REBELDE EN PRIMERA INSTANCIA).
o La resolución que ordena o deniega el despacho del mandamiento de ejecución y embargo.
o La resolución que ordena la suspensión de obra nueva.
Notificación de una sentencia definitiva o interlocutoria a una de las partes produce el desasimiento del
tribunal. Éste consiste en impedir que el tribunal que dictó la sentencia respectiva, pueda alterarla o
modificarla de manera alguna, una vez notificada a alguna de las partes (Art. 182 CPC). La única
excepción es el recurso de aclaración, rectificación y enmienda.
En los sistemas en que rige la oralidad, las resoluciones dictadas en audiencias judiciales se entienden notificadas
por el solo ministerio de la ley a los intervinientes, y el recurso de reposición en contra de las resoluciones
pronunciadas durante las audiencias deberá promoverse tan pronto se dictaren.
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Notificación requerimiento: Apercibimiento a una de las partes para que en el acto haga o no haga una
determinada cosa.
Notificación propiamente tal: Hecho de poner en conocimiento de las partes o de terceros una
determinada resolución judicial, con el fin de que produzca sus efectos legales. Es la RG.
Requisitos de validez:
Requisitos comunes a toda actuación judicial: Orden del tribunal, autorización del ministro de fe,
funcionario competente.
o Efectuarse en días y horas hábiles: La notificación personal modifica la RG del Art. 59 CPC.
Todos los días serán hábiles, si se notifica en lugares de libre acceso al público, la
morada del notificado, el lugar donde ejerce su industria el notificado, o cualquier
recinto privado al que se permita acceso.
Se sigue la regla general de días hábiles cuando se notifique en el oficio del secretario,
el despacho del tribunal y la oficina del ministro de fe.
Todas las horas serán hábiles si se notifica en lugares de libre acceso al público.
Serán horas hábiles entre las 6 y las 22 horas si se notifica en la morada del notificado,
el lugar donde ejerce su industria o cualquier recinto privado.
Se sigue la regla general de horas hábiles cuandose notifique en el oficio del secretario,
el despacho del tribunal y la oficina del ministro de fe.
o Debe dejarse constancia escrita en el expediente: Debe señalar fecha, hora y lugar de la
notificación, y precisar la manera o medio en que el ministro de fe comprobó la identidad del
notificado.
o Debe encontrarse certificada en el proceso la existencia de la notificación.
Requisitos propios de la notificación personal:
o Debe efectuarse en lugar hábil:
Lugares y recintos de libre acceso al público: Debe procurarse causar la menor
molestia posible.
Morada del notificado o lugar donde pernocta.
Lugar donde ordinariamente ejerce su industria, profesión u empleo.
Cualquier otro recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se permita el
acceso del ministro de fe.
Oficio del secretario.
Casa que sirve de despacho al tribunal.
Oficina o despacho del ministro de fe.
En el NSPP debe notificarse al MP en sus oficinas, al imputado privado de libertad en
su establecimiento, y a los demás en su domicilio.
o Debe efectuarse por funcionario competente: Secretario y receptor. Excepcionalmente puede
hacerlo el notario público u oficial del registro civil.
o Debe efectuarse en la forma que establece la ley: Debe entregar copia íntegra de la resolución y
de la solicitud en que recae si es escrita, y debe dejarse constancia en el proceso.
Resoluciones que deben notificarse personalmente: Puede utilizarse en cualquier caso, por ser la forma más
completa, pero hay casos en que se exige:
En toda gestión judicial, la primera notificación a las partes a quienes haya de afectar los resultados del
juicio.
Cuando la ley lo ordena para la validez de un acto:
o Cesión de créditos nominativos.
o Notificación de títulos ejecutivos a herederos.
o Notificación del pago por consignación.
Resolución que dé lugar al cumplimiento de una sentencia contra un tercero en el procedimiento
incidental.
Cuando los tribunales los ordenen expresamente.
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En algunos casos puede notificarse personalmente o por cédula:
o Notificaciones a terceros que no sean parte en el juicio (testigos o peritos).
o Resoluciones que se dicten en el proceso, luego de haber estado éste paralizado sin que se
hubiere dictado resolución durante un plazo superior a 6 meses.
Procedimiento: Dado que siempre se realiza fuera del recinto del tribunal, el único funcionario competente es el
receptor.
Búsquedas: Ministro de fe debe buscar a la persona que se trata de notificar en su habitación o el lugar
donde ejerce su industria, en dos días distintos, sin ser habida.
Certificación de búsquedas: El interesado debe requerir al receptor que estampe en el expediente un
certificado de búsquedas, donde indique que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar
del juicio, y cuál es su domicilio.
Solicitud de notificación: El interesado solicita en un escrito que se ordene la notificación personal
subsidiaria.
Resolución del tribunal que ordene la práctica de la notificación: Si se cumplen los requisitos, es
obligatorio que el tribunal acceda a ella.
Notificación: Art. 44 (2 y 3). “Establecidos ambos hechos, el tribunal ordenará que lanotificación se haga
entregando las copias a que se refiereel artículo 40 a cualquiera persona adulta que se encuentreen la
morada o en el lugar donde la persona que se va anotificar ejerce su industria, profesión o empleo. Si
nadiehay allí, o si por cualquiera otra causa no es posibleentregar dichas copias a las personas que se
encuentren enesos lugares, se fijará en la puerta un aviso que dénoticia de la demanda, con especificación
exacta de laspartes, materia de la causa, juez que conoce en ella y delas resoluciones que se notifican.En
caso que la morada o el lugar donde pernocta o ellugar donde habitualmente ejerce su industria,
profesión oempleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no sepermite libre acceso, el aviso y las
copias se entregaránal portero o encargado del edificio o recinto, dejándosetestimonio expreso de esta
circunstancia”. Receptor deberá dejar copia íntegra de la solicitud y la resolución que haya recaído sobre
ella.
Aviso: Ministro de fe debe dar aviso de la notificación practicada, dirigiéndole carta certificada dentro de
los dos días siguientes. Si no lo hace, incurre en responsabilidad civil y disciplinaria, pero no se invalida la
notificación.
Acta y devolución de expediente.
Requisitos:
Comunes a toda actuación judicial:
o Orden del tribunal.
o Día y hora hábil: Rigen las RG.
o Por funcionario competente.
o Dejándose constancia en el expediente.
o Ser autorizada y firmada por el ministro de fe.
Propios de la notificación por cédula:
o Efectuarse en lugar hábil: Sólo el domicilio del notificado. Si la parte no ha designado
domicilio, se sanciona con que las resoluciones se practiquen por estado diario.
o Practicarse por funcionario competente: Sólo el receptor.
o Efectuarse en la forma que establece la ley: Entregando copia íntegra de la resolución y de los
datos para su acertada inteligencia.
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Sentencias definitivas de primera o única instancia.
Resoluciones que ordenan la comparecencia personal de las partes.
Resolución que recibe la causa a prueba.
Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos que la ley lo establezca
Aquéllas que pueden notificarse por cédula o personalmente:
o Primera resolución luego de 6 meses sin haberse dictado ninguna.
o Notificaciones que se practiquen a terceros que no son parte del juicio o a quienes no afecten
sus resultados.
Es aquella consistente en la inclusión de la noticia de haberse dictado una resolución en un determinado proceso,
dentro de un Estado que debe contener las menciones que establece la ley, el que debe formarse diaria y
electrónicamente en la página web del Poder Judicial.
Art. 50 CPC. “Las resoluciones no comprendidas en los artículos precedentes se entenderán notificadas a las
partes desde que se incluyan en un estado que deberá formarse electrónicamente, el que estará disponible
diariamente en la página web del Poder Judicial con las indicaciones que el inciso siguiente expresa.
Se encabezará el estado con la fecha del día en que se forme y se mencionarán: el número de orden que les
corresponda en el rol general; los apellidos del demandante y del demandado; todas las causas en que se haya
dictado resolución en aquel día y el número de resoluciones dictadas en cada una de ellas.
Estos estados se mantendrán en la página web del Poder Judicial durante al menos tres días en una forma que
impida hacer alteraciones en ellos.
De las notificaciones realizadas en conformidad a este artículo se dejará constancia en la carpeta electrónica el
mismo día en que se publique el estado.
La notificación efectuada conforme a este artículo será nula en caso que no sea posible la visualización de la
resolución referida en el estado diario por problemas técnicos del sistema de tramitación electrónica del Poder
Judicial, lo que podrá declararse de oficio o a petición de parte.
Resoluciones que deben notificarse por el estado diario: Es la regla general en materia de notificaciones. En
algunos casos se señala expresamente:
Resolución que recae sobre la primera presentación, respecto del actor.
Resolución que recibe la causa a prueba en los incidentes.
Sentencia definitiva de segunda instancia.
Resoluciones que, debiendo notificarse por cédula, no pueden hacerse por no haberse designado
domicilio.
Otros aspectos:
Sujeto que la realiza: Secretario del tribunal.
Forma del estado: Fecha del día en que se forme; Número de rol, apellido demandante y demandado;
Número de resoluciones dictadas.
Tiempo y forma: Debe formarse diariamente y mantenerse por tres días, de tal forma que no puedan
alterarse.
Se dejará constancia en la carpeta electrónica de que se notificó de ésta manera.
Nulidad: si no es posible visualizar la resolución por problemas técnicos del sistema de tramitación
electrónica, se declarará la nulidad de la notificación, de oficio o a petición de parte.
Requisitos de procedencia:
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Notificación deba realizarse personalmente o por cédula.
Que a quien deba notificarse se encuentre en Chile.
Que se den algunas de las circunstancias que lo habilitan:
o Personas cuya individualidad o residencia es difícil de determinar.
o Personas que por su número dificulten considerablemente la práctica de la diligencia.
Que el tribunal aprecie los antecedentes con conocimiento de causa y audiencia del Ministerio Público.
Que el tribunal lo ordene expresamente.
Forma de realizarse:
3 publicaciones en diario o periódico del lugar en que se sigue el juicio, conteniendo los mismos datos de
la notificación personal, o un extracto redactado por el secretario.
Si es la primera notificación, debe además insertarse en el Diario Oficial.
1. Características
Procedimiento declarativo o de cognición lato sensu: destinado a la declaración de derecho aplicable
(meramente declarativo), constitución, modificación o extinción de una situación jurídica (constitutivo) o
imposición de una prestación (de condena).
Procedimiento declarativo de mayor cuantía: conflictos de cuantía superior a 500 UTM.
Procedimiento ordinario o de aplicación general. Todo asunto al que no corresponda un procedimiento
especial ni el procedimiento sumario, deberá conocerse de acuerdo al procedimiento ordinario (normas
de descarte del procedimiento).
Procedimiento supletorio respecto de todos los procedimientos especiales contemplados en la
legislación. Art. 3 CPC. “Se aplicará el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trámites y
actuaciones que no estén sometidos a una regla general diversa, cualquiera sea su naturaleza”.
85
o Incluso alcanza materia penal: aunque su aplicación es reducida (por la naturaleza oral del
procedimiento penal) alcanza aspectos como la demanda civil deducida en el proceso penal que
debe cumplir con los requisitos del Art. 254 CPC, y las medidas cautelares reales también se
rigen por las normas del CPC.
o Límite: Será aplicable siempre que no resulte incompatible con la naturaleza de los
procedimientos especiales (ej. Oralidad de los procedimientos de familia).
Procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado.
Aplican principios formativos de mediación, prueba legal o tasada y dispositivo.
Procedimiento de primera instancia. Procede la apelación.
2. Estructura
Periodo de discusión.
o Presentación demanda (o medida prejudicial); notificación de la demanda; transcurso del
término de emplazamiento; eventual oposición de excepciones dilatorias; contestación de la
demanda; réplica; dúplica.
o Si junto con la contestación de la demanda se presenta demanda reconvencional habrá además:
demanda reconvencional; escrito de observaciones a la reconvención; réplica; dúplica 68.
Periodo de conciliación obligatoria. Al finalizar el periodo de discusión, el juez deberá hacer el llamado a
conciliación, siempre que:
o Sea un juicio en que sea admisible legalmente la transacción.
o No se trate de procedimiento ordinario que revista caracteres de juicio de hacienda.
o No sea de aquellos en que deba citarse directamente a las partes a oir sentencia (sin término de
prueba): ya porque exista allanamiento, ya porque en los escritos no se han controvertido los
hechos, ya porque las partes solicitan que se falle sin más trámite.
Periodo de prueba. Si del análisis de los escritos el juez considera que hay hechos controvertidos, dictará
la resolución que recibe la causa a prueba, fijando hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
Luego, se procede a rendir prueba, para lo cual hay un término ordinario y un término extraordinario (en
caso de que se requiera rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la
república). Además, se pueden decretar términos especiales (en caso de que no se haya podido rendir un
medio de prueba por un hecho que no sea imputable a la parte). Luego comienza a correr el plazo que
las partes formulen por escrito las observaciones a la prueba. Luego de vencido ese plazo, el tribunal cita
a partes a oír sentencia.
o Término ordinario.
o Término extraordinario.
o Término especial.
Periodo de sentencia. Desde la resolución que cita a las partes a oir sentencia, comienza a correr el plazo
legal de 60 días para dictar sentencia definitiva. Dentro de este plazo el juez puede decretar medidas para
mejor resolver.
I. DEMANDA
Art. 253 CPC. “Todo juicio ordinario comenzará por demanda del actor; sin perjuicio de lo dispuesto en el Título
IV de este Libro” (medidas prejudiciales).
La demanda es el acto procesal introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensión al
juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su interés.
68Aunque el legislador no ha contemplado expresamente la dúplica en la tramitación de la demanda reconvencional, se entiende que procede pues dice que de la réplica al escrito de
observaciones se da traslado por 6 días.
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Al escrito de la demanda se lo denomina libelo.
1. Requisitos de la demanda
Requisitos comunes a todo escrito:
o Suma indicando su contenido.
Constitución de patrocinio y poder, en caso de ser la primera presentación.
Especiales:
o Requisitos de la demanda que ha de ser presentada a distribución de causas: Presuma que
indique:
Procedimiento del juicio.
Materia del pleito.
Nombre de los demandantes con RUT.
Nombre de los abogados y apoderados con RUT.
Nombre de los demandados con RUT.
o Requisitos del Art. 254 CPC. “La demanda debe contener”.
Designación del tribunal ante quien se entabla.
El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas que lo
representen, y la naturaleza de la representación.
El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado.
Exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.
La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las peticiones que se
someten al fallo del tribunal. Esta parte va a determinar la competencia específica del
tribunal69, teniendo el tribunal la obligación de pronunciarse sobre dichas
pretensiones. Podrá haber una pluralidad de pretensiones:
Simple: Distintas pretensiones se reclaman conjuntamente.
Alternativa: La verificación de una de las pretensiones basta para satisfacer al
actor.
Eventual o subsidiaria: Se solicita una pretensión subsidiaria en el caso que la
principal sea denegada. Art. 17 CPC. “En un mismo juicio podrán entablarse
dos o más acciones, con tal que no sean incompatibles. Sin embargo, podrá
proponerse en una misma demanda dos o más acciones incompatibles para
que sean resueltas una como subsidiaria de la otra”.
Ya no existe la obligación de que las partes acompañan los documentos en que se funda la demanda.
69Es importante la parte de la demanda en que se enuncia de forma clara y precisa las peticiones que se someten a fallo del tribunal, pues si el tribunal no se pronuncia sobre una o más de las
acciones y excepciones hechas valer por las partes se configura la causal de casación en la forma del art. 768 n°5 (haber sido pronunciada como omisión de alguno de los requisitos del art.
170, que establece el contenido de la sentencia definitiva) y si falla más allá de lo pedido por las partes se configura la causal de casación en la forma del art. 768 n°4 (en haber sido dada ultra
petita, esto es, otorgando más de lo pedido por las partes, o extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del tribunal).
87
3. Casos de presentación obligatoria de demanda
Art. 21 CPC. “Si la acción ejercida por alguna persona corresponde también a otra u otras personas
determinadas, podrán los demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no
hayan concurrido a entablarla, quienes deberán expresar en el término de emplazamiento, si adhieren a
ella”.
o Es facultativo para el demandado, pues busca evitar que tenga que sufrir la interposición de
diversas y sucesivas demandas sobre la misma materia.
o Su solicitud debe formularse en el término para contestar la demanda y antes de evacuar ese
trámite.
o Es un incidente de previo y especial pronunciamiento.
o Si se accede a la solicitud, se pone en conocimiento de las personas a quienes corresponde,
suspendiéndose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a ellos, quienes podrán
adherir a la demanda (en cuyo caso se forma litis consorcio activo), no adherir (caducan sus
derechos para entablar la misma acción con posterioridad) o no hacer nada (podrán
comparecer después, pero respetando todo lo obrado).
Jactancia: Acción y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre
bienes de otro, o asegurar ser su acreedor.
o Requisitos para entablarla: El Art. 270 CPC permite deducir demanda de jactancia en los
siguientes casos:
Cuando la manifestación del jactancioso conste por escrito.
Cuando la manifestación del jactancioso se haya hecho a viva voz, a lo menos delante
de dos personas hábiles para declarar en juicio.
Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual puedan emanar
acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.
o Otros aspectos: La acción prescribe en 6 meses, se tramita de acuerdo al procedimiento
sumario, y se da un plazo de 10 días al jactancioso para demandar, ampliable por 30, bajo la
pena de no ser oído posteriormente.
Citación de evicción: El comprador que se ve expuesto a sufrir la evicción debe citar al vendedor, antes
de contestar la demanda, para que éste comparezca en su defensa.
o Si el comprador no lo cita, libera al vendedor de su responsabilidad.
o Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso se sigue contra el éste.
o Si lo cita y el vendedor no comparece, se hace responsable de la evicción (salvo que el
comprador pierda el juicio por dejar de oponer una defensa propia).
Medida prejudicial precautoria: Quien ha obtenido dicha medida debe deducir demanda en el término de
10 días desde que es notificada la resolución que se la concede. Si no lo hace se alza la medida y queda
responsable de los perjuicios.
Reserva de acciones en juicio ejecutivo: Cuando el deudor hubiere hecho una reserva de derechos en el
juicio ejecutivo está obligado a demandar en el plazo de 15 días.
Purga de la hipoteca: La persona que adquiere una propiedad en un juicio ejecutivo la adquiere con
todos sus gravámenes, salvo que se cite a los acreedores hipotecarios, a fin de que opten por mantener la
hipoteca o pagarse con el remanente.
88
Excepcionalmente, podrá modificarla en el escrito de la réplica, aunque sin poder
alterar las que sean objeto principal del pleito.
II. EMPLAZAMIENTO
Notificación que se le hace a la parte para que dentro de un determinado plazo haga valer sus derechos.
89
18 días más la tabla de emplazamiento, si es notificado fuera del territorio
jurisdiccional.
Poder jurídico del demandado de oponerse a la pretensión que el actor ha formulado frente a él y ante el órgano
jurisdiccional.
1. Formas de defensa
Rebeldía o contumacia: El demandado asume una actitud pasiva. Implica una contestación ficta de la
demanda en la que se tienen por negados genéricamente los fundamentos de la pretensión.
o En primera instancia: El demandado debe ser considerado para todos los trámites,
notificándole las diversas resoluciones, y acusando su rebeldía en todas aquellas actuaciones que
tengan plazos no fatales.
El término para contestar la demanda es fatal, razón por la cual expira, sin necesidad
de declarar la rebeldía respecto de ese trámite.
La preclusión de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto que el
dar por evacuado el trámite de la contestación.
o En segunda instancia: Apelado rebelde adquiere esta situación por el solo ministerio de la ley,
no siendo necesario notificarlo de las resoluciones posteriores. (DUDA VIGENCIA DE
ESTA REGLA, PUES LA OBLIGACION DE COMPARECER PARA EL APELANTE
ESTA DEROGADA). Actualmente deberían aplicarse las reglas generales para el rebelde en
primera instancia, debiendo solicitarse que se declare su rebeldía para cada trámite (cuando el
plazo sea no fatal) y debiendo notificársele todas las resoluciones.
Reacción: Puede asumir las siguientes actitudes:
o Allanamiento: Aceptación expresa del demandado de la pretensión hecha valer por el sujeto
activo. No conlleva la terminación del proceso, sólo libera al tribunal de la obligación de recibir
la causa a prueba (e incluso deberá recibirla igual en causas de interés público).
Mandatario requiere facultades especiales del art. 7 inciso 2 para allanarse.
Si allanamiento es parcial, se debe recibir la causa a prueba en puntos no aceptados.
Aunque exista allanamiento, igualmente se confiere traslado al demandante para que
replique, y luego habrá dúplica, y luego deberá tribunal citar a oír sentencia,
omitiéndose etapa de prueba (si es que no hay interés público involucrado). En caso
de que se omita causa prueba erradamente por pensar hubo allanamiento o aceptación
90
de los hecho, procede recurso de apelación contra la resolución que cita a las partes a
oir sentencia (326 inciso 1).
o Oposición a la pretensión: demandado reclama la no actuación de la pretensión mediante:
Defensa negativa: Mera negativa de los hechos presentados por el demandante. Carga
de la prueba recae en el demandante, pues el demandado no ha introducido hechos
nuevos al proceso.
Excepciones: Peticiones del demandado que tienen eficacia extintiva, impeditiva o
invalidativa del efecto jurídico afirmado en la pretensión:
Dilatorias: Son las que se refieren a la corrección del procedimiento
(corrección de vicios formales), sin afectar el fondo de la pretensión
deducida. Deben hacerse valer en un mismo escrito, antes de la contestación
de la demanda y dentro del término del emplazamiento. Suspenden la
tramitación del procedimiento, y deben ser resueltas una vez tramitado el
incidente. En caso de ser acogida la excepción, hay que distinguir si el vicio
es subsanable (dan un plazo de 10 días al demandante para subsanar el vicio)
o si no es subsanable (se desecha la demanda).
Art. 303 CPC. “Sólo son admisibles como excepciones dilatorias70”
o La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la
demanda.
La competencia tribunal es requisito validez del proceso.
Si se presentan varias excepciones, debe pronunciarse
respecto de esta primero, y si la acoge no se pronuncia
sobre las demás.
No cabe en esta causal la violación de las normas sobre
distribución de causas, pero Maturana sostiene debe
alegarse conforme al n°6.
Falta de jurisdicción, en cambio, es excepción perentoria.
Aunque muchos sostienen que por economía procesal,
debería alegarse como dilatoria en la causal n°6.
o La falta de capacidad del demandante, o de personería o
representación legal del que comparece en su nombre.
Capacidad de las partes es requisito de validez del
proceso.
No alcanza la legitimatio ad causam (calidad en que obra
respecto del objeto del juicio) que es excepción
perentoria.
o La litis pendencia.
Requiere existencia de juicio pendiente (basta
notificación), identidad legal de personas, de objeto y de
causa a pedir.
o La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en
el modo de proponer la demanda;
o El beneficio de excusión;
o En general las que se refieran a la corrección del procedimiento sin
afectar al fondo de la acción deducida”.
Perentorias: Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensión, e
importar la introducción de un hecho de carácter impeditivo, modificativo o
extintivo de la pretensión del actor. Se confunden con los modos de
extinguir las obligaciones. Se hacen valer en el escrito de contestación y se
resuelven en la parte dispositiva de la sentencia definitiva. Carga de la prueba
va a recaer en el demandado.
Mixtas: Tienen el carácter de perentorias, pero pueden ser ejercidas como
dilatorias. Son la Cosa juzgada y Transacción. El tribunal puede fallarlas
luego de concluido el incidente, o estimar que son de lato conocimiento
70 ¿Qué excepciones dilatorias pueden oponerse en segunda instancia?: Litispendencia e incompetencia absoluta, como incidente.
91
reservándose su resolución para la sentencia definitiva. Su fundamento es la
economía procesal.
Anómalas: Tienen el carácter de perentorias, pero pueden ser deducidas con
posterioridad a la contestación de la demanda, hasta la citación a oír
sentencia en primera instancia o la vista de la causa en segunda. Son la
Prescripción (la jurisprudencia ha entendido que sólo la extintiva, aunque la
ley no distingue), cosa juzgada, transacción y pago de la deuda (siempre que
se funde en un antecedente escrito. Si no se funda en antecedente escrito, se
opone sólo como perentoria).
o Si son deducidas en primera instancia antes de recibida la causa a
prueba, se tramitan como toda excepción, aún cuando no hayan
sido opuestas en la contestación.
o Si son deducidas en primera instancia, después de recibida la causa
a prueba, se tramitan como incidentes y se reservará la resolución
para definitiva.
o Si se deducen en segunda, se sigue igual procedimiento pero el
tribunal se pronunciará respecto de ellas en única instancia.
o La ley autoriza para alegar en cualquier estado de la causa la
prescripción, la cosa juzgada y la transacción, como excepciones,
pero no como acción (en esta situación –cuando se hace valer
como acción- sólo puede representarlas en su demanda o
ampliación).
Tramitación
Como incidentes de previo y especial pronunciamiento. Por tanto, se tramitan en el cuaderno principal,
suspendiéndose la tramitación de la causa principal hasta su resolución.
Hechas valer las dilatorias, debe conferirse traslado por 3 días al demandante para que responda. Vencido dicho
plazo, se haya evacuado o no el trámite, el tribunal debe resolver el incidente si a su juicio no hay necesidad de
prueba. Si es necesaria, debe abrirse un término de 8 días para que se rinda prueba, luego del cual, se dicta la
resolución.
Deben fallarse todas conjuntamente, pero si entre ellas figura la incompetencia del tribunal y se acoge, se
abstendrá de pronunciarse sobre las otras, lo que se entiende 71.
En contra de la resolución que falla las excepciones dilatorias cabe el recurso de apelación, por tratarse de una
sentencia interlocutoria, debiendo concederse en el sólo efecto devolutivo. No resulta muy comprensible que se
otorgue en este efecto, por carecer de objeto la continuación de la tramitación ante un tribunal de 1ª instancia.
71Sin perjuicio de que si se apela esta resolución que acoge la excepción de incompetencia, y el tribunal de alzada acoge la apelación, podrá entonces este tribunal de alzada pronunciarse
sobre las otras excepciones dilatorias que el tribunal de primera instancia no se pronunció. Este es un caso de competencia de 2° grado del tribunal de alzada (poder pronunciarse sobre
hechos que fueron alegados, pero no resueltos en primera instancia).
92
La Excepción dilatoria y el incidente de nulidad
El art. 305 inciso 2º, al remitirse a los arts. 85 y 86, está aceptando expresamente que las excepciones del 303
puedan servir de base para plantear incidentes de nulidad de todo lo obrado en el proceso.
Esto se explica porque los 4 primeros números del art. 303, corresponden a los elementos o presupuestos de la
relación procesal. Hoy, es limitada la oportunidad para alegar la nulidad: 5 días desde que aparezca o se acredite
que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta
del tribunal.
2. Contestación de la demanda
Escrito en el cual el demandado hace valer su defensa respecto de la pretensión hecha valer por el demandante en
su contra. Debe hacerse valer dentro del término del emplazamiento, y si acaso se han hecho valer excepciones
dilatorias, en el plazo de 10 días desde la notificación de la resolución que las rechaza o tiene por subsanados los
efectos.
Requisitos:
Comunes a todo escrito: Suma.
Patrocinio y poder.
Especiales del Art. 309 CPC.
o Designación del tribunal ante quien se presente.
o Nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado. Importancia: en la primera gestión
judicial debe consignarse domicilio conocido dentro de límites tribunal, si no lo hace todas las
resoluciones que se deban notificar por cédula se notificarán por estado diario. Quien cumple
con esta obligación en realidad es el mandatario judicial, pues a él se le realizan las
notificaciones. Además tiene importancia para la cosa juzgada.
o Excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los hechos y fundamentos de
derecho en que se apoyan.
Se refiere a las excepciones en su sentido amplio, incluyendo a las excepciones
propiamente tales y las defensas en general.
o La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las peticiones que se sometan al
fallo del tribunal.
3. Reconvención
72 Hay quienes creen que defensa y excepciones se trata de conceptos sinónimos. El profesor Maturana sostiene que se trataría de conceptos distintos.
En nuestra legislación hay disposiciones que:
a) Emplean indistintamente uno u otro término: ej. 170 No. 3.
b) Dan a cada uno un significado especial: ej. 309 No. 3
Corte de Apelaciones de Santiago: “Toda excepción es defensa, pero no toda defensa es excepción”.
93
Es la contrademanda del demandado frente al demandante, utilizando el procedimiento judicial originado por
iniciativa del demandante. Amplía el ámbito objetivo del proceso, y se acepta por el principio de economía
procesal. El demandante de la causa principal se convierte en demandado reconvencional.
Oportunidad para deducirla: Escrito de contestación de la demanda. Art. 314 CPC. "En lo principal:
Contesta demanda. Primero otrosí: Deduce demanda reconvencional".
Debe dar cumplimiento a los arts. 254 (requisitos de toda demanda) y 261 (opción de ampliarla o
rectificarla).
Se notifica igual que la demanda.
Se substancia y falla con la demanda principal.
Demandante va a poder asumir las mismas actitudes que el demandado una vez notificado de la
reconvención (interponer excepciones dilatorias y perentorias).
o Se pueden oponer excepciones dilatorias del art. 303 en plazo de 6 días en un mismo escrito.
o Se aplican las mismas normas vistas para las excepciones dilatorias, con una salvedad: art. 317
inciso 2: Acogida una excepción dilatoria, el demandante reconvencional deberá subsanar los
defectos de que adolezca la reconvención dentro de los diez días siguientes a la fecha de
notificación de la resolución que haya acogido la excepción. Si así no lo hiciere, se tendrá por
no presentada la reconvención, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley.
Además, el proceso experimenta la ampliación de un trámite dentro del período de discusión: pues a la
demanda reconvencional se dará traslado (6 días) para que se presente un escrito de observaciones (una
suerte de contestación de la demanda reconvencional), luego traslado (6 días) para réplica de ese escrito,
y traslado (6 días) para dúplica de la réplica. Todo esto corre paralelo al orden: demanda principal-
contestación-réplica-dúplica.
Requisitos: Tribunal tenga competencia para conocer de la reconvención y que la contrapretensión esté
sometida al mismo procedimiento. No se exige requisito de conexión, más allá de que sean las mismas
partes (reconvención sólo puede darse contra el demandante, no contra un tercero).
IV. RÉPLICA
Art. 311 CPC. A la contestación de la demanda se provee traslado en un plazo de 6 días para replicar la
contestación de la demanda principal y para hacer observaciones a la reconvención, si ha habido.
En el escrito de réplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la
demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito.
Se altera por ejemplo, cuando se cambia la acción por una nueva. No hay inconveniente en cambiar la calificación
jurídica hecha en la demanda.
V. DÚPLICA
Demandado tiene un plazo de 6 días para duplicar, y hacer valer en el mismo escrito la réplica de la reconvención
(réplica al escrito de observaciones a la reconvención). Demandado puede ampliar, adicionar o modificar las
acciones que haya formulado en la contestación, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito.
Con estos 4 escritos fundamentales: demanda, contestación, réplica y dúplica, se pone fin al período de discusión,
primer período del juicio ordinario.
Según Maturana, en la reconvención también procede dúplica a la réplica, aunque el CPC no lo dice, pues el CPC
igualmente señala que “De la réplica de la reconvención se dará traslado al demandante por seis días”.
El llamado a las partes a conciliación es un trámite obligatorio. Art. 262. La omisión de esta diligencia genera la
nulidad (mediante la interposición del recurso de casación en la forma por el art. 768 n° 9).
1. Requisitos de procedencia
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Que se trate de un juicio civil. Hay algunos que están exceptuados:
o Juicio ejecutivo de obligaciones de dar, hacer y no hacer.
o Derecho legal de retención.
o Citación de evicción.
o Juicios de hacienda.
Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transacción.
Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el procedimiento.
o Demandado se allana.
o Demandado no contradice los hechos sustanciales y pertinentes.
o Partes piden que se falle el pleito sin más trámite.
2. Procedimiento
Juez citará a las partes a una audiencia de conciliación, para un día no anterior al quinto ni posterior al
décimo quinto contado desde la fecha de notificación de la resolución.
Resolución se notifica por cédula (pues ordena comparecencia personal de las partes).
Partes deben acudir a la audiencia personalmente o por apoderados (aunque el juez puede pedir
comparecencia personal).
Si hay pluralidad de partes, acuerdos de unos no afectarán a los otros.
Juez obra como amigable componedor, proponiendo bases de arreglo. Las opiniones que emita no lo
inhabilitan para seguir conociendo la causa.
Si partes piden, se suspenderá audiencia por media hora para deliberar. Si tribunal estima necesario,
postergará audiencia para dentro de 3ero día salvo que las partes acuerden plazo mayor (se deja
constancia, no se requiere nueva notificación).
De rechazarse conciliación, o si no se efectúa el comparendo, el secretario certifica esto y el juez
procederá de acuerdo al art. 318 (recibir la causa a prueba o citar a las partes a oir sentencia).
De la conciliación total o parcial se levantará acta, firmada por los intervinientes (las partes que accedan)
y que se estimará como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
Juez podrá efectuar la misma convocatoria en cualquier estado de la causa.
I. ASPECTOS GENERALES
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La apelación subsidiaria se concede en el solo efecto devolutivo. Esto genera el
siguiente problema: si el tribunal rechaza la reposición, conocerá de la apelación en
subsidio, pero como esta se concede en el sólo efecto devolutivo, no suspende el
curso de la causa y comenzará a correr el término probatorio. Ahora, ¿qué pasa si el
tribunal de alzada acoge la apelación subsidiaria y por tanto modifica los hechos
fijados en la resolución que recibe la causa a prueba, pero ya ha vencido el término
ordinario de prueba?: la respuesta es que se fijará un término especial de prueba
respecto de los nuevos hechos, por un plazo máximo de 8 días (pues no se ha podido
rendir la prueba por un hecho no imputable a la parte).
2. Ampliación de la prueba
Objeto de la prueba puede ampliarse:
A hechos nuevos sustanciales ocurridos durante el término probatorio y que tengan relación con el
asunto controvertido.
A hechos verificados antes de recibirse la causa a prueba y no alegados en los escritos de las partes,
siempre que quien los aduce proceda a jurar que sólo entonces han llegado a su conocimiento.
La solicitud de ampliación se tramita como un incidente (que no es de previo y especial pronunciamiento), siendo
la resolución que da lugar a la ampliación inapelable.
Si se acepta, se deberá conceder un término especial de prueba para estos nuevos hechos, con un plazo máximo
de 15 días.
4. Término probatorio
Periodo o espacio de tiempo que la ley señala a las partes para rendir prueba en el juicio, particularmente para
rendir la prueba testimonial, así como para ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su
iniciación. La prueba testimonial es la única que sólo puede practicarse dentro de dicho término.
Características:
Término legal: Son 20 días. El juez está en cualquier caso facultado para señalar un término especial de
prueba (en cuyo caso será un término judicial), y las partes podrán reducir el término probatorio de
común acuerdo (en cuyo caso será un término convencional).
Término común: Corre para todas las partes a la vez.
Término fatal: Para ofrecer y rendir la prueba testimonial. La prueba instrumental puede presentarse en
cualquier estado del juicio en primera instancia hasta fin término probatorio. Otras pruebas pueden
rendirse antes, pero tienen también plazo fatal del término probatorio.
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Las partes no deducen reposición contra la resolución que recibe la causa a prueba:
Desde la última notificación de la resolución que recibe la causa a prueba.
Las partes deducen reposición contra la resolución que recibe la causa a prueba:
Desde la última notificación de la resolución que se pronuncia acerca de la última
reposición.
o Testimonial: Debe presentarse lista de testigos y minuta de puntos sobre los cuáles deban
declarar en los 5 primeros días. Si no se presenta la lista de testigos, no se puede rendir prueba
testimonial. Si no se presenta la minuta, la ley no ha dicho nada, pero la jurisprudencia entiende
que los testigos serán interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados en la
resolución.
Extraordinario: Corresponde al aumento del término ordinario de acuerdo a la tabla de emplazamiento
cuando se desee rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal (sea dentro o fuera del
territorio de la república). Si se concede el término extraordinario, sólo puede rendirse prueba en las
localidades para las que ha sido concedido. Corre inmediatamente luego del ordinario, de acuerdo al
lugar donde se deba rendir prueba.
o Procedimientos en que procede el término extraordinario: Juicio ordinario de menor cuantía
(máximo 20 días), incidentes (máximo 30 días), juicio sumario (ídem incidentes), juicio sobre
cuentas, juicio de hacienda, juicios seguidos ante árbitros de derecho, juicio ejecutivo (máximo
20 días, pedido sólo por el ejecutante).
o Tramitación: Debe solicitarse antes de vencer el término ordinario. Debe distinguirse:
Para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, pero dentro del
territorio de la República: Tribunal siempre accede a la solicitud, salvo que exista justo
motivo para creer que se pide maliciosamente con el sólo propósito de demorar. Se
concede con citación.
Para rendir prueba fuera del territorio de la República: para que se conceda hay que
acompañar al tribunal antecedentes que hagan verosímil la existencia de medios
probatorios en el extranjero. Se tramita con audiencia, y se exige caución.
o Sanción para litigante temerario: Perderá la cantidad consignada si no ha hecho las diligencias
de prueba, o han sido impertinentes. Además deberá pagar a la otra parte los gastos que ha
hecho para presenciar las diligencias.
Especial: Se hace cargo de situaciones en que no es posible rendir la prueba sin culpa de las partes.
o Si se ha producido un entorpecimiento que imposibilita la recepción de prueba durante el
término probatorio, y que no se deba a un hecho imputable de la parte. Debe reclamarse
inmediatamente o dentro de tres días. El término especial durará lo que duró el
entorpecimiento.
o Si se acoge la apelación subsidiaria de la resolución que recibe la causa a prueba, que modifica o
agrega hechos.
o Término especial para rendir prueba de testigos iniciada oportunamente, pero que no se
alcanzó a realizar completa. Puede reclamarse hasta 3 días después del fin del término
ordinario.
o Término especial para pruebas que no se pudieron rendir por inasistencia del juez de las causas.
o Para rendir prueba para fundamentar la retractación de la confesión por error.
o Para rendir prueba de las tachas de testigos.
o Medidas para mejor resolver.
Todos los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuentra los motivos de su convicción frente
a las proposiciones de las partes.
El concepto de medios de prueba es distinto de la fuente de la prueba, que es algo previo al proceso y por tanto
extrajurídico.
¿Qué distingue al medio de prueba de la fuente de la prueba? La Fuente es algo previo al proceso, mientras el
medio es algo que se realiza en el proceso 73. Así, la fuente es extraprocesal y el medio es procesal.
73En confesión, la fuente es la persona del confesante, y el medio es su declaración. En la prueba documental, la fuente es el documento, y el medio es el documento, pero al ser agregado al
proceso. En la prueba testimonial, la fuente es el testigo y su conocimiento de los hechos, mientras el medio es su declaración. En prueba pericial, fuente es cosa, materia o persona que se
somete a pericia, y medio es la actividad pericial y el informe.
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1. Clasificación de los medios de prueba
Según el contacto del juez con la prueba:
o Directa: Tribunal se forma la convicción por la observación propia y directa del hecho (único
caso en chile es la inspección personal del tribunal).
o Indirecta: Tribunal se forma la convicción a través de los hechos o dichos de terceros.
Según el momento en que se origina la prueba:
o Preconstituida: Existen antes del juicio. Ej. Instrumental.
o Circunstancial: Nacen o se producen durante el juicio. Ej. Pericial.
Según su eficacia:
o Producen plena prueba: Medios que por sí solos permiten dar por acreditado un hecho.
o No producen plena prueba (o que producen semi plena prueba): Por sí solos no permiten
acreditar los hechos, sino que requieren otras pruebas.
Según su relación con el conflicto:
o Pertinentes: Dicen relación con el asunto controvertido, y por tanto sobre ellos debe recaer la
prueba.
o Impertinentes. No dicen relación con asunto controvertido; no serán objetos de prueba.
Según los efectos que producen en el tribunal:
o Idóneas: Llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de la existencia o no de un hecho.
o Ineficaces: No llevan a adquirir certeza acerca de un hecho.
Situación en Chile:
- En materia civil se designan taxativamente los medios de prueba. En materia del nuevo proceso penal existe
libertad respecto de los medios de prueba utilizables, y respecto de su valoración por el juez hay libertad de
apreciación, pero con los límites de la sana crítica.
- En ciertos casos, se exige obligatoriamente ciertos medios de prueba (ej. 1701), y en otros, se excluyen ciertos
medios de prueba (ej. 1708).
- Se señala el valor probatorio de cada medio de prueba.
- Se establece forma de apreciar comparativamente la prueba por parte del tribunal.
- En civil, respecto los medios probatorios no contemplados por legislador, se incorporan dentro de los medios ya
establecidos si acaso caben por analogía.
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- Prueba instrumental.
- Prueba de confesión.
- Prueba testimonial.
- El informe de peritos.
- Inspección personal del tribunal.
- Las presunciones.
A) PRUEBA INSTRUMENTAL
1. Generalidades
Instrumento es toda representación material escrita en que se consigna algo. En Chile, el concepto de instrumento
es sinónimo de documento.
Características:
Prueba pre constituida.
Indirecto.
Generalmente produce plena prueba cuando reúne los requisitos legales.
Clasificación:
Según el motivo de su otorgamiento:
o Ad probationem (por vía de prueba): Generados específicamente para dar cuenta de la
existencia del acto. Si no se otorga, el acto no dejará de ser existente y válido, pero faltará un
medio de prueba.
o Ad solemnitatem (por vía de solemnidad): Generados para la validez del acto jurídico. Son
elementos de la esencia del acto jurídico, sin los cuales son nulos (o inexistentes). Art. 1701 CC
“La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en
que la ley requiere esa solemnidad”.
Según su relación con el acto o contrato:
o Fundantes: De ellos emana directamente la pretensión o excepción hecha valer en juicio.
o Probatorios: No emanan de ellos directamente la pretensión, sino que pretenden justificar su
existencia.
Según la naturaleza jurídica del instrumento:
o Público o auténtico: Art. 1699 CC. “Es el autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario”. Una especie es la escritura pública, en que el funcionario es el
Notario, y la solemnidad es además la incorporación en el protocolo o registro público. Tienen
presunción de autenticidad.
o Privado: Documentos escritos otorgados sin solemnidad. No tienen presunción de
autenticidad.
2. Instrumento público
Art. 1699 CC. “Es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario”.
Algunos ejemplos son los certificados del CBR, la copia de la demanda que entrega el receptor, las escrituras
públicas, las partidas del Registro Civil.
Requisitos:
1- Encontrarse autorizado por funcionario público.
2- El funcionario público debe ser competente: necesario que sea aquél determinado por ley para autorizar o dar
fe, y que actúe dentro del territorio que le fija ley para desempeñar funciones.
3- Debe ser otorgado con las solemnidades legales.
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Escritura pública: Art. 403 COT. “Es el instrumento público o auténtico otorgado con las solemnidades que fija
esta ley, por el competente Notario, e incorporado a su protocolo o registro público". Las escrituras originales que
se incorporan al protocolo se denominan matriz.
Requisitos.
- Ser otorgada por competente notario (no es competente si contiene disposiciones o estipulaciones a favor suyo,
de su cónyuge, ascendientes, descendientes o hermanos, adoleciendo de nulidad conforme al art. 412 COT).
- Ser otorgada con las solemnidades legales.
- Ser incorporada al protocolo o registro público del notario. Escrituras originales constituyen la matriz. Puede
otorgar a las partes cuantas copias deseen. Son título ejecutivo esas copias autorizadas.
Instrumentos que deben ser considerados públicos en juicio: Art. 342 CPC. “Serán considerados como
instrumentos públicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que
dan este carácter:
1°. Los documentos originales;
2°. Las copias dadas con los requisitos que la ley establece para hacer fe respecto de toda persona, o al menos
respecto de aquella contra la que se hacen valer;
3°. Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro 3
días desde que se le da conocimiento;
4°. Las copias que habiendo sido objetadas, sean cotejadas y halladas conforme con su original o con otras copias
que hagan fe;
5°. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro
funcionario competente y sacados de los originales o de copias que reúnan las condiciones indicadas en el número
anterior.
6°. Los documentos electrónicos suscritos mediante firma electrónica avanzada”.
100
legalización, si se han otorgado apostillas respecto de éstos por la autoridad designada por el Estado de que emana
dicho instrumento.
La Apostilla es una certificación única que simplifica la actual cadena de legalización de documentos públicos
extranjeros, modificando la forma de acreditar su autenticidad mediante un trámite único. De esta forma, se
entiende por “apostillar” al trámite que certifica que un documento expedido por algún organismo oficial del
mismo país es garantía de su autenticidad en el ámbito internacional.
Los documentos emitidos en Chile para ser utilizados en un país miembro del Convenio de la Apostilla que hayan
sido certificados mediante una Apostilla, deberán ser reconocidos en cualquier otro país del Convenido sin
necesidad de otro tipo de certificación.
Asimismo, los documentos que ingresan Apostillados a Chile (desde los países parte del Convenio) deberán ser
reconocidos sin necesitar de una certificación adicional. Los chilenos o extranjeros que busquen apostillar un
documento, deberán realizar el trámite único de manera presencial en los servicios públicos involucrados (como
puede ser el MINEDUC o la Cancillería).
Es un sistema informático que permite generar Apostillas de manera electrónica y, al mismo tiempo, mantener un
registro único y centralizado de las mismas, de modo tal que el destinatario del documento apostillado pueda
consultar su autenticidad mediante un código de verificación.
Si un documento es traducido por el Departamento de Traducciones del Ministerio de Relaciones Exteriores de
Chile, y tiene por destino algún país miembro del Convenio de la Apostilla, dicha traducción podrá ser apostillada
a solicitud del interesado. Tratándose de las traducciones oficiales al español efectuadas en algún otro país
miembro del Convenio, podrán en algunos casos presentarse en Chile apostilladas.
Es importante destacar que la apostilla de la traducción es independiente de la apostilla que se emite respecto del
documento traducido.
4. Instrumento privado
Es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin intervención de funcionario
público en carácter de tal. Por RG se requiere que esté firmado por el otorgante.
CC reconoce los asientos, registros, papeles domésticos y notas escritas o firmadas por el acreedor en una
escritura.
Contraescrituras: Escrituras e instrumentos en el que las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus
elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, ya sea para dejarlos totalmente sin efectos o para
modificarlos. Art. 1707 CC.
Efectos:
Respecto de las partes: Producen pleno valor probatorio, haciendo primar la voluntad real.
Respecto de terceros: Por RG las contraescrituras privadas que buscan modificar instrumentos públicos
no producirán efectos, salvo que:
o Se tome nota de la contraescritura al margen de la matriz.
o Se tome nota de la contraescritura en la copia de la escritura pública que se altera y en cuya
virtud actúa el tercero.
5. Aspecto procedimental
Iniciativa en la prueba instrumental:
o Iniciativa de parte: Puede ser:
Voluntaria: Parte en forma libre y discrecional decide acompañar un documento al
proceso.
101
Forzada: Partes deben aportar la prueba instrumental por haber sido requeridos por el
tribunal (a petición de la contraparte) y soportan la carga de no aportarla.
Posibilidad de requerir a través de una medida prejudicial que la contraparte
exhiba ciertos documentos. Si no se exhiben, la parte pierde derecho de
hacerlos valer con posterioridad. Art. 273 n° 3, 4 y 5 CPC. “El juicio
ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel
contra quien se propone dirigir la demanda:
Exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones,
títulos de propiedad u otros instrumentos públicos o privados que
por su naturaleza puedan interesar a diversas personas.
Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que
tenga parte el solicitante.
El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.
Posibilidad de una parte de exigir dentro del juicio de la contraparte o un
tercero, la exhibición de documentos que se encuentran en su poder,
siempre y cuando tengan relación directa con la cuestión debatida y no sean
secretos profesionales. Art 349 CPC.
o Iniciativa judicial: Medidas para mejor resolver, dentro del plazo para dictar sentencia. Art. 159
CPC. “Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio
medidas para mejor resolver (…). 1° La agregación de cualquier documento que estimen
necesario para esclarecer el derecho de los litigantes; (…) 6° La presentación de cualesquiera
otros autos que tengan relación con el pleito”.
Oportunidad legal para rendir prueba instrumental:
o Antes del procedimiento: Medidas prejudiciales probatorias (el futuro demandante exige que
exhiba el futuro demandado).
o Conjuntamente con la demanda: El demandante decide voluntariamente acompañar
documentos a la demanda. En ese caso el demandado tendrá el término del emplazamiento
para objetarlos.
o Durante el procedimiento: Se pueden acompañar en cualquier estado del juicio hasta el
vencimiento del término probatorio en primera instancia, y la vista de la causa en segunda. En
segunda instancia, si se acompañan en el momento de la vista de causa, no se suspende esta,
pero tribunal no puede fallarla mientras no se venza plazo para que la contraparte formule
observaciones a estos documentos.
Así también durante el procedimiento se puede exigir a la contraparte o tercero que exhiba
documento en su poder, de acuerdo al art. 349.
o Después de la oportunidad procesal: Como medida para mejor resolver.
Forma de acompañarlos:
o Instrumentos públicos deben acompañarse con citación (el CPC no lo dice expresamente, pero
se desprende de varias normas).
o Instrumentos privados:
Emanados de terceros: Con citación.
Emanados de las partes: Con conocimiento, y bajo el apercibimiento del Art. 346 N°3
(reconocimiento tácito sino se objeta en 6 días).
Valor probatorio:
o Instrumento público: Art. 1700 CC. “El instrumento público hace plena fe en cuanto al hecho
de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él
hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los otorgantes”.
Además el Art. 1706 CC “El instrumento público o privado hace fe entre las partes aún en lo
someramente enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo dispositivo del acto o
contrato”.
Valor probatorio respecto de los otorgantes:
Hace plena fe del hecho de haberse otorgado el instrumento público.
Hace plena fe de la fecha.
Hace plena fe del hecho de haberse formulado esas declaraciones.
Hace plena fe de la veracidad de esas declaraciones, tanto las dispositivas y
como las meramente enunciativas que están relacionadas con lo dispositivo.
102
Hace plena fe de la veracidad de las declaraciones del funcionario público
(sus declaraciones sobre sus hechos propios, los hechos que percibe por sus
sentidos, y los hechos que comprueba por medios legales).
Valor probatorio respecto de terceros: aplica todo lo anterior, con la única diferencia
de que las declaraciones dispositivas y enunciativas que digan relación con lo
dispositivo no hacen plena fe respecto de terceros, sino que respecto de ellos se
presumen verdaderas.
o Instrumento privado:
Que emana de parte: Solo una vez que es reconocido o mandado a tener por
reconocido en juicio, tendrá el mismo valor probatorio que el instrumento público
respecto de esas partes (hará plena fe respecto de todo lo dicho anteriormente).
Respecto de su fecha hay que distinguir:
Respecto de las partes: Tiene la fecha que en él se indica.
Respecto de terceros: Tendrá fecha cierta desde que se produzca alguna de
las circunstancias del Art. 1703 CC (fallecimiento de uno que los han
firmado, copia en registro público, día que conste haberlo presentado en
público, toma de razón o inventario de funcionario competente).
Que emana de un tercero: Para que tenga valor probatorio en juicio, es indispensable
que quienes los han emitido declaren como testigos en el juicio.
Presunción de autenticidad:
o Instrumento público: Goza de presunción de autenticidad (otorgado por las personas,
autorizado por el funcionario, declaraciones son las consignadas, etc).
o Instrumento privado: No está amparado por esta presunción mientras no sea reconocido o
mandado a tener por reconocido. Hasta que no ocurra eso, carece de todo valor probatorio.
Reconocimiento: Se encuentra regulado en el Art. 346 CPC que distingue:
Reconocimiento expreso:
Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre
aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace
valer.
Cuando igual declaración se ha hecho en instrumento público u
otro juicio diverso.
Reconocimiento tácito: Cuando puestos en conocimiento de la parte
contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los 6 días
siguientes a su presentación, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir
a aquella parte con el reconocimiento tácito del instrumento si nada expone
dentro de dicho plazo. Si se objeta el instrumento se genera el incidente.
Este reconocimiento no opera nunca respecto de un instrumento privado
emanado de un tercero, quien deberá concurrir en calidad de testigo para
reconocerlo.
Reconocimiento judicial: Cuando se declare la autenticidad del documento
por resolución judicial. La parte que tendrá la carga de probarlo es quien lo
presenta, habiéndose opuesto la otra parte.
Impugnación:
o Instrumento público: Puede hacerse valer por vía principal (juicio ordinario de mayor cuantía)
o incidental (debe impugnarse en un plazo de tres días desde que es acompañado).
Nulidad del instrumento: Incumplimiento de los requisitos de funcionario público
competente y solemnidades legales. Se le priva de todo valor probatorio, salvo que
esté firmado por las partes, caso en el cual vale como instrumento privado (Art. 1701
inciso 2). Sin embargo, en actos solemnes (es decir, que requieren dicha solemnidad
para la existencia del acto), traerá aparejada la nulidad del acto aunque esté firmado.
Falta de autenticidad del instrumento: No ha sido realmente otorgado según se indica.
Pueden utilizarse todos los medios de prueba para acreditar la falsedad.
En el caso de la escritura pública, la impugnación por falta de autenticidad
requiere declaración de 5 testigos contestes en el hecho y sus circunstancias
esenciales, sin tacha, legalmente examinados, que den razón de sus dichos y
que sus declaraciones no hayan sido desvirtuadas, acreditando que la parte,
103
escribano o testigos han fallecido con anterioridad o han permanecido fuera
de lugar en el día del otorgamiento y los 70 días siguientes.
Falsedad ideológica: Las declaraciones contenidas en el instrumento no corresponden
a la voluntad real de los otorgantes. Caso importante es del Art. 1876 CC. “Si en la
escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitirá prueba alguna
en contrario sino la de nulidad y falsificación de la escritura, y sólo en virtud de esta
prueba habrá acción contra terceros poseedores”.
o Instrumento privado: Puede impugnarse por falta de autenticidad o integridad.
Cotejo de letras: Consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda es la misma del
documento indubitado. Procede siempre que se niegue la autenticidad de un instrumento privado o de
un instrumento público que carezca de matriz.
Las contraescrituras
Art. 1707 CC: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no
producirán efecto contra terceros. Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado
razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del
traslado (copia) en cuya virtud ha obrado el 3º.
a. Sentido restringido: todo escrito destinado a permanecer secreto entre las partes y que contradice a
estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de una manera ostensible. Es decir, sólo pueden considerarse
contraescrituras los instrumentos respecto de los cuales concurran 2 requisitos: i. Que la nueva escritura tenga por
objeto manifestar la simulación real o parcial de un acto o convención ostensible, ii. La contraescritura no expresa
una convención nueva.
b. Sentido amplio: Alessandri R. sostenía que, contraria a la legislación francesa, la chilena, considera la palabra
“contraescritura” en su acepción amplia, ya que el 1707 no ha restringido el alcance. Es por ello, que este autor
plantea que se entienden incorporados en el concepto aquellas escrituras e instrumentos en el que las partes
modifiquen o alteren en todo o parte, en sus elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea
para dejarlos totalmente sin efectos, o para modificarlos sustancialmente o en el detalle.
La jurisprudencia se inclina por una acepción amplia, y no restringida a los casos de simulación.
- Valor probatorio de las contraescrituras: en su calidad de instrumentos, se rigen por las normas generales de
éstos, pudiendo ser públicas o privadas.
Efectos:
a) Respecto de las partes: las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las partes deben regirse por lo
que en ellas se establece, debiendo primar la voluntad real, conforme dispone el 1545 y 1560 del CC.
b) Respecto de los terceros: por RG no producen efectos. Los producirán, cuando concurran los presupuestos del
1707:
1. Las contraescrituras que constan en instrumento privado destinadas a modificar lo establecido en instrumento
público, no producen efectos respecto de los terceros.
2. Las contraescrituras que constan en instrumento público destinadas a modificar lo establecido en otro
instrumento público, producen efectos respecto de éstos, siempre que: a. Se tome nota de la contraescritura al
margen de la matriz y b. Se tome nota de la contraescritura en la copia de la escritura pública que se altera y en
cuya virtud actúa el tercero.
B) PRUEBA DE LA CONFESIÓN
1. Generalidades
Reconocimiento expreso o tácito que hace una de las partes de hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes
que la perjudican.
Requisitos:
Declaración unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de una de las partes del proceso, que
posee capacidad para materializar la confesión dentro de él.
o Vicios del consentimiento: CPC regula expresamente el error de hecho para permitir la
revocación de la confesión por error. Respecto de la fuerza y el dolo, deben aplicarse las
normas generales de los vicios del consentimiento.
o Debe ser una persona capaz: Mandatario podrá realizarlo si tiene facultad especialmente
conferida (art. 7 inciso 2) y no se ha solicitado la comparecencia personal de la parte.
o Además, podría solicitarse que el mandatario judicial de la contraparte comparezca a absolver
sobre hechos personales del mandatario.
104
Reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y determinados, que sean trascendentes para la
resolución del conflicto.
o La confesión versa sobre hechos, no sobre derecho.
o Puede recaer sobre hechos personales o no personales de quien presta la confesión.
o Debe recaer sobre hechos precisos y determinados trascendentes para resolución conflicto.
Reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que formula la declaración.
o Requisito de la esencia, si no podría crearse prueba propia. Hace fe contra quien lo presta
Reconocimiento debe efectuarse con la intención consciente y dirigida del confesante de reconocer un
hecho que le perjudica: Se denomina animus confitenti. Esto es especialmente importante en la
confesión espontánea y en la extrajudicial.
Por RG la confesión es admitida como medio de prueba para acreditar todo hecho, aunque hay algunos casos en
que el legislador la excluye:
Falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos en que la ley requiere dicha
solemnidad. Y por tanto no podrían probarse por confesión.
Declaración de un cónyuge de ser una cosa perteneciente a la sociedad conyugal, más la confesión del
otro cónyuge, no se estimarán suficiente prueba.
Confesión extrajudicial verbal sólo vale en juicios en que es admisible la prueba de testigos.
Clasificación:
Según ante quien se presta:
o Judicial: Aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la causa, o el exhortado al que se
le delegó competencia.
o Extrajudicial: Aquella que se presta fuera del proceso en el cual se invoca, sea en un juicio
distinto o sea fuera de juicio.
Según cómo se genera.
o Espontánea: Sin requerimiento de la contraparte.
o Provocada: A requerimiento de la contraparte (a través del procedimiento de la absolución de
posiciones) o a requerimiento del tribunal (como medida para mejor resolver).
Según como se verifica. Igual valor probatorio, importa sólo para requisitos.
o Expresa: En términos categóricos y explícitos.
o Tácita o ficta: El tribunal la da por establecida, en virtud de haberse cumplido ciertos requisitos.
Según cómo se expresa:
o Verbal. La que se presta oralmente ante testigos. Para poder utilizarla en juicio, requiere que en
ese procedimiento sea admisible la prueba de testigos, pues la confesión verbal se incorpora al
juicio a través de la prueba testimonial (así como la confesión escrita se incorpora mediante la
prueba instrumental).
o Escrita. Aquella respecto de la cual se deja constancia en un instrumento.
Según la iniciativa y finalidad:
o Iniciativa de parte:
Como medida prejudicial propiamente tal. Para efectos de preparar la entrada en
juicio, se cita al futuro demandado a que preste declaración jurada sobre su capacidad
para comparecer en juicio, o sobre su personería o el nombre y domicilio de su
representante (art. 273 n° 1).
Como medida prejudicial probatoria, respecto de una persona que se teme se ausente
de país (art. 284). Se solicita que comparezca el futuro demandante o demandado a
absolver posiciones respecto de ciertos hechos.
Como medio de prueba durante el curso del juicio. A fin de acreditar dentro del
proceso hechos personales o no personales del confesante.
Como gestión preparatoria de la vía ejecutiva, para procurarse de un título ejecutivo
(art. 434 n°5). Se cita al futuro ejecutado a que reconozca la firma puesta en
instrumento privado o confiese la deuda.
o Iniciativa del tribunal: Medida para mejor resolver.
Según los hechos sobre los que recae:
105
oSobre hechos personales del confesante: En este caso no procede recibir prueba para acreditar
lo contrario74. Art. 402 CPC.
o Sobre hechos no personales del confesante.
Según su contenido. Importancia para divisibilidad de la confesión.
o Pura y simple: simplemente niega o afirma categóricamente el hecho controvertido.
Es indivisible.
o Calificada: Reconoce categóricamente el hecho controvertido, pero le agrega alguna
circunstancia que altera su naturaleza jurídica.
Es indivisible.
Como por ejemplo si dijera: sí, celebré un contrato, pero este no era de compraventa,
sino de arrendamiento.
o Compleja: Reconoce el hecho material, pero le agrega otros hechos enteramente desligados del
primero (compleja de 1° grado) o ligados o modificatorios del mismo (compleja de 2° grado).
En la compleja de 1° grado, es divisible el hecho confesado del otro hecho desligado.
En la compleja de 2° grado, es divisible el hecho confesado del otro hecho ligado sólo
si se acredita la falsedad del segundo.
Según su divisibilidad:
o Divisible: Pueden separarse los hechos que perjudican al confesante de aquellos que le son
favorables. Será divisible la confesión compleja de primer grado, y la de segundo grado si se
acredita la falsedad de las circunstancias agregadas.
o Indivisible: No pueden separarse. Es la RG.
De acuerdo a sus efectos o valor probatorio:
o Eficaz. Aquella admitida por la ley.
o Ineficaz: No es permitida por la ley.
2. Confesión judicial
Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de prueba.
Puede ser espontánea, pero la que tiene mayor trascendencia es la provocada, generada por el mecanismo de
absolución de posiciones. Art. 385 CPC reconoce a cada parte del proceso el derecho a solicitar a la contraria que
comparezca a absolver posiciones.
Iniciativa para que se preste:
o De parte: Puede pedirse como:
Medida prejudicial propiamente tal. Propia del demandante, tiene por objeto preparar
la entrada al juicio, solicitando al futuro demandado que preste declaración jurada
sobre su capacidad para comparecer en juicio, su personería o el nombre y domicilio
de su representante.
Medida prejudicial probatoria. Común al futuro demandante y demandado, pide que
el otro comparezca a absolver posiciones sobre determinados hechos cuando se teme
su ausencia del país.
Dentro del proceso, como medio de prueba:
En primera instancia:
o Puede prestarse confesión espontánea en cualquier momento.
o Además, se puede solicitar que se cite a la contraparte a absolver
posiciones en cualquier estado del juicio desde la contestación de la
demanda y hasta el vencimiento del término probatorio. Puede
ejercerse hasta 2 veces, pudiendo exigirse una vez más si se alegan
hechos nuevos.
En segunda instancia: En cualquier estado, hasta la vista de la causa. Puede
ejercerse 1 vez, pudiendo exigirse una vez más si se alegan hechos nuevos.
o Del tribunal: Medida para mejor resolver. Debe recaer sobre hechos que el tribunal considere
de influencia para la cuestión y que no se encuentren probados.
Personas que pueden solicitarlo: Todo litigante está obligado a absolver posiciones cuando lo exija su
contendor. Puede exigirlo tanto el demandante como el demandado. Los terceros coadyuvantes o
excluyentes también pueden solicitarlo.
74Esto es discutido, porque para una parte de la doctrina, debería poder desvirtuarse lo acreditado por la confesión de hechos personales si se aporta otros medios de prueba más conformes
con la verdad.
106
Personas que deben absolver posiciones: Demandante, demandado, terceros coadyuvantes,
independientes y excluyentes. Pueden ser absueltas de forma personal o a través de representante legal o
convencional. El mandatario judicial puede absolver posiciones en nombre de su mandante siempre que
cuente con las facultades especiales del art. 7 inciso 2 y que no se haya solicitado que la contraparte
absuelva posiciones personalmente.
Solicitud para absolver posiciones: Se debe presentar un escrito, acompañando un sobre acerca de las
posiciones sobre las cuales se debe absolver.
o Escrito:
Debe solicitar que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones.
Si no, se entiende pueden ser absueltas por la propia contraparte o por su mandatario
judicial.
Debe solicitar que el tribunal reciba por sí mismo la declaración. Si no, el juez puede
encargárselo al secretario u otro ministro de fe.
Debe solicitar que mande citar para día y hora determinados a la contraparte para que
absuelva posiciones sobre el pliego de posiciones. Se solicita que el sobre cerrado con
el pliego de posiciones se mantenga en custodia y reserva del secretario hasta el día de
la diligencia.
El tribunal provee el escrito y se notifica por cédula al mandatario judicial, el cual
debe hacer comparecer a su mandante para absolver posiciones.
o Sobre: Contiene el pliego de posiciones, que es la lista de preguntas que la parte que solicita la
absolución desea que sean absueltas o contestadas por la parte contraria. Preguntas pueden
redactarse en forma asertiva (se afirma el acaecimiento de un hecho) o interrogativa (se indaga
acerca del acaecimiento de un determinado hecho). Pueden referirse a hechos personales o
hechos no personales del confesante, y deben estar redactadas en términos claros y precisos.
Tribunal ante el cual se rinde la absolución de posiciones:
o Si el absolvente tiene residencia en lugar del juicio: ante el tribunal que sustancia el proceso.
o Si el absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, pero dentro de la
República: A través del exhorto, conoce el tribunal de la residencia.
o Absolvente reside fuera del territorio de la República: Ante el respectivo agente diplomático o
consular.
Obligaciones del absolvente:
o Comparecer: Hay ciertas personas que se encuentran exentas de esta obligación (Art. 389 CPC.
Ciertas autoridades; personas que por enfermedad o impedimento calificado se hallen en
imposibilidad de comparecer; y mujeres en caso que el tribunal estime prudente). Declaran en
su casa ante el Juez o Secretario. No pueden dar respuesta mediante informe u oficio.
o Absolver posiciones. No existen causales de exención de rendir confesión.
o Decir la verdad: Presta juramento, aunque la infracción a este deber no tiene sanción penal 75.
Citación: Debe hacerse por cédula al mandatario judicial. Si no comparece la primera vez, la falta será
certificada por el receptor y no tendrá sanción. Se debe solicitar que se le cite una segunda vez bajo
apercibimiento del Art. 394 CPC, si no comparece la segunda vez se lo tendrá por confeso de las
preguntas asertivas.
Desarrollo de la audiencia: El ministro encargado de la diligencia es el receptor, pudiendo encontrarse
también el juez o secretario, absolvente, parte que solicitó la diligencia y procurador y abogado del
absolvente. Debe prestarse juramento y luego de ello se procede a abrir el sobre.
o Absolvente o abogado pueden objetar preguntas, generándose un incidente.
o Deberá dejarse constancia escrita de las declaraciones del absolvente.
Luego de la citación, puede producirse alguna de las siguientes situaciones:
o Comparece el absolvente y responde derechamente: Confesión provocada y expresa.
o Comparece el absolvente y se niega a declarar o da respuestas evasivas: Deberá solicitarse que
se declaren evasivas, teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas.
Confesión tácita.
o No comparece a la segunda citación bajo el apercibimiento del Art. 394: Deberá solicitarse que
se lo tenga por confeso respecto de las preguntas asertivas. Confesión tácita.
Valor probatorio:
75 Pero puede sancionarse indirectamente mediante la condena en costas y en la apreciación comparativa de las pruebas a fin de determinar cuál está más conforme a la verdad.
107
oConfesión extrajudicial:
Verbal: Sólo se admite cuando sea admisible la prueba de testigos (pues se incorpora
mediante la declaración testimonial de quien presenció la confesión), teniendo valor
de base de presunción judicial.
Escrita: Se incorpora como prueba instrumental, teniendo el valor de tal según conste
en escritura pública o documento privado.
Prestada ante juez incompetente, o en juicio diverso o en presencia de la parte que la
invoca: tiene valor de presunción grave76.
o Confesión judicial:
Sobre hechos personales: Valor de plena prueba. Art. 402 CPC. “No se recibirá
prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes
en el juicio”. Una parte de la doctrina dice que igual podría no tenerse por acreditado
si existen otros medios de prueba en contrario de igual valor más conformes con la
verdad.
Sobre hechos no personales: Produce plena prueba, pero será posible rendir prueba
en contrario.
Revocabilidad: Judicial es irrevocable, pero podrá revocarse por haber padecido error de hecho. Para
rendir prueba se abre un término probatorio especial.
C) PRUEBA TESTIMONIAL
1. Generalidades
Testigo es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un hecho que ha caído bajo la
acción de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaración en juicio acerca del mismo.
Requisitos:
Debe tratarse de un tercero indiferente dentro del proceso (un tercero no interesado).
Debe declarar sobre hechos precisos. Declara sobre hechos, nunca sobre derecho (a diferencia del
perito), y deben ser hechos precisos (no su opinión). En el NSPP puede declarar también sobre lo que
deduce de acuerdo con sus conocimientos.
Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el dicho de otro. Esencial la
percepción sensorial.
Características:
Circunstancial.
Prima la mediación en la práctica. Aunque la idea del legislador era que primara la inmediación, esto no
es así porque la prueba testimonial la toma el receptor y el juez sólo resuelve los incidentes que se
generan.
Es un medio de prueba indirecta.
Eminentemente formalista.
Puede tener valor de plena prueba o de semiplena prueba, según si se cumplen los requisitos legales.
76 La presunción grave puede constituir plena prueba cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisión.
108
Adhesiva u obstativa: lo que declara un testigo está en contraposición a lo señalado
por otro testigo.
Según su capacidad para declarar en juicio:
o Hábiles: aquellos que reúnen todos los requisitos legales para que su declaración produzca
efectos por no encontrarse afectos a una inhabilidad establecida por ley (la RG es la habilidad).
o Inhábiles: No reúnen los requisitos legales. Su inhabilidad se hace valer a través de las tachas.
Inhabilidad absoluta: No pueden declarar en ninguna clase de juicio. Art. 357 CPC.
Juez podrá repeler de oficio en caso de notoria inhabilidad absoluta.
Menores de 14 años (aunque podrá aceptarse la declaración de un menor de
14 que tenga suficiente discernimiento, pero sin previo juramento, y sólo
sirviendo de base para presunción judicial).
Interdictos por demencia.
Privados de razón al momento de verificarse los hechos o al momento de
declarar.
Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos.
Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente.
Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan intentado
cohechar a otros, aunque no hayan sido condenados.
Los vagos sin ocupación u oficio conocido. No se refiere al cesante.
Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido
condenados por delitos.
Los que hagan profesión de testificar en juicio.
Inhabilidad relativa: Respecto de un juicio determinado. Art. 358 CPC. Se les toma
igual la declaración, pronunciándose el tribunal sobre ella en la sentencia definitiva.
Cónyuge, parientes, ascendientes y descendientes de la parte que los presenta
como testigos.
Pupilos por sus guardadores y viceversa.
Los dependientes y trabajadores de la parte que los presente.
Los que a juicio del tribunal carezcan de imparcialidad por tener interés en el
pleito.
Los que tengan íntima amistad con la persona que los presenta, o enemistad
respecto de la persona contra quien declaren.
¿Qué importancia tiene distinguir entre inhabilidad absoluta y relativa? No dice relación con valor probatorio, sino
con:
Determinación del momento y forma en que el tribunal puede pronunciarse sobre inhabilidad:
o El Juez puede repeler de oficio a un testigo que adolece de inhabilidad absoluta, aun sin tacha
de la contraparte.
o En tanto, de ser relativa, es necesario que exista tacha. Se genera un incidente, pero igualmente
se debe tomar declaración, y el incidente de tacha se resuelve en la sentencia definitiva.
Purga de las tachas: sólo procede en las relativas cuando ambas partes presentan testigos con mismas
inhabilidades.
Inhabilidades relativas son renunciables, incluso, tácitamente.
109
Excepcionalmente, en contratos reales y consensuales podrán rendirse prueba testimonial respecto de acto que
haya debido contar por escrito cuando:
Exista un principio de prueba por escrito.
Si es imposible obtener una prueba por escrito.
Casos expresamente exceptuados en el CC. Ej. Prueba de depósito de efectos del que aloja en posada.
4. Procedimiento
Iniciativa de prueba testimonial:
o De parte: Es la única fuente de la que podrá rendirse, porque la iniciativa del tribunal está
supeditada (sólo como medida para mejor resolver y con limitaciones).
Como medida prejudicial probatoria: Puede solicitarla el futuro demandante y
demandado, si la parte que presenta el testigo alega que existen impedimentos graves
que puedan hacer imposible la posterior rendición.
Se debe dar conocimiento a la otra parte (si se halla en lugar del juicio); si no,
interviene el defensor de ausentes.
En el curso del juicio:
En primera instancia: Sólo podrá ofrecerse y rendirse dentro del término
probatorio. Debe acompañarse la lista de testigos y la minuta de puntos de
prueba en los 5 primeros días del término probatorio.
En segunda instancia: Se requiere la concurrencia de requisitos copulativos:
necesariamente debe ser decretada como medida para mejor resolver, no
habiendo sido posible rendir la testimonial en primera instancia, que recaiga
sobre hechos que no figuren en la prueba y que a juicio del tribunal ellos
sean estrictamente necesarios para resolver.
o Del tribunal: Medida para mejor resolver. Sólo podrá exigir la presencia de testigos que hayan
declarado en el juicio, para que aclaren sus dichos contradictorios y oscuros.
Obligaciones de los testigos:
o Comparecer: Hay ciertas personas que no están obligadas a comparecer las personas señaladas
en el art. 361 (autoridades, mujeres cuando les cause molestia según su estado o posición, y
enfermos) y declararán en su domicilio.
Miembros de Corte Suprema, Corte de Apelaciones y Jueces Letrados no declararán
sin previa autorización de la Corte Suprema o Corte de Apelaciones, quienes lo
prestarán siempre que no se busque establecer una causal de recusación.
Las personas que gozan de inmunidad diplomática no están obligados a comparecer,
pero tampoco a declarar. Si lo desean pueden renunciar a estas exenciones.
Si reside fuera territorio jurisdiccional del tribunal, declara ante tribunal exhortado.
o Prestar declaración: Hay ciertas razones que permiten excluir dicha obligación, por lo cual no
están obligados a declarar (pero sí a comparecer):
Secreto profesional. No están obligados a declarar sobre hechos comunicados
confidencialmente con ocasión de sus estado, profesión u oficio; es un derecho y un
deber. El sacerdote, el abogado, el psicólogo, entre otros.
Parentesco: Cónyuge, ascendientes, descendientes, parientes consanguíneo hasta el 4°
grado y 2° de afinidad.
Incriminación de delito: Se relaciona con las personas mencionadas supra, cuando la
declaración afecte su honor, o el del declarante, o cuando importen un delito.
o Decir la verdad: Debe jurar, y si falta a la verdad comete el delito de falso testimonio.
Derechos de los testigos:
o Ser citado para declarar en día preciso y determinado.
o Que se le paguen los gastos que importa su comparecencia por la persona que lo presenta.
Se debe reclamar en plazo 20 días desde que se toma declaración. Si hay desacuerdo
sobre el monto, el Tribunal resuelve.
110
Ecléctico o mixto: declaran libremente lo que saben sobre hechos, y luego son interrogados por tribunal
y partes.
En el procedimiento civil chileno se sigue la declaración dirigida.
Forma de materializarla:
o Presentación de lista de testigos y minuta de puntos de prueba, dentro de los 5 días primeros
días del término probatorio. Debe individualizarse a los testigos. No hay limitación al número
de testigos, pero sólo podrán declarar las personas señaladas en la lista de testigos y sólo 6
testigos por hecho.
Requisitos lista de testigos: indicar nombre, apellido, domicilio, profesión u oficio.
Si el testigo es mal individualizado, se produce una inhabilidad general, pudiendo la
contraparte oponerse a que declare.
o Deberá presentarse ante el tribunal que conoce la causa, realizándose el trámite por dicho
tribunal u otro exhortado cuando el testigo resida fuera del territorio jurisdiccional.
Exhorto debe incluir solicitud de prueba testimonial, resolución que le da lugar y
copia de los principales escritos, resolución que recibe causa a prueba, lista de testigos
y minuta de puntos de prueba.
o Minuta: Busca desglosar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados en la
resolución que recibe la causa a prueba. Hay duda de si su no presentación produce la no
rendición de la testimonial, o como se ha fallado recientemente, que los testigos declaren sobre
los hechos de la resolución.
o Audiencia: fecha y hora debe fijarla el tribunal, pudiendo fijarse en la misma resolución que
recibe la causa a prueba o en una posterior. Esto es esencial para que se rinda la prueba
testimonial.
o Citación: Es conveniente para las partes asegurar la comparecencia de los testigos a través de la
citación judicial, para poder alegar entorpecimiento si no comparece. Además, el testigo podrá
ser compelido por medio de la fuerza.
o Procedimiento: La prueba testimonial es tomada por el receptor. Los testigos deberán prestar
juramento y pasarán a ser interrogados (primero los del demandante), constituyendo la
declaración un solo acto.
Antes de que comience a declarar, las partes tienen derecho a dirigirle las
interrogaciones que estime necesarias para establecer las causales de inhabilidad.
Al declarar serán interrogados por el receptor conforme a la minuta de puntos de
prueba.
Además las partes podrán hacer las preguntas pertinentes para que el testigo aclare,
complemente, rectifique, esclarezca o precise ciertos hechos.
Las partes podrán oponerse a las preguntas improcedentes o inductivas.
Si hay desacuerdo entre las partes sobre preguntas, se genera un incidente
que resuelve el tribunal (apelable con solo efecto devolutivo).
Declaraciones se consignarán por escrito.
Cada parte podrá presentar hasta seis testigos sobre cada hecho.
5. Tachas
Medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos.
Sujeto activo: Parte en contra de la cual se ha presentado a declarar. Renuncia tácitamente al derecho a
hacerla valer si se deja pasar oportunidad para alegarla (hasta antes de que el testigo comience a declarar).
Oportunidad:
o Testigos comprendidos en la lista: Periodo que media desde la presentación de la lista hasta
antes de que el testigo comience a declarar78.
o Testigos que no figuran en la lista pero son admitidos: Se amplía a los 2 días siguientes.
Formulación: Debe invocarse alguna de las causales de inhabilidad, señalando los hechos que la
configuran.
Efectos:
111
o Opuesta la tacha y antes de declarar el testigo, la parte que lo presenta podrá pedir que se omita
su declaración y se reemplace por otro de la lista.
o Igualmente, la parte que lo presenta podrá oponerse a la tacha y optar por insistir que el testigo
declare. En este caso se genera un incidente, pero se le toma igualmente la declaración al testigo
(si es inhabilidad relativa), pues dicho incidente se resuelve en la sentencia definitiva 79.
o Tribunal puede repeler de oficio la declaración de un testigo que adolezca notoriamente de
inhabilidad absoluta.
Tramitación: Se tramitan como incidentes en el mismo acto y en forma verbal, pudiendo rendirse
prueba. Si el término probatorio se encuentra vencido, se ampliará hasta por 10 días (es término
probatorio especial). Se resuelven en la parte resolutiva de la sentencia definitiva, pero esa parte
corresponde a un injerto de sentencia interlocutoria.
¿Qué sucede con las tachas de los testigos de tachas? Ocurre cuando para rendir prueba en la tacha de
un testigo se llama a declarar testigos. Sobre ellos se puede formular tachas, pero no se permitirá prueba
de testigos para probar tachas sobre testigos de tachas.
6. Valor probatorio
Art. 357 N°1: Declaración de testigo menor de 14 años con discernimiento suficiente puede servir de
base para una presunción judicial.
Art. 383: Declaración de testigo de oídas puede servir de base para presunción judicial.
Art. 384: Declaración de testigo presencial:
o Un testigo imparcial y verídico: Presunción judicial, pudiendo llegar a constituir plena prueba
cuando sea grave y precisa. Debe ser hábil, dar razón de sus dichos y conteste con otras
pruebas.
o Dos o más testigos: Si están contestes en hecho y circunstancias esenciales, sin tacha,
legalmente examinados, dando razón de sus dichos, podrá constituir plena prueba si no ha sido
desvirtuada por otra prueba.
Sin embargo, la jurisprudencia ha señalado que los tribunales tienen un alto grado de discrecionalidad para
apreciar el valor probatorio de la testimonial. Se manifiesta por tanto, uno de los casos en que sin llegar al sistema
de la libre convicción, estaríamos en un sistema de sana crítica.
D) PRUEBA PERICIAL
Informe de peritos es la opinión emitida en un proceso, por una persona que posee conocimientos especiales en
una ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial, pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria
para la adecuada resolución de un asunto.
Perito es el tercero extraño al juicio que posee conocimiento especial de alguna ciencia, técnica o arte y que en
virtud de ello le es requerida su opinión por el tribunal respecto de un hecho controvertido en el proceso, o algún
punto del derecho extranjero.
Características:
Prueba Circunstancial.
Prueba Mediata.
Se aprecia conforme a las normas de la sana crítica.
79Por lo tanto contra ella no procede casación en la forma, pues este recurso procede contra la sentencia definitiva y contra las interlocutorias que ponen término al juicio o impiden su
prosecución (y esta interlocutoria no tiene ese carácter).
112
Funciones que cumple el perito.
Informa a tribunal sobre los principios generales fundados en la experiencia, resultado de su ciencia.
Comprueba hechos que sólo pueden ser comprendidos y juzgados en virtud de conocimientos
especiales.
Extrae conclusiones que sólo pueden colegirse en virtud de tales comprobaciones.
En el NSPP es posible distinguir al testigo, al testigo perito (declaran sobre lo que han observado con motivo de
su profesión, como un policía) y al perito (ayuda al fiscal o tribunal, en virtud de poseer conocimientos especiales
de un arte u oficio, para apreciar algún hecho o circunstancia relevante de la causa criminal). Los dos primeros ser
rigen por normas de prueba testimonial, conforme 309 NCPP.
4. Procedimiento
Designación: El tribunal citará a las partes a una audiencia a fin de designar el perito81, las aptitudes que
debe poseer y los puntos del informe. A falta de acuerdo, el tribunal deberá resolverlo, debiendo elegir a
un perito de las listas confeccionadas por la Corte Suprema. Resolución deberá ser notificada a las
partes, quienes podrán oponerse.
80 La resolución que fije el monto de la consignación será notificada por cédula al que solicitó el informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir diez días desde la notificación, sin efectuar
la consignación, se la tendrá por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin más trámite.
81 La citación se notifica por cédula, pues requiere la comparecencia personal de las partes.
113
o Requisitos del perito:
Ser persona hábil para testificar en juicio (no tener causales de inhabilidad absoluta o
relativa).
Tener título profesional expedido por autoridad competente (si ciencia o arte está
reglamentada por ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o más personas tituladas
que puedan desempeñar cargo).
Los dos requisitos anteriores pueden obviarse si las partes acuerdan al perito.
No debe estar afectos a causal de implicancia o recusación de los jueces.
Aceptación del encargo: Incluye el juramento del perito de desempeñar fielmente el cargo y la citación a
las partes al reconocimiento.
Reconocimiento: Actuaciones que realiza el perito con el objeto de conocer y recopilar antecedentes
sobre el peritaje. Las partes podrán hacer las observaciones que estimen oportunas, levantándose acta.
Informe: Escrito mediante el cual se informa al tribunal de las conclusiones alcanzadas. No hay plazo
establecido por el legislador, pero el tribunal establecerá un plazo, que si no se cumple podrá apremiarse
por multas o establecer la prescindencia del informe. El informe se acompaña con citación, pudiendo las
partes objetarlo sólo por defectos formales.
Las costas del informe pericial corresponde por RG a quien lo solicitó, salvo que se estime como
necesaria por tribunal para esclarecimiento cuestión.
Valor probatorio: Se aprecia conforme a las reglas de la sana crítica (art. 425 CPC).
Examen que el tribunal realiza por sí mismo de hechos o circunstancias materiales controvertidas en el pleito, para
adquirir convicción respecto a su verdad o exactitud.
Características.
Prueba directa.
Prueba circunstancial.
Produce plena prueba cuando cumple los requisitos legales.
Es común a todos los procedimientos, pudiendo en todo caso constituir diligencia obligatoria legal en
algunos.
1. Clasificación
Según la forma en que se practica:
o Extrajudicial: Carece de todo valor probatorio.
o Judicial: Se realiza previa resolución judicial y notificada a las partes. Es el regulado por la ley y
que produce plena prueba.
Según el sujeto que la origina:
o Legal: La ley manda la inspección personal. Ej. En querellas de denuncia de obra ruinosa.
o De parte:
Medida prejudicial probatoria: Por peligro inminente de daño o perjuicio, o cuando
sean hechos que puedan desaparecer fácilmente.
Durante el juicio:
En primera instancia: Debe ser solicitada durante el término probatorio.
En segunda instancia: No procede.
o Del tribunal:
Durante el curso del juicio, cuando lo estime necesario.
Como medida para mejor resolver (art. 159 n° 3).
114
En todos los casos en que sea necesario acreditar circunstancias materiales mediante examen directo
(decide tribunal).
2. Procedimiento
Si lo solicitan las partes, presentarán un escrito señalando los hechos materiales que se pretenden sean
constatados, y la razón por la que se considera necesaria la diligencia. Deberá indicar además si se
consideran necesarios informes de peritos.
Luego, si el tribunal la estima necesaria, dictará resolución fijando día y hora, notificándola para que
puedan acudir las partes.
La parte que la solicitó debe costear los gastos. Si la procedencia es legal o judicial, deben costear a
medias.
Es una excepción al principio de territorialidad, pues la inspección podrá verificarse aún fuera del
territorio de la jurisdicción del tribunal sin necesidad de autorización del juez de ese territorio.
Se realizará con la concurrencia de las partes y peritos que asistan, levantándose acta. Partes pueden
solicitar se consignen en acta circunstancias o hechos que consideren pertinentes.
3. Valor probatorio
Art. 408. Constituye plena prueba cuando:
Recaiga sobre hechos o circunstancias materiales.
Estos hechos o circunstancias sean asentados de acuerdo a las observaciones del tribunal.
Se haya dejado constancia de ellos en acta.
F) PRESUNCIONES
Empleo por la ley o el tribunal de hechos o antecedentes conocidos para deducir o inferir de ellos hechos
desconocidos sustanciales, pertinentes y contradictorios del proceso.
Elementos:
Hecho base o circunstancia conocida.
Elemento lógico o actividad racional.
Hecho presumido.
2. Presunciones judiciales
Aquellos hechos desconocidos que el juez deduce de ciertos antecedentes que constan en el proceso.
Base de las presunciones judiciales: corresponden a los hechos no probados plenamente por las partes. En general
son creadas por el juez, aunque en algunos casos el legislador establece la base (ej. declaración de menor de 14
años).
115
Valor probatorio de las presunciones: Art. 1712 CC indica que para que una presunción judicial constituya plena
prueba, deben ser graves, precisas y concordantes (lo que da a entender que deben ser dos o más). El CPC
modifica esta regla, indicando que una sola presunción puede constituir plena prueba, cuando tenga los caracteres
de gravedad y precisión suficiente para formar su convencimiento (Art. 426 CPC).
Graves: Aparecer claramente configurada de los hechos que le sirven de base.
Precisas: Carentes de toda vaguedad o difusión.
Concordantes: Armónicas y no contradictorias.
Más allá de todo, se consideran verdaderos los hechos certificados en proceso por el ministro de fe, salvo prueba
en contrario. Lo mismo sucederá respecto hechos declarados verdaderos en otro juicio entre mismas partes.
1. Fotocopias
De instrumento público: Están contempladas en el Art. 342 N°3 respecto de los instrumentos que serán
considerados como instrumento público (“copias que no sean objetadas como inexactas por la parte
contraria dentro de los tres días”).
De instrumento privado: Podría operar el reconocimiento de parte.
3. Microforma
Cualquier alternativa de formatos de películas fotográficas, microfilmes u otros elementos análogos que
contengan imágenes de documentos originales como producto del proceso de microcopia o micrograbado, y que
sean susceptibles de ser reproducidos.
4. Documento electrónico
Toda representación de un hecho, imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida por medios
electrónicos y almacenada en un modo idóneo para permitir su uso posterior.
Los documentos electrónicos pueden contar con firma electrónica avanzada, que es una firma certificada por un
prestador acreditado, creada utilizando medios que el titular mantiene bajo su exclusivo control.
Los contratos celebrados y suscritos por medio de firma electrónica avanzada valen de la misma manera que los
celebrados por escrito.
2. Agregación de la prueba
No será motivo para suspender el juicio o la dictación del fallo el hecho de no haberse devuelto una prueba
rendida fuera del tribunal, o no haberse practicado una diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal la
estime estrictamente necesaria.
Si se recibe luego de dictada la sentencia, se agregará al expediente para ser considerada por el tribunal de segunda
instancia.
De todas formas, si algún medio de prueba no se ha rendido, el juez podría decretarlo como medida para mejor
resolver si está dentro de los enumerados en el art. 159.
CAPÍTULO QUINTO – LA CITACIÓN PARA OÍR SENTENCIA
I. OPORTUNIDAD
116
Es un trámite o diligencia esencial (cuya omisión es causal de casación en la forma por el art. 768 n° 9), que puede
dictarse en dos oportunidades:
Luego de evacuado el trámite de la dúplica: Cuando el demandado se ha allanado, o en sus escritos no
controvierte sustancialmente los hechos invocados, o cuando las partes pidan que se resuelva sin más
trámite. Esta resolución es apelable.
Luego de vencido el término para hacer observaciones a la prueba: Se notifica por estadio diario, es
inapelable y sólo impugnable por reposición.
1. Efectos
Queda cerrado el debate, y la causa queda en estado de fallo. No se admiten escritos ni pruebas.
La sentencia definitiva deberá pronunciarse en el término de 60 días, pudiendo ser amonestado por la Corte de
Apelaciones.
Son aquellas diligencias probatorias establecidas en la ley y que puede decretar de oficio el tribunal, luego de
dictada la citación para oír sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer alguno de los hechos que configuran el
conflicto, para la adecuada resolución de éste.
Características.
- Es uno de los casos en que aplica el principio de la oficialidad.
- Permite afirmar que juez es una de las partes en la relación jurídica procesal.
- Sólo pueden decretarse cuando el juicio está en estado de sentencia y dentro del plazo para dictarla (excepción a
la no fatalidad de los plazos para actos del tribunal).
- Como es excepción a la regla del principio dispositivo, se enumeran taxativamente (art. 159).
- Se decretan con conocimiento y son notificadas por el estado diario a las partes y por cédula a los terceros.
- Por RG son inapelables, salvo la resolución que decreta informe de peritos.
- Deben cumplirse en el plazo de 20 días desde que son decretadas o se tendrán por no decretadas.
1. Sujeto
117
Las decreta el tribunal, siendo una aplicación del principio inquisitivo. Solicitud de la parte sólo se estimará como
sugerencia.
Hay una tendencia restringida de ellas82, no pudiendo en todo caso el tribunal suplir con sus facultades la
inactividad de las partes.
2. Oportunidad
El plazo para dictar sentencia, siendo el único plazo fatal para el tribunal.
3. Medidas
Art. 159 CPC.
La agregación de cualquier documento que el tribunal estime necesario para esclarecer el derecho de los
litigantes. Ya sean públicos o privados, en poder de partes o de terceros.
La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestión
y que no resulten probados.
La inspección personal del objeto de la cuestión.
El informe de peritos.
La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos
obscuros o contradictorios.
La presentación de cualesquiera otros autos que tengan relación con el pleito.
Además puede decretar el tribunal la remisión de alguna prueba rendida fuera del tribunal, o la realización de una
prueba pendiente si es adecuada
4. Hechos nuevos
Si en la práctica de alguna medida aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer hechos nuevos indispensables
para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un término especial de prueba no superior a 8 días.
III. SENTENCIA
La sentencia definitiva pondrá fin al juicio ordinario, poniendo fin a la instancia y resolviendo la cuestión o asunto
que ha sido objeto del juicio. Deberá pronunciarse sobre todas las acciones y excepciones interpuestas por las
partes.
Art. 170 CPC. “Las sentencias definitivas de primera o de única instancia y las de segunda que modifiquen o
revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrán:
1°. La designación precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesión u oficio;
2°. La enunciación breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos;
3°. Igual enunciación de las excepciones o defensas alegadas por el demandado;
4°. Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia;
5°. La enunciación de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia
el fallo; y
6°. La decisión del asunto controvertido. Esta decisión deberá comprender todas las acciones y excepciones que
se hayan hecho valer en el juicio; pero podrá omitirse la resolución de aquellas que sean incompatibles con las
aceptadas.
En igual forma deberán dictarse las sentencias definitivas de segunda instancia que confirmen sin modificación las
de primera cuando éstas no reúnen todos o algunos de los requisitos indicados en la enunciación precedente.
Si la sentencia de primera instancia reúne estos requisitos, la de segunda que modifique o revoque no necesita
consignar la exposición de las circunstancias mencionadas en los números 1°, 2° y 3° del presente artículo y
bastará referirse a ella.
118
Conciliación.
Avenimiento.
Desistimiento.
Abandono del procedimiento.
Transacción.
Compromiso.
I. GENERALIDADES
En todo conflicto se encuentran elementos de hecho y de derecho, que deben contenerse en la demanda (Art. 254
CPC), en la contestación (Art. 309 CPC) y en la acusación (Art. 259 NCPP 83). Por tanto, la determinación de los
hechos es muy relevante.
Las normas jurídicas existen con independencia de que las partes las mencionen, y se presume que el juez las
conoce84. Por el contrario, con los hechos el juez debe partir de las afirmaciones de las partes, no existiendo los
hechos que las partes no afirmen (pues si el juez conociera de los hechos antes del proceso, se vulnerarían 2
principios fundamentales: imparcialidad del juez y contradicción de las partes). La prueba es el instrumento a
través del cual el juez, dentro del proceso, entra en contacto con la realidad extraprocesal.
Por ello, la investigación del procedimiento penal no constituye una actividad probatoria, pues no se realiza por
orden del tribunal y no siempre es notificada a los intervinientes. La prueba en el nuevo proceso penal deberá
rendirse en la audiencia de juicio oral (art. 269 NCPP85), siendo la etapa de investigación una etapa administrativa.
Además, el art. 83 CPR relativo al MP señala: “En caso alguno podrá ejercer funciones jurisdiccionales”.
Concepto de Prueba:
Etimológicamente ‘Prueba’ deriva de probus, que significa bueno, recto, honrado.
Maturana define la prueba como el conjunto de actos que se realizan en el proceso para los efectos de
permitir al tribunal alcanzar convicción acerca de la existencia de ciertos hechos necesarios para la
solución del conflicto86.
La Corte Suprema define probar como producir un estado de certeza en la mente de una o varias
personas respecto de la existencia de un hecho o la verdad o falsedad de una proposición.
83 El art. 259 del NCPP señala que la acusación debe contener en forma clara y precisa: b) la relación circunstanciada de el o los hechos atribuidos y su calificación jurídica; c) la relación de las
circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal que concurrieren, aún subsidiariamente de la petición principal; d) la participación que se atribuye al acusado.
De esta forma, es necesario para hacer efectiva la pretensión punitiva del Estado, probar las circunstancias fácticas que configuran un delito y la participación en él.
84 Por regla general, se presume que el juez conoce el derecho, pero en ciertos casos se estima que no puede imponérsele este deber a los jueces: costumbre y derecho extranjero, por lo cual la
a- Procedimiento de demostración: son las partes las que realizan la actividad probatoria ante el tribunal. Aplicación del principio dispositivo y en especial la presentación de parte.
b- Procedimiento de investigación: es el tribunal el que realiza la actividad de fijar los hechos necesarios para solucionar el conflicto. Aplicación del principio inquisitivo. Aplicaba en el ASPP.
119
Problemas relacionados con la prueba. Couture señala que los problemas de la prueba se remiten a dar respuesta a
las siguientes interrogantes:
A. ¿Qué es la prueba?: concepto de prueba.
B. ¿Qué se prueba?: objeto de la prueba.
C. ¿Quién prueba?: carga de la prueba.
D. ¿Cómo se prueba?: procedimiento probatorio.
E. ¿Qué valor tiene la prueba producida?: valoración de la prueba.
En el desarrollo de este apunte se da respuesta a ellas.
120
permitan demostrar que el hecho ocurrió de esa forma, y que exponga dicho razonamiento en el fallo.
Así, en nuestro derecho se reconoce la necesidad de fundamentación de los fallos para control social de
la convicción (se exponen en la parte de los considerandos).
Concepto de verdad: Todo tribunal busca la verdad, pero pueden distinguirse dos tipos:
Verdad real: El tribunal no está enmarcado por normas rígidas, valen todos los medios de prueba, puede
buscar la verdad tanto dentro como fuera del expediente.
Verdad formal: Legislador ha determinado los medios de prueba, el procedimiento y su valor. El tribunal
extrae la verdad únicamente del expediente.
Se dice que un sistema probatorio de libre convicción busca la verdad real, mientras que un sistema de la prueba
reglada o tasada, busca la verdad formal.
Otros han indicado que lo que se busca no es la verdad, sino una certeza 87:
Certeza histórico-judicial: Sistema de libre convicción, el juez construye el camino para llegar a la certeza.
Certeza histórico-legal: Legislador establece los medios de prueba y su valor.
1. Unidad y diversidad
Se ha discutido la unidad o diversidad de la prueba en los procedimientos civiles y penales. Carnelutti defendía la
unidad del derecho procesal, a pesar de que las normas para rendir la prueba son distintas.
Para el Prof. Maturana la estructura y la función de la prueba constituyen un concepto único en el proceso,
existiendo sólo una diversidad respecto de esa unidad.
2. Función de la prueba
Se han formulado 3 teorías:
La prueba tiene por objeto establecer en el proceso la verdad respecto de la forma como acaecieron los
hechos. No se acepta porque pueden acreditarse hechos no verdaderos.
La prueba tiene por finalidad obtener la formación del convencimiento o la certeza subjetiva del juez
acerca de los hechos.
87Se ha dicho que la verdad es una sola y no admite clasificaciones (Carnelutti). No es posible tener la verdad porque es inaccesible. En consecuencia, lo que se buscará no es la verdad real o
verdad formal, sino que la certeza histórico - judicial o certeza histórico - legal.
121
La prueba tiene como fin la fijación de los hechos del proceso.
Son aquellas diversas orientaciones que sirven para caracterizar un determinado sistema procesal88.
Enumeración
1) Dispositivo-Inquisitivo
2) Unilateralidad y bilateralidad de la audiencia
3) Orden consecutivo legal, discrecional y convencional.
4) Concentración
5) Continuidad
6) Preclusión
7) Publicidad-secreto.
8) Oralidad-Escrituración-Protocolización
9) Mediación-Inmediación
10) Probidad
11) Protección
12) Economía Procesal
13) Adquisición Procesal
14) Prueba Legal, Racional y Sana Crítica
1. Bilateralidad
Las partes tienen el derecho de saber que existe un procedimiento y la posibilidad de ser oídos. Se manifiesta en:
Art. 19 N°3: estableciendo la bilateralidad de la audiencia como uno de los elementos del debido
proceso.
Procedimiento civil:
o Notificación personal de la demanda (art. 40). Es un elemento del emplazamiento.
o Notificación es un requisito para que las resoluciones produzcan efectos (art. 38).
Procedimiento penal:
o Actuaciones ante el juez de garantía contemplan la participación de todos los intervinientes
o Audiencia en Juicio Oral.
En materia de prueba:
o Notificación por cédula de la resolución que recibe la causa a prueba.
o Art. 324 CPC. “Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que
conoce de la causa, notificado a las partes”.
o Se manifiesta en la práctica de cada uno de los medios de prueba.
2. Unilateralidad
88 Aún cuando los principios formativos se expongan en forma contrapuesta (ej. Inquisitivo-dispositivo), no se encuentran en forma pura en los diversos ordenamientos.
122
Aquellos procedimientos en que se priva a una o ambas partes de la posibilidad de ejercer sus derechos o
facultades.
Aplicación:
Art. 302 CPC89: Permite otorgamiento de medidas precautorias sin conocimiento de parte (se posterga la
bilateralidad por 5 días).
ASPP: etapa de sumario. El juez es quien realiza las pruebas, sin que las partes intervinieran.
1. Dispositivo90
Supone que la intervención del juez en el proceso y la iniciación y terminación de éste, se encuentra condicionada
a la actuación y requerimiento de partes.
Aplicación:
Procedimientos civiles:
o Inicio del procedimiento a impulso de parte.
o Acusación de rebeldías a petición de parte, cuando los plazos son no fatales.
o Pruebas se rinden solo a iniciativa de parte.
o Juez está limitado en cuanto a su competencia específica a lo solicitado por las partes (vicio de
ultrapetita).
Prueba:
o Son las partes las que están autorizadas para rendir los diversos medios de prueba.
NSPP:
o Juez de garantía nunca puede dar inicio a una investigación penal, solo pudiendo ordenarle al
fiscal que decidió archivar o no iniciar investigación, que siga adelante con la investigación si la
víctima dedujo querella (pero sólo lo obligará a seguir la investigación, pues no puede obligar al
MP a ejercer la acción penal).
o Juez de garantía no puede decretar actuaciones ni diligencias probatorias. Por mandato
constitucional, la investigación le corresponde al Ministerio Público.
o El TJOP no puede ordenar medidas para mejor resolver.
2. Inquisitivo91
El juez se encuentra obligado a iniciar de oficio el procedimiento y luego realizar en éste todas las gestiones y
actuaciones tendientes a determinar los hechos sometidos a su decisión.
Aplicación:
89 Art. 302. El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.
Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene.
Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados.
La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena.
90 Dentro del principio se distinguen:
a- Principio dispositivo propiamente tal: las partes tienen pleno dominio de sus derechos materiales y procesales, siendo libres respecto a su ejercicio.
b- Principio de presentación de partes: las partes son las que determinan el alcance y contenido de la disputa.
c- Principio del impulso de parte: el inicio y el desarrollo del procedimiento depende de la actividad que realicen las partes.
91 Igualmente, se distingue dentro del principio:
a- Principio propiamente tal: priva a las partes de potestad sobre el objeto del procedimiento.
b- Principio de investigación judicial: obliga a investigar de oficio la verdad material, considerando incluso los hechos no presentados por las partes. Las afirmaciones de las partes sólo
pueden servir como tales, en carácter coadyuvante.
c- Principio del impulso judicial: incumbe al tribunal cuidar el avance del procedimiento.
123
Procedimiento civil:
o Declarar de oficio su incompetencia absoluta.
o Declarar su implicancia.
o Declarar la nulidad absoluta de un acto o contrato cuando el vicio aparezca de manifiesto.
o Declarar la nulidad procesal.
o Casar de oficio.
o Decretar medidas para mejor resolver.
o Citar a las partes a oír sentencia.
o Rechazar demanda ejecutiva cuando el título presentado tenga más de tres años.
o No dar curso a la demanda que no tiene los primeros numerales del Art. 254 CPC.
o Ordenar de oficio informes de peritos e inspección personal del tribunal.
Juez de garantía:
o Adoptar las medidas para que el imputado pueda ejercer sus derechos.
o Declarar su propia implicancia o hacer constar una causal de recusación.
o Designar un defensor.
o Ordenar la modificación o revocación de la prisión preventiva.
o Fijación de un plazo para el cierre de la investigación.
o Dictación del sobreseimiento definitivo una vez transcurrido el plazo de cumplimiento de los
requisitos previstos en la suspensión condicional del procedimiento.
o Maturana dice que rige el principio dispositivo en el ofrecimiento de pruebas que deben
rendirse en el juicio oral, pero el inquisitivo en la determinación de las pruebas que han de
rendirse y las exclusiones de las mismas.
TJOP:
o Asimismo rige el principio inquisitivo en cuanto el presidente del TJOP puede adoptar medidas
para velar por el orden y respeto de la audiencia y disponer la constitución del tribunal en un
lugar distinto a la sala para apreciar las circunstancias relevantes del caso.
Aplicación:
Procedimiento civil: El legislador determina cada una de las etapas y la fatalidad de los plazos 92.
NSPP: También se determinan etapas, como la audiencia de preparación del juicio oral, el juicio oral
propiamente tal. Además se establecen plazos máximos de investigación.
Aplicación:
Sumario criminal.
Etapa de investigación: Se podría afirmar (siempre en el entendido de que la fase de investigación es
administrativa y no jurisdiccional) que en la etapa de investigación no formalizada, se aplica este
principio, con la salvedad que dejará de ser discrecional la actuación del juez de garantía, cuando la ley así
lo requiera.
Aplicación:
Árbitros arbitradores y mixtos.
Convenciones probatorias del NSPP.
92 Este principio adquiere trascendencia con la modificación del art. 64 CPC: fatalidad de los plazos legales contenidos en el CPC sin importar la expresión.
124
Partes pueden solicitar que se reduzca el término probatorio.
Partes pueden solicitar que se falle el pleito sin más trámite luego de la fase de discusión.
IV. CONCENTRACIÓN
Se opone a los procesos de lato conocimiento, que son la regla general en el procedimiento civil (existen largos
espacios de tiempo y diversas instancias para rendir prueba y discutir).
La concentración es propia de los procedimientos orales, desarrollados en audiencias con diversos objetivos, no
pudiendo volver a determinada fase una vez superada. La concentración también obra como requisito para
aplicarse la inmediación y el sistema de la sana crítica, a fin de que el juez no pierda el contacto directo con la
prueba.
Aplicación:
En el juicio oral rige la concentración, habiendo una relación temporal próxima entre la audiencia
preparatoria, el juicio oral y la sentencia.
V. CONTINUIDAD
Procedimiento debe desarrollarse en audiencias de forma continua y sucesiva, sin que pueda interrumpirse sino
por causas absolutamente necesarias.
Aplicación:
Prueba testimonial constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y
urgentes.
La audiencia de juicio oral se desarrollará en forma continua y puede prolongarse en sesiones sucesivas y
suspenderse en determinados casos (art. 252).
VI. PRECLUSIÓN
Pérdida, extinción o caducidad de una facultad procesal que se produce por no haberse observado el orden
señalado por la ley para el ejercicio de la facultad, o haberse ejercitado ya una vez válidamente la facultad. Está
relacionado con el principio del orden consecutivo legal 93.
Aplicación:
Procedimiento civil: Dado que está regido por el principio del orden consecutivo legal, tiene mucha
aplicación la preclusión.
o Plazos fatales para actuaciones de las partes.
o Precluye la facultad por haberse ejercido válidamente (ej. presentada la lista de testigos, no
pueden presentarse nuevos testigos luego).
o Precluye la facultad por realizarse un acto incompatible (ej. inhibitoria con declinatoria).
93 En cambio en los procedimientos regidos por el orden consecutivo discrecional, es siempre factible volver atrás, por la no existencia de fases preestablecidas.
125
o Precluye la facultad por no haberse respetado el orden establecido (ej. todas las excepciones
dilatorias deben deducirse conjuntamente y antes de la contestación de la demanda.)
NSPP:
o Hay un plazo máximo para investigar.
o El Fiscal se encuentra limitado en la acusación por los hechos incluidos en la formalización de
la investigación.
1. Publicidad
Procedimiento está abierto no solo a las partes sino a cualquiera que desee examinar los antecedentes. Art. 9
COT. Es la regla general.
2. Secreto
Tramitación reservada del expediente, respecto de terceros y en algunos casos también respecto de las partes.
El secreto puede clasificarse en:
Secreto absoluto: Reserva se extiende a las partes.
o Acuerdos de los tribunales superiores de justicia.
o Etapa de sumario criminal.
o Antes se daba como ejemplo la relación, pero ésta pasó a tener carácter de secreta
relativamente.
Secreto relativo: Expediente es reservado sólo respecto de terceros.
o NSPP: la RG es la del secreto relativo: las actuaciones serán secretas para los terceros ajenos al
procedimiento. Asimismo los funcionarios que hubieren participado en la investigación tienen
la obligación de guardar secreto.
Excepcionalmente, el Fiscal puede darles el carácter de secretos respecto de los
intervinientes a ciertas actuaciones por un plazo que nunca podrá superar los 40 días.
o El TJOP puede disponer determinadas medidas para proteger la intimidad de cualquier persona
que debe tomar parte en el juicio o para evitar la divulgación de un secreto protegido por la ley.
289 NCPP. Ej. pedir a los asistentes que salgan de la sala.
o En el juicio oral se llama a los testigos sólo cuando les corresponda declarar. Asimismo se
prohíbe divulgar la identidad de los testigos.
o Un posible ejemplo en procedimiento civil, es que las interrogaciones de la prueba de
absolución de posiciones debe mantenerse en reserva hasta que no sea prestada.
1. Oralidad
La palabra es el medio de comunicación entre las partes y el tribunal. Se asocia a la rapidez de los procesos y la
valoración de la prueba.
Aplicación:
Relación de la causa en los tribunales colegiados.
Alegatos de los abogados.
NSPP rige la oralidad, aunque debe dejarse constancia de lo actuado ante el juicio oral, por algún medio
que asegure fidelidad94.
En el NSPP la prueba escrita se incorpora al Juicio Oral mediante su lectura.
2. Escrituración
Comunicación se verifica por medio de instrumentos escritos. Permite mayores facilidades para el conocimiento
exacto del contenido del expediente, pero impide el contacto directo entre las partes y el tribunal.
Aplicación:
94Eso no implica que en el NSPP rija el principio de protocolización, debido a que el registro no se practica para efectos de la solución del conflicto, sino para contar con antecedentes en
caso de deducirse recursos.
126
Etapas de discusión y fallo en procedimiento civil.
Pruebas documental y el informe de peritos.
Sentencia definitiva.
Querella en el NSPP.
3. Protocolización
Las actuaciones son verbales, pero se deja constancia escrita de ellas en el expediente, generalmente a través de
actas autorizadas por un ministro de fe.
Aplicación:
Diligencias probatorias que se realizan en juicio.
NSPP: actuaciones realizada ante el juez de garantía o ante el TJOP, que se realicen en forma oral, debe
levantarse un registro por cualquier medio que asegure fidelidad. Debe contener generalmente (salvo en
el caso de las resoluciones que pronuncia el tribunal), una relación resumida. No siempre será escrito,
sino que puede ser por video, grabaciones, etc.
Confesión judicial provocada: se presta en forma verbal, pero debe levantarse acta (Excepcionalmente
será escrita cuando se trate de sordos mudos).
Testigos (salvo cuando se trate de personas no obligadas a comparecer y que por tanto declaran por
escrito).
1. Mediación
El tribunal no tiene contacto directo ni con las partes ni con el material de la causa, sino que toma conocimiento a
través de un agente intermediario.
Se vincula con el principio de la escrituración.
Aplicación:
Prueba confesional y testimonial: Se rinden ante el receptor (sin perjuicio de que el espíritu de la
legislación era la inmediación95).
Juez de garantía: muchas de las diligencias que son consideradas como fundamento de sus resoluciones
son realizadas ante el Ministerio Público.
2. Inmediación
El tribunal tiene un contacto directo con las partes y el material de la causa.
Aplicación:
Inspección personal del tribunal.
TJOP tiene relación inmediata con las partes y la causa, y la delegación de sus funciones producirá la
nulidad de las actuaciones.
Juez de garantía: Rendición de prueba adelantada.
X. PROBIDAD O BUENA FE
El proceso es una institución de buena fe, debiendo las partes actuar lealmente, y sin usar el proceso en forma
dolosa o para fines ilícitos.
Aplicación:
Implicancias y recusaciones.
Sanción al litigante temerario o doloso con la condena en costas.
95Hoy en día, por el excesivo número de causas, no rige la inmediación, sino que la mediación. El espíritu del legislador fue que se aplicara el principio de la inmediación en materia
probatoria respecto de: Prueba testimonial (art. 365); Prueba confesional (art. 388); Inspección personal del tribunal (art. 405); y en la apreciación comparativa de los medios de prueba de
igual valor y en la ponderación de la testimonial de igual calidad (art. 428 y 384 No. 3).
Es importante entender la inmediación, porque la sana crítica requiere del contacto directo del tribunal con la prueba.
En la práctica rige la mediación, siendo rendidas las pruebas ante el receptor, lo que produce que el juez aplique el sistema de la prueba legal o tasada, aun en los casos en que el legislador ha
contemplado la sana crítica en el procedimiento civil.
127
o Litigante que pierde el juicio puede ser condenado en costas si no hubiera tenido motivo
plausible para litigar (art. 144).
o Litigante que interviene con fines puramente dilatorios puede ser condenado en costas (art.
147).
o Incluso el litigante que goza del privilegio de pobreza cuando se funde por el tribunal, que ha
obrado como litigante malicioso o temerario (art. 600 COT).
Limitación en la interposición de incidentes (consignación): la parte que hubiera promovido y perdido 2
o más incidentes en un mismo juicio, no puede promover otro, sin que se consigne previamente en la
cuenta corriente, la suma que el tribunal fije en la resolución que deseche el segundo de los incidentes
(Art. 88).
Recurso de revisión: Permite anular sentencias definitivas e interlocutorias, firmes, obtenidas con medios
fraudulentos.
Ampliación de la prueba, cuando la parte jure que los hechos aducidos sólo entonces han llegado a su
conocimiento.
Rechazo del término extraordinario para rendir prueba cuando se crea que se pide maliciosamente.
Tacha de testigos.
Exclusión de pruebas ilícitas.
Art. 292 NCPP: los jueces deben impedir de oficio las maniobras de carácter dilatorio dentro de las
audiencias.
XI. PROTECCIÓN
El tribunal sólo debe declarar la nulidad de un acto jurídico procesal, si el vicio u omisión produce perjuicio (“La
nulidad procesal sin perjuicio no opera”).
Las partes pueden hacer valer la nulidad por las siguientes vías:
Incidente de nulidad: Puede hacerse valer en todos casos en que exista un vicio que irrogue a las partes
un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad (Art. 83 CPC 96).
Recurso de casación en el fondo: Cuando existe una infracción de ley que incide sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
Recurso de casación en la forma: Cuando el recurrente ha sufrido perjuicio reparable sólo con la
invalidación del fallo y se configure una causal del art. 768.
Recurso de revisión: Las causales legales de esta acción-recurso dan a entender claramente la existencia
de perjuicios.
Recurso de nulidad (art. 375 NCPP).
Persigue obtener el máximo resultado en la aplicación de la ley, con el menor desgaste posible de la actividad
jurisdiccional. Es distinto del principio de economía, que indica que el gasto por el juicio no puede exceder el
valor de los bienes debatidos97.
Aplicación:
Existencia de distintos procedimientos en atención a la cuantía.
Salidas alternativas.
Planteamiento de todas las cuestiones en una sola oportunidad.
96 Recordar que de acuerdo al art. 83 incisos 1 y 2, la nulidad procesal puede ser declarada de oficio o a petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo dispone y en todos aquellos
en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad.
En materia del NSPP, el art. 159 recoge el principio de la protección, pero la nulidad de los actos procesales no puede declararse de oficio.
97 Principio de Economía: El gasto por el juicio en ningún caso puede exceder el valor de los bienes debatidos. Manifestaciones: 1. Limitación de las pruebas onerosas; 2. Reducción de
128
Posibilidad de cumplimiento de las resoluciones que causan ejecutoria, pese a la existencia de recursos en
su contra.
Determinación de una oportunidad específica para rendir la prueba.
Opción de las partes para reducir el término probatorio.
Facultad del JG de establecer un plazo para el cierre de la investigación formalizada.
Los actos se vacían al proceso y se independizan de su ejecutante. Los actos jurídicos procesales no sólo van en
beneficio del que los ejecuta perjudicando a la contraparte, sino que también ese adversario puede obtener
ventajas de dicho acto.
Aplicación:
Confesión judicial espontánea expresa: En la demanda o contestación.
Valoración de la prueba testimonial: Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una
misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarán presentadas por esta.
NSPP aplica íntegramente este principio.
Generalidades.
El principio dispositivo se manifiesta a través de los siguientes tres bocardos latinos:
A) Nemo Iudex Sine Actore: El proceso debe comenzar a instancia de parte98. Este principio se manifiesta en que:
1) El proceso sólo puede iniciarse a instancia de parte.
2) Iniciado el proceso, las partes pueden disponer de sus pretensiones mediante la renuncia, el desistimiento y el
allanamiento.
3) En el proceso sólo cabrá la revisión de la sentencia que se dicte sólo cuando las partes deduzcan recursos.
B) Ne eat iudex ultra vel extra petita partium: El proceso tiene como contenido el que determinan las partes con
sus peticiones. Por lo cual el tribunal sólo puede juzgar las peticiones que éstas le han manifestado. La sanción a
su contravención se verifica a través de la ultrapetita.
C) Secundum allegata et probata partium: Corresponde a las partes elegir los medios oportunos de prueba para
defender sus intereses. En consecuencia:
a- En el proceso civil sólo habrá término probatorio cuando sea pedido por las partes.
b- El juez, en general, no tiene dentro del proceso iniciativa para la práctica de medios de prueba.
¿La naturaleza misma de los intereses privados implica también la pasividad del órgano jurisdiccional respecto de
los hechos y de la actividad probatoria? No se debe confundir el interés que se aduce en el proceso con el proceso
mismo. Por ello, el legislador se aparta del dogma absoluto de la aportación de parte, permitiendo al juez actuar en
la práctica de pruebas, basado en las siguientes razones: La intervención del juez no perturba la posición que
tengan las partes en relación a las pruebas, y además el juez puede obrar en cuanto a la prueba, pero limitado:
a. A los hechos controvertidos o discutidos por las partes, debido a que la introducción de hechos es función de
parte (dispositivo).
b. Existencia de medios de defensa y de aplicación del principio de contradicción.
I. ASPECTOS GENERALES
98 Este principio emana de la propia naturaleza del proceso civil, en el cual se discuten derechos de naturaleza privada.
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La doctrina clásica refiere el objeto de la prueba a los hechos: acontecimientos y circunstancias
concretas, determinadas en el espacio y el tiempo, pasados y presentes, que el derecho objetivo ha
convertido en presupuesto de un efecto jurídico.
Otros dicen que el objeto de la prueba son las afirmaciones que las partes efectúan en el proceso
respecto de los hechos.
Montero Aroca señala que ambas son correctas, la primera referida a lo que debe probarse en sentido
abstracto (objeto de la prueba) y la segunda en lo que debe probarse en sentido de un proceso concreto
(necesidad de la prueba).
Son conceptos y no hechos, aunque entren en las normas como integrantes del supuesto fáctico del que se origina
una consecuencia jurídica.
Cuando las leyes se van haciendo más especializadas o técnicas, no ya jurídicamente sino conforme a otras
ciencias, la importancia de estas máximas comienza a aumentar.
Prueba de estas máximas: el juez puede aplicar de oficio aquellas que pertenecen a su cultura personal. En caso
que las desconozca, podrá solicitar la práctica de la prueba pericial.
Diferencias entre hecho notorio y máxima de la experiencia: las máximas son conceptos abstractos que ni siquiera
precisan ser afirmadas por las partes para que el juez llegue a formar su convicción, mientras que los hechos
notorios son siempre hechos concretos y por lo mismo necesitados de afirmación.
99 La costumbre en sede penal adquiere más valor con la modificación de la ley 19.253: protección indígena: constituye derecho siempre que no sea contraria a la CPR. En lo penal, dentro de
este marco puede actuar como atenuante o como eximente.
100 Art. 411 N° 2 establece la procedencia facultativa de la prueba pericial: “podrá oírse el informe de peritos: Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera”.
130
o Art. 170 CPC y AA sobre forma de la sentencia definitiva: requieren de la exposición de las
consideraciones de hecho.
o NSPP: Requiere la afirmación del fiscal de los hechos para poder formalizar la investigación,
exponerlos claramente en la acusación.
En el NSPP existe una correlatividad entre formalización, acusación y sentencia
condenatoria.
Carga de Prueba: Acreditar los hechos que configuran el conflicto.
o Los hechos sobre los cuales se debe desplegar la actividad probatoria son los sustanciales,
pertinentes y controvertidos, determinados en la resolución que recibe la causa a prueba.
o En el NSPP, el objeto de la prueba dentro del juicio oral está dado por todos los hechos y
circunstancias pertinentes para la adecuada solución del caso sometido a enjuiciamiento.
El objeto de la prueba se genera a través de los escritos que las partes presentaron durante el periodo de
discusión. Ahora bien, el Art. 321 CPC permite que se rinda prueba sobre hechos acaecidos con posterioridad al
periodo de discusión (ampliación de la prueba) cuando dentro del término probatorio ocurre un hecho
relacionado con el asunto que se ventila. También puede ampliarse la prueba a hechos verificados antes de
recibirse la causa a prueba pero no alegados, con tal que quien los aduce jure que sólo entonces han llegado a su
conocimiento.
La investigación del fiscal tiene por objeto recopilar de manera objetiva los antecedentes que permitan formalizar
la investigación o formular la acusación.
Hechos consentidos por las partes: Cuando se ha producido un allanamiento (acto de disposición del
demandado mediante el cual se somete a la pretensión del actor) o reconocimiento de hechos
131
(aceptación de los hechos expuestos por el actor, aunque no las consecuencias jurídicas de los mismos),
se omite la conciliación y el periodo probatorio 101.
En materia penal se permiten las convenciones probatorias entre las partes. Además se admite la
dictación de sentencia sin término probatorio en el procedimiento abreviado o monitorio.
Hechos evidentes: Aquellos que no requieren ser probados por estar incorporados al acervo cultural del
juez (conocimientos científicos generalmente entendidos). Se relacionan con las máximas de la
experiencia, que son normas de valor general, independientes del caso específico, pero que extraídas de
cuanto ocurre generalmente en múltiples casos, pueden aplicarse en todos los otros de la misma especie.
o Sin embargo, la doctrina ha aceptado que no es improcedente la prueba para destruir un hecho
evidente.
Hechos notorios: Aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un
determinado círculo social en el tiempo en que se produce la decisión 102. Justificación para el
reconocimiento del hecho notorio: Economía procesal y prestigio de la justicia (evitando que ésta viva de
espaldas al saber común). El juez actúa como perito respecto a ellos. Aplicación:
o Art. 89 CPC. Si se promueve un incidente, podrá resolverse de plano cuando el fallo se pueda
fundar en hechos que consten en el proceso o sean de pública notoriedad. Se ha discutido si
este artículo puede aplicarse a todo el procedimiento. Posturas:
El hecho notorio es un concepto que recibe aplicación en todo el procedimiento,
puesto que esta norma se encuentra en el Libro I, porque se justifica por razones de
economía procesal, porque el hecho notorio no será controvertido, y por el principio
de “misma razón, misma disposición”.
El hecho notorio es un concepto que sólo recibe aplicación respecto de los incidentes.
El Art. 89 CPC no es una disposición común a todo procedimiento sino sólo
aplicable a los incidentes.
o En la audiencia de preparación de juicio oral deben excluirse como hechos objeto de prueba,
los que revistas el carácter de notorios.
o El juez podrá reconocer el carácter de notorio de un hecho explícitamente, o implícitamente
(excluyéndolo de los hechos que deben ser probados en la resolución que recibe la causa a
prueba).
Hechos presumidos: Las presunciones podrán estar contempladas en la ley (siendo de derecho, o
simplemente legales) o ser judiciales (una sola presunción podrá constituir plena prueba cuando tenga
caracteres de gravedad y precisión suficientes), y tienen tres elementos:
o Hecho conocido o base: Siempre deberá estar probado en el proceso.
o Elemento lógico o actividad racional: Realizada a partir del hecho conocido.
o Hecho presumido: Aquel que era desconocido, y como consecuencia de los elementos
anteriores, pasa a ser determinado.
Hechos negativos: En general se dice que los hechos negativos no son objeto de prueba, pero deberá
distinguirse entre:
o Simple negativa, o negativa general del demandado respecto de los fundamentos de hecho de la
pretensión: Carga de la prueba se va a radicar en el sujeto activo.
o Negación de uno o más hechos aislados respecto a la pretensión deducida. Se excluyen de
prueba:
Las negaciones indefinidas de carácter absoluto o sustancial.
Las negaciones formales ilimitadas en tiempo y espacio.
Las negaciones formales, que siendo limitadas, contienen una afirmación implícita no
susceptible de probarse.
No se excluyen de prueba aquellas que contengan afirmaciones contrarias:
Negaciones formales de derecho: Equivalen a afirmar una situación o una condición
jurídica opuesta o una distinta naturaleza jurídica del acto.
Negaciones formales de hechos.
Negaciones formales de cualidad.
101 Arts. 262: no procede el llamado a conciliación obligatoria en proceso civil en el caso que menciona el 313 CPC, esto es, cuando se ha verificado allanamiento, reconocimiento de los
hechos o cuando se solicita por las partes que se falle el proceso sin rendición de prueba.
102 Elementos del hecho notorio: a) Se trata de una circunstancia fáctica; b) El acontecimiento de este hecho forma parte del acervo cultural de una comunidad o de parte de ella; c) Las
características que configuran el hecho notorio deben concurrir al momento de producirse la decisión.
132
Contemplan todos los casos en que en un sistema probatorio existe un impedimento para la utilización de un
medio de prueba destinado a acreditar una circunstancia dentro del proceso.
La doctrina ha distinguido como factores que conducen a la limitación:
a- Legalidad de la actividad probatoria.
b- Admisibilidad de la realización de la actividad probatoria dentro del proceso.
Legalidad y admisibilidad
Legalidad de la actividad probatoria:
o Los únicos medios de prueba son los establecidos taxativamente en la ley.
o No podrán utilizarse determinados medios de prueba en los casos en que el legislador haya
excluido su utilización103.
o Los medios de prueba deberán proponerse y practicarse en la forma establecida en la ley.
Admisibilidad de la actividad probatoria: El solo cumplimiento de la legalidad respecto de cierto medio
de prueba no conduce necesariamente a su rendición, ya que puede ser excluida por razones de
pertinencia y de utilidad.
o Por razones de pertinencia: Se refiere más que al medio de prueba, al hecho que se pretende
probar (hechos no afirmados por las partes, no controvertidos, o notorios). El juez de garantía
deberá excluir aquellos medios de prueba manifiestamente impertinentes.
o Por razones de utilidad: Considera al medio mismo. Puede deberse a dos factores:
Medio no es adecuado para verificar con él las afirmaciones de hecho de las partes.
Medio propuesto es superfluo.
103 Ejemplo de exclusión: la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga más de 2 UTM, no puede acreditarse por testigos.
Ejemplo de medios de prueba establecidos en la ley con carácter de únicos para cierto acto: los contratos solemnes sólo pueden ser probados por la solemnidad respectiva.
104 La prueba ilícita (u obtenida por medios ilícitos) se encuadra dentro de la categoría de la prueba prohibida.
133
o Proceso como instrumento de resolución jurisdiccional dentro del ordenamiento jurídico.
o Prueba ilícita desconoce el principio de probidad.
o Actos ilícitos nunca pueden aprovechar a autor. Sanción del fraude a la ley.
o Efecto disuasivo.
o Prohibición de la autotutela.
o Búsqueda de la verdad no es un valor absoluto.
Posturas eclécticas:
o Teoría de la conjugación de intereses en conflicto.
o Teoría del ámbito jurídico: Hay que atender al ámbito protegido y al ámbito violado.
Posición del Tribunal Europeo de Derechos Humanos: “Caso Schenk de la escucha telefónica ilícita”,
sin autorización judicial: La prueba ilícita hace inequitativo el proceso, pero el tribunal dijo que no se
podía excluir en forma abstracta cierto medio de prueba, por muy ilícito que sea. El TEDH falló contra
Schenk, basado en una posición ecléctica: toma en cuenta el caso concreto para admitir la prueba ilícita.
Efectos reflejos de la prueba ilícita: Teoría del fruto del árbol envenenado. Se refiere a la prueba lícita que se
obtiene a partir de una prueba ilícita. 2 posturas:
Inadmisibilidad de la prueba derivada, sea directa o indirectamente.
Sólo es inadmisible la prueba derivada directamente de la prueba ilícita.
En el NSPP se excluye la prueba que hubiere sido obtenido de diligencias declaradas nulas o con inobservancia de
garantías fundamentales (art. 276 inciso 3 NCPP).
1. Aspectos generales
Las cargas procesales se refieren a una posibilidad de ejercicio de un derecho para el logro del propio interés, y
son propias de la teoría de la situación jurídica de Goldschmidt. Buscan explicar la figura del rebelde, siendo la
defensa una carga y no una obligación para las partes.
Las principales cargas que se aprecian respecto de las partes en el proceso son:
1. Carga de afirmación del demandante.
2. Carga de defensa del demandado.
3. Carga de la prueba: en este tópico es donde mayor aplicación se le ha dado al concepto.
La doctrina de la carga de la prueba no busca determinar a priori qué hechos deben ser probados por cada parte,
sino establecer las consecuencias de la falta de prueba de los hechos. Así, la doctrina produce efectos en dos
momentos:
Con relación al juez: Le sirve para, frente a un hecho no probado, decidir cuál de las partes debe sufrir
las consecuencias de esa falta de prueba. Aspecto objetivo.
Con relación a las partes: Le sirve para que ellas, en la fase probatoria del juicio, sepan quién debe probar
un hecho determinado. Aspecto subjetivo.
134
Rosenberg afirma que la carga de la prueba ni versa sobre los hechos, sino sobre las afirmaciones que hacen las
partes respecto a los hechos.
En el proceso penal, se indica que no cabe hablar de carga de la prueba pues el imputado no debe probar su
inocencia. La carga recaería siempre en el Fiscal, quien deberá generar en el tribunal la convicción más allá de toda
duda razonable (Art. 340 NCPP).
Algunos señalan que debería erradicarse la aplicación dentro del procedimiento penal, mientras que para otros, la
aplicación debe darse de todas formas por tratarse de una norma objetiva que sirve al juez para fallar al final del
juicio.
El principio de la carga de la prueba no conlleva diferencias sustanciales entre la prueba civil y la prueba penal:
1. Tienen el mismo fundamento.
2. En ambos casos actúa como regla de juicio dirigida al juez que determina el contenido de fondo de la sentencia
en los supuestos de ausencia o insuficiencia de prueba.
3. En ambos casos, actúa una vez finalizada la actividad de verificación.
Uruguay la acoge en cierto sentido. En nuestro derecho, el art. 724 CPC del juicio de mínima cuantía podría dar aplicación al principio: el tribunal puede en casos calificados, estimarla
105
conforme a la conciencia y según la impresión que le haya merecido la conducta de las partes durante el juicio.
135
La Distribución de la carga de la prueba en nuestro derecho.
La regla está dada por el art. 1698 CC: norma de aplicación general: “Incumbe probar las obligaciones o su
extinción al que alega aquéllas o ésta”.
Es una norma limitada, ya que sólo se refiere a la existencia o extinción de la obligación: hechos constitutivos y
hechos extintivos.
La doctrina ha hecho una clasificación de los hechos, más completa que la del CC (ya vista). De esa forma:
- Los hechos constitutivos y los convalidativos deben ser acreditados en el proceso por la parte a quien les
favorece la existencia de los mismos, siendo por RG el demandante.
- Los hechos invalidativos, impeditivos y extintivos: deben ser probados por la parte a quien favorece la
concurrencia de alguno de dichos hechos, que generalmente será el demandado.
- Las normas de la carga de la prueba se aplican a aquellos hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos. No
será necesaria la rendición de prueba por no concurrir el requisito de la controversia, en los siguientes casos:
1. Allanamiento por el demandado.
2. Demandado no controvierte en materia sustancial y pertinente las afirmaciones del demandante.
3. Cuando las partes piden que se falle el pleito “sin más trámite”.
- El art. 318 CPC da a entender que debe recibirse la causa a prueba no sólo cuando hay una controversia actual,
sino cuando potencialmente puede llegar a haberla: “si estima que hay o puede haber controversia”.
I. PROCEDIMIENTO PROBATORIO
136
Admisión de la prueba: autorización del tribunal para que la prueba ofrecida se realice. Tribunal
controlará la oportunidad, pertinencia y admisibilidad. Además, el tribunal debe velar porque toda
providencia probatoria se cumpla previa resolución del tribunal notificada a las partes. Art. 324 CPC.
“Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce la causa, notificado a
las partes”.
Ejecución de la prueba: rendición material de la prueba dentro del término probatorio.
Ponderación o apreciación de la prueba106: por RG se hace la ponderación en la sentencia definitiva.
Excepcionalmente se pondera en las interlocutorias de 1ª clase pronunciadas dentro del procedimiento.
A pesar de que los conceptos de apreciación y valoración se han usado como sinónimos, hoy se afirma que existe
entre ambos conceptos una relación de género a especie. El concepto de valoración es una especie del concepto
de apreciación (que contempla la interpretación y la valoración).
Entonces, la apreciación comprende 2 actividades intelectuales:
Interpretación: resultado que se desprende de cada una de las pruebas rendidas. No puede existir norma
legal que lo señale.
Valoración: una vez que se determina el alcance de la prueba por la interpretación, debe el juez proceder
a determinar el valor que debe atribuirse a cada medio para formar la convicción. Respecto a la
determinación del valor de cada medio de prueba, se han establecido en doctrina diversos sistemas de
valoración de la prueba.
106 Se ha señalado que la motivación de una sentencia es justificación racional sobre: 1- Datos y antecedentes que arrojan los medios de prueba; 2- Las inferencias que pueden extraerse de los
hechos; 3- Los criterios utilizados por el juez; 4- Los criterios que justifican la valoración de los distintos elementos de prueba; 5- Las razones que fundamentan la elección final.
107 Entendemos que los sistemas de valoración de la prueba son aquellos destinados a determinar la eficacia de los diversos medios de prueba. Su función básica es:
137
Se trata de un sistema de valoración libre de la prueba, pero teniendo presente que dicha libertad no implica
facultad para formar la convicción de un modo subjetivamente arbitrario, sino siempre con las limitaciones de la
sana crítica.
Couture dice que la sana crítica son “reglas del correcto entendimiento humano, contingentes y variables en
relación al tiempo y lugar, pero permanentes y estables en cuanto a los principios lógicos sobre los que se debe
apoyar la decisión”. La sana crítica corresponde a la lógica más la experiencia. El juez valora libremente la prueba,
pero la mira con “anteojos de sana crítica”. Como la lógica puede llevar a resultados abrumadoramente
equivocados, se agrega la experiencia (conjunto de juicios fundados sobre la observación de lo ocurrido
comúnmente y que pueden formularse en abstracto por toda persona de nivel mental medio).
En materia penal no se establece de forma expresa el sistema de la sana crítica, pero el Art. 297 NCPP lo
reconoce: “Los tribunales apreciarán la prueba con libertad, pero no podrán contradecir los principios de la lógica,
las máximas de la experiencia y los conocimientos científicamente afianzados”.
La regla general es que en el sistema de sana crítica no pueda revisarse por vía de casación en el fondo, salvo que
en la determinación de los hechos se hayan desatendido las razones lógicas, científicas, técnicas o de experiencia.
El principio de la libre apreciación de la prueba se encuentra muy vinculado al deber de fundamentación de las
sentencias.
Asimismo en nada se contradice la existencia de la libre apreciación de la prueba con el sistema de recursos, por la
necesidad del control de la apreciación.
Existía un cuarto sistema que es la apreciación en conciencia (noción acerca del bien), aunque últimamente se ha
equiparado con el sistema de la sana crítica.
1. Materia civil
Sistema de prueba legal o tasada108, existen leyes reguladoras de la prueba. Hay leyes reguladoras de la prueba en
que se establecen:
Medios de prueba.
Procedimientos de rendición. Se regula respecto de cada medio de prueba.
Oportunidad para rendirla. Existencia de ciertas instancias para rendir la prueba, siendo generalmente el
término probatorio. También se establece la oportunidad para las medidas para mejor resolver.
Valor probatorio de cada medio.
Apreciación y ponderación por el tribunal. Existe un orden que debe aplicarse:
o Examinar si existe disposición legal que establezca un medio de prueba específico para probar
un hecho. Generalmente corresponde a una solemnidad del acto o contrato.
o Examinar si la ley excluye algún medio de prueba.
o Examinar si opera alguna presunción de derecho o simplemente legal.
o Examinar si existe confesión de una de las partes sobre hechos personales. En general se
entiende que en virtud del Art. 1713 CC, la confesión de hechos personales prima sobre
108 Se trata de un sistema de prueba legal o tasada, con algunas atenuaciones, razón por la cual en doctrina se le denomina prueba legal incompleto o imperfecto.
138
cualquier medio de prueba, aunque algunos indican que podría rechazarse con otro medio de
prueba que tenga valor de plena prueba109.
o Una vez agotadas las pautas anteriores, valorizar comparativamente los distintos medios de
prueba:
Debe darse por establecido de acuerdo al medio de prueba que la ley atribuye mayor
valor por la ley.
Si es un mismo medio de prueba, debe darse por establecido el hecho que acredita el
medio de mayor calidad.
Si son medios de igual valor y calidad, el medio de prueba de mayor número es
preferido.
Si son de igual valor, calidad y número, no se tiene por establecido el hecho.
Si existen pruebas contradictorias de igual valor probatorio: Art. 428 CPC 110. Los
tribunales preferirán aquella que crean más conforme con la realidad.
La infracción de estas normas supone una infracción de las leyes regulatorias de la prueba, dando origen a una
causal de casación en el fondo. Ahora bien, la jurisprudencia admite como causales 111:
Admisión de medios de prueba desconocidos o prohibidos por la ley.
Desestimación de un medio de prueba autorizado por la ley.
Alterar o desconocer valor probatorio que determina la ley.
Inversión de la carga de la prueba.
Estas causales permitirán a la Corte Suprema modificar los hechos establecidos en la sentencia de segunda
recurrida.
El procedimiento civil chileno es de prueba legal o tasada, pero con algunas atenuaciones. Hay algunos casos en
que se acepta el sistema de la sana crítica:
Disposiciones que establecen la apreciación de la prueba en conciencia o de acuerdo a la sana crítica.
Juicios de mínima cuantía.
Procedimientos ante tribunales de policía local.
Procedimientos de arrendamiento de bienes raíces urbanos.
Los dictámenes de peritos se analizan en conformidad a la sana crítica.
El tribunal puede hacer una apreciación comparativa entre distintos medios de prueba, prefiriendo el que
estima más conforme a la verdad (Art. 428 CPC).
2. Materia penal
Se rige por el sistema de la sana crítica, aunque nunca se menciona expresamente:
Art. 297 NCPP: No pueden contradecirse los principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los
conocimientos científicamente afianzados.
Art. 340 NCPP: Tribunal debe adquirir convicción más allá de toda duda razonable.
En el NCPP se optó por no nominar al sistema como “de sana crítica”, por la confusión que existe con el sistema
de apreciación de la prueba en conciencia. Se optó por describir en forma genérica de lo que trata el sistema, sin
entrar a nominarlo.
fondo no se puede rendir prueba y por tanto no se pueden modificar los hechos fijados en la resolución recurrida.
139
sostenidos en la acusación y
defensa.
Se aplica la carga de la prueba. Se aplica el principio in dubio pro Se aplica el principio in dubio pro
reo. reo.
Poderes limitados del juez en Poderes amplios para decretar No existen medidas para mejor
medidas para mejor resolver. pruebas. resolver.
Rige la prueba legal o tasada. Prueba legal o tasada para Sana crítica.
condenar, sana crítica para
absolver.
Término probatorio ordinario de Término probatorio ordinario de Prueba debe rendirse dentro del
20 días. 20 días. juicio oral.
Sólo existen medios de prueba Ley contempla número abierto de Libertad de prueba.
establecidos en la ley. medios de prueba.
Admisible confesión ficta. No es admisible confesión ficta. No es admisible confesión ficta.
Inhabilidades de testigos pueden Inhabilidades son únicas. No se contemplan inhabilidades.
ser absolutas o relativas.
Proceden las presunciones de No proceden. No proceden.
derecho.
Opera la mediación (por el gran Opera la mediación (por el gran Inmediación.
número de causas). número de causas).
Resumen Incidentes
I. GENERALIDADES
Incidente: Toda cuestión accesoria al juicio, que requiere de un especial pronunciamiento del tribunal (con
audiencia de parte)112. Art. 82 CPC113.
1. Elementos
Existencia de un juicio: principal.
o Según el Art. 1603 del CC, existe juicio desde que se notifica la demanda 114. Por tanto, desde
ese momento puede promoverse un incidente.
Que la cuestión promovida tenga el carácter de accesoria respecto del asunto principal.
Que exista relación directa entre el incidente y la cuestión. Si no, pueden rechazarse de plano.
Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal.
o Este pronunciamiento tendrá el carácter de sentencia interlocutoria de 1° (si falla el incidente
estableciendo derechos permanentes para las partes) o un Auto (si falla el incidente sin
establecer derechos permanentes para las partes) 115.
112 Esta definición jurisprudencial toma en cuenta el aspecto esencial de todo incidente, esto es su accesoriedad, cuestión que se encuentra ratificada por el art. 82.
La audiencia de partes, pese a estar señalado en el art. 82, no es un elemento de la esencia para encontrarnos ante un incidente, debido a que puede no concurrir en un determinado incidente:
art. 89: “No obstante, el tribunal podrá resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten en el proceso, o sean de pública notoriedad, lo que el tribunal
consignará en su resolución”. Asimismo, llegamos a la conclusión de que la audiencia no es un requisito de la esencia de los incidentes, en virtud del art. 158: no se establece que el asunto
incidental requiera de audiencia de partes.
113 Art. 82. Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se tramitará como incidente y se sujetará a las reglas de este Título, si no
sentencias interlocutorias, autos y decretos, providencias o proveídos, salvo cuando ello pudiere importar poner término al juicio o hacer imposible su continuación. La reposición que sea
procedente en contra de estas resoluciones, en su caso, será resuelta por el juez.
140
o Oportunidad para fallarlos: Art. 91. Vencido el término de prueba (del incidente), el tribunal
fallará inmediatamente o a más tardar dentro de tercero día 116 117. Ello tiene algunas
excepciones:
Incidentes que por mandato de la ley deben resolverse en la sentencia definitiva:
Costas y tachas de testigos.
Procedimientos que por su carácter concentrado, establecen que los incidentes se
resuelvan conjuntamente con el asunto principal: Juicio sumario y de mínima cuantía.
Nuestros tribunales dejan para resolver en la sentencia definitiva algunas incidencias promovidas durante el
procedimiento, sin que exista para ello una autorización legal, contrariando el orden consecutivo legal, por el
establecimiento de la oportunidad para fallarlos.
A pesar de esta práctica, no debemos confundirnos: la sentencia definitiva tendrá un injerto de interlocutoria en
aquella parte en que se resuelve un incidente: por ej. Tachas o costas.
2. Características
Cuestiones accesorias al asunto principal.
Tienen establecido un procedimiento propio (en el libro I CPC, título IX para incidentes ordinarios y
títulos siguientes para incidentes especiales).
Están regulados en el Libro I del CPC, por lo que sus normas tienen aplicación general.
Deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que conoce del asunto principal (regla
de la extensión).
Pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicta sentencia definitiva o interlocutoria que
ponga término al juicio o haga imposible su continuación, ejecutoriada en la causa principal.
o Excepción: Incidente de nulidad procesal por falta de emplazamiento: Puede hacerse valer
durante todo el procedimiento y también en el procedimiento de ejecución incidental de la
sentencia (art. 234 en relación a art. 80).
La promoción de un incidente no suspende la tramitación del asunto principal (RG). Se tramitan en
cuaderno separado.
o Excepción: Incidentes de previo y especial pronunciamiento. Se tramitan en el cuaderno
principal.
3. Clasificaciones
Según su tramitación:
o Ordinarios: se rigen por las reglas generales del título IX del Libro I del CPC.
o Especiales: tienen normas particulares establecidas por el legislador. Estos son el Incidente de
Acumulación de autos, cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de
pobreza, costas, desistimiento de la demanda y abandono del procedimiento.
Según su relación con el asunto principal:
o Conexos: relacionados con el asunto principal. Deben ser admitidos a tramitación.
o Inconexos: No tienen relación con el asunto principal, pudiendo ser rechazados de plano por el
tribunal.
Según su origen:
o Previos: Hecho anterior al juicio o coetáneo a su principio. Deben promoverse antes de hacer
cualquier gestión en el pleito (salvo el de incompetencia absoluta, que puede promoverse sin
plazo).
o Coetáneos: Originados de un hecho acontecido durante el juicio. Deben promoverse tan
pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.
Incidentes cuyas causas son simultáneas deben promoverse todos a la vez.
Todo incidente extemporáneo debe rechazarse de plano, salvo los que anulan el
proceso o se refieren a circunstancia esencial para ritualidad o marcha del juicio.
Según su vinculación con el asunto principal118:
116 Art. 91. Vencido el término de prueba, háyanla o no rendido las partes, y aún cuando éstas no lo pidan, fallará el tribunal inmediatamente o, a más tardar, dentro de tercero día, la cuestión
que haya dado origen al incidente.
117 Esto es sin perjuicio de aquellas oportunidades establecidas para fallar cuestiones accidentales inconexas o extemporáneas o que se fundan en hechos que constan en el proceso o sean de
141
oVersan sobre el fondo del asunto: se relacionan con las pretensiones, excepciones, oposiciones
o contra pretensiones de las partes.
o Versan sobre el procedimiento: referidos a la forma en que se desarrolla el procedimiento.
Según el efecto que tiene la promoción del incidente en la tramitación 119:
o Incidentes de previo y especial pronunciamiento: Paralizan la sustanciación, se tramitan en
cuaderno principal. Revisten este carácter los incidentes relativos a competencia, y los que
generan las excepciones dilatorias.
o Incidentes que no revisten el carácter de previo y especial pronunciamiento: Deben
sustanciarse en cuaderno separado. Ej. nulidad de todo lo obrado o privilegio de pobreza.
Según la forma en que debe resolverse:
o Previa tramitación de ellos: Sólo pueden fallarse luego de haberse conferido traslado a la otra
parte, y recibido a prueba si fuere procedente.
o De plano:
Rechazarse de plano: Incidente inconexo; incidente promovido tardíamente; incidente
presentado luego de haber perdido dos o más incidentes con anterioridad y sin haber
acompañado consignación.
Resolverse de plano: Aquellos que se basan en hechos que constan en el proceso, o
sean de pública notoriedad.
Según obligatoriedad de condena en costas
o Dilatorios: si se promueve y pierde incidente dilatorio, debe ser condenado obligatoriamente en
costas120.
o No dilatorios.
b- El legislador no establece regla especial acerca del carácter que reviste el incidente promovido: el tribunal
deberá resolverlo en cada caso. Se debe solicitar al tribunal que se pronuncie declarando el carácter del incidente
específico.
I. REGLAS GENERALES
La tramitación del incidente de acuerdo a estas normas depende de si hay norma especial en contrario o no. Si no
la hay, se aplican normas de los ordinarios.
1. Formas de promoverlos
A través de una solicitud o demanda incidental.
Mediante la solicitud de una actuación judicial que debe ser decretada con audiencia.
Mediante la oposición de parte a la solicitud de actuación judicial que ha sido decretada con citación.
Solicitudes que de acuerdo a la ley deban tramitarse “conforme a las reglas de los incidentes”.
118 Esta clasificación se origina en el art. 84, que se refiere a aquellos que anulan el proceso o a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.
119 ¿Cómo se determina este carácter? El legislador lo determina mediante reglas especiales (serían de previo y especial pronunciamiento los de competencia y la excepciones dilatorias; no así
la nulidad lo obrado por fuerza mayor y falta de emplazamiento, el privilegio de pobreza, etc.), o bien el legislador no establece regla especial y es el tribunal quien debe resolverlo caso a caso.
120 Incidente dilatorio: aquel que produce la demora en la prosecución del proceso, siendo de tal carácter todos los que revisten el carácter de previo y especial pronunciamiento (sentido
amplio); o aquel que genera un retardo en la entrada del juicio (sentido restringido).
142
citación, y el incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento puede hacerse valer
durante todo el procedimiento e incluso durante la tramitación del cumplimiento incidental.
o Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su inicio: Debe hacerse
valer antes de hacer cualquier gestión.
o Si el incidente es originado por un hecho que acontece durante el juicio: Debe hacerse valer tan
pronto como ese hecho llegue a conocimiento de la parte. Sin perjuicio de esto, hay ciertas
reglas especiales:
El incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro 5 días desde que aparezca o
se acredite que quien deba reclamar nulidad tuvo conocimiento vicio, salvo se trate de
incompetencia absoluta tribunal.
El incidente de nulidad procesal por incompetencia absoluta del tribunal no tiene
plazo.
El incidente de nulidad de todo lo obrado en rebeldía suya por fuerza mayor puede
promoverse dentro de 3 días desde que cesó el impedimento y pudo hacerse valer
ante tribunal.
El incidente de nulidad de todo lo obrado en rebeldía por falta de notificación o
notificación defectuosa, puede promover dentro de los 5 días desde que aparezca o se
acredite tuvo conocimiento personal del juicio.
o Si concurren simultáneamente diversas causas para promoverlos: Deberán promoverse todos a
la vez, bajo la sanción de ser rechazados de plano. No serán rechazados de plano si se trata de
un vicio que anule el proceso o una circunstancia esencial para la ritualidad del juicio.
Segunda instancia: Hasta la vista de la causa (art. 220) 121. Respecto de la resolución que los resuelve no
procede apelación.
El incidente de nulidad por falta de emplazamiento puede hacerse valer incluso en el cumplimiento
incidental (pero siempre dentro de 5 días desde que aparezca que tuvo conocimiento personal del juicio,
como aparece más arriba).
1. Fase de discusión
Se genera con la solicitud de la parte que lo promueve, pudiendo el tribunal adoptar diversas posturas:
Rechazarlo de plano: Por inconexo, extemporáneo o falta de consignación (habiendo promovido y
perdido dos incidentes antes).
Resolverlo de plano: Por fundarse en hechos que consten en el proceso o sean de pública notoriedad.
Admitirlo a tramitación: Dará traslado a la otra parte por un plazo de tres días. Se notifica por Estado
Diario.
121 Art. 220. Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la apelación, se fallarán de plano por el tribunal, o se tramitarán como incidentes.
En este último caso, podrá también el tribunal fallarlas en cuenta u ordenar que se traigan en relación los autos para resolver.
122 Tribunal, al desechar 2ndo incidente, fija su monto (1 a 10 UTM). Si el tribunal observa mala fe, puede aumentar hasta el duplo.
Si no se deposita antes, se tendrán los incidentes por no interpuestos, perdiéndose derecho a promoverlos nuevamente.
123 Hay que tener presente que, en el procedimiento incidental, la fase de discusión es eventual: el legislador faculta al tribunal para rechazarlos de plano, cuestión que no acontece respecto de
procedimientos que se deben aplicar para la cuestión principal. Asimismo, la fase probatoria igualmente es eventual ya que sólo existirá en el evento de que existan hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos respecto del incidente.
143
La contraparte podrá adoptar las siguientes actitudes:
Allanarse al incidente o no contravenir los hechos: No será necesario recibirlo a prueba, sólo resolverá.
Permanecer inactivo (contestación ficta negando genéricamente).
Responder: haciendo alegaciones de hecho y derecho. Tribunal determinará si procede recibir el
incidente a prueba.
2. Fase de prueba
Se rige por las reglas del juicio ordinario, con algunas excepciones:
Resolución que recibe el incidente a prueba se refiere a los puntos sobre los cuáles debe rendirse (no a
los hechos, como en el juicio ordinario), no siendo necesario presentar minuta de puntos de prueba para
los testigos.
La resolución que recibe el incidente a prueba se notifica por el estado diario (no por cédula como en el
juicio ordinario).
Término probatorio es de ocho días.
o Debe presentarse nómina de testigos en los primeros dos días.
o Término probatorio extraordinario es facultativo para el tribunal y nunca puede exceder de 30
días desde que se recibió el incidente a prueba.
Término probatorio tiene carácter de fatal para proposición y rendición.
Se podrían aplicar términos probatorios especiales.
Respecto de los recursos que caben contra la resolución que recibe el incidente a prueba, algunos
sostienen que no cabe la apelación, en virtud del art. 90 inciso final.
3. Fase de fallo
Vencido el término de prueba, fallará el tribunal inmediatamente o a más tardar dentro de tercero día (Art. 91
CPC). Esto tiene como excepción los incidentes que deben dejarse para la sentencia definitiva (costas y tachas).
No hay trámite de observaciones a la prueba ni trámite de citación a oír sentencia. Tribunal puede dictar medidas
para mejor resolver.
La resolución será una sentencia interlocutoria de primer grado o un auto.
144
Incidentes en segunda instancia: El tribunal decide ante la solicitud si falla de plano o da traslado y tramita como
incidentes (art. 220). Si se tramitan como incidentes, el tribunal podrá fallarlos en cuenta (decreto “dese cuenta”) o
previa vista de la causa (decreto “autos en relación”).
Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se dictarán sólo por el
tribunal de alzada y no serán apelables.
Por regla general no implica la nulidad de todo lo obrado. El tribunal determinará qué actos se anulan. El único
caso de nulidad extensiva será el de la nulidad por falta de emplazamiento.
Características.
a) Es autónoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su configuración jurídica: no se relaciona con la nulidad
civil.
c) Nulidad procesal no es clasificable: Es una sola. Aun, en doctrina se distingue entre la nulidad (aquella que
puede ser declarada de oficio o a petición de parte por infracción de normas de interés público) y la anulabilidad
(cual sólo puede ser declarada por juez a petición de parte, al infringirse normas de orden privado).
124 Concepto de nulidad procesal: sanción de ineficacia respecto de los actos jurídicos procesales por el incumplimiento de alguno de los requisitos que la ley prescribe para su validez.
125 Artículo 83. La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue
a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad.
La nulidad sólo podrá impetrarse dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de
la incompetencia absoluta del tribunal.
La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materialización o que ha convalidado tácita o expresamente el acto nulo, no podrá demandar la nulidad. La declaración de nulidad de un
acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su conexión con el acto anulado.
126 Art. 84 (87). Todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del juicio podrá ser rechazado de plano.
Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo la parte antes de hacer
cualquiera gestión principal en el pleito.
Si lo promueve después, será rechazado de oficio por el tribunal salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de
una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal.
El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso. Podrá asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No
podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razón de haberse realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley.
145
d) Nulidad procesal no requiere de causal específica. Hay causales genéricas y otras específicas de nulidad.
i) Específicas): los 8 primero números del art. 768 (casación en forma); nulidades específicas de los arts. 79 y
80 (litigante rebelde por fuerza mayor y falta de emplazamiento), y causales del art. 810 (recurso de revisión).
ii) Genéricas: art. 84, vicios que anulen proceso o circunstancias esenciales para ritualidad o marcha del juicio;
art. 303 n°6, deducción como excepción dilatoria de todas aquellas que tengan por objeto corregir vicios del
procedimiento sin afectar fondo de acción deducida; art. 768 n° 9 (recurso casación en forma); causal genérica
del recurso casación en el fondo.
En nuestro derecho, la procedencia de la nulidad procesal es muy amplia pues afecta de modo genérico a
todos los actos del proceso ejecutados imperfectamente.
e) Requiere ser alegada, por RG. Excepcionalmente, el tribunal puede declararla de oficio. Para alegar la nulidad se
requiere ser parte del proceso, haber experimentado perjuicio con el vicio en cuestión, y que parte que promueva
no haya sido ni causante ni haya consentido en él (art. 83).
Excepcionalmente el legislador establece diversos casos en que un vicio no da lugar a la nulidad procesal, por
ejemplo:
- Omisión de envío de carta certificada en la notificación personal subsidiaria
- Errores en el testimonio estampado en el expediente acerca de la práctica de una notificación por el Estado
diario
f) Nulidad procesal requiere de la dictación de una resolución judicial que la declare. Mientras tanto, el acto
produce todos sus efectos. Tribunal y procedimiento dependen del medio empleado para hacerla valer.
g) Nulidad se aplica solamente a actos jurídicos procesales realizados dentro del proceso (fuera de este, pueden ser
anulados, pero no por vía de nulidad procesal).
h) Nulidad procesal genera ineficacia específica del acto viciado y en algunos casos también la de los actos
realizados con posterioridad al acto viciado en el proceso por existir una dependencia directa entre ellos. RG es
nulidad propia (art. 83 inciso final). Excepcionalmente, hay nulidad extensiva o derivada, cuando nulidad de un
acto jurídico procesal no sólo afecta a éste, sino que a todos aquellos actos que se realicen con posterioridad
(efecto extensivo de la nulidad procesal). Sucede con la falta de emplazamiento. Tribunal debe determinar su
extensión.
j) Nulidad procesal debe ser declarada sólo en caso que el vicio cause perjuicio. Es el principio de trascendencia o
de protección127.
146
acto nulo, no podrá demandar la nulidad.
La declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad,
deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su conexión con el acto anulado.
Incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal ordene la agrupación material de dos o más
procesos pendientes, entre los cuales existe una relación de continencia o conexión, para que ellos se tramiten y
fallen conjuntamente, evitándose la existencia de sentencias contradictorias.
1. Generalidades
Un proceso puede presentar, respecto de otro proceso, las siguientes relaciones:
De identidad: Elementos configurativos son plenamente coincidentes. Opera excepción de litis
pendencia y de cosa juzgada (según el estado de la causa). Se paraliza el más reciente.
De continencia: El último tiene respecto del primero los mismos elementos configurativos, pero con un
mayor grado cuantitativo. Permite comprender el primitivo en el más reciente.
De conexión: Uno o dos de los elementos configurativos son diversos, pero se requiere la acumulación
para evitar contradicciones, generando un fallo único.
De diversidad. Elementos configurativos son diversos, sin poder provocar el fallo por separado de los
mismos contradicción alguna.
La cosa juzgada y la litis pendencia se establecen a fin de que no se dicten sentencias contradictorias en procesos
donde concurra la triple identidad.
Por su parte, en la acumulación de autos, pese a que no existe una identidad plena entre los elementos del
conflicto, el grado de relación entre 2 procesos es tal, que lo sentenciado en una de las causas es perfectamente
aplicable a las demás o tiene gran influencia.
2. Objetivo
Acumular jurídica y materialmente dos o más procesos que se tramitan separadamente, para que sean tramitados y
fallados en conjunto.
También hay casos en que se acumulan sólo jurídicamente los asuntos ante un mismo tribunal, tramitándose
separadamente y según los procedimientos que correspondan, sin que se acumulen materialmente. Ello ocurre en
el procedimiento concursal de liquidación.
Fundamentos:
Evitar sentencias contradictorias.
Principio de economía procesal.
Evita gastos innecesarios a las partes.
3. Causales.
El mismo art. 92 nos señala 3 casos en los cuales el legislador ha previsto expresamente que es procedente la
acumulación de autos por estimar.
Regla general: Art. 92 CPC. “La acumulación de autos tendrá lugar siempre que se tramiten
separadamente dos o más procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia,
para mantener la continencia o unidad de la causa128”.
Cuando la acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en otro
(continencia), o cuando unas y otras emanen directamente los mismos hechos.
Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idénticos, aunque las acciones sean
distintas.
128El legislador no definió “continencia o unidad de la causa”. Es aceptado por la doctrina y la jurisprudencia que la continencia o unidad de la causa se destruyen:
A) Cuando diversos juicios tienen de común por lo menos 2 de los siguientes 3 elementos: Las partes, El objeto de la acción, La causa de pedir de la acción.
B) Cuando las acciones entabladas en los diversos juicios emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos.
En todos los casos en que se haya roto la continencia o unidad de la causa, procede la acumulación de autos.
Asimismo, se señala que en casos en que coincida sólo uno de los 3 elementos, habrá que hacer un análisis particular del caso a caso, para determinar si es procedente o no la acumulación.
147
En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la excepción
de cosa juzgada en otro129. Ej. caso de codeudores solidarios.
4. Requisitos
Requisitos de forma (art. 95): Se requiere que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de
procedimiento, y que la substanciación de todos ellos se encuentre en instancias análogas.
o Art. 97: cuando proceda acumulación, los juicios más avanzados se suspenderán hasta que
lleguen todos a un mismo estado.
Personas legitimadas: Por regla general sólo podrá ser decretada a petición de parte, aunque el tribunal
podrá decretarla de oficio cuando los procesos se encuentren todos en el mismo tribunal y sea
competente para seguir conociendo de todos ellos.
Oportunidad para promoverlo: En juicios declarativos, hasta la dictación de la sentencia de término (es
sentencia de término la que pone fin a la última instancia). En juicios ejecutivos, hasta antes del pago.
Tribunal ante el cual se promueve: la acumulación debe solicitarse ante el tribunal que debe seguir
conociendo de los procesos acumulados. Para determinar el tribunal que debe seguir conociendo, es
necesario distinguir: Si son de igual jerarquía, el más moderno se acumula al más antiguo (en el sentido
del que primero se notificó)130. Si son de distinta jerarquía, el superior seguirá conociendo.
Procedimiento: una vez solicitada, se concede a la contraparte plazo de tres días para exponer lo que
estime.
o Pasado este plazo, haya o no respuesta de la contraparte, el tribunal resolverá haciendo traer
previamente a la vista todos los procesos cuya acumulación se solicita, si todos se encuentran
pendientes ante él. En caso contrario, puede pedir que se le remitan los que se siguen ante
otros tribunales.
o De la resolución que niegue o de lugar a la acumulación se concederá apelación en el solo
efecto devolutivo.
5. Efectos
Se suspenden los juicios más avanzados hasta que todos lleguen a un mismo estado, luego del cual se
tramitan conjuntamente.
Si están siendo conocidos por distintos tribunales, se produce una excepción a la regla de la radicación.
Llegados a un mismo estado, se siguen tramitando conjuntamente y se fallan por una misma sentencia.
La resolución que decreta la acumulación produce sus efectos desde que se notifica a las partes, sin
necesidad de que se espere que se encuentre firme o ejecutoriada.
Si se rechaza la acumulación de autos, continuarán tramitándose y se fallarán en forma separada.
129 Fernando Alessandri: no debe pensarse que este número ordena la acumulación de autos cuando los juicios sean exactamente iguales, es decir, cuando los 3 elementos mencionados sean
los mismos, ya que en dicho caso procede la excepción de litis pendencia. Este número 3 precisamente se refiere a los casos en que sin ser idénticos los procesos, la sentencia de uno puede
producir cosa juzgada en el otro. Así puede ocurrir que se tramiten separadamente 2 pleitos que no sean iguales por no ser la misma la persona del demandado o del demandante, pero puede
ocurrir que la sentencia en uno produzca cosa juzgada en el otro. Ej. Codeudores solidarios; juicio para declararse la calidad de heredero de un sujeto iniciado por 2 acreedores hereditarios
distintos.
130 Según el prof. Maturana hubiera sido más lógico que se acumularan al tribunal que conoce de aquellos asuntos que se encuentran en el estado más avanzado.
131 Artículo 143 de la Ley N°20.720.- Excepciones. La regla de acumulación indicada en el artículo anterior no se aplicará a los siguientes juicios, que seguirán tramitándose o deberán
sustanciarse ante el tribunal competente, respectivamente: 1) Los que a la fecha estuvieren siendo conocidos por árbitros. 2) Los que fueren materias de arbitraje forzoso. 3) Aquellos
sometidos por ley a tribunales especiales. En caso que el Deudor fuere condenado en alguno de los juicios acumulados al Procedimiento Concursal de Liquidación, el Liquidador dará
cumplimiento a lo resuelto de conformidad a las disposiciones de esta ley.
148
V. CUESTIONES DE COMPETENCIA
¿Qué formas hay para alegar la incompetencia de un tribunal? Art. 101: mediante la declinatoria de competencia, o
la inhibitoria de competencia. Ambas son incompatibles entre sí, por lo que no pueden ser empleadas simultánea
ni sucesivamente (la una importa preclusión de la otra).
1. Declinatoria de competencia
Reclamación que se propone ante el tribunal a quién se cree incompetente para conocer de un negocio que le está
sometido, indicándole cuál es el que se estima competente, pidiéndole que se abstenga de dicho conocimiento.
Si se trata de elementos de la competencia absoluta, no existe plazo para promoverlo, mientras que si se refiere a
la competencia relativa, debe hacerse antes de realizar cualquier gestión en el pleito, puesto que en caso contrario,
prorrogaría tácitamente la competencia, purgándose el vicio.
Tramitación:
Regla de los incidentes. Es uno de previo y especial pronunciamiento.
Mientras se halle pendiente, suspende el curso de la causa principal y sólo podrán librarse las
providencias urgentes.
o Art. 112: Mientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspenderá el curso de la
causa principal; pero el tribunal que está conociendo de ella podrá librar aquellas providencias
que tengan el carácter de urgentes.
Contra la resolución que lo falla se concede apelación en sólo efecto devolutivo.
De acogerse, todo lo actuado ante el juez incompetente es nulo, y será necesario reiniciar ante juez competente.
2. Inhibitoria de competencia
Art. 102 CPC. Reclamación que se intenta ante el tribunal a quien se cree competente, pero que no está
conociendo del asunto, pidiéndole que se dirija al que esté conociendo del negocio para que se declare
incompetente, se abstenga de continuar conociendo y le remita los autos, acompañando a la solicitud los
documentos que acrediten los fundamentos de su petición, o solicitando que se reciban los testimonios
correspondientes.
Tramitación:
Ante el tribunal requirente: Deben acompañarse documentos o solicitar se reciban los testimonios.
Luego de recibidos los testimonios que se hubieren solicitado por la parte u ordenado por el tribunal, o
con el sólo mérito de la solicitud si aquello no hubiere acontecido, el tribunal deberá pronunciarse de
plano respecto de la solicitud (se pronuncia de plano, sin intervención de la contraparte). Si se acepta, se
provee “como se pide, exhórtese”.
Ante el tribunal requerido: Se da traslado a la contraparte (aquí es donde se genera el incidente) y
resolverá132. Si la acoge remitirá al tribunal requerido los antecedentes (resolución que accede a la
inhibitoria es apelable, por lo que el requerido debe esperar que quede ejecutoriada para poder remitir los
autos). Si la rechaza se genera una contienda de competencia, que resolverá:
o Si son de distinta jerarquía: El superior de aquel que tenga la jerarquía más alta.
o Si son de igual jerarquía:
Dependen del mismo superior: Éste.
Dependen de distintos superiores: El superior del tribunal requerido.
Apelaciones: Son apelables la resolución del tribunal requirente que niegan lugar a la inhibitoria, y la del
tribunal requerido que accede a la inhibitoria.
132 Art. 105: Recibida la comunicación, el tribunal requerido oirá la parte que ante él litigue, y con lo que ella exponga y el mérito que arrojen los documentos que presente o que el tribunal mande agregar de oficio, accederá a
la inhibición o negará lugar a ella.
149
ANEXO. Tribunal competente para conocer de las apelaciones interpuestas en contra de las resoluciones dictadas
en las cuestiones de competencia.
El art. 107, nos indica que sólo son apelables:
1) La resolución que niega lugar a la solicitud de inhibitoria pronunciada por el tribunal requirente
2) La resolución que pronuncia el requerido accediendo a la inhibitoria.
Estas apelaciones las conoce el tribunal a quien correspondería resolver la contienda de competencia. Sin
embargo, cuando los tribunales dependan de diversos superiores, iguales en jerarquía, conocerá de la apelación el
superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada.
Por tanto, se produce excepción a la regla de la RG de la jerarquía (art. 186), sólo cuando ambos tienen distinta
jerarquía y haya dictado la sentencia un tribunal inferior. Si son de distinta jerarquía y es el tribunal superior el que
dicta la sentencia, no se produce excepción al 186 sino que se confirma.
El superior que conoce de la apelación o que resuelve la contienda de competencia declarará cuál de los tribunales
inferiores es competente o que ninguno de ellos lo es. Para ello, cita a uno y a otro litigante, pudiendo pedir los
informes que estime necesarios, y aun recibir a prueba el incidente.
Mientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspenderá el curso de la causa principal. Pero el
tribunal que conoce de la causa principal, puede librar las providencias urgentes.
La apelación de la resolución que desecha la declinatoria de jurisdicción se concederá en el sólo efecto devolutivo.
La tramitación de la causa principal, en el caso de la inhibitoria, continúa después de notificada la resolución
denegatoria del tribunal requerido, sin perjuicio de que estas gestiones queden sin valor si el tribunal
correspondiente declara que el que está conociendo del juicio es incompetente para ello.
Causales previstas en la ley, que inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o
participar en un determinado asunto, por considerarse que existe un interés presente que le hace perder la
imparcialidad requerida.
1. Paralelo
Implicancias Recusaciones
Fuentes Art. 195 COT Art. 196 COT
Extensión A todos los jueces, funcionarios Ídem
judiciales y peritos
Obligación jueces Art. 199 COT133 Art. 199 COT
Gravedad Mayor Menor
Modo de operar Declaración de oficio o a voluntad de Petición de parte, sin perjuicio que el tribunal
parte, Art. 200 COT134 la declare de oficio, Art. 200 COT
Disponibilidad Orden público Orden privado
Purga No existe Se purga, Art. 114 CPC135
Renuncia tácita No existe Procede si no se alega dentro de 5º día hábil,
Art. 125 CPC136
Infracción Delito de prevaricación, Art. 224 CP No hay delito
Consignación Art. 118 CPC Art. 118 CPC
133 Art. 199. Los jueces que se consideren comprendidos en alguna de las causas legales de implicancia o recusación, deberán tan pronto como tengan noticia de ello, hacerlo constar en el
proceso, declarándose inhabilitados para continuar funcionando, o pidiendo se haga esta declaración por el tribunal de que formen parte.
No obstante, se necesitará de solicitud previa para declarar la inhabilidad de los jueces de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, fundada en cualquiera de las causales de recusación
y la de los demás jueces producida por el hecho de ser parte o tener interés en el pleito una sociedad anónima de que éstos sean accionistas, sin perjuicio en uno y otro caso de que se haga
constar en el proceso la existencia de la causal.
134 Art. 200. La implicancia de los jueces puede y debe ser declarada de oficio o a petición de parte.
La recusación sólo podrá entablarse por la parte a quien, según la presunción de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez.
135 Art. 114. La declaración de implicancia o de recusación cuando haya de fundarse en causa legal, deberá pedirse antes de toda gestión que ataña al fondo del negocio, o antes de que
comience a actuar la persona contra quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte.
Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deberá proponerla tan pronto como tenga noticia de ella. No justificándose esta última circunstancia, será desechada la
solicitud, a menos que se trate de una implicancia. En este caso, podrá el tribunal imponer a la parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de la implicancia una multa que no exceda
de un sueldo vital.
136 Artículo 125.- Producida alguna de las situaciones previstas en el artículo 199 del Código Orgánico de Tribunales respecto de las causales de recusación, la parte a quien, según la
presunción de la ley, pueda perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez, deberá alegar la inhabilidad correspondiente dentro del plazo de cinco días contados desde que se le
notifique la declaración respectiva. Si así no lo hiciere, se considerará renunciada la correspondiente causal de recusación. Durante este plazo, el juez se considerará inhabilitado para conocer
de la causa y se estará a lo dispuesto en el artículo 121 de este Código.
150
Efectos de la Art. 119 y 120 CPC137 Ídem
interposición
Competencia Ante el propio afectado, Art. 203 Superior jerárquico, Art. 204 COT139
COT138
Causal de Basta su ocurrencia Debe haber sido alegada, Art. 768 nº 2 CPC.
casación en la
forma
Naturaleza Incidente especial Ídem
jurídica
Vía amistosa No existe Procede, Art. 124 CPC140
Apelación Inapelable, salvo que la pronuncie un Inapelable, salvo que acepte la recusación
tribunal unipersonal rechazándola amistosa, o declare de oficio la inhabilitación
por alguna causal de recusación, Art. 205 COT
2. Aspectos generales
Recusación de abogados integrantes no requiere expresión de causa, pudiendo ejercerse respecto de dos
miembros hasta antes del inicio de la audiencia, pagando un impuesto.
Obligación de los jueces y demás funcionarios:
o Dejar constancia en el proceso de la causal.
o Declararse de oficio inhabilitados (salvo que sean jueces de la Corte de Apelaciones o Suprema,
por causales de recusación).
Sujeto legitimado: La parte a quien puede perjudicar la falta de imparcialidad. Debe señalarse la causa, los
hechos, ofrecer o presentar prueba y acompañar boleta de consignación.
Oportunidad: Antes de toda gestión que ataña al fondo del negocio, o tan pronto se tenga noticia de ella.
Abandono: 10 días sin que la parte haga gestiones.
3. Tramitación
Si falta alguno de los requisitos, el tribunal puede rechazarla de plano.
Si se cumplen, deberá admitirla a tramitación, pudiendo:
o Declararla sin más trámite, si los hechos constan al tribunal.
o Tramitarla como incidente.
Si se acepta, se seguirán las reglas de la subrogación.
Si se rechaza, se condena en costas y se impone una multa.
Recursos: Son inapelables, salvo.
o Sentencia pronunciada por tribunal unipersonal por implicancia.
o Sentencia que acepta recusación amistosa.
o Sentencia en que el tribunal se declara inhabilitado de oficio por causal de recusación.
137 Art. 119 (124). Si la causa alegada no es legal, o no la constituyen los hechos en que se funda, o si éstos no se especifican debidamente, el tribunal desechará desde luego la solicitud.
En el caso contrario, declarará bastante la causal, y si los hechos en que se funda constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompañados o que el mismo tribunal de oficio mande
agregar, se declarará, sin más trámites, la implicancia o recusación.
Cuando no conste al tribunal o no aparezca de manifiesto la causa alegada, se procederá en conformidad a las reglas generales, de los incidentes, formándose pieza separada.
Art. 120 (125). Una vez aceptada como bastante la causal de inhabilitación, o declarada ésta con arreglo al inciso 2° del artículo anterior, se pondrá dicha declaración en conocimiento del
funcionario cuya implicancia o recusación se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el incidente.
138 Art. 202. De la implicancia de jueces que sirven en tribunales unipersonales, conocerán ellos mismos.
Art. 203. De la implicancia de jueces que sirven en tribunales colegiados conocerá el tribunal mismo con exclusión del miembro o miembros de cuya implicancia se trata.
139 Art. 204.- De la recusación de un juez de letras conocerá la Corte de Apelaciones.
parte, exponiéndole la causa en que la recusación se funda y pidiéndole la declare sin más trámite. Rechazada esta solicitud, podrá deducirse la recusación ante el tribunal correspondiente.
151
e. Haber sido abogado o apoderado de alguna de las partes en la causa actualmente sometida a su
conocimiento o haber intervenido en ella como mediador.
f. Tener el juez causa (o parientes cercanos) pendiente en que deba fallar como juez alguna de las partes.
g. Tener el juez causa (o parientes cercanos) pendiente en que se ventile la misma cuestión que el juez
debe fallar
h. Haber manifestado su dictamen sobre la cuestión pendiente con conocimiento de los antecedentes
necesarios para pronunciar sentencia
i. Ser el juez (o parientes cercanos) heredero instituido en testamento por alguna de las partes
Beneficio que se concede por la ley o por la autoridad judicial a ciertas personas, concediéndoles el derecho a
litigar representadas gratuitamente por los abogados encargados de defender a quienes carecen de recursos
suficientes, como asimismo a ser servidos gratuitamente por funcionarios auxiliares de la administración de la
justicia.
Beneficio:
Ser servido gratuitamente por abogados y auxiliares de la administración de la justicia.
o En el caso del NSPP, eso se permite con la Defensoría Penal Pública.
Se encuentra exento del pago de las multas.
No se le condena al pago de las costas.
o Si obtiene algo en juicio, 1/10 valor líquido debe usarse para pagar honorarios y derechos
causados.
152
Si la otra parte se opone, se tramita conforme a los incidentes y la sentencia produce cosa juzgada
provisional.
Art. 148 CPC141. Acto jurídico procesal unilateral del demandante que se puede realizar en cualquier estado del
juicio con posterioridad a la notificación de la demanda, por medio del cual renuncia a la pretensión deducida en
la demanda, produciéndose el término del procedimiento y la extinción de la pretensión hecha valer.
Es distinto del retiro de la demanda, que opera antes de notificarse, o la modificación, que constituye una nueva
demanda que debe notificarse.
Regulación:
Oportunidad: En cualquier estado del juicio, luego de la notificación de la demanda, hasta que no esté
ejecutoriada la sentencia.
Sujeto del desistimiento: El demandante (o el demandado de la reconvención). Mandatario requiere
facultad especial.
Tramitación: Se confiere traslado a la contraparte por 3 días, quien podrá quedarse en silencio u
oponerse, luego de lo cual el tribunal resuelve.
Naturaleza jurídica de la resolución que se pronuncia sobre el desistimiento:
o Acepta el desistimiento: Interlocutoria de primer grado, pues falla un incidente y establece
derechos permanentes a favor de las partes.
o Rechaza el desistimiento: Auto, por fallar un incidente sin establecer derechos permanentes.
Ahora bien, la jurisprudencia ha entendido que es una sentencia interlocutoria, indicando que la
resolución produciría cosa juzgada, lo que no es propio de los autos.
o Esta distinción es importante, pues si fuera un Auto sólo procedería de reposición con
apelación subsidiaria, y no casación.
Desistimiento de la reconvención: No siempre genera un incidente, debe ser proveído teniéndose por
aceptado y sólo se genera un incidente si la otra parte se opone. Puede reservarse su resolución para la
sentencia definitiva.
Efectos: Extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer, afectando a todas las personas a quienes
habría afectado la sentencia del juicio. Además termina el procedimiento.
Incidente especial, en virtud del cual se declara por el tribunal el término del procedimiento, a petición del
demandado, por haber permanecido inactivas todas las partes por el término previsto por el legislador, contado
desde la fecha de la última resolución recaída en una gestión útil, sin que se produzca la extinción de las
pretensiones o excepciones hechas valer.
1. Requisitos
Inactividad de las partes. Art. 152 CPC. “El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las
partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecución durante seis meses, contados desde la fecha
de la última resolución recaída en alguna gestión útil para dar curso progresivo a los autos”.
o Gestión útil: Aquella que tiene por objeto permitir la prosecución del procedimiento y que
llegue a estado de sentencia (Mosquera).
Transcurso del tiempo: Seis meses, desde la última resolución (desde la dictación de la resolución, sin
importar la fecha de su notificación. Esto sin embargo es discutido). Algunos procedimientos tienen
plazos más reducidos:
o Juicio de mínima cuantía: 3 meses.
o Implicancias y recusaciones: 10 días.
o Abandono de la acción penal privada: 30 días.
141Art. 148 (155). Antes de notificada una demanda al demandado, podrá el actor retirarla sin trámite alguno, y se considerará como no presentada. Después de notificada, podrá en cualquier
estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta petición se someterá a los trámites establecidos para los incidentes.
153
Petición del demandado: siempre debe alegarse, nunca procede de oficio. Puede alegarse por vía de
acción o excepción.
Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado: Se entiende que renuncia si realiza
cualquier otra gestión una vez reiniciado el procedimiento.
2. Otros aspectos
Titular: Sólo el demandado, mediante acción o excepción.
o Aunque respecto del abandono de la reconvención, será titular el demandante de la causa
principal.
Oportunidad para hacerlo valer: Hasta que se dicte sentencia, en toda instancia y aún en casación. Si se
declara en segunda instancia, se pierde todo lo obrado en ambas instancias.
Forma de hacerlo valer (art. 154): como acción (si demandado solicita a tribunal que se declare) o
excepción (si demandante realiza cualquier gestión para continuar proceso, el demandado se opone
solicitando la declaración de abandono como primera gestión).
Tribunal competente: Aquel ante el cual se hubieren configurado los requisitos (pensando en si se alega
en primera o segunda instancia o en casación).
Tramitación: Incidente de previo y especial pronunciamiento.
Naturaleza jurídica de la resolución:
o Que lo admite: Sentencia interlocutoria de primer grado, pues falla un incidente estableciendo
derechos permanentes en favor de las partes. Además pone término al juicio. Produce cosa
juzgada formal, pues podrá deducirse una nueva demanda.
o Que lo rechaza: Auto, por fallar un incidente sin establecer derechos permanentes a favor de las
partes.
Efectos: Se termina el procedimiento y se pierde todo lo obrado. No se interrumpió la prescripción civil.
Abandono en el juicio ejecutivo:
o En el cuaderno ejecutivo: Si se opusieron excepciones, se rige por las reglas generales: 6 meses
desde la última resolución recaída en gestión útil (si no, el mandamiento de ejecución y
embargo sirve de sentencia).
o En el cuaderno de apremio: Puede solicitarse luego de dictada la sentencia, estableciéndose un
plazo de tres años desde la última gestión útil. El tope es que no se hayan adjudicado los bienes
embargados.
La resolución que lo acoge produce sólo cosa juzgada La resolución que lo acoge produce cosa juzgada
formal. sustancial (al extinguirse la acción, no se puede volver
a demandar).
154
X. DE LAS COSTAS.
Procedencia de las costas: Siempre, sea por pago de derechos o de honorarios. Toda gestión judicial las
origina.
Principio de Gratuidad: Se traduce sólo en el pago por Estado de sueldos de jueces y funcionarios
(algunos). Los demás, corren por cuenta de las partes.
Concepto de Costas: Son los gastos inmediatos y directos que origina una gestión judicial y que deben
ser soportados por las partes.
Clasificación de las costas:
o Atendiendo si se originario por diligencia individual o común (importancia para efectos de
pago):
Individuales.
Comunes.
o Según causa que las origina (art. 139 CPC, importancia para efectos de tasación):
Procesales: las causadas en el desarrollo del proceso y que correspondan a servicios
estimados en los aranceles judiciales.
Personales: las provenientes de los honorarios de los abogados y demás personas que
hayan intervenido en el negocio, y de los defensores públicos en el caso del 367 COT.
o Subclasificación costas procesales (art. 140, importancia sólo si se tasan las útiles).
Procesales útiles: diligencias o actuaciones necesarias o autorizadas por ley.
Procesales inútiles: actuaciones innecesarias o no autorizadas por ley.
Quién paga las costas durante el proceso: A medias por las partes si son comunes, o todo por quien
solicite la diligencia (art. 25 inciso 2 CPC).
Deber del juez de pronunciarse sobre las costas: es su obligación, aún si las partes no dicen nada (no las
piden).
Criterios del legislador para condenar o absolver en costas: Son 3 criterios (uno por artículo).
o Art. 144. La parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente, será condenada al
pago de las costas. El tribunal podrá eximirla cuando ha tenido motivos plausibles para litigar,
pero debe declararlo expresamente en la resolución.
o Art. 145. El tribunal de segunda instancia puede eximir de las costas de la segunda instancia a la
parte contra quien se dicte la sentencia, sea que mantenga o no las que en primera instancia se
hayan impuesto, expresándose en este caso los motivos especiales que autoricen la exención.
o Art. 146. No podrá condenarse al pago de costas cuando se hayan emitido, por los jueces que
concurran al fallo en un tribunal colegiado, uno o más votos favorables a la parte que pierde la
cuestión resuelta.
Tasación de las costas: No es necesario que esté ejecutoriado el fallo, pero para su exigibilidad es
requisito esté firme la sentencia que condena a su pago. Tasación se practica conforme al art. 140:
o Costas Personales, por el juez o tribunal (tribunal colegiado puede delegar en uno de sus
miembros);
o Costas Procesales, puede tribunal delegarla en secretario.
Hecha la tasación, se pone en conocimiento de partes y se tienen por aprobada si nada exponen dentro 3
días. Si se formula oposición, se resuelve de plano o da tramitación incidental (normas incidentes
ordinarios).
155
Resumen Medidas Cautelares
Concepto de Medidas Cautelares: Son aquellas resoluciones que se dictan durante el proceso y que tienen por
objeto otorgar al actor la anticipación provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, para prevenir el
daño jurídico que podría derivar del retardo en la dictación de la sentencia.
Es distinto de los procesos de urgencia o sumarios. En estos últimos, sólo se reduce la cantidad o tiempo de
conocimiento (mientras que en las medidas cautelares se reduce la calidad del conocimiento, bastando la
probabilidad), actuando el peligro en distinto sentido.
156
Su justificación radica en el periculum in mora: Peligro de daño jurídico derivado del retardo de una
providencia jurisdiccional definitiva, unido al carácter de urgencia en su dictación.
o Elementos del periculum in mora son i. la demora referida a la duración del proceso (necesaria
y normal), y ii. el daño marginal al de la demora que puede producirse en efectividad de
sentencia del proceso principal.
Para que se dicte una providencia cautelar, es necesario que se haya acreditado en el proceso que la
pretensión invocada es verosímil (fummus boni iuris): Es necesario contar con el juicio de probabilidad
(estado intermedio entre la incertidumbre y certeza).
Instrumentalidad de la providencia cautelar en relación con la sentencia definitiva: Nunca son un fin en
sí mismas. Dado su carácter instrumental:
o Sólo es posible una vez iniciado el proceso. Excepcionalmente prejudiciales, pero se da
entonces plazo para demandar.
o Finalizado proceso principal, medida cautelar se extingue.
o Terminará la medida cautelar, además, cuando el proceso no la exija (desaparezcan las
circunstancias que la motivaron).
Deben ser homogéneas con lo que se persigue por el actor en la pretensión hecha valer.
Deben ser idónea: Cualitativa y cuantitativamente apropiada para el fin de garantizar la efectividad de la
pretensión hecha valer.
Deben ser proporcionada en relación a la pretensión hecha valer. Óptima, ni mayor ni menor.
Deben ser modificadas si se altera la situación de hecho que ha justificado su otorgamiento o
denegación: Aplica la cláusula rebus sic stantibus. En ese sentido son provisionales (subsisten mientras
existan las circunstancias) y no simplemente temporales.
El actor debe asumir la responsabilidad por los daños y perjuicios causados, en caso de no dictarse
sentencia favorable: Ante la solicitud de la medida cautelar usualmente se exige garantizar el pago de
éstos mediante una contra cautela.
Debe existir una legalidad estricta en la configuración de las medidas cautelares personales, y una
consagración a lo menos genérica de las medidas cautelares reales (por el poder de cautela general del
298 CPC142).
o Principio tipicidad cautelar personal consagrado en el art. 19 n°7 letra b CPR; 5 NCPP, en el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, en la Convención American de Derechos
Humanos, etc.
142Art. 298. Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio; y para decretarlas deberá el demandante acompañar
comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama. Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de medidas expresamente
autorizadas por la ley, exigir caución al actor para responder de los perjuicios que se originen.
157
Otros indican que más vale la tutela judicial provisional, aún con sus riesgos, que la
autotutela.
En Chile, los jueces prefieren solucionar conflicto mediante un proceso sumario antes
de otorgar medidas innovativas o anticipativas. (Recordar que la hipótesis general de
aplicación del juicio sumario es que el juez estime que dicha acción requiere de una
tramitación rápida para ser eficaz).
Según la relación de instrumentalidad con la providencia principal:
o Providencias instructoras anticipadas: Buscan fijar y conservar ciertas resultancias probatorias,
positivas o negativas, que puedan ser utilizadas después en el proceso.
o Providencias destinadas a asegurar el resultado práctico de una futura ejecución forzada:
Buscan impedir la dispersión de bienes.
o Providencias que deciden interinamente la relación controvertida: Se trata de la decisión
anticipada y provisoria del mérito.
o Providencias que establecen la contra cautela: Buscan asegurar el resarcimiento de los daños
que podrían causarse a la contraparte.
Según la forma en que se encuentran contempladas por el legislador:
o Providencias nominadas. Expresamente establecidas por el legislador.
o Providencias innominadas o poder cautelar general: Se admiten según el poder cautelar general
reconocido al juez. El juez puede, cuando se verifiquen los requisitos, proveer la medida que
considere eficaz para evitar el peligro. Su procedencia se discute en doctrina.
Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada a éste, asegurar la
realización de algunas pruebas que puedan desaparecer, y asegurar el resultado mismo de la pretensión que se hará
valer con posterioridad dentro del proceso.
Clasificación:
Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales.
Medidas prejudiciales probatorias.
Medidas prejudiciales precautorias.
Características comunes:
Deben ser solicitadas por una futura parte del proceso y decretarse por el tribunal antes del inicio del
mismo.
o En general será el demandante.
o Excepcionalmente podrá hacerlo el futuro demandado:
Medida prejudicial preparatoria de reconocimiento de firma puesta en instrumento
privado.
Medidas prejudiciales probatorias.
Son de aplicación general a todos los juicios, por estar reguladas a propósito del juicio ordinario.
El requisito general de otorgamiento consiste en que quien la solicite debe expresar la acción que se
propone deducir y someramente sus fundamentos (Art. 287 CPC)143.
Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada a éste.
Por regla general el titular será el futuro demandante (art. 273), salvo en el caso del reconocimiento jurado de
firma en instrumento privado, que también corresponde al futuro demandado (art. 288 en relación con el art. 273
n° 5).
1. Requisitos
Requisito general de toda medida prejudicial: Señalar la acción que se propone deducir y someramente
sus fundamentos.
143 Art. 287. Para decretar las medidas de que trata este Título, deberá el que las solicite expresar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos.
158
o Si el titular es el futuro demandado (en el caso del reconocimiento de firma puesta en
instrumento privado), debe señalar quién pretende demandarle y los fundamentos de la
pretensión que esa persona haría valer.
Requisito específico: Debe demostrar la necesidad de que se decreten esas medidas para preparar su
entrada al juicio.
o Este requisito adicional no se contempla en el reconocimiento de firma puesta en instrumento
privado.
Art. 273. El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se
propone dirigir la demanda:
Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, a su personería o
al nombre y domicilio de sus representantes (art. 273 n°1): Busca permitir que se realice un
emplazamiento válido.
o Futuro demandante debe presente escrito requiriendo realización, debiendo cumplir ambos
requisitos antes expuestos.
o Se citará al futuro demandado a una audiencia a fin de que preste la declaración jurada. Se
notifica personalmente al futuro demandado y por el estado diario al futuro demandante.
o Si futuro demandado comparece, se levantará acta firmada por él, juez y secretario.
o Si no comparece o da respuestas evasivas, podrá sancionársele con multas que no excedan de 2
sueldos vitales o arrestos de hasta 2 meses. Pueden repetirse las sanciones hasta que
comparezca y declare.
Exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar (art. 273 n°2): En el
juicio ejecutivo es de importancia saber si la cosa se encuentra o no en poder del deudor para determinar
su carácter líquido (si está en poder del deudor, la obligación será líquida, si no lo está se requerirá una
gestión preparatoria de avaluación).
o Futuro demandante debe presente escrito requiriendo realización, debiendo cumplir ambos
requisitos antes expuestos.
o Se citará al futuro demandado a una audiencia a fin de que exhiba la cosa que haya de ser
objeto de la acción. Se notifica personalmente al futuro demandado y por estado diario al
futuro demandante.
o Si la cosa se encuentra en poder futuro demandado, cumplirá mostrando la cosa, o autorizando
al interesado para que reconozca y dándole facilidades para ello.
o Si la cosa no está en su poder, deberá expresar el nombre y residencia del tercero que la tiene, o
el lugar donde el objeto se encuentre. En ese caso podrá decretarse la orden de exhibirse por
ese tercero.
o Si expone ser solo mero tenedor de la cosa, podrá ser obligado a declarar el nombre de la
persona en cuyo nombre la tiene, o exhibir el título de su tenencia.
o Si no comparece o da respuestas evasivas, podrá sancionársele con multas o arrestos. Igual
sanción aplica a terceros.
o Tribunal podrá decretar el allanamiento del local donde se halle el objeto.
Exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de propiedad u otros instrumentos
públicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas (art. 273 n°3).
Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante (art. 273
n°4).
Estas dos últimas hipótesis están reguladas conjuntamente, pudiendo solicitar el demandante que se deje
en el proceso una copia de los documentos presentados.
o Sólo podrá ser decretada respecto de documentos que tenga en su poder el futuro demandado
(no para documentos que tengan en su poder terceros).
o Se citará al futuro demandado a una audiencia a fin de que exhiba los documentos,
notificándosele personalmente al futuro demandado y por el estado diario al futuro
demandante.
o Si el futuro demandado comparece, se levantará acta firmada por él, juez y secretario.
o Si no comparece o no los exhibe, pierde el derecho de hacerlos valer después, salvo que la otra
parte los haga valer también, o si se justifica que no los pudo exhibir antes. También podrán
159
imponérsele multas o arrestos y el comerciante será juzgado por los asientos de su contraparte
que se lleven conforme a derecho.
Reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado (art. 273 n°5): Es la única que se le
otorga también al futuro demandado, buscando indagar la autenticidad de un instrumento privado, no
siendo necesario justificar las razones por las cuales ella es necesaria para entrar al juicio (inciso final, "en
todo caso"), sino sólo acción que se pretende deducir (requisito común a toda prejudicial).
o Se citará a la parte a una audiencia para que preste declaración jurada acerca la firma puesta en
instrumento privado, notificándosele personalmente al futuro demandado y por el estado diario
al futuro demandante.
o Si comparece, se deja constancia en acta firmada por futuro demandado o demandante citado,
por juez y secretario.
o Si no comparece, no responde o da respuestas evasivas, puede solicitarse al tribunal que se
tenga por reconocida la firma.
Si bien esta última diligencia es semejante a la gestión preparatoria de la vía ejecutiva de reconocimiento de firma,
tiene algunas diferencias:
El art. 273 termina señalando “La diligencia expresada en el número 5 se decretará en todo caso, las de los otros
cuatro sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio”.
1. Aspectos generales
Hay que distinguir dos situaciones:
Prueba anticipada: Aquella que se rinde con antelación a la oportunidad o término ordinario
contemplado dentro del procedimiento.
o Prueba rendida por razones de urgencia antes del término ordinario. Ej. prueba anticipada del
NSPP.
o Prueba trasladada: Rendida en un proceso y que pretende hacerse valer posteriormente en otro
proceso diverso. Es propia de los procesos escritos donde no rige la inmediación.
Medidas prejudiciales probatorias: Actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto
obtener la rendición de los medios de prueba establecidos por el legislador, que pudieren ser, durante el
curso del juicio, de difícil realización o recayeren sobre hechos que puedan fácilmente desaparecer.
Las medidas prejudiciales probatorias pueden ser ejercidas tanto por el futuro demandante como demandado.
160
2. Requisitos
Requisito general de toda medida prejudicial: Señalar la acción que se propone deducir y someramente
sus fundamentos.
o Como en este caso también puede ser titular el demandado, debe señalar quién pretende
demandarlo y fundamentos de la pretensión que haría valer.
Requisitos específicos para las medidas prejudiciales probatorias:
o Inspección personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el tribunal o certificado del
ministro de fe, art. 281 inciso 1:
Los motivos o el peligro en la demora justificativos para que se decrete
perjudicialmente la inspección personal del tribunal, el informe de peritos, o el
certificado de ministro de fe consisten en: Existencia de un peligro inminente de daño
o perjuicio, o que se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer.
Llama la atención la aplicación del principio inquisitivo en la designación de peritos,
siendo el juez quien los nombra directamente, aun cuando en la designación general
participan las partes en su designación y sólo a falta de acuerdo actuará el tribunal.
Asimismo, es posible notar que se contempla el certificado de ministro de fe como
medida prejudicial probatoria, toda vez que no aparece contemplado como medio de
prueba. Este certificado tiene fuerza de presunción simplemente legal: 427 inciso 1º
En cuanto a la ejecución de estas medidas, se dará previamente conocimiento a la
persona a quien se trata de demanda, si se encuentra en lugar de asiento tribunal o
donde debe ejecutarse. Si no, defensor de ausentes interviene.
o Absolución de posiciones:
Motivo: Existencia de un temor fundado de que el futuro absolvente se ausente en
breve tiempo del país. En este caso, el sobre que se presenta no será secreto para el
tribunal, pues éste deberá calificar la procedencia de la medida.
Si absolvente se ausenta dentro de los 30 días subsiguientes a la notificación sin
absolver posiciones o dejar apoderado, se le dará por confeso en el curso del juicio,
respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva.
También podrá solicitarse, en caso de temor de ausencia del país, que se constituya un
mandatario que lo represente, para facilitar el futuro emplazamiento. Ello, bajo
apercibimiento de nombrarle un curador de bienes (art. 285).
o Prueba de testigos:
Motivo: Existencia de impedimentos graves en virtud de los cuales haya un fundado
temor que la prueba testimonial no pueda recibirse oportunamente con posterioridad
en el proceso.
Tramitación: Es necesario que se acompañe lista de testigos y minuta respecto de los
puntos sobre los cuales el testigo debe prestar declaración, señalando los
impedimentos graves que generan el temor de que no pueda rendirse oportunamente
dentro del juicio su declaración.
Se acompaña necesariamente la minuta respecto los puntos sobre los cuales
debe prestar declaración ya que ellos deben ser calificados por el tribunal. En
juicio si no se presenta minuta la sanción es que los testigos declaren de
acuerdo a los puntos de prueba fijados en la resolución que recibe la causa a
prueba. Acá esto sería imposible, pues no hay resolución que reciba la causa
a prueba (aún no hay proceso).
Es distinta de la información de perpetua memoria, que es un acto judicial no
contencioso para acreditar hechos de los cuales no pueden resultar perjuicios a
persona conocida y determinada.
161
Debe determinarse un día y hora para rendirla. No siendo contradictoria, no se requiere dicho
señalamiento.
Tiene valor probatorio determinado en la ley y está Tiene valor de presunción legal y no está destinada a
destinada a acreditar hechos en perjuicio de la determinar hechos de los cuales puedan resultar
contraparte. perjuicios para una persona determinada.
Las medidas prejudiciales precautorias son parte de un género más amplio que son las medidas precautorias 144.
Por esto mismo, se altera el orden de exposición y primero se estudian las medidas precautorias (el género), para
luego estudiar las medidas prejudiciales precautorias (al final de este curso bajo el título: III. Continuación de las
medidas prejudiciales precautorias).
Todas las medidas precautorias pueden ser solicitadas en carácter de prejudiciales, incluso las no contempladas
expresamente en la ley.
I. ASPECTOS GENERALES
Tienen aplicación general y supletoria, aunque parte de la doctrina señala que deberían estar tratadas en el Libro I
del CPC (lo que no es un problema tan trascendente por la aplicación igualmente general del juicio ordinario).
Reglamentación, Título V del Libro II “De las Medidas Precautorias”: Arts. 290 a 302.
Sin perjuicio de la aplicación general de las normas del título V, es preciso señalar que tanto el CPC como otros
cuerpos legales, se encargan de regular en forma especial el otorgamiento de otras medidas cautelares. Ej.
Suspensión provisional de la obra ruinosa con el solo mérito de la presentación de la demanda; Arts. 122 a 156
NCPP.
1. Fundamento
Evitar la existencia de sentencias de papel, que no puedan cumplirse.
Evitar el periculum en mora: Daño marginal derivado del retardo de la providencia definitiva.
2. Concepto
Providencias pronunciadas por el tribunal, a petición del sujeto activo del proceso, que tienen por finalidad
asegurar el resultado de la pretensión hecha valer, cuando se ha demostrado durante el curso del procedimiento la
apariencia de la existencia de la pretensión cuya satisfacción se pretende, existiendo el peligro de que ella sea
burlada antes de la dictación de la sentencia definitiva.
Legalmente están definidas en el art. 290 CPC: “providencias que pronuncia el tribunal, a petición del actor y en
cualquier estado del juicio, destinadas a asegurar el resultado de la pretensión hecha valer en el proceso”.
Elementos de la definición:
Son resoluciones judiciales que se dictan dentro del proceso.
Se deben decretar a petición del sujeto activo.
El objetivo es asegurar el resultado de la pretensión hecha valer por parte del sujeto activo.
Es necesario que concurra el fummus boni iuris y el periculum in mora.
144Las Medidas Precautorias son “Providencias pronunciadas por el tribual, a petición del sujeto activo del proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensión hecha valer,
cuando se ha demostrado durante el curso del procedimiento la apariencia de la existencia de la pretensión cuya satisfacción se pretende y existe el peligro de que ella puede ser burlada antes
de la dictación de la sentencia definitiva”.
162
Conforme al art. 290 CPC pueden ser igualmente definidas como las providencias que pronuncia el tribunal, a
petición del actor y en cualquier estado del juicio, destinadas a asegurar el resultado de la pretensión hecha valer
en el proceso.
3. Características
Son infinitas: No se limitan a las mencionadas en el Art. 290 CPC, pues el Art. 298 145 reconoce la
posibilidad del juez de decretar medidas no expresamente autorizadas por la ley. De acuerdo a ello, las
medidas cautelares se abren a toda medida que la inventiva pueda crear y que se encuentre destinada a
asegurar el resultado de la pretensión hecha valer.
De tal forma, se pueden clasificar en: Medidas precautorias contempladas expresamente en el Título V
del Libro II del CPC; Medidas precautorias contempladas en leyes especiales; y Medidas precautorias no
contempladas en la ley y que pueden ser inventadas por el actor al solicitarlas. Sin perjuicio de lo
anterior, se ha sostenido que no es posible el otorgamiento de una tutela anticipada como regla general,
siendo necesaria la existencia de una regla especial que autorice su otorgamiento. Es decir, no obstante
que el legislador señala ciertas y determinadas medidas precautorias conservativas en el art. 290, es
posible que se dicten otras medidas conservativas no enumeradas expresamente, mas no puede
entenderse que se estaría consagrando una tutela , manticipada general146.
La existencia de tutelas anticipadas se encuentra expresamente señalado por nuestro legislador en:
o Juicio sumario: Posibilidad de acceder provisionalmente a la demanda 147.
o Suspensión de la ejecución respecto de bienes embargados cuando se ha interpuesto tercería de
dominio o posesión.
o Suspensión provisional de la ejecución de obra en el interdicto posesorio de obra nueva 148.
o Medidas cautelares en los juicios ante tribunales de familia. Pueden dictarse tanto medidas
conservativas como innovativas durante el curso del proceso.
o Alimentos provisorios en juicio de alimentos.
o Medidas cautelares en los juicios sobre Violencia intrafamiliar ante los tribunales de familia. El
art. 71 de la ley 19.968 contempla medidas cautelares especiales que se pueden aplicar para
proteger los derechos del niño, niña o adolescente. Ej. Entrega inmediata a los padres o a
quienes los tienen bajo su cuidado; programas de apoyo; etc.
o Orden de no innovar en recursos de protección, apelación y hecho, y en la acción de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley.
Son medidas protectoras y deben ser proporcionadas a la pretensión cautelar.
Son instrumentales. Su objetivo será siempre impedir que demandado eluda el cumplimiento efectivo de
sentencia. Este carácter se reconoce en los arts. 290, 298 y 301 CPC.
Son excepcionales: Vienen a alterar la igualdad de las partes, por eso se requiere el fummus boni iuris y
se requiere que el demandante acompañe comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave
del derecho reclamado (art. 298).
Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso: Periculum in mora. Está
reconocido en el Art. 301 CPC. “Deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha
procurado evitar, o se otorguen cauciones suficientes”.
Son esencialmente provisionales: Por ello, la resolución que las concede sería un auto, aunque la
jurisprudencia ha considerado que constituiría una sentencia interlocutoria.
Son acumulables: Pueden solicitarse varias.
Son sustituibles por una garantía suficiente.
Pueden tener el carácter de prejudiciales.
El demandante debe responder de los perjuicios causados al demandado por el otorgamiento de una
medida cautelar infundada.
Es una especie de tutela anticipada.
145 art. 298: Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de las medidas expresamente autorizadas en la ley...”.
146 La mejor demostración de este carácter sólo conservativo de las medidas precautorias, radica en la falta de necesidad de practicar embargo en la ejecución de una resolución en caso de
haberse decretado una precautoria durante el juicio, lo que sólo es posible de concebir con una medida conservativa.
147 Institución del juicio sumario que procede en rebeldía de la parte demandada a la audiencia de discusión. Notificada al demandado la resolución que accede provisionalmente, éste se
puede oponer en el plazo de 5 días, con lo cual se deberá citar a una nueva audiencia de discusión.
148 Se mantiene la suspensión durante el curso del procedimiento, siendo la sentencia definitiva la que deberá resolver si se mantiene o se alza la suspensión provisional.
163
La ONI tiene el carácter de medida cautelar. En el caso de la ONI podemos encontrarnos ante una excepción al
principio general que indica que la medida cautelar debe decretarse por el tribunal de 1ª o única instancia. Dado
que debe ser conocida y concedida por el tribunal que conoce del recurso respectivo.
4. Clasificación
En atención a las normas que las regulan:
o Enumeradas en el Art. 290 CPC: Secuestro, nombramiento de interventores, retención de
bienes determinados, prohibición de celebrar actos y contratos.
o Establecidas en otros cuerpos normativos. Se rigen por la ley que las crea, y supletoriamente
por el art. 290 y siguientes.
o Cúmulo de medidas precautorias no reguladas expresamente en la ley (Innominadas).
En atención al momento en que se solicitan y pueden ser decretadas:
o Precautorias propiamente tales.
o Precautorias prejudiciales.
En atención a la iniciativa para ser decretadas:
o Decretadas de oficio por el tribunal.
o Decretadas a petición de parte: Es la regla general.
En atención a la finalidad que se persigue con la medida:
o Precautoria o asegurativa: Persigue facilitar el resultado práctico de una futura ejecución
forzada, impidiendo la dispersión de bienes. Las del art. 290.
o Finalidad de mantenimiento del status quo: Persiguen impedir cambios en la situación de hecho
existente. Ej. ONI.
o Finalidad satisfactiva o anticipativa: Buscan anticipar proveimientos que, si recayesen en el
momento procesal normal, perderán en todo o parte su eficacia. Ej. que se decreten alimentos
provisionales.
Según los requisitos que deben ser cumplidos:
o Aquellas que requieren que el actor acompañe comprobantes que constituyan a lo menos
presunción grave del derecho que se reclama. Son la regla general, de acuerdo al art. 298.
o Aquellas en que no es necesario acompañarlos. Son la excepción, y en esos casos la medida
sólo podrá decretarse por 10 días, dentro de los cuales deberá acompañarse documentación y
solicitarse que se mantenga la medida (art. 299).
Según la necesidad de rendirse caución por el actor para los efectos de decretarla:
o De caución innecesaria: Es la regla general.
o De caución facultativa: El único caso es aquel en que se solicita una medida precautoria no
expresamente establecida en la ley (Art. 298 CPC).
o De caución obligatoria:
Actor solicita una medida precautoria sin acompañar comprobantes que constituyan a
lo menos presunción grave (art. 299).
Futuro demandante solicita una medida prejudicial precautoria (art. 279n° 2).
149Según Maturana, necesariamente debe ser desde que se ha notificado la demanda, pues ahí recién hay proceso. La frase "aún cuando no está contestada la demanda" del art. 290 se refiere a
que se puede aún en rebeldía del demandado.
Si no hay juicio aún, debe solicitarse como medida prejudicial precautoria.
164
El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder respecto de la sentencia
definitiva: Es necesario que haya un peligro en la demora. Este requisito no se exige cuando la medida
precautoria recae en el objeto del juicio.
Solicitante debe acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho
que se reclama150: Fummus boni iuris. Maturana dice que es más correcto hablar de verosimilitud de la
pretensión hecha valer.
Solicitante debe rendir caución en los casos en que el tribunal lo haya determinado. RG es que no exista
esta caución.
6. Tramitación
Requisitos del escrito:
o Comunes a todo escrito.
o Individualización de la medida que se desea solicitar.
o Individualización de los bienes sobre los que va a recaer.
o Requisitos específicos de cada medida en particular.
Si la medida está contemplada en la ley: Debe cumplirse con el requisito común a
todas, esto es, acompañarse comprobantes que constituyan a lo menos presunción
grave del derecho que se reclama. Si no se tienen los comprobantes, pueden
concederse las medidas por un tiempo máximo de 10 días, con caución.
Si la medida no está contemplada en la ley: Si se acompañan comprobantes, el tribunal
puede requerir también una caución. Si no se acompañan comprobantes, se requerirá
también una caución calificada con mayor intensidad por el juez.
Tribunal competente: El tribunal que conoce el juicio en primera o única instancia.
Tramitación misma: Art. 302 CPC. “(1) El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título
se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada. (2) Podrán, sin embargo,
llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que
existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos cinco días sin que la
notificación se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo
por motivos fundados.”
o Este artículo se ha interpretado como que el tribunal debe pronunciarse de plano ante la
solicitud, no dándole tramitación. Si se tramitara como incidente, se perdería la utilidad de las
medidas. Una vez concedida, podría formularse oposición y entonces se generaría un incidente.
Así, el inciso segundo sería un complemento al primero, autorizando al tribunal que la
resolución que decrete la medida precautoria se lleve a efecto sin previa notificación. Es una
excepción al principio de la bilateralidad de la audiencia, que tiene algunos requisitos:
Invocar razones graves.
Que la resolución que concede la medida sea notificada dentro del plazo fatal de 5
días, que sería prorrogable.
Si la notificación no se efectúa en el plazo señalado, las diligencias quedarán sin efecto
por el solo ministerio de la ley.
Naturaleza jurídica de la resolución que concede una medida precautoria:
o Auto, por resolver un incidente sin establecer derechos permanentes a favor de las partes.
Doctrina y jurisprudencia mayoritaria.
o Sentencia interlocutoria de primer grado: Recae en un incidente estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes, dado que la provisionalidad se referiría a que deben cesar
cuando desaparecen las circunstancias que las fundamentan, generando cosa juzgada formal
provisional. Sector minoritario.
Alzamiento de la medida precautoria: Cuando desaparezca el peligro que se ha buscado evitar.
Art. 290 CPC. “Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier estado del juicio, aun
cuando no esté contestada la demanda, pedir una o más de las siguientes medidas:
1a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
"Comprobantes" es todo medio de prueba que sirva para acreditar, verificar, confirmar o demostrar algo y no sólo la prueba instrumental.
150
"La presunción grave del derecho que se reclama" es aquella que lleva a la convicción del tribunal la sensación de que hay un principio de existencia del hecho de que se trata.
165
2a. El nombramiento de uno o más interventores;
3a. La retención de bienes determinados; y
4a. La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados”
Normas aplicables:
De acuerdo al art. 2250 CC, se le aplican las: mismas que el depósito, salvo normas expresas en
contrario.
De acuerdo al art. 292 CPC, son aplicables las normas del depositario de bienes embargados (juicio
ejecutivo por obligación de dar).
Efectos:
El secuestre tiene la obligación de cuidado y conservación de la cosa.
No se pierde la disponibilidad jurídica de la cosa. Para impedir esto habría que solicitar otra medida
precautoria.
Casos en que se admite: Art. 293 CPC. Hay lugar al nombramiento de interventor:
En el caso del Art. 902 inciso 2 CC155: Acción reivindicatoria sobre inmueble, si hubiere justo temor de
que se deteriore en manos del poseedor o que las facultades de este no ofrecieren suficiente garantía
En el caso de Acción de petición de herencia, si hubiere justo temor de que se pierda o deteriore en
manos del poseedor o que las facultades de este no ofrecieren suficiente garantía
En el caso del comunero o socio que demanda la cosa común o pide cuentas al comunero o socio que la
administra.
151 Se encuentra regulado en el CC, siendo aplicables a su respecto las normas del contrato de depósito.
152 Art. 291. Habrá lugar al secuestro judicial en el caso del artículo 901 del Código Civil, o cuando se entablen otras acciones con relación a cosa mueble determinada y haya motivo de temer
que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.
153 Art. 901 CC. Si reivindicándose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, podrá el actor pedir su secuestro; y el poseedor, será
obligado a consentir en él, o a dar seguridad suficiente de restitución, para el caso de ser condenado a restituir.
154 Estas “otras acciones” no se tratan de las acciones posesorias, debido a que éstas protegen bienes inmuebles o derechos reales constituidos en ellos, y por expresa disposición de la ley, el
Pero el actor tendrá derecho de provocar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicación, si
hubiere justo motivo de temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.
166
Siempre que haya Justo motivo de temer que la cosa sobre la que versa el juicio se deteriore o destruya, o
que los derechos del demandante puedan quedar burlados. Causal genérica.
Demás casos expresamente señalados en la ley.
o Ej. El caso del art. 444 CPC: embargo de empresas o establecimientos de comercio.
Efectos:
No priva al demandado de la tenencia de los bienes.
No impide la enajenación voluntaria de ellos.
El demandado conserva la administración, pero sometido a la vigilancia del interventor para los efectos
de impedir que se burlen los derechos del demandante como consecuencia de actos abusivos o
fraudulentos.
Dice relación con el objeto ilícito del art. 1464 CC, siendo pues muy efectiva.
Es un apoderamiento jurídico, pudiendo también ser material (pues no sólo puede efectuarse en manos del
demandado, sino también en manos del demandante o un tercero, si acaso la cosa está en su poder). Si es en
valores, puede ser en manos establecimiento de crédito u otra persona.
Sólo procede respecto bienes muebles.
Procedencia:
Retención de bienes que son objeto del juicio:
o Requisitos (cumplidos todos, hay causa suficiente).
Retención se refiera a bienes determinados del demandado.
Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles.
Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la retención sobre los
bienes materia del juicio.
Retención de bienes que no son objeto del juicio:
o Requisitos.
Retención se refiera a bienes determinados del demandado.
Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles.
Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficiente
garantía o haya motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes.
Efectos:
Genera indisponibilidad del bien, impidiendo su enajenación (la enajenación adolecería de objeto ilícito
de acuerdo al art. 1464, y la consecuente NA):
Respecto de las especies retenidas que sean objeto del juicio: Se infringe el art. 1464
N°4 respecto a las especies sobre cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez.
Respecto de las especies retenidas que no son objeto del juicio: Se infringe el N°3
respecto a las especies embargadas, entendiéndose por embargo un concepto amplio.
167
El detentador tiene la obligación de guardar o conservar la cosa en su poder, asumiendo responsabilidad
de un depositario. Esto con el propósito de velar por su integridad material.
Establecido por la ley en casos determinados y El tribunal determina su procedencia cumpliéndose los
taxativos. requisitos que la hacen procedente.
Está estructurado como procedimiento autónomo en Se trata de una medida precautoria, y como tal no tiene
los artículos 545 y ss. Del CPC, sin perjuicio de que vida autónoma.
pueda pedirse como medida precautoria
Reconocido por sentencia, genera que los bienes No confiere preferencia ni modifica su forma de
retenidos, sean considerados como hipotecados o realización. Jamás puede entendérseles constituidos en
prendados, para su realización y preferencia. Se debe hipoteca por no proceder respecto de inmuebles.
inscribir en el Registro de Hipotecas
Puede recaer sobre muebles e inmuebles. Sólo puede recaer sobre muebles.
Sólo puede recaer sobre los bienes determinados por el Puede decretarse sobre cualquiera de los bienes del
legislador que están en manos del acreedor. deudor.
Siempre faculta al acreedor para retener por sí mismo Puede recaer en manos del demandado, demandante o
los bienes que garantizan su crédito. de un tercero.
No es necesario apreciar si las facultades del Cuando recae en bienes que no son objeto del juicio,
demandado ofrecen suficiente garantía es necesario apreciar si las facultades del demandado
ofrecen suficiente garantía.
Puede ser sustituido por otras cauciones, gozando de Pueden sustituirse por otras cauciones, pero no se
las mismas preferencias que poseía el bien substituido. sustituye la preferencia de inmediato.
Procedencia:
Bienes que son objeto del juicio: Requisitos.
o Prohibición se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles.
o Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la medida precautoria de
prohibición de celebrar actos y contratos sobre bienes materia del juicio.
Bienes que no son objeto del juicio: Requisitos.
o Prohibición se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles.
o Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficiente garantía.
Procedimiento: Cuando recaiga sobre bienes raíces debe inscribirse en el registro del Conservador respectivo para
tener efecto respecto de terceros. En el caso de los bienes muebles, sólo producirá efectos respecto de terceros
que tuvieran conocimiento de ella.
Efectos: Genera indisponibilidad del bien. Ello se deduce del Art. 1464 CC, respecto al objeto ilícito:
168
Respecto de las especies que sean objeto del juicio: Se infringe el N°4 respecto a las
especies sobre cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez.
Respecto de las especies que no son objeto del juicio: Se infringe el N°3 respecto a las
especies embargadas, entendiéndose por embargo un concepto amplio.
III. CONTINUACION DE LAS MEDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS.
Providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia de juicio, a petición de quien será el sujeto activo
en el proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensión que se hará valer posteriormente,
cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya satisfacción se pretende y existe el peligro
de que éste pueda ser burlado (en ciertos casos rindiéndose caución por el solicitante para garantizar los perjuicios
que pudieren causarse con su infundado otorgamiento).
Las medidas prejudiciales precautorias son parte de un género más amplio que son las medidas precautorias.
Todas las medidas precautorias pueden ser solicitadas en carácter de prejudiciales, incluso las no contempladas
expresamente en la ley.
1. Requisitos de otorgamiento
Solicitud del futuro demandante, en la cual se de cumplimiento a los requisitos comunes a todo escrito
(suma).
Requisitos de la ley de comparecencia en juicio: Patrocinio y poder.
Requisitos comunes de toda medida prejudicial: Acción que se propone deducir y someramente sus
fundamentos.
Requisitos comunes a toda medida precautoria: Acompañar comprobantes que constituyan a lo menos
presunción grave del derecho que se reclama. Si los comprobantes no están en poder del demandante,
puede ser reemplazada transitoriamente por una caución.
Requisitos específicos para el otorgamiento de cada medida precautoria específica.
Requisitos específicos de las medidas prejudiciales precautorias: Art. 279 CPC. Que existan motivos
graves y calificados, que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas y que
se rinda fianza u otra garantía suficiente.
2. Tramitación
Aun cuando se haya pactado arbitraje, son competentes para conocerlas los tribunales ordinarios o
especiales de justicia.
Art. 289 CPC. “Las diligencias expresadas en este Título pueden decretarse sin audiencia de la persona
contra quien se piden, salvo los casos en que expresamente se exige su intervención”.
o Mosquera interpreta este artículo, indicando que la medida prejudicial precautoria se debe
conceder o rechazar de plano, sin notificar a la persona en contra de quien se pide.
La expresión “audiencia” debe entenderse usada con el significado de notificación.
Sería una de las excepciones del Art. 38 CPC, siendo una resolución que produciría
efectos sin notificación.
No es posible que se exijan los mismos requisitos que en las actuaciones procesales
dentro del proceso.
El derecho de oposición del demandado sólo podrá hacerse valer cuando la medida se
notifique, esto es, cuando se notifique la demanda al demandado, pidiéndose
explícitamente la mantención de la medida prejudicial como precautoria. En ese
momento puede oponerse, ya no contra la medida prejudicial, sino contra la
precautoria que se solicita mantener.
169
o Basta presentar la demanda, pero debe pedirse explícitamente que se mantenga la prejudicial en
el carácter de simple precautoria.
Sanción. Art. 280 (2). “Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continúen en vigor las
medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta petición el tribunal no mantiene dichas medidas, por este
solo hecho quedará responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerándose doloso en su
procedimiento”. Presunción de derecho.
B- Suspensión de la ejecución respecto de los bienes embargados sobre los cuales un tercero ha interpuesto una
tercería de dominio.
Por RG, la tercería de dominio no influye en el cuaderno de apremio, puesto que por RG no suspende su
tramitación. Excepcionalmente, cuando la tercería de dominio se funda en un instrumento público otorgado con
anterioridad a la fecha de la presentación de la demanda ejecutiva, tendrá el mérito de suspender la ejecución.
C- La suspensión de la ejecución respecto de los bienes embargados sobre los cuales un tercero ha interpuesto
una tercería de posesión.
La tercería de posesión se tramita como incidente y produce el efecto de suspender la tramitación del cuaderno de
apremio sólo si por el poseedor que la interpone se acompañan antecedentes que constituyan a lo menos
presunción grave de la pretensión que se invoca. En todo caso, las tercerías no suspenden el cuaderno principal o
ejecutivo.
F- Medidas cautelares en los juicios sobre Violencia intrafamiliar ante los tribunales de familia.
El art. 71 de la ley 19.968 contempla medidas cautelares especiales que se pueden aplicar para proteger los
derechos del niño, niña o adolescente. Ej. Entrega inmediata a los padres o a quienes los tienen bajo su cuidado;
programas de apoyo; etc.
170
El profesor Maturana cree que en nuestro procedimiento no es posible subsumir la cautela anticipada dentro de
las medidas precautorias, ya que el legislador contempla expresamente cuáles son los casos de tutela anticipada y
no se podría dar una extensión más allá de ellos. Como en todos los casos en que se pretende otorgar una
preferencia a alguna de las partes, es necesario dar una interpretación restrictiva a lo que el legislador establece. En
caso de que el juez obre sin estar avalado por texto legal, podría considerarse que está incurriendo en una decisión
adelantada sobre la decisión del asunto, incurriendo en una causal de implicancia o al menos de recusación. La
limitación indicada, se encuentra recogida en el art. 5 del NCPP.
171
Resumen Juicios Especiales
I. ASPECTOS GENERALES
Regulado en el Título XI del Libro III. Es un procedimiento declarativo breve y concentrado, de aplicación
general o especial según la pretensión que se haga valer, que es resuelto mediante una sentencia que puede revestir
el carácter de meramente declarativa, constitutiva o de condena. Es un procedimiento extraordinario, porque se
ha fallado que el único procedimiento ordinario es el juicio ordinario de mayor cuantía 157.
1. Ámbito de aplicación
Aplicación general: Cada vez que concurran los requisitos del Art. 680 158 inciso 1 CPC, esto es, que la
acción deducida requiera, por su naturaleza, de una tramitación rápida para ser eficaz. Dado el principio
de pasividad, será necesario que el actor solicite su aplicación (no procede de oficio) y corresponde al
tribunal establecer su procedencia. En este caso procederá el cambio o sustitución del procedimiento
sumario a ordinario, y viceversa.
Aplicación especial: Art. 680 inciso 2 CPC. En estos casos las partes y el tribunal están obligados a
tramitarlo conforme al procedimiento sumario.
o Casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma
análoga.
o Cuestiones que se susciten sobre constitución, ejercicio, modificación o extinción de
servidumbres naturales o legales, y sobre las prestaciones a que ellas den lugar159.
o Juicios sobre cobros de honorarios, excepto en el caso del artículo 697 160.
o Juicios sobre remoción de guardadores y los que se susciten entre representantes legales y
representados.
o Juicios sobre depósito necesario y comodato precario.
o Juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas.
o Juicios en que se persiga únicamente la declaración de la obligación, impuesta por la ley o el
contrato, de rendir una cuenta (se declare obligación de rendir una cuenta).
o Juicios en que se ejercite el derecho para hacer cavar un pozo.
156 Su importancia legislativa ha aumentado, pues desde 1930 el juicio sumario, se ha hecho aplicable a otras materias (además de los asuntos contemplados en el CPC), como:
a) Arrendamiento de predios urbanos (Ley 18.101) antes se aplicaba el juicio sumario con algunas modificaciones, pero la ley 19.866 de 2003 modificó el art. 8 de la ley 18.101, estableciendo
un nuevo procedimiento especial, y eliminando toda remisión al juicio sumario.
b) A pesar de que la nueva ley de quiebras haga aplicables las normas de los incidentes a todas las cuestiones suscitadas en el juicio de quiebra, excepcionalmente se aplicará el procedimiento
sumario en la tramitación de la demanda de nulidad y declaración de incumplimiento del convenio celebrado entre el fallido y los acreedores.
c) En el Cº de Minería, igualmente se establece la aplicación de este procedimiento a determinadas materias.
Así, el procedimiento sumario ha alcanzado gran importancia en cuanto a su aplicación práctica, siendo sólo superado por el juicio ejecutivo.
157 Sin perjuicio de lo anterior, algunos señalan que el juicio sumario se trataría de un procedimiento común.
158 Art. 680. (838). El procedimiento de que trata este Título se aplicará en defecto de otra regla especial a los casos en que la acción deducida requiera, por su naturaleza, tramitación rápida
para que sea eficaz. Deberá aplicarse, además, a los siguientes casos:
159 Las cuestiones relativas a las servidumbres voluntarias no se encontrarían sujetas a esta tramitación. Sin embargo, caben dentro
en 1ª instancia del juicio. En este último caso, la petición se sustancia y resuelve conforme a las normas de los incidentes. Cuando se persiguen honorarios no causados en juicio, se aplicará
únicamente el procedimiento sumario.
172
o Juicios en que se deduzcan acciones civiles derivadas de un delito o cuasidelito, cuando exista
sentencia penal condenatoria ejecutoriada.
2. Características
Ley quiere que sea un procedimiento rápido 161. Se reducen los trámites a los siguientes:
o Demanda y notificación.
o Audiencia de discusión y conciliación (en la misma audiencia).
o Fase probatoria, la que se rinde conforme a la regla de los incidentes.
o Citación para oír sentencia 162.
o Sentencia.
Puede ser un procedimiento declarativo, constitutivo o de condena.
Recibe aplicación el principio formativo de la concentración: Todo el contradictorio y las gestiones se
concentran en comparendo de discusión. La discusión y conciliación se producen en una sola audiencia y
la sentencia definitiva resuelve todas las cuestiones suscitadas, salvo la excepción de incompetencia del
tribunal
Se consagra el principio de la oralidad: En la práctica no se da, porque se contesta la demanda por
escrito, solicitando que se tenga por parte integrante del comparendo de discusión.
Procede el cambio de procedimiento sumario a ordinario y viceversa, cuando el procedimiento sumario
es de aplicación general: Art. 681 CPC. La resolución que accede a la sustitución sólo produce efectos
hacia el futuro, sin que afecte los actos que se hubieren realizado con anterioridad en el procedimiento
sustituido. Hay discusión de si esta solicitud pudiera presentarse en cualquier estado del juicio, o como
excepción dilatoria (antes de contestar la demanda) 163. Es un incidente de previo y especial
pronunciamiento, por lo tanto, deberá ser tramitado en la misma pieza de autos y resuelto previamente; y
no en la sentencia definitiva, como ocurre con la generalidad de los incidentes en el juicio sumario.
Durante el procedimiento puede accederse provisionalmente a la demanda: Deben cumplirse dos
requisitos:
o Audiencia se desarrolle en rebeldía del demandado.
o Demandante invoque fundamentos plausibles.
Procede la citación de los parientes164: Notificados personalmente; Informe verbal sobre los hechos
conducentes; Suspensión de la audiencia y citación si no concurren parientes importantes.
Los incidentes deben promoverse y tramitarse en la misma audiencia de discusión, conjuntamente con la
cuestión principal. No suspenden el curso de la audiencia. Son resueltos en la sentencia definitiva. Los
incidentes posteriores deben promoverse tan pronto llegue a su conocimiento.
Por regla general se concede la apelación en el solo efecto devolutivo. Hay dos excepciones en que se
concederá en ambos efectos, según dispone el Art. 691165 CPC. Existe una contradicción con el Art.
194166 CPC (que indica que en el juicio sumario se concederá la apelación en el sólo efecto devolutivo
161 No contempla trámites de réplica, dúplica y observaciones a la prueba; El periodo probatorio sigue las reglas de los incidentes; Excepciones y defensas del demandado se interponen en
forma conjunta; Se agregó la citación a oír sentencia para hacer fatal el probatorio; Los incidentes se resuelven en la sentencia definitiva (RG); Las resoluciones deben ser dictadas a más tardar
dentro de 2 días, y la sentencia definitiva dentro de 10 días.
162 La ley 18.705 deja patente la intención de que sea un procedimiento rápido, al incorporar el trámite de la citación para oír sentencia, con lo cual se clausura el debate, ya que anteriormente
al discutirse sobre la fatalidad del término probatorio, las partes podían alargar dicha fase.
163 El legislador nada dijo en cuanto a la oportunidad para promover el incidente, por lo que se estima que debe presentarse en cualquier estado del juicio una vez que concurran los motivos
fundados para la sustitución de sumario a ordinario o cuando apareciere la necesidad de sustituir el ordinario por el sumario.
Otros sostienen una tesis más restringida: la oportunidad para solicitar el cambio a sumario está determinado por considerársele como excepción dilatoria, debiendo interponerse antes de la
contestación de la demanda. Por su parte, para solicitar el cambio a
ordinario, la oportunidad sería la audiencia de discusión.
164 Esto era mucho más importante antes, cuando muchos asuntos de familia se ventilaban bajo el procedimiento sumario. Ahora dichos asuntos se ven en los Tribunales de Familia, bajo los
1°. De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios;
2°. De los autos, decretos y sentencias interlocutorias;
3°. De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecución de una
sentencia firme, definitiva o interlocutoria;
4°. De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias; y
5°. De todas las demás resoluciones que por disposición de la ley sólo admitan apelación en el efecto devolutivo.
173
cuando el demandado sea quien apele), pero se entiende que prima el primero por principio de
especialidad y este no distingue.
o Resolución que dispone el cambio de juicio ordinario a sumario.
o Sentencia definitiva, cualquiera sea la parte que intente el recurso.
El tribunal de segunda instancia posee un mayor grado de competencia para la dictación de la sentencia.
o Primer grado de competencia: Regla general. El tribunal de segunda instancia sólo puede
pronunciarse sobre las acciones y excepciones comprendidas en la sentencia de primera
instancia. Ello, salvo que el tribunal de primera instancia haya dejado de resolver una acción o
excepción por ser incompatible, o los casos en que puede actuar de oficio.
o Segundo grado de competencia: El tribunal de segunda instancia puede pronunciarse sobre
cualquier acción o excepción, con tal que haya recaído discusión sobre ellas en primera
instancia. Este es el grado de competencia del juicio sumario de acuerdo al art. 692 167.
o Tercer grado de competencia: Lo único que se exige es que las cuestiones sean pertinentes y se
hallen comprendidas en la causa. Opera en el ASPP.
II. TRAMITACIÓN
Puede partir por medida prejudicial o demanda 168 (art. 253 en relación al 3).
o La providencia cita a las partes a comparendo dentro del quinto día hábil desde la última
notificación169 170 (ampliado por la tabla de emplazamiento, si el demandado no se encuentra en
el lugar del juicio).
La ley habla del “5º día hábil después de la última notificación” y no de la notificación
al demandado. Puede ocurrir que la última notificación sea al demandante, por el
estado diario.
Sólo cabe el aumento conforme a la tabla cuando el demandado se encuentra fuera del
lugar del juicio, sin que quepa el aumento de los 3 días contemplados en el inciso 2º
del 258 (dentro del territorio jurisdiccional y pero fuera de la comuna).
Audiencia o comparendo de discusión y conciliación: Hay que distinguir dos posibilidades:
o Concurren ambas partes: Demandante ratifica su demanda y pide que sea acogida. Demandado
puede defenderse oralmente. Se aplica el principio de la concentración, debiendo promoverse
todos los incidentes en la misma audiencia (por tanto no hay excepciones mixtas y anómalas en
juicio sumario), no suspenden la tramitación del juicio y se fallan todas en la sentencia definitiva
(salvo que haya alguna de previo y especial pronunciamiento, como la de incompetencia del
tribunal). Hay discusión de si procedería la reconvención, afirmando Maturana que no
corresponde por falta de disposición expresa 171. Una vez producida la defensa del demandado,
el tribunal debe llamar a conciliación, y no produciéndose ella totalmente, pone fin a la
audiencia, quedando en resolver si recibe la causa a prueba o cita a las partes a oír sentencia.
o Audiencia en rebeldía del demandado: Tribunal debe tener por evacuada la contestación y
llamado a conciliación en rebeldía, quedando en resolver si recibe la causa a prueba o cita a las
partes a oír sentencia. El demandante podrá solicitar que se acceda provisionalmente a la
demanda. Si se acoge, el demandado podrá:
Apelar la resolución: Se concede en el sólo efecto devolutivo.
Formular oposición fundada en 5 días (no suspende el acceso provisional a la
demanda), citándose nueva audiencia en que el demandado debe fundamentar por qué
no procede acceder provisionalmente a la demanda172. En caso que el demandado no
formule oposición, el tribunal recibe la causa a prueba, o cita a las partes para oír
sentencia (art. 685).
167 Art. 692. (850). En segunda instancia, podrá el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por vía de apelación sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para
ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas, en el fallo apelado.
Procede sólo a solicitud de parte. Por tanto, si no la hay, la sentencia de segunda instancia adolece de nulidad que permite casarla en la forma por extrapetita.
168 Requisitos de la demanda: Comunes a todo escrito; Comunes a toda demanda (art. 254); Reglas de comparecencia en juicio.
169 La última notificación normalmente es la del demandante por el Estado Diario.
170 “Vengan las partes al comparendo (o audiencia) de discusión u conciliación dentro de 5º día hábil a… horas, contado desde la última notificación”.
171 Puede reconvenir : Las normas del juicio ordinario son supletorias a otros procedimientos especiales a los que no se oponga. No puede reconvenir: (Maturana) No se
regula especialmente; No hay trámites de réplica y dúplica necesarios; El juicio ordinario de menor cuantía la establece expresamente, lo que sería innecesario si se aplicara la reconvención
con alcance general.
172 Tribunal cita a audiencia para el 5º día hábil desde la última notificación. El demandado no puede presentar defensa respecto del fondo del asunto, pues audiencia está restringida a discutir
174
Término probatorio: El Art. 686 CPC indica que la prueba se rendirá en el plazo y forma establecida
para los incidentes. Sin embargo, igualmente la resolución que recibe la causa a prueba se notifica por
cédula173.
o Término probatorio de 8 días contados desde la última resolución que recibe la causa a prueba.
Es un plazo fatal para todos los medios de prueba (art. 90).
o Lista de testigos en los 2 primeros días. Si se repone la resolución (plazo de 3 días), podrá
presentarse nueva lista de testigos o quedarse con la presentada 174.
Citación para oír sentencia: Una vez vencido el término probatorio o cuando no proceda éste. Comienza
a correr el plazo de 10 días para dictar sentencia definitiva.
Sentencia definitiva. Art. 688: Las resoluciones en el procedimiento sumario deberán dictarse, a más
tardar, dentro de 2º día. La sentencia definitiva deberá dictarse en el plazo de los 10 días siguientes a la
fecha de la resolución que citó a las partes para oír sentencia.
Acentuado carácter de contrato dirigido del arrendamiento de los predios urbanos. Se limita principalmente, la
autonomía de la voluntad para proteger al arrendatario, regulando las rentas máximas y los plazos de desahucio.
I. GENERALIDADES
1. Competencia absoluta
Jueces de letras son competentes para conocer de los juicios en primera instancia, cuando la cuantía
exceda las 10 UTM (art. 125 COT)175.
Jueces de letras son competentes para conocer en única instancia, cuando la cuantía no exceda 10 UTM.
En ese caso también podrá conocer el JPL que sea abogado, en comunas que no sean asiento de juez de
letras.
173No se notifica por el estado diario como en los incidentes, por cuanto se ha entendido que la resolución es previa a la prueba misma; no quedando incorporada en las expresiones “plazo y
forma” del art. 686.
174
Problema: Reposición de la resolución que recibe la causa a prueba en el juicio sumario: Conforme al art.
319, contra la resolución que recibe la causa a prueba procede la reposición, apelando en subsidio, dentro
del plazo de 3 días desde la última notificación. Sin embargo, como recibe aplicación las normas de los
incidentes, la lista de testigos debe presentarse dentro de 2 días desde la última notificación. De esta
manera, surge el problema de que se podrá presentar una lista de testigos antes de saber con certeza cuáles
son los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, debido a que la reposición podría cambiarlos. El
art. 320 inciso final, luego de modificaciones, establece que si habiéndose pedido reposición ya se hubiere
presentado lista de testigos y minuta de puntos por alguna de las partes, no será necesario presentar nuevas
listas ni minuta, salvo que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que las presente
estime pertinentes modificarlas.
175
El valor de lo disputado se determinará en los juicios de desahucio y restitución de la cosa arrendada por
el monto de la renta convenido para cada período de pago; y en los de reconvenciones, por el monto de las
rentas insolutas.
175
Juicios en que sea parte o tenga interés el Fisco: Siempre se conocerán en primera instancia por el juez
de letras asiento de corte.
En los juicios de arrendamiento no se aplica el fuero.
2. Competencia relativa
Procede la prórroga de competencia.
A falta de prórroga, hay que distinguir:
o Pretensión inmueble (como si se reclama sólo el desahucio o la restitución del inmueble): Juez
del lugar en que debe cumplirse la obligación, del lugar donde se contrajo la obligación o del
lugar del inmueble, a elección del demandante.
o Pretensión inmueble y mueble (como si se reclama la restitución del inmueble y las rentas
adeudadas): Juez del lugar del inmueble.
3. Arbitraje Facultativo.
Es aplicable el procedimiento de arbitraje, siendo una materia de arbitraje facultativo. En la ley 17.600 se prohibía
expresamente, cuestión no reproducida en las leyes posteriores.
Aplicación de las normas procedimentales de la ley 18.101. El procedimiento previsto en la ley 18.1101 debe
aplicarse a todos los juicios sobre materias relacionadas con un contrato de arrendamiento de bienes raíces
urbanos e incluso a los excluidos en los números 3 y 5 del Art. 2 de la Ley (viviendas amobladas para fines
turísticos y de descanso y estacionamientos).
El art. 7 dispone que las normas de ese título se aplican a los juicios relativos a los contratos de arrendamiento de
inmuebles a que se refiere el artículo 1 de la misma ley, debiendo aplicarse en especial, a los juicios siguientes:
1- Desahucio.
2- Terminación del arrendamiento.
3- Restitución de la propiedad por expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo.
4- Restitución de la propiedad por extinción del derecho del arrendador.
5- De indemnización de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario.
6- Otros que versen sobre las demás cuestiones derivadas de estos contratos.
De esta manera, la enumeración es enunciativa y no taxativa (expresión en especial; y número 6).
1. Procedimiento
Procedimiento de Desahucio:
o En los contratos en el arrendamiento que se ha pactado mes a mes y en los de duración
indefinida, el desahucio no requiere fundarse en causal alguna. El desahucio debe hacerse
judicialmente o mediante notificación personal efectuada por un notario. El plazo será de dos
meses desde la notificación, aumentándose 1 mes por cada año con un plazo máximo de 6
meses. El arrendatario desahuciado puede restituir antes de expirar el plazo y, en tal caso, estará
obligado a pagar la renta sólo hasta el día de la restitución.
o Si el arrendamiento es a plazo fijo que no exceda de un año: El desahucio debe ser judicial, y el
arrendatario tendrá plazo de 2 mese desde la notificación de la demanda. El arrendatario puede
restituir el inmueble antes de expirar el plazo y sólo estará obligado a pagar la renta de
arrendamiento hasta el día en que aquella se efectúe.
o Si el arrendamiento es a plazo fijo que excede de un año: Por regla general, un periodo entero.
En estos contratos se entenderá siempre implícita la facultad del arrendatario de subarrendar,
salvo estipulación en contrario, en cuyo caso éste podrá poner término anticipado al contrato
sin la obligación de pagar la renta por el período que falte.
o El arrendatario quedará obligado a pagar las rentas y los gastos comunes hasta la restitución del
inmueble.
Procedimiento de restitución:
o Cuando el arrendamiento termina por expiración del tiempo de duración, por extinción del
derecho del arrendador o por cualquier otra causa, el arrendatario continuará obligado a pagar
la renta hasta la restitución del inmueble.
176
o En caso que el arrendatario abandone el inmueble sin restituirlo al arrendador, éste podrá
solicitar al juez de letras competente que se lo entregue sin forma de juicio, con la sola
certificación de abandono del ministro de fe.
Procedimiento de terminación del contrato por falta de pago de rentas: La mora de un periodo entero,
luego de dos reconvenciones (entre las cuales medien a lo menos 4 días) autoriza a hacer cesar el
arriendo inmediatamente, salvo seguridad competente de pago en plazo razonable, que no bajará de 30
días (Art. 1977 CC).
o Art. 10 ley 18.101: Cuando la terminación del arrendamiento se pida por falta de pago de la
renta, en conformidad al 1977 CC, la segunda de las reconvenciones se practicará en la
audiencia de contestación de la demanda.
o Cuando se ejercita la acción de terminación del arrendamiento por falta de pago, pueden
deducirse también, las de cobro de las rentas insolutas y lo demás que se adeuden.
Normas procedimentales de la ley 18.101: Se rige por la oralidad, concentración, inmediación y sana
crítica176.
o Procedimiento verbal, pudiendo las partes presentar minutas escritas con los hechos y
peticiones.
o Las partes pueden comparecer y defenderse personalmente en primera instancia si la cuantía es
menor a 4 UTM (renta).
o En la demanda deben indicarse los medios de prueba que desean rendirse, incluyéndose la lista
de testigos.
o Providencia que recae sobre la demanda: El tribunal citará a una audiencia dentro del quinto día
hábil desde la última notificación.
o Notificación de la demanda: Se presume de pleno derecho como domicilio del demandado el
que corresponda al inmueble arrendado.
o En los juicios de arrendamiento que solicite la entrega del inmueble, el arrendador puede
solicitar al juez que notifique la demanda a las empresas de servicios básicos, y entonces el
demandado será el único responsable de los consumos.
o Desarrollo de la audiencia:
Asistencia. Tendrá lugar con sólo la parte que asista.
Se inicia con la relación verbal de la demanda y continúa con la contestación verbal
del demandado.
Si el demandado reclama indemnizaciones, haciendo valer el derecho de retención
(art. 1937 CC), deberá interponer su reclamo en la audiencia. El tribunal resolverá en
la sentencia definitiva si ha lugar o no a la retención solicitada.
Además podrá reconvenirse y se llamará a conciliación. Incidentes deberán
promoverse en la misma audiencia.
o Llamado a conciliación obligatorio.
o Recepción de la causa a prueba: Se fijan los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
El tribunal de oficio puede decretar los medios probatorios que estime pertinentes. La prueba
se valora conforme a la sana crítica. Si estima que no existen puntos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, cita de inmediato a oír sentencia.
Prueba de testigos: no se puede rendir ante un tribunal diverso del que conoce de la
causa. Se limita a 4 el número de testigos por cada parte.
o Sentencia: Genera cosa juzgada provisional (pudiendo volver a intentarse las acciones sólo
transcurridos 6 meses, salvo que se funde en hechos posteriores a la presentación de la
demanda). Se pronuncia sobre el asunto principal y sobre los incidentes.
o Apelación: Sólo será apelable la sentencia definitiva y las resoluciones que ponen término al
juicio o hacen imposible su continuación, concediéndose sólo en efecto devolutivo. El tribunal
de segunda instancia tendrá segundo grado de competencia.
Tendrá preferencia para su vista y fallo.
Se prohíbe conceder la ONI durante la tramitación del recurso de apelación
176
El prof. Maturana señala que la inmediación y la oralidad de esta ley, son una consagración
de una aspiración más que una realidad, tomando en cuenta el elevado número de causas del
juez y la carencia de una estructura que reciba dicho principios en el sistema procesal civil.
177
o Cumplimiento de la sentencia: se rige por las reglas generales. Sin embargo, la resolución que
ordena la entrega de inmueble, se aplica el 595 CPC: si ratificado el desahucio, llega el día
señalado para la restitución, sin que el arrendatario haya desalojado, éste será lanzado a su
costa, previa orden del tribunal notificada por cédula.
o Oponibilidad: Para que a los subarrendatarios les sea oponible lo obrado en el proceso debe
notificárseles. Al notificarse la demanda al arrendatario, el ministro de fe requerirá juramento
del demandado acerca de la existencia de ellos.
Resguardo de los subarrendatarios: pueden pagar, en los juicios de terminación por
falta de pago de la renta, antes de la dictación de la sentencia en 1ª instancia.
Enervarán la acción y tendrán derecho a reembolso por el subarrendador, más el
interés corriente.
2. Aspectos sustantivos
Los derechos del arrendatario son irrenunciables.
Los contratos que no consten por escrito, la renta se presumirá de acuerdo a la declarada por el
arrendatario.
Se regula el pago por consignación de la renta de arrendamiento.
En caso de mora, los pagos que deben hacerse, se efectuarán reajustados según UF.
Todo lo que dispone la ley 18.101 respecto de los arrendadores y arrendatarios, se aplica a los
subarrendadores y subarrendatarios.
Se admite el auxilio de la policía para garantizar el derecho legal de retención del arrendador: el
arrendador puede solicitar el auxilio de cualquier funcionario de la policía para impedir que se saquen
objetos de la propiedad arrendada.
1. Aplicación
Todas las acciones declarativas, constitutivas o de condena, respecto de las cuales concurran los siguientes
requisitos copulativos:
No tengan señalada en la ley un procedimiento especial para su tramitación.
La cuantía sea superior a 10 UTM e inferior a 500.
2. Tramitación. Se tramita conforme a las normas del juicio ordinario de mayor cuantía, sólo con las
modificaciones que expresamente se contempla por el legislador:
Plazo para contestar la demanda: 8 días (no 15), aumentándose por la tabla con un límite de 20 días (es
decir 28 días en total). No se concede ampliación por notificación fuera de la comuna del tribunal, pero
dentro del territorio jurisdiccional.
En caso de haberse desechado las dilatorias o si acogidas se han subsanado los vicios, el plazo para
contestar la demanda
será de 6 días (y no 10). Se omiten los escritos de réplica y dúplica.
Si procede reconvención, se da traslado de 6 días.
Citación obligatoria a audiencia de conciliación: Día entre el 3 y el 10 desde la notificación (no 5 y 15).
178
Término probatorio: Dura 15 días (no 20), el término extraordinario no puede aumentarse más de 20
días. Habrá lugar al término probatorio especial de acuerdo a las reglas del juicio ordinario de mayor
cuantía.
Plazo para formular observaciones a la prueba: 6 días (no 10).
Plazo para dictar sentencia: 15 días (no 60).
Recurso de apelación:
o Contra sentencia definitiva: Se verá conjuntamente con las apelaciones que se interpusieron
contra las otras resoluciones dictadas durante la tramitación. La Corte destinará 1 día de cada
semana para la vista preferente de estas causas. Las sentencias deben dictarse 15 días luego de la
vista (no 60).
o Contra otras resoluciones: Se concede de manera diferida, para después de la sentencia que
ponga término al juicio, debiendo el apelante reproducirlo dentro de los 5 días siguientes.
o Ciertas apelaciones se conceden de inmediato:
Resoluciones relativas a la competencia del tribunal.
Resoluciones relativas a la inhabilidad del tribunal.
Resoluciones que recaigan sobre incidentes sobre algún vicio que anule el proceso.
Resoluciones en los incidentes sobre medidas prejudiciales o precautorias.
o Recurso de Casación: no hay modificaciones.
Se aplica para la tramitación de todas las acciones declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales
concurran los siguientes requisitos copulativos:
No tengan señalado en la ley un procedimiento especial para su tramitación.
La cuantía no exceda de 10 UTM.
1. Tramitación.
Demanda: Puede hacerse verbalmente (se deja constancia en acta) o por escrito. Se cita a las partes a una
audiencia que no puede ser anterior al 3° día hábil desde la resolución.
Notificación: Se hace personalmente por medio de receptor, vecino de confianza del tribunal o miembro
de Carabineros.
Audiencia de contestación y conciliación: En ausencia del demandado, el tribunal puede suspender la
audiencia si estima que la demanda no le ha sido notificada mediando el tiempo prudencial, y podrá fijar
nueva audiencia. Si asiste, deberá oponer las excepciones dilatorias y perentorias, tramitándose todas
conjuntamente y falladas con la sentencia definitiva (pudiendo tramitarse separadamente las dilatorias de
incompetencia, falta de capacidad o personería del demandante).
o Podrá reconvenirse: Debe hacerse valer en la audiencia, el tribunal debe ser competente, debe
estar sometido al mismo procedimiento, y debe tener por objeto enervar la acción deducida o
estar íntimamente ligada a ella (requisito adicional).
o El juez llamará a las partes a avenimiento.
o La práctica de toda diligencia probatoria debe solicitarse en la audiencia de contestación.
o Los incidentes deben formularse y tramitarse en las mismas audiencias.
o De todo lo obrado en la audiencia se levantará acta.
Recepción de la causa a prueba: El juez fijará puntos de prueba y citará a una audiencia, siendo la
resolución inapelable y notificada por cédula. Hay algunas reglas especiales sobre la prueba:
o Prueba documental: Deben acompañarse en la demanda, en la audiencia de contestación o en la
audiencia de prueba, debiendo formularse las impugnaciones en la misma audiencia que se
acompañen o la inmediatamente siguiente.
o Prueba testimonial: En la audiencia de contestación o los tres días siguientes deberá presentarse
la lista de testigos, siendo 4 el máximo por cada punto de prueba.
o Prueba confesional: Opera sólo una vez en el juicio, en la audiencia de contestación o de
prueba. Si no concurre o da respuestas evasivas se lo tiene por confeso sin necesidad de nueva
citación.
179
o Prueba pericial: Se designará preferentemente al empleado público o municipal que estime
competente, quien deberá desempeñarlo gratuitamente.
o Inspección personal del tribunal: Puede proceder por sí sólo o notificando a las partes.
o Prueba se aprecia ordinariamente, aunque en casos calificados puede estimarse conforme a
conciencia.
Citación para oír sentencia: Si no hubo término probatorio, debe dictarse dentro de 8 días. Si lo hubo,
dentro de 60 días.
Sentencia: Hay regla especial sobre sus requisitos en el Art. 725 CPC. Deberá individualizar a los
litigantes, enumerar las peticiones del demandante y defensas del demandado, analizar someramente la
prueba producida, indicar las razones de hecho y derecho y la decisión del asunto.
Es aquel en que tiene interés el Fisco y cuyo conocimiento corresponde a los tribunales ordinarios de justicia.
La defensa del Fisco está a cargo del Consejo de Defensa del Estado, que es un servicio público descentralizado al
que le corresponde la defensa judicial de los intereses del Estado, siendo su primera misión asumir la defensa del
Fisco. Tiene un Consejo con 12 abogados y un Presidente.
1. Tribunal competente
Es necesario distinguir 3 situaciones:
Fisco demandado: Demandante debe interponer la demanda ante el juez de letras asiento de Corte, que
conocerá siempre en primera instancia, cualquiera sea la cuantía.
Fisco demandante: puede optar por demandar ante el juez de letras asiento de Corte, o el juez de letras
del domicilio del demandado.
2. Tramitación
Se sustanciará siempre por escrito. El procedimiento está señalado en el Art. 748177 que indica que se tramitará
según las reglas de los juicios de fuero ordinario de mayor cuantía. Se ha interpretado que no se refiere al fuero
como regla de la competencia absoluta, sino que se refiere que la tramitación dependerá de la naturaleza de la
acción deducida (juicio ordinario de mayor cuantía, sumario, querellas posesorias).
Algunas particularidades de la tramitación:
Se omiten los trámites de réplica y dúplica si la cuantía no pasa de 500 UTM.
Notificaciones: El Presidente del Consejo de Defensa del Estado puede conferir la calidad de receptores
judiciales a ciertos funcionarios del CDE.
Los abogados y mandatarios del CDE no pueden absolver posiciones en representación del Fisco, salvo
respecto de hechos propios.
Transacción: El CDE requiere el voto de ¾ de sus miembros para acordar transacciones. Si las sumas
son superiores a 3000 UTM, requiere también la aprobación del Ministerio de Hacienda.
3. Consulta
177Art. 748. (922). Los juicios en que tenga interés el Fisco y cuyo concimiento corresponda a los tribunales ordinarios, se substanciarán siempre por escrito, con arreglo a los trámites
establecidos para los juicios del fuero ordinario de mayor cuantía, salvo las modificaciones que en los siguientes artículos se expresan.
180
Trámite procesal en virtud del cual una resolución de un tribunal de primera instancia debe ser revisada por el
tribunal de alzada, cuando no lo ha sido por la vía de apelación. En este caso, se establece que deben ser
consultadas las sentencias definitivas de primera instancia que se dicten en los juicios de hacienda que sean
desfavorables al interés fiscal.
No se trata de una instancia ni un recurso.
El concepto de que no se apelare se refiere a una revisión efectiva del fallo por el tribunal de alzada
mediante apelación (no sólo cuando no se ha interpuesto apelación, sino también si se declara desierto,
prescrito o desistido el recurso de apelación, procederá la consulta).
Sentencia desfavorable al interés Fiscal: Las hipótesis las consagra el Art. 751 178 CPC.
o Sentencia no acoge totalmente la demanda del Fisco.
o Sentencia no acoge totalmente la reconvención del Fisco.
o Sentencia no rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco.
o Sentencia no rechaza totalmente la reconvención deducida contra el Fisco.
Tramitación: El tribunal de primera instancia dispone en la sentencia “consúltese si no se apelare”. La
consulta se ve en cuenta por la Sala de la Corte de Apelaciones, solo para el efecto de ponderar si se
encuentra ajustada a derecho.
o Si no merece reparos: Se aprueba sin más trámite.
o Si merece reparos: La Sala señala los puntos que le merecen dudas y ordena traer los autos en
relación.
Art. 222 COT. “Se llaman árbitros los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en subsidio,
para la resolución de un asunto litigioso”.
Clases de árbitros
Árbitros de derecho: Fallan de acuerdo a la ley y se someten tanto en la tramitación como en el
pronunciamiento de la sentencia, a las reglas de los jueces ordinarios.
Árbitros arbitradores: Fallan obedeciendo a la prudencia y equidad, no estando obligados a guardar en
procedimientos y fallo otras reglas que las expresadas por las partes. Las únicas normas mínimas son que
debe oír a las partes, y agregar al proceso los instrumentos que se le presenten (Art. 627 CPC).
Árbitros mixtos: Son árbitros de derecho, pero que funcionan como arbitradores en el procedimiento.
178Art. 751. (925). Toda sentencia definitiva pronunciada en primera instancia en juicios de hacienda y de que no se apele, se elevará en consulta a la Corte de Apelaciones respectiva, previa
notificación de las partes, siempre que sea desfavorable al interés fiscal. Se entenderá que lo es, tanto la que no acoja totalmente la demanda del Fisco o su reconvención, como la que no
deseche en todas sus partes la demanda deducida contra el Fisco o la reconvención promovida por el demandado.
Recibidos los autos, el tribunal revisará la sentencia en cuenta para el solo efecto de ponderar si ésta se encuentra ajustada a derecho. Si no mereciere reparos de esta índole, la aprobará sin
más trámites. De lo contrario, retendrá el conocimiento del negocio y, en su resolución, deberá señalar los puntos que le merecen duda, ordenando traer los autos en relación. La vista de la
causa se hará en la misma sala y se limitará estrictamente a los puntos de derecho indicados en la resolución.
181
Primera resolución del árbitro: Tiene por objeto citar a las partes al primer comparendo para determinar
cuáles son las partes, el conflicto y el procedimiento.
Otros aspectos: En los árbitros de derecho será obligatoria la designación de un ministro de fe, y la
sentencia deberá cumplir los mismos requisitos que las de tribunales ordinarios. En el caso del árbitro
arbitrador, el ministro de fe será facultativo, y la sentencia deberá tener la designación de las partes
litigantes, las peticiones, las alegaciones, las razones de prudencia o equidad y la decisión.
Recursos
Árbitro arbitrador:
o Recurso de apelación: No procede, salvo que exista un tribunal de árbitros arbitradores de
segunda instancia.
o Recurso de casación en el fondo no procede nunca.
o Recurso de casación en la forma: En principio procede, siendo considerados trámites esenciales
solamente: haber emplazado a las partes y haber agregado los documentos presentados al
expediente. Podrá renunciarse, pero no alcanzará a las causales de incompetencia del tribunal y
ultrapetita.
o Recurso de queja: Es procedente.
Los árbitros de derecho se someterán, tanto en la tramitación como en la sentencia, a las reglas que la ley establece
para los jueces ordinarios según la naturaleza de la acción deducida.
Por tanto, el procedimiento mismo y el fallo se regirán por las reglas de los jueces ordinarios, siempre
considerando la naturaleza de la acción deducida. Tienen algunas reglas especiales:
Deben nombrar un actuario: es decir, un ministro de fe.
Notificaciones: como acuerden las partes. A falta de acuerdo se harán personalmente o por cédula.
Apremio a Testigos: No puede apremiárseles a concurrir a declarar. Si el testigo se niega, deberá
solicitarse al tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia.
Diligencias que deban practicarse fuera del lugar del juicio: se dirige comunicación al tribunal que deba
conocer de la diligencia.
Pluralidad de árbitros: Todos deben concurrir al pronunciamiento de la sentencia 179. Si no hay acuerdo y
el arbitraje es voluntario, queda sin efecto el compromiso. Si es forzoso, hay que nombrar nuevos
árbitros.
Recursos:
o Recurso de apelación: Procede de acuerdo a las reglas generales ante el tribunal que deba
conocer de ellos si el asunto se hubiera tramitado ante tribunal ordinario (es decir, conoce la
Corte de Apelaciones), salvo que las partes hayan renunciado el recurso o también los hayan
sometido a arbitraje.
o Casación en la forma: Procede de acuerdo a las reglas generales ante el tribunal que deba
conocer de ellos si el asunto se hubiera tramitado ante tribunal ordinario (es decir, conoce la
Corte de Apelaciones), salvo que las partes hayan renunciado el recurso o también los hayan
sometido a arbitraje.
o La Casación en el fondo procederá contra fallo arbitral cuando el tribunal de segunda instancia
sea un árbitro de Derecho que conozca de asunto materia de competencia de la CA180.
o Recurso de queja: Conocido en única instancia por la Corte de Apelaciones, solo si no
proceden otros recursos y ha mediado falta o abuso cometida en sentencia definitiva o
interlocutoria que ponga término al juicio o haga imposible su continuación.
Cumplimiento de la sentencia: de acuerdo al art. 635 para la ejecución de la sentencia definitiva se podrá
ocurrir al árbitro que la dictó (si no está vencido el plazo por el cual fue nombrado), o al tribunal
ordinario correspondiente, a elección del que pida su cumplimiento. Tratándose de otra clase de
resoluciones, corresponde al árbitro ordenar su ejecución.
182
Sin embargo, cuando el cumplimiento de la resolución arbitral exija procedimientos
de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a
terceros que no sean parte en el compromiso, deberá ocurrirse a la justicia ordinaria
para la ejecución de lo resuelto.
Mérito ejecutivo de la sentencia arbitral: El árbitro tiene una jurisdicción limitada, desprovista de imperio. Su
sentencia tiene mérito ejecutivo, pero no ante el árbitro que la pronunció, sino ante tribunal ordinario.
Los árbitros arbitradores tramitan según las reglas establecidas por las partes, y si estas nada dicen debe regirse por
las reglas mínimas del CPC expresadas en el art. 637 y correspondientes a:
Oír a todas las partes: bilateralidad de la audiencia.
Recibir y agregar al procedimiento los instrumentos que las partes le presenten.
Si infringe las reglas establecidas por las partes o las mínimas legales, procederá casación en la forma.
Los árbitros arbitradores fallarán de acuerdo a la prudencia y la equidad. Podrán fallar contra la ley, pero siempre
con el límite de los preceptos de orden público y los demás que fijen las partes.
Si infringe estos límites, procederá casación en el fondo.
Aplica el principio del orden consecutivo convencional, siendo las partes las que fijan las reglas que debe seguir 181.
Normas procedimentales:
Practicará las diligencias que estime pertinentes y si lo cree necesario, recibirá la causa a prueba.
Es facultativo designar un actuario (ministro de fe), pero la sentencia deberá estar autorizada por
ministro de fe o dos testigos.
Sentencia definitiva tiene requisitos especiales atendido que falla de acuerdo a la prudencia y equidad:
o Designación de las partes.
o Enumeración de las peticiones.
o Enumeración de las defensas.
o Razones de prudencia o equidad que sirven de fundamento al fallo.
o Decisión.
Si hay pluralidad de árbitros, todos deberán concurrir a la sentencia 182. Si no hay acuerdo, decide el
tercero designado por las partes o la postura que tenga más votos.
Recursos:
o Apelación: Solo cuando se haya reservado ante arbitradores de segunda instancia y se haya
designado dicho árbitro.
o Casación en la forma: Por regla general procede, por omisión de los trámites que las partes han
señalado como esenciales de procedimiento. Si las partes nada dicen, sólo serán considerados
trámites esenciales el oír a las partes y recibir y agregar los documentos presentados. Podrá
renunciarse el recurso, pero la renuncia no alcanzará las causales de incompetencia del tribunal
ni ultrapetita.
La renuncia nunca puede comprender renunciar al recurso de casación en la forma
por ultrapetita, casación en la forma por incompetencia, ni al recurso de queja.
o Recurso de queja.
Cumplimiento de la sentencia: Aplica lo mismo señalado respecto de los árbitros de derecho.
Art. 817 CPC. “Son actos judiciales no contenciosos aquellos que según la ley requieren la intervención del juez y
en que no se promueve contienda alguna entre partes”. Están regulados en el Libro IV del CPC.
181 Art. 636. El arbitrador no está obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso.
Si las partes nada han dicho a este respecto, se observarán las reglas establecidas en los artículos que siguen.
182 Salvo pacto de las partes en contrario.
183 Erroneamente se les ha llamado actos de jurisdicción voluntario, pero no es jurisdicción (porque no hay conflicto) y no es voluntaria (porque el tribunal interviene a expreso requerimiento
de la ley).
183
Requisitos copulativos:
- Que la ley requiera la intervención del tribunal (mientras en los asuntos contenciosos debe intervenir aún a falta
de ley si no hay otro tribunal competente).
- Que no se promueva contienda alguna entre las partes (debería decir que no exista legítimo contradictor, porque
el término contienda da la idea de enfrentamiento físico).
Dentro del Libro IV del CPC se contempla un procedimiento no contencioso general y procedimientos no
contenciosos especiales.
Las normas de descarte para determinar qué procedimiento debe aplicarse a un asunto judicial no contencioso son
las siguientes:
1- Si el asunto no contencioso está regulado en alguna ley especial, se aplicará el procedimiento que señale esa ley
(ej. Cambio de nombre).
2- Si está regulado de forma específica en el Libro IV del CPC, se aplicará el procedimiento que señale.
3- Si no tiene una regulación especial, debe aplicarse el procedimiento general para asuntos no contenciosos del
Título I del Libro IV.
Los auxiliares de la administración de justicia que intervienen son el receptor (para la información sumaria) y el
defensor público.
I. REGLAS COMUNES
1. Competencia
Algunos asuntos no contenciosos están entregados a la resolución de autoridades administrativas. Si está
entregado a un tribunal, nos encontramos propiamente frente a un acto judicial no contencioso.
Competencia absoluta: Entregados a los jueces de letras, sin que tenga incidencia el elemento cuantía.
No tiene aplicación el fuero.
Competencia relativa (134 COT): Regla supletoria dice que será competente el juez de letras del
domicilio del solicitante, pero hay varias excepciones (ej. sucesión). No procede la prórroga de la
competencia ni la distribución de causas, sino el turno.
Distribución de causas: actualmente por art. 179 COT se distribuye de acuerdo a las reglas generales
según si el lugar donde hay dos o más tribunales competentes es o no asiento de corte.
2. Procedimiento general
Forma de resolverlos: El tribunal en general resolverá de plano si la ley no le ordena obrar con
conocimiento de causa (art. 824).
o Si se requiere proceder con conocimiento de causa, el principal instrumento que otorga la ley es
la información sumaria184 (prueba de cualquier especie, rendida sin notificación ni intervención
de contradictor y sin previo señalamiento de término probatorio). En la práctica se ha limitado
a los testigos (por lo menos dos), pero la ley no impide que se utilicen otros medios. La prueba
se aprecia conforme a la sana crítica.
Naturaleza jurídica de la resolución que se dicta: El CPC en el art. 826 la denomina sentencia definitiva,
pero no podría ser tal porque no hay juicio al cual poner término. En la práctica se le denomina auto,
pero tampoco debería ser porque no hay juicio ni incidentes.
Decisión del tribunal:
o Afirmativa: Da lugar a lo solicitado por el interesado: Pueden modificarse o revocarse mientras
se encuentre pendiente la ejecución.
Negativa: No da lugar a lo solicitado. Pueden revocarse y modificarse sin limitación 185.
Régimen de recursos:
o De acuerdo al art. 821 se puede modificar y revocar sin limitación por el propio tribunal la
sentencia negativa y la positiva hasta antes de su ejecución.
o De acuerdo al art. 822 proceden los recursos de apelación y casación de acuerdo a las reglas
generales. La apelación se tramita de acuerdo a las reglas de los incidentes.
184 Art. 824 inciso 2. Si la ley exige este conocimiento, y los antecedentes acompañados no lo suministran, mandará rendir previamente información sumaria acerca de los hechos que
legitimen la petición, y oirá después al respectivo defensor público.
185 Para algunos genera cosa juzgada formal, para otros cosa juzgada sustancial provisional. Según Mosquera simplemente no genera cosa juzgada porque esta es propia de las resoluciones
jurisdiccionales.
184
Conversión del acto judicial no contencioso en contencioso: Si se hace oposición por legítimo
contradictor el asunto se convertirá en contencioso y deberá tramitarse según las reglas del juicio que
corresponda (art. 823). Si la oposición se hace por quien no tiene derecho, el tribunal la desestimará de
plano y resolverá el asunto principal.
o Legítimo contradictor: Aquel tercero que en una gestión no contenciosa se encuentra
legalmente habilitado para oponerse a ella, toda vez que tiene un interés jurídicamente tutelado
que tal procedimiento ha puesto en peligro.
o Oportunidad procesal: Desde que su existencia haya llegado a su conocimiento, y hasta antes
que se dicte la resolución. Algunos dicen que podría hacerse incluso luego de dictada la
resolución, pero Maturana indica que esa es una facultad exclusiva del interesado mediante la
revocación de la resolución negativa.
o Procedimiento: Se ha optado por el procedimiento de los incidentes ordinarios, como uno de
previo y especial pronunciamiento.
1. Inventario solemne
Aquel que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y con los requisitos señalados por la ley.
Requisitos: Se hace ante notario y dos testigos mayores de 18 años.
Procedimiento: Se cita a todos los interesados, y el inventario comprende la descripción de los
bienes.Antes de cerrarlo, el tenedor de los bienes declarará que no tiene otros que manifestar.
Ampliación: Se hará inventario solemne de los nuevos bienes y agregará al anterior.
Importancia: Principalmente como medida de protección a incapaces.
2. Autorización judicial para enajenar, gravar o dar en arrendamiento por largo tiempo bienes de incapaces
El juez competente será el del lugar donde se encuentren ubicados los inmuebles o del domicilio del
interesado si no los hay.
Debe indicarse los fundamentos o razones que habilitan para enajenar, arrendar. Se oirá dictamen del
respectivo defensor.
185
El juez solicitará informe al SRCEI respecto de las personas que posean
presuntamente la calidad de herederos.
Se concede la posesión efectiva a toda la sucesión, aun cuando la pida sólo un
heredero. Se ordena la inscripción de dicha resolución en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces.
Declaración de herencia yacente: Transcurridos 15 días desde que se abre la sucesión, sin que se hubiera
aceptado la herencia y no existiese albacea designado. Se le nombra un curador a la herencia.
Impuesto de herencia: Se impone a notarios y CBR la prohibición de autorizar o inscribir cuando no se
acompaña comprobante del pago del impuesto.
186
Resumen Juicio Ejecutivo
Las sentencias tienen, por RG, eficacia limitada al territorio del Estado en que se pronuncian, pero pueden ser
reconocidas por otros Estados por razones prácticas. Para ello existe el exequátur 186, que es un acto jurídico
procesal, emanado de la Corte Suprema, por el cual se autoriza a cumplir una sentencia ejecutoriada pronunciada
por tribunal extranjero.
Lo concede la Cuarta Sala de la CS. Sólo procede respecto de sentencias extranjeras de condena.
187
o Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la
acción.
o Que estén ejecutoriadas en conformidad a las leyes del país en que hayan sido pronunciadas.
2. Procedimiento
Negocios contenciosos:
o Solicitud a la Corte Suprema: Solicitud debe cumplir las normas comunes a todo escrito (suma)
y reglas de comparecencia en juicio (patrocinio y poder). Además debe acompañarse copia
legalizada del fallo, y traducción de ser necesario.
o Corte Suprema dará traslado por el término de emplazamiento del juicio ordinario, notificando
personalmente a la parte contra la que se pide la ejecución.
o Con la contestación de la parte o en rebeldía, y previa audiencia del Fiscal Judicial de la CS, se
declarará si debe o no darse cumplimiento.
o Podrá abrirse un término probatorio en la forma y tiempo de los incidentes.
Negocios no contenciosos:
o Solicitud debe cumplir los mismos requisitos.
o No se da traslado (no hay legítimo contradictor).
o Procede la audiencia del Fiscal Judicial.
o Se podrá abrir un término probatorio.
Sentencias arbitrales:
o Trámite adicional: Visto bueno emanado de un tribunal superior ordinario del árbitro del país
donde se haya dictado el fallo.
3. Efectos
Se generará un título o fundamento de una ejecución posterior (sentencia definitiva o interlocutoria,
firme y ejecutoriada).
Se genera la excepción de cosa juzgada.
Ejecución del fallo: una vez concedido el exequátur, le corresponde la ejecución de la resolución
extranjera al tribunal que le hubiera correspondido conocer el negocio en única o primera instancia en
Chile188.
1. Aspectos generales
“Aquel por el cual se solicita el cumplimiento de la sentencia definitiva o interlocutoria, firme y ejecutoriada o que
cause ejecutoria, ante el tribunal que la dictó en primera o única instancia, dentro del plazo de un año desde que la
ejecución se hizo exigible”:
Reglamentado en el Título XIX del Libro I del CPC (art. 231 a 241). Hay discusión respecto de su naturaleza
jurídica:
Juicio ejecutivo especial: Es juicio porque el ejecutado puede oponerse, es ejecutivo porque tiende al
cumplimiento forzado de una obligación (que en este caso consta en una resolución judicial), y es
especial por apartarse del procedimiento ejecutivo ordinario del Libro III.
Incidente: Se tramita rápidamente. Sin embargo, se critica que no hay una cuestión que acceda a un
asunto principal, puesto que el asunto principal es la ejecución.
Tribunal competente: Tribunal que dictó la resolución en primera o única instancia 189.
2. Procedimiento
Solicitud de parte interesada190 (art, 233), respecto de una sentencia definitiva o interlocutoria 191.
o La sentencia debe estar firme o causar ejecutoria (art. 231).
o La resolución debe ser actualmente exigible y solicitarse dentro del plazo de 1 año desde que la
ejecución se hizo exigible192.
188 Procedimiento de ejecución: i. El que determine el tratado; ii. A falta de tratado, según las reglas generales de la legislación chilena (procedimiento ejecutivo para obligaciones de dar, hacer
o no hacer).
189 Es el único tribunal competente para conocer del cumplimiento de una sentencia a través del procedimiento incidental. Se trata de una competencia privativa o exclusiva.
190 Menciones: Individualizar la sentencia; Señalar que se encuentra ejecutoriada o causa ejecutoria; Solicitud de cumplimiento, con citación
191 Sólo las sentencias definitivas o interlocutorias generan la acción de cosa juzgada, art. 176.
188
oDebe solicitar el cumplimiento de la sentencia, con citación.
Individualizar la sentencia, señalar que se encuentra ejecutoriada o que causa
ejecutoria, y señalar que se pide el cumplimiento dentro del año desde que se hizo
exigible.
No existe en este procedimiento el mandamiento de ejecución y embargo como
ocurre en el ejecutivo. Puede procederse a efectuar el embargo, en los casos en que
fuere procedente, con la resolución que dispone el cumplimiento de la sentencia con
citación.
o Se notifica por cédula al apoderado de la otra parte, debiendo el ministro de fe además enviar
una carta certificada al apoderado y a la parte.
o Si el cumplimiento se solicita respecto de un tercero, debe notificarse personalmente la
solicitud de cumplimiento y la resolución recaída en ella.
Oposición del ejecutado: Demandado tiene tres días fatales (no ampliables ni prorrogables) contados
desde la notificación por cédula para oponerse a la ejecución, oponiendo excepciones. El tercero tendrá
10 días desde la notificación personal, oponiendo excepciones.
Si opone excepciones se generará controversia que debe resolverse por sentencia definitiva.
o Sólo pueden oponerse las excepciones previstas por el legislador: Art. 234 CPC.
Pago de la deuda.
Remisión de la deuda.
Concesión de esperas o prórroga del plazo.
Novación.
Compensación.
Transacción.
Haber perdido la sentencia su carácter de ejecutoria (ejemplo, se dictó una orden de
no innovar, ya no causará ejecutoria).
Pérdida de la cosa debida.
Imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida.
Falta de oportunidad en la ejecución (ha pasado más de un año desde que se hizo
exigible la ejecución).
El tercero puede deducir la excepción de no empecerle la sentencia.
o Las excepciones deben interponerse dentro de plazo (3 días contraparte, 10 días tercero).
o Las excepciones deben fundarse en antecedentes escritos (salvo la de pérdida de la cosa debida
y la imposibilidad para la ejecución).
o Las excepciones debe basarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia.
o Las excepciones de falta de oportunidad en la ejecución, pérdida de la cosa debida e
imposibilidad para la ejecución deben aparecer revestidas de fundamento plausible.
192 En el caso de las prestaciones periódicas, el plazo de 1 año se cuenta desde que se haga exigible la prestación o la última de las que se cobren.
189
La oposición en el procedimiento incidental que no reúne los requisitos antes señalados, se rechazará de plano. La
oposición en el procedimiento incidental que sí reúne los requisitos antes señalados, se tramitará conforme a las
reglas de los incidentes, la que es una tramitación más breve y concentrada que la establecida respecto de las
excepciones en el JE.
193 Requisitos: Interpuestas dentro de plazo; Fundadas en antecedentes escritos, salvo 8 y 9; Basadas en hechos posteriores a la sentencia; Revestidas de fundamento plausible (8, 9 y 10)
194 Conforme a las reglas del juicio ejecutivo, salvo que aquí no necesita requerimiento de pago y la solicitud de cumplimiento incidental se notifica por cédula (en el juicio ejecutivo, la
demanda ejecutiva se notifica personalmente).
195 Art. 173. Cuando una de las partes haya de ser condenada a la devolución de frutos o a la indemnización de perjuicios, y se ha litigado sobre su especie y monto, la sentencia determinará la
cantidad líquida que por esta causa deba abonarse, o declarará sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el monto de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir
para su liquidación al ejecutarse la sentencia.
En el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal reservará a las partes el derecho de discutir esta cuestión en la ejecución del fallo o en
otro juicio diverso.
190
3. Diferencias con el juicio ejecutivo ordinario
Se inicia con una simple solicitud de cumplimiento de Se inicia con una demanda ejecutiva.
una sentencia ejecutoriada o que causa ejecutoria, con
citación.
La resolución que se dicta dando lugar a la ejecución La resolución que se dicta dando lugar a la ejecución
es: “Como se pide, con citación”. es: “Despáchese” (refiriéndose a la auto orden:
despáchese mandamiento de ejecución y embargo).
No existe mandamiento de ejecución y embargo, y Existe requerimiento de pago, el que se efectúa con el
basta la resolución “como se pide, con citación” para mandamiento de ejecución y embargo.
efectuar el requerimiento de pago (aunque
eventualmente podrá haber embargo).
La notificación de la resolución que da lugar a la Si es la primera notificación, debe efectuarse la
ejecución se realiza por cédula al apoderado de la parte notificación a la parte, personalmente (será la primera
y por carta certificada a éste y a la parte. Al tercero, se siempre que antes no existiera gestión preparatoria de
le notifica personalmente. la vía ejecutiva). Al tercero se le notifica por cédula.
El término para oponer excepciones es de 3 días El plazo para oponer excepciones es de 4 días,
fatales y no prorrogables. El tercero en todo caso, ampliable en 4 días más si notifica la demanda
posee 10 días para oponer excepciones. ejecutiva fuera de la comuna, pero dentro del territorio
(total de 8) y ampliable según la tabla de
emplazamiento si notifica fuera del territorio (8 más
tabla).
El plazo se cuenta desde la notificación de la El plazo para oponer excepciones no se cuenta desde
resolución ‘como se pide, con citación’. la notificación de la demanda, sino desde el
requerimiento de pago (que puede darse o no junto
con la notificación de la demanda).
Sólo se pueden oponer excepciones del 234 Sólo se pueden oponer las excepciones del
464
El escrito de oposición de excepciones tiene El escrito de oposiciones de excepciones debe indicar
limitaciones, por cuanto las excepciones deben los medios de prueba de que piensa valerse.
fundarse en antecedentes escritos, en hechos acaecidos
con posterioridad a la sentencia que se trata de cumplir
y aparecer revestidas de fundamento plausible.
Término probatorio: 8 días (normas de los incidentes) Término probatorio: 10 días (procedimiento propio)
El apremio se tramita en el cuaderno principal y existe El apremio se tramita en cuaderno separado; existe
embargo sólo cuando no existen medidas precautorias mandamiento de ejecución y embargo; y el embargo
del juicio anterior. siempre debe practicarse sobre bienes del ejecutado si
éste no paga en el acto del requerimiento.
Se puede igualmente utilizar el procedimiento ejecutivo ordinario para ejecutar una sentencia definitiva o
interlocutoria firme o ejecutoriada (o que cause ejecutoria), ya sea porque el ejecutante no desea utilizar el
procedimiento ejecutivo incidental o porque se le pasó el plazo de 1 año desde que la resolución se hizo exigible.
Durante el año existe, entonces, competencia acumulativa para conocer de la ejecución del fallo entre aquel
tribunal que la dictó en primera o única instancia y aquel tribunal que es competente de acuerdo a las reglas
generales del juicio ejecutivo.
Según Maturana, el procedimiento de cumplimiento incidental es más conveniente que el juicio ejecutivo pues:
Tramitación es más rápida.
La defensa del ejecutado está más limitada (número de excepciones y requisitos de las mismas).
Pueden evitarse trámites de apremio (como el embargo) cuando hay medidas cautelares anteriores.
191
Procedimientos específicos: contemplados en el CPC para la ejecución de ciertas resoluciones judiciales.
o Para la restitución de inmuebles en juicio de arrendamiento y comodato (art. 595).
o Juicio de Hacienda tiene un procedimiento administrativo para la ejecución de los fallos, que se
materializa en la dictación de un Decreto, previo informe del CDE.
Procedimientos supletorios de apremio: para resoluciones que no tienen procedimientos de ejecución
compulsiva, pueden utilizarse medios compulsivos de cumplimiento como imponer multas y arrestos.
Queda a criterio del juez si da cumplimiento compulsivo a esas resoluciones y la forma en que lo hace 196.
Procedimientos ejecutivos especiales en procedimientos especiales: Materia laboral (pago de multas,
incumplimiento de obligaciones provisionales) o tributaria.
Títulos ejecutivos que tienen procedimientos especiales: Prenda civil, prenda agraria, prenda de valores
mobiliarios, prenda sin desplazamiento, warrants, prenda industrial, Procedimiento de la Ley General de
Bancos para cobro de préstamos hipotecarios, entre otros.
I. ASPECTOS GENERALES
196 Art. 238. Cuando se trate del cumplimiento de resoluciones no comprendidas en los artículos anteriores, corresponderá al juez de la causa dictar las medidas conducentes a dicho
cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas que no excedan de una unidad
tributaria mensual o arresto hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir el apremio.
192
2. Clasificación
De acuerdo a la naturaleza de la obligación que se trata de cumplir:
o JE de Obligación de dar: Es aplicable a la obligación de entregar por 1548 CC.
o JE de Obligación de hacer.
o JE de Obligación de no hacer.
De acuerdo al campo de aplicación de las normas:
o JE de aplicación general.
o JE de aplicación especial.
De acuerdo a la cuantía:
o JE de mayor cuantía: 10 a 500 UTM. No existe JE de menor cuantía, quedando contemplado
dentro del de mayor.
o JE de mínima cuantía: menos de 10 UTM.
“Aquel procedimiento compulsivo, que tiene por objeto el cumplimiento de una obligación de dar de carácter
líquida, actualmente exigible, no prescrita y que tiene carácter de indubitada por constar en un instrumento al cual
la ley reconoce mérito de título ejecutivo”.
1. Aspectos generales
El procedimiento ejecutivo se tramita en dos cuadernos:
Cuaderno ejecutivo o principal: Se contemplan todos los trámites tendientes a la resolución del conflicto.
Se encuentra:
o Demanda ejecutiva.
o Oposición de excepciones.
o Respuesta al escrito de oposición de excepciones.
o Resolución que recibe la causa a prueba (cuando proceda).
o Rendición de la prueba.
o Periodo de observaciones a la prueba.
o Citación para oír sentencia.
o Medidas para mejor resolver.
o Sentencia definitiva.
o No es procedente el trámite de la conciliación en el juicio ejecutivo.
Cuaderno de apremio: Trámites destinados a obtener el cumplimiento forzado de la obligación,
mediante la afección de bienes del ejecutado. El cuaderno de apremio se inicia con el mandamiento de
ejecución de embargo, y continúa con todas las diligencias tendientes a la realización de los bienes (las
cuales varían con posterioridad al embargo según la naturaleza de los bienes).
197 En esto se diferencia del juicio ordinario, donde la posibilidad de intervenir de los terceros es amplia mediante cualquier tipo de tercería.
193
Tercería de posesión sólo si se acompañan antecedentes que hagan presunción grave
de la posesión.
Las tercerías de prelación y de pago sólo suspenderán el pago al ejecutante con el
producto del remate, pero no el procedimiento ni el remate mismo.
Cuaderno de Incidentes: cuestiones accesorias que no sean de previo y especial pronunciamiento 198,
promovidas por las partes durante el curso del juicio ejecutivo.
198 Pues si son de previo y especial pronunciamiento deben tramitarse en el cuaderno principal o ejecutivo.
199 Es líquida aquella que se encuentra determinada en cuanto a su especie, género o cantidad, o que puede liquidarse por simples operaciones aritméticas.
200 Duda: casos en que la obligación no es de entregar un género, sino que de entregar una cantidad de dinero equivalente a un cierto género (está planteada en esos términos, como por
ejemplo si dice: “deberá el equivalente a lo que valgan 10 sacos de papas”). Será líquida si del título se desprende la forma en que debe hacerse la liquidación.
201 Art. 437. Para que proceda la ejecución, se requiere además que la obligación sea actualmente exigible.
202 Art. 442. El tribunal denegará la ejecución si el título presentado tiene más de tres años, contados desde que la obligación se haya hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de
la acción ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta acción en conformidad al artículo 434.
194
Dicha facultad para declarar de oficio la prescripción no se extiende a las
prescripciones especiales (de 1 año), en que se requerirá solicitud de parte para que se
declare la prescripción de la acción ejecutiva, según las reglas generales 203.
o Mantención o subsistencia de la acción ejecutiva: de acuerdo al art. 442, el tribunal debe
declarar de oficio la prescripción, “salvo que se compruebe la subsistencia de la acción ejecutiva
por alguno de los medios que sirven para deducir esta acción en conformidad al artículo 434”.
Es decir en los casos en que se ha realizado una gestión preparatoria que ha generado un título
distinto al primitivo en el que constaba la obligación. Por ejemplo, si mi título prescribió, pero
cito a gestión preparatoria de confesión de deuda o reconocimiento de firma. El título ejecutivo
no será el prescrito sino el que surja de la gestión.
o Interrupción civil de la prescripción de la acción ejecutiva: se produce con la notificación de la
demanda ejecutiva.
Ahora, en el caso especial de Letra de cambio o Pagaré se va a producir la
interrupción civil de la prescripción con cualquiera de las siguientes gestiones: 1. El
requerimiento de pago (presentada la demanda ejecutiva), 2. La notificación de toda
gestión necesaria o conducente a la presentación de dicha demanda o para preparar la
ejecución y 3. La notificación de la solicitud de que se declare el extravío de la letra de
cambio o pagaré.
Existencia de un título ejecutivo donde se contenga la obligación que se trata de cumplir: Título
ejecutivo es el instrumento en el cual consta una obligación de dar, hacer o no hacer, actualmente
exigible, líquida y no prescrita, al cual la ley le otorga el mérito ejecutivo.
o Características:
Están establecidos por la ley: Art. 434 CPC. No son convencionales (en el sentido de
que sólo se pueden otorgar los que señala la ley), no obra la autonomía de la voluntad.
Es autónomo: se basta a sí mismo, comprende en él todos los elementos que
permiten el ejercicio de la acción ejecutiva.
Pueden existir títulos compuestos, es decir que el título conste en
dos o más instrumentos, pero cada uno de ellos por sí solo debe
tener el carácter de título ejecutivo por el requisito de autonomía.
Debe ser perfecto: Reunir todos los requisitos legales para realizar la ejecución,
conteniendo los elementos propios de la acción ejecutiva (obligación de dar, hacer o
no hacer, líquida, actualmente exigible y no prescrita).
Según Colombo, que sea perfecto implica cumplir los siguientes
requisitos: a. Formalidad material: que sea uno de los títulos del art.
434; b. Contenga los elementos propios de la acción ejecutiva; y c.
Requisitos concurran al tiempo de presentar la demanda y de
hacerse el requerimiento de pago.
Contiene una presunción de veracidad a favor del ejecutante: altera la carga de la
prueba, presumiéndose cierto lo que señala el ejecutante. Será el demandado el que
deberá demostrar la ineficacia del título.
Cuando el legislador le da el carácter de ejecutivo a un título, está
reconociendo que en él se contiene una obligación prima facie
indubitada.
La carga de la prueba pesa sobre el ejecutado que debe probar la
ineficacia o falsedad del título mediante las excepciones del art. 464.
o Clasificación:
En cuanto a si permiten o no iniciar de inmediato la ejecución:
Títulos ejecutivos perfectos: Se bastan a sí mismos para iniciar de inmediato
y sin más trámite la ejecución.
Títulos ejecutivos imperfectos: Aquellos establecidos por el legislador,
respecto de los cuales se exige la realización de una gestión preparatoria para
complementar un germen de título ejecutivo, o incluso para obtener el
nacimiento de un título. La gestión preparatoria puede referirse a:
Materialidad del título (ej. notificación de protesto).
Razones: La norma que autoriza a declarar de oficio la prescripción es norma excepcional (pues la RG es que la prescripción deba alegarse) y de interpretación restrictiva; La norma no
203
habla de cualquier obligación, sino sólo las que tienen más de 3 años.
195
Obligación que contiene el título (ej. avaluación).
En cuanto a su origen inmediato (todos tienen como origen mediato la ley).
Judiciales: Se generan dentro de un proceso para ponerle término,
estableciendo una prestación a favor de una de las partes.
Sentencias definitivas o interlocutorias firmes y las que causan
ejecutoria.
Acta de conciliación.
Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada
por ministro de fe o dos testigos de actuación (serán dos testigos en
caso de juicio ante árbitro arbitrador si no se designó ministro de
fe).
Convencionales:
Copia de escritura pública.
Letra de cambio o pagaré protestado notarialmente por falta de
pago en forma personal, sin que se haya opuesto tacha de falsedad
a la firma al momento del protesto.
Letra de cambio, pagaré y cheque respecto de los obligados al pago
cuya firma aparezca autorizada por notario.
Administrativos: Son aquellos en que la administración genera el título en
virtud del cual cobra ejecutivamente una obligación en particular.
En cuanto al número de voluntades que concurren a su generación:
Unilaterales:
Sentencia.
Letra de cambio, pagaré y cheque.
Confesión judicial.
Bilaterales:
Acta de avenimiento.
Acta de conciliación.
Contrato que consta en escritura pública.
De acuerdo a la forma en que se encuentran establecidos:
Ordinarios: Contemplados dentro del Art. 434 CPC.
Especiales: Contemplados en otras leyes.
En cuanto al número de títulos que concurren a determinar la existencia de la
obligación:
Autosuficientes: Un solo título.
Complementarios: Se requiere la concurrencia de dos o más títulos
ejecutivos.
Jurisprudencia los ha declarado procedentes sin necesidad de que
cada uno tenga la calidad de título ejecutivo por si solo, pues de
otra forma no tendría sentido la institución de la complementación
de instrumentos.
A) Títulos ejecutivos perfectos o completos: Aquel que es suficiente para que el tribunal acceda
provisionalmente a la demanda ejecutiva, abriendo con su mérito el procedimiento y despachando
mandamiento de ejecución y embargo contra el ejecutado.
Art. 434. “El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuanto para reclamar su cumplimiento
se hace valer alguno de los siguientes títulos:
Sentencia firme, definitiva o interlocutoria (de 1er grado): Art. 434 N°1 CPC. Se refiere solamente a las
sentencias de condena204. Podrá haber sido dictada por un tribunal ordinario, especial o arbitral 205.
204Las meramente declarativas y constitutivas se satisfacen por si mismas. Las cautelares se cumplen dentro del mismo proceso en que se dictan.
205Los árbitros no pueden conocer de la ejecución de sus resoluciones si ella contempla procedimientos de apremio, medidas compulsivas, o afecta a terceros. En esos casos conocerá de la
sentencia arbitral la justicia ordinaria.
196
o Las sentencias que causan ejecutoria no caben en este numeral, sino en el Art. 434 N°7 CPC.
o Dentro de este numeral se incluye el acta de conciliación, pues esta tiene todos los efectos
legales de una sentencia ejecutoriada.
o Es título ejecutivo tanto la resolución original como una copia autorizada.
Copia autorizada de escritura pública: Art. 434 N°2 CPC. La matriz (original) se archiva en el registro del
Notario y no tiene fuerza ejecutiva.
o Si la transacción consta en escritura pública, estará comprendida en este número.
o Puede otorgar copia autorizada el Notario que la autoriza, el subrogante, el sucesor y el
Archivero Judicial una vez que se encuentren en su archivo.
o Actualmente no se distingue entre primeras y segundas copias para efectos de determinar la
fuerza ejecutiva. Todas las copias tienen fuerza ejecutiva.
Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o dos testigos
de actuación: Art. 434 N°3 CPC. El avenimiento es una convención procesal generada a instancia de
parte, dentro del procedimiento, cuya finalidad es poner término al conflicto que lo ha originado. Tiene
los siguientes requisitos copulativos206 para ser título ejecutivo:
o Acta pasada ante tribunal competente: Hay discusión de si debe existir agregación material del
avenimiento a la carpeta electrónica (Mosquera), o si sólo debe ser presentada al tribunal y
aprobada por el mismo para control (Colombo).
o Acta autorizada por ministro de fe o 2 testigos: Por regla general el ministro de fe será el
secretario del tribunal, pero podría ser el notario. Los 2 testigos se refieren al caso del árbitro
arbitrador que no designó ministro de fe.
Títulos de crédito: Art. 434 N°4 CPC. Sólo serán perfectos en 2 situaciones:
o Letra de cambio y pagaré que han sido protestados personalmente por falta de pago, por un
notario, y en que no se ha opuesto tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto. Es un
acto solemne.
Las letras de cambio y pagarés pueden protestarse por falta de pago, falta de fecha y
falta de aceptación, pero sólo es el protesto por falta de pago el que permite iniciar la
vía ejecutiva.
El protesto es un acto solemne que se realiza mediante notario (si faltan requisitos, no
producirá efectos). La finalidad del protesto es darle carácter de título ejecutivo a la
letra de cambio o pagaré, conservando los derechos y acciones del titular contra el
librador, endosante y avalista.
El protesto es un acto personal, es decir que se realizará por el notario al deudor en
persona cuando el aceptante del documento o alguno de los demás obligados al pago
concurriere ante el ministro de fe a ser requerido de pago el día que haya sido citado.
La ley 18.092 autorizó a los bancos y sociedades financieras a protestar directamente y
automáticamente (no mediante notario y no personalmente) las letras de cambio y
pagarés que se encuentren en su poder. Este protesto bancario es doblemente
excepcional pues sólo es protesto por falta de pago y no es personal.
o Letra de cambio, pagaré o cheque, respecto de los obligados al pago cuya firma haya sido
autorizada por notario207.
Es el único caso en que el cheque constituye título ejecutivo.
No es necesario notificar previamente el protesto. Si la firma está autorizada ante
notario, se protesta e inmediatamente se procede a la vía ejecutiva.
Intervención del notario autorizando la firma constituye presunción de veracidad,
pero según la jurisprudencia es necesario que el notario deje constancia de la fecha en
que autorizó la firma.
Art. 635. Para la ejecución de la sentencia definitiva se podrá ocurrir al árbitro que la dictó, si no está vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a
elección del que pida su cumplimiento.
Tratándose de otra clase de resoluciones, corresponde al árbitro ordenar su ejecución.
Sin embargo, cuando el cumplimiento de la resolución arbitral exija procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean
parte en el compromiso, deberá ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecución de lo resuelto.
206 Son requisitos copulativos. Si falta uno ni siquiera es Título Ejecutivo imperfecto.
207 Firma de un obligado no se transmite a los demás. Dejar constancia en la fecha que se autoriza.
197
Según Colombo, la firma autorizada de un obligado no se transmite a los demás y si se
les pretende ejecutar podrán oponer la excepción del 464 n° 7 (falta de alguno de los
requisitos establecidos en la ley para que el título tenga fuerza ejecutiva).
Cualquier otro título al que la ley de fuerza ejecutiva: Art. 434 N°7 CPC.
Sentencia que causa ejecutoria.
Contrato de Prenda agraria en documento privado con firma autorizada por notario u
oficial del RC.
Contrato de Prenda industrial en escritura privada autorizada por notario.
Copia del acta de asamblea de copropietarios válidamente celebrada, autorizada por
Comité de administración o administrador, en que se acuerden gastos comunes.
Avisos de cobro de gastos comunes firmados por el administrador.
Contrato de compraventa de muebles a plazo en instrumento privado autorizado por
notario u oficial del RC.
B) Títulos ejecutivos imperfectos o incompletos: Son aquellos que para lograr eficacia como título ejecutivo
requieren una gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
La gestión preparatoria de la vía ejecutiva es aquella gestión judicial contenciosa tendiente a crear un título
ejecutivo, ya sea en forma directa creándolo, complementando ciertos antecedentes, o supliendo las
imperfecciones de un título incompleto.
Las gestiones preparatorias pueden referirse a la materialidad del título (ej. Notificación de protesto) o a la
obligación que contiene (ej. Avaluación para ser líquida).
Reconocimiento de firma puesta en instrumento privado 208 y confesión de deuda209: Están reguladas
conjuntamente por su similar tramitación. Pueden llevarse a cabo conjunta o separadamente. La
diferencia es que en la primera existe un germen de título ejecutivo que será complementado por la
gestión preparatoria, mientras que en la segunda no existe nada previo, naciendo íntegramente el título
cuando se confiese la deuda expresa o tácitamente.
Tramitación: Se presenta un escrito solicitando que se cite a una persona a que reconozca la firma o
confiese la deuda210, bajo los apercibimientos del art. 435. El tribunal fija una audiencia 211 citando bajo
apercibimiento de tener por reconocida la firma o por confesa la deuda, frente a la cual el citado puede
asumir diversas actitudes212:
o Comparecer, reconociendo la firma o confesando la deuda: Se tendrá por preparada la vía
ejecutiva, sirviendo el acta de la diligencia de título ejecutivo. No será necesario que el tribunal
dicte alguna resolución.
o Comparecer, dando respuestas evasivas: Ejecutante debe presentar un escrito solicitando que se
tenga por reconocida la firma o confesa la deuda. La vía ejecutiva se encontrará preparada con
la resolución del tribunal (interlocutoria de 2°).
o Comparecer, negando la deuda o desconociendo la firma: Acreedor carece de un título
ejecutivo, debe seguir juicio ordinario. No hay delito de perjurio si ejecutado miente.
208 El reconocimiento de firma puesta en instrumento privado es un acto personal, es decir que puede ser realizado por el ejecutado o su mandatario facultado, pero no por sus herederos. A
la solicitud, se debe acompañar el instrumento privado firmado.
209 Casos en que hay instrumento privado sin firma, se utiliza la gestión de confesión de deuda.
210 Resolución que recae sobre la solicitud es “como se pide, cítese a audiencia bajo apercibimiento legal”.
211 Siendo un plazo judicial el que se establece para comparecer, es prorrogable. Incluso puede comparecer antes de la audiencia, durante todo el día señalado o por escrito evacuando la
diligencia.
212 En esta audiencia no proceden alegaciones de fondo, pues sólo tiene por objeto reconocer firma y/o confesar la deuda. Sí proceden incidentes dilatorios antes de la audiencia por el citado
198
o No comparecer: Si se debe a fuerza mayor o caso fortuito, tiene un plazo de 3 días para
indicarlo. Ejecutante debe presentar un escrito solicitando que se tenga por reconocida la firma
o confesa la deuda. La vía ejecutiva se encontrará preparada con la resolución del tribunal.
Sentencia produce cosa juzgada y el deudor no podrá luego pretender desconocer la confesión
o el reconocimiento mediante excepción en el juicio ejecutivo.
Su finalidad es acreditar hechos sustanciales, Su fin único es que se reconozca la deuda para los
pertinentes y controvertidos en cualquier efectos de tener preparada la vía ejecutiva.
procedimiento.
Puede ser espontánea o provocada Siempre será provocada y tendrá el carácter de expresa
o tácita, según la actitud asumida por el citado
Para que se tenga por confeso al absolvente es Para que juegue el apercibimiento del art. 435 basta
necesario que sea citado 2 veces a absolver posiciones, que el citado lo haya sido en una oportunidad.
jugando el apercibimiento del art. 394 sólo en la 2ª
citación.
El absolvente será notificado a través del mandatario El deudor será citado a la audiencia personalmente
judicial y por cédula
Si fracasa la confesión o absolución de posiciones, el Si fracasa, el procedimiento termina no quedándole al
hecho puede ser probado por otro medio de prueba ejecutante sino la vía ordinaria.
Confrontación de títulos y cupones: Gestión preparatoria de la vía ejecutiva necesaria para poder cobrar
títulos al portador o nominativos emitidos por instituciones autorizadas. Se confronta el título con el
libro talonario de donde se saca o el título con el cupón y éste con el libro. No tiene mayor aplicación
hoy, debido a que los bonos son el principal instrumento que se emite y ellos constituyen títulos
ejecutivos perfectos de acuerdo con la Ley de Mercado de Valores.
Notificación del protesto de letras de cambio, pagarés o cheques: Son títulos ejecutivos perfectos la letra
de cambio y pagaré protestados personalmente por notario por falta de pago; y la letra de cambio, pagaré
y cheque cuya firma está autorizada ante notario. En caso que el protesto no ha sido personal, o la firma
no ha sido autorizada ante notario, deberá recurrirse al protesto judicial como gestión preparatoria.
Deberá presentarse un escrito solicitando que se notifique judicialmente el protesto, bajo apercibimiento
de tenerse por preparada la vía ejecutiva en el caso en que no opongan tacha de falsedad a su firma en el
acto de notificación o dentro de tercer día.
Se debe acompañar el acta de protesto, pues si no se realiza, la notificación del protesto será nula.
o Notificado puede:
No hacer nada durante el plazo legal: Debe presentarse otro escrito solicitando que se
certifique por el secretario que el deudor no ha opuesto tacha de falses, para tener por
preparada la vía ejecutiva con el sólo mérito de ese certificado, sin necesidad de
resolución del tribunal.
199
Tachar de falsa su firma: Puede hacerlo en el acto de notificación (receptor debe dejar
constancia en la carpeta electrónica) o en el plazo de 3 días fatales. La cuestión se
tramitará como incidente, se realizarán peritajes caligráficos y el tribunal fallará si la
firma es verdadera o falsa.
La resolución que falla el incidente y establece que la firma es auténtica
genera cosa juzgada formal213, de tal forma que el demandado podrá oponer
como defensa la excepción de falsedad del título en el juicio ejecutivo
posterior.
Si resulta auténtica, tipo penal de delito de estafa a quien retardó inicio de
ejecución.
o El cheque puede protestarse por falta de fondos, cuenta cerrada o por orden de no pago. Los
bancos también protestan por otros motivos, pero solo los tres primeros habilitarán para la
gestión preparatoria de la vía ejecutiva. Además, sólo esos motivos permitirán iniciar el
procedimiento de giro doloso de cheques.
o Tribunal competente: el del domicilio que el librador tiene registrado en el banco.
o Notificación puede ser personal o la del Art. 44 CPC.
Avaluación: Es necesaria cuando se demanda la especie o cuerpo cierto que no se encuentra en poder del
deudor (art. 438 n° 2), o cuando se demanda una cantidad de un género determinado (art. 438 n° 3).
Deberá presentarse la solicitud, acompañando el título y solicitando la designación de un perito, quien lo
avaluará214. Dicha designación la realiza el tribunal sin intervención de las partes. Sin perjuicio de lo
anterior, su avaluación podrá ser reclamada por las partes, tanto en la gestión preparatoria, como durante
el juicio ejecutivo posterior (en el caso del juicio ejecutivo, es sólo el ejecutado quien podrá reclamar
oponiendo la excepción de exceso de avalúo).
Una vez ejecutoriada la resolución del tribunal que aprueba avaluación pericial, ejecutante puede
interponer la demanda ejecutiva.
Notificación del título ejecutivo a los herederos: Debe notificarse personalmente a los herederos que
existe un título ejecutivo contra su causante. Pueden presentarse tres situaciones:
o Deudor (causante) fallece antes de iniciarse la ejecución: Aplica Art. 1377 CC215 , no pudiendo
llevarse adelante la ejecución sino pasados 8 días desde que se notifica a los herederos.
o Deudor (causante) fallece durante el curso del procedimiento ejecutivo. Debe distinguirse:
Obraba personalmente: Aplica Art. 5 CPC216, quedando suspenso el juicio, poniendo
su estado en noticia de los herederos para que comparezcan en el término del
emplazamiento.
Obraba por medio de apoderado: Aplica Art. 1377 CC, no pudiendo llevarse adelante
la ejecución sino pasados 8 días desde que se notifica a los herederos.
ANEXO. Gestión Preparatoria de cobro por vía ejecutiva de una factura. Regulado por la Ley 19.983.
213 Habrá entonces título ejecutivo y delito penal por retardo en el inicio de ejecución (estafa)
214 Perito es designado por el tribunal sin audiencia de parte, aunque puede reclamarse de la designación.
215 Art. 1377. Los títulos ejecutivos contra el difunto lo serán igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrán entablar o llevar adelante la ejecución, sino pasados ocho días
después de la notificación judicial de sus títulos.
216 Art. 5°. Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por sí misma, quedará suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondrá su estado en noticia de los herederos para
que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artículos 258 y 259.
200
En toda operación de CV o prestación de servicios, en que el vendedor o prestador esté sujeto a la obligación de
emitir factura, deberá emitir una copia de la factura original (sin valor tributario) para los efectos de su cobro
ejecutivo.
Debe dejarse constancia de forma de pago y del plazo dentro del que ser pagará el saldo insoluto. Si no hay
mención expresa, se entenderá que se debe pagar en plazo 30 días desde recepción.
Se tendrá por aceptada la factura si no se reclama su contenido, sea devolviendo la factura al momento de entrega
de la mercadería, sea reclamando contenido en los 8 días desde la recepción o en plazo acordado por partes. Si
ello ocurre, no es posible gestión preparatoria, sino que deberá ir a juicio declarativo.
La copia de la factura tendrá mérito ejecutivo si no ha sido reclamada, si el pago es actualmente exigible y la
acción no ha prescrito (1 año desde vencimiento), y si en la copia consta recibo de mercaderías entregadas o
servicio prestado, fecha, identificación y firma.
Gestión preparatoria consiste en notificación judicial para poner en conocimiento del obligado al pago de la copia
de la factura con todos los requisitos legales y del recibo de las mercaderías o de la conformidad con la prestación
de los servicios.
Obligado al pago tiene 3 días para alegar: sea la falsificación material de la factura, sea la falta de entrega o
prestación. Si en 3 días no alega, se entiende preparada. Impugnación se tramita como incidente. Si se apela, es
con sólo efecto devolutivo. Y si dolosamente se impugna falsedad, se condena a pago de saldo insoluto y a título
de indemnización, una suma igual al saldo más interés convencional sobre dicha suma.
Formas de participación del ejecutado en el juicio ejecutivo. Tiene una participación limitada en razón de la
presunción de veracidad que tiene el título ejecutivo:
Durante la gestión preparatoria de la vía ejecutiva: el futuro ejecutado sólo puede intervenir
cuando la ley expresamente lo autoriza. La mayoría piensa que todas sus actuaciones serán
personalísimas y no por intermedio de mandatario. Con su intervención en la gestión
preparatoria no prorroga la competencia, por lo cual igualmente podrá alegar la
incompetencia del tribunal en el juicio ejecutivo posterior (art. 465 inciso 1).
Durante el juicio ejecutivo: el tribunal analizará la demanda ejecutiva, el título y despachará
o denegará la ejecución, sin audiencia ni notificación del ejecutado.
Cualquier gestión que realice el ejecutado antes de la notificación de la
demanda ejecutiva será meramente ilustrativa del tribunal.
Se prohíbe expresamente al ejecutado realizar cualquier gestión que
perturbe la dictación del mandamiento de ejecución y embargo, ni
siquiera debe ser oído.
La única forma de defensa del ejecutado en el juicio ejecutivo es la
interposición de excepciones.
La resolución que recae sobre la demanda ejecutiva (tras el examen de
admisibilidad) es apelable sólo por el ejecutante. Si el tribunal niega el
mandamiento de ejecución y embargo, y éste es apelado por el
ejecutante, no se notifica de la apelación al demandado.
Lo anterior genera una excepción a la regla general de que la sentencia
interlocutoria es apelable, pues siendo la resolución que provee la
demanda ejecutiva una sentencia interlocutoria, es inapelable para el
ejecutado. A propósito se genera una discusión:
Para algunos, las sentencias interlocutorias sólo son inapelables
cuando la ley expresamente lo establece, y no es el caso del art.
201
441 inciso final217, por tanto debería entenderse que el
ejecutado puede apelar la resolución que acoge a tramitación la
demanda ejecutiva.
El art. 441 inciso final no es expreso en cuanto a que la
resolución que acoge a tramitación la demanda ejecutiva sea
inapelable para el ejecutad, pero su intención es clara y patente,
lo cual es lo mismo.
Despacho del mandamiento de ejecución y embargo: Presentada la demanda, el tribunal examinará el título y
despachará o denegará la ejecución sin audiencia o notificación del demandado. Se prohíbe al ejecutado realizar
cualquier gestión que perturbe la dictación del mandamiento. La resolución despáchese es una auto orden, para la
dictación del mandamiento de ejecución y embargo en el cuaderno de apremio.
Si cumple con los requisitos dictará la resolución “despáchese” que es una interlocutoria de 2° y a partir de la cual
se dictará el mandamiento de ejecución y embargo.
217Art. 441. El tribunal examinará el título y despachará o denegará la ejecución, sin audiencia ni notificación del demandado, aun cuando se haya éste apersonado en el juicio.
Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarán en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y sólo podrán ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para
apreciar la procedencia o improcedencia de la acción.
Si denegado el mandamiento de ejecución, se interpone apelación de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevará el proceso al superior, también sin notificación del demandado.
202
sentencia definitiva, y el mandamiento de ejecución y embargo hace las veces de sentencia definitiva (art. 472).
De esta manera nos percatamos que el mandamiento es más que un mero trámite.
Defensa del ejecutado: Está muy restringida, porque a) sólo puede basarse en las excepciones del art. 464 CPC, y
b) es muy formalista (todas las excepciones en un mismo escrito, dentro de término fatal y señalando los medios
de prueba de que piensa valerse). La demanda ejecutiva no se contesta, el tribunal la provee de plano sin notificar
al ejecutado (sólo se oponen excepciones).
Oportunidad procesal220: El plazo empieza a correr desde el día en que se efectúa el requerimiento de
pago. El término es fatal e individual (a diferencia del juicio ordinario en que el término para contestar la
demanda corre hasta que vence el término del último de los notificados).
o Si el Requerimiento se practica en la comuna de asiento del tribunal: 4 días.
o Si el Requerimiento se practica fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional: 8
días.
o Si el Requerimiento se practica fuera del territorio jurisdiccional, pero dentro del país: Se
concede una alternativa al ejecutado, pues el requerimiento se hace por exhorto:
Tiene 4 u 8 días para oponer las excepciones ante el tribunal exhortado 221, quien
remitirá los antecedentes al otro tribunal.
Tiene 8 días más tabla para oponer las excepciones ante el tribunal exhortante.
o Requerimiento se practica fuera del territorio de la República: Tabla (art. 259).
Requisitos formales:
o Ejecutado debe oponer todas las excepciones en el mismo escrito. Luego de presentar el escrito
no podrá agregar más excepciones pues su facultad precluyó por consumación.
o Sólo podrá interponer las del Art. 464 CPC (cuando el título ejecutivo sea la sentencia, sólo
podrán hacerse valer las que no hayan podido hacerse valer en el procedimiento anterior).
o Debe expresar con claridad los hechos que sirven de fundamento y los medios de prueba de los
que intente valerse (la jurisprudencia ha entendido que basta hacer una referencia genérica a
todos los medios de prueba que establece la ley).
Diferencias con las excepciones del juicio ordinario:
o Taxatividad: Las excepciones del juicio ejecutivo están establecidas taxativamente en la ley. Las
excepciones del juicio ordinario son taxativas para dilatorias, mixtas y anómalas, pero las
218 Si el procedimiento comienza por demanda ejecutiva, esta se notifica al ejecutado personalmente. La notificación ficta no aplica respecto del requerimiento de pago, sino sólo de la
demanda ejecutiva.
219 La designación de domicilio exigida por el art. 49, debe hacerse por el deudor dentro de los 2 día siguientes a la notificación, o en su primera gestión si hace alguna gestión antes de
203
dilatorias tienen un numeral genérico (art. 303 n° 6) y las perentorias se asocian generalmente
con los modos de extinguir las obligaciones.
o Fatalidad: El plazo para oponer excepciones en el juicio ejecutivo es fatal. En el juicio ordinario
las anómalas pueden interponerse en cualquier estado del juicio.
o Forma de oponerlas: En el juicio ejecutivo, todas las excepciones deben presentarse en un
mismo escrito (dilatorias un mismo escrito antes de la contestación de la demanda y perentorias
junto con la contestación de la demanda).
o Necesidad de señalar los medios de prueba: En el juicio ejecutivo, el escrito de oposición debe
señalar los medios de prueba de los que se quiere hacer valer.
¿Qué sucede si no se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo? Se omite la dictación de sentencia
definitiva, y el mandamiento de ejecución y embargo hace las veces de sentencia definitiva (art. 472). Si
se hubieren opuesto excepciones, el mandamiento de ejecución y embargo no importa un fallo de la litis,
la que deberá terminar por sentencia definitiva absolutoria o condenatoria (la condenatoria puede ser a
su vez de pago o de remate).
La distinción entre excepciones dilatorias y perentorias en el Juicio Ejecutivo es doctrinal, pues el art. 464 no
distingue, y además esta distinción no tiene efectos prácticos pues todas se tramitan igual.
Según Maturana el art. 464 es taxativo, pero genérico, porque la causal “Falta de alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con
relación al demandado” puede contemplar diversas posibilidades.
Las excepciones del art. 464 son las siguientes:
Excepciones dilatorias:
o Incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda222: El tribunal podrá
fallarla de inmediato o reservarla para la sentencia definitiva. Si la falla de inmediato y la acoge,
no se pronunciará sobre las demás excepciones.
o Falta de capacidad del demandante223, o de personería o representación legal del que
comparezca en su nombre.
o Litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido
promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o reconvención: Tiene este requisito
adicional que no existe en el juicio ordinario.
o Ineptitud del libelo por falta de algún requisito legal en el modo de formular la demanda, en
conformidad con el Art. 254 CPC224. Si la acoge debe omitir fallar las demás excepciones.
Excepciones perentorias:
o Beneficio de excusión o caducidad de la fianza 225.
o Falsedad del título: No ha sido otorgado por las personas que ahí aparecen, o en la forma que
ahí se indica.
o Falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho título
tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al demandado: Se comprenden
diversas situaciones, desde la existencia de una condición o la excepción de contrato no
cumplido, a la falta de previa notificación a los herederos.
o Exceso de avalúo: Cuando la ejecución recae sobre el valor de la especie debida, o sobre
cantidad líquida de dinero o de un género determinado.
o Pago de la deuda.
o Remisión de la deuda.
o Concesión de esperas o la prórroga del plazo.
o Novación.
o Compensación.
o Nulidad de la obligación.
o Pérdida de la cosa debida.
o Transacción.
o Prescripción de la deuda o de la acción ejecutiva.
o Cosa juzgada.
222 El ejecutado no prorroga la competencia por el hecho de concurrir a la gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
223 Sólo la del demandante. Si es falta de capacidad del demandado, se contempla dentro de la del 464 n° 4.
224 Se ha fallado que la simple omisión del apellido materno no es suficiente, pues la falta de requisito debe ser grave y trascendente.
225 Según Maturana es dilatoria, porque no enerva el fondo.
204
Actitud del tribunal ante las excepciones (art. 466): Conferirá traslado al ejecutante por 4 días para que
conteste, luego de lo cual se pronunciará. Podrá:
o Declararlas inadmisibles: Dictará sentencia definitiva.
o Declararlas admisibles a tramitación: Podrá o no recibir la causa a prueba.
Prueba: Habrá término probatorio si se declaran admisibles las excepciones y se estima necesario se rinda prueba
para acreditar hechos en que se fundan. La resolución que recibe la causa a prueba tiene las mismas características
de la del juicio ordinario, con las siguientes diferencias:
Se fijan puntos de prueba, no hechos (aunque en la práctica el tribunal fija hechos).
Los puntos se vincularán únicamente a las excepciones opuestas.
La prueba se rinde en la misma forma que en el juicio ordinario.
E l término probatorio es de 10 días226.
El plazo para observar la prueba es de 6 días, por escrito.
Los art. 468 y 469 sólo hablan de término probatorio ordinario y extraordinario (sólo existirá término
probatorio extraordinario cuando el ejecutante lo pide, o lo solicitan ambas partes de común acuerdo,
art. 468 inciso 2 y 3), pero la jurisprudencia está de acuerdo que procede el término probatorio especial
por aplicación supletoria del juicio ordinario.
Vencido término de 6 días, háyanse o no presentado escritos, y sin más trámite, el tribunal citará a las partes para
oír sentencia.
Sentencia ejecutiva: Debe pronunciarse en el término de 10 días desde la citación para oir sentencia, debiendo
fallar todas las excepciones. Se rige en la forma por el Art. 170 CPC.
inapelables dictadas por una CA o por un árbitro de Derecho conociendo materias de competencia de CA), pero procederá contra la sentencia que falle la apelación.
205
Que el cumplimiento de la sentencia haga imposible llevar a efecto lo que se dicte si se
acoge el recurso de casación.
El art. 773228 establece que excepcionalmente la parte vencida puede pedir que no se
ejecute el fallo hasta que no se caucionen las resultas de la casación, pero en el juicio
ejecutivo este derecho sólo lo tiene el ejecutante, no el ejecutado.
Recurso de queja: No procede.
Cosa juzgada: La sentencia definitiva del juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de cualquier otro
procedimiento en que se vuelva a discutir un asunto respecto del cual concurre la triple identidad. Tiene algunos
efectos particulares:
La sentencia definitiva de juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de cualquier otro juicio
ejecutivo, con la excepción de la renovación de la acción ejecutiva (art. 477): Opera por el solo ministerio
de la ley cuando la demanda es rechazada por vicios formales, de tal forma que una vez subsanado el
vicio puede volver a interponerse la demanda ejecutiva. Debe haber sido rechazada por:
o Incompetencia del tribunal.
o Incapacidad.
o Ineptitud del libelo.
o Falta de oportunidad en la ejecución: Este último concepto se ha interpretado ampliamente,
por la concurrencia de algún defecto formal.
Sentencia definitiva del juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de cualquier juicio ordinario, con
la excepción de la reserva de acciones y excepciones:
o Reserva de acciones: El ejecutante tiene de 2 momentos para pedirla:
Al momento de responder las excepciones229: En el plazo de 4 días para responder las
excepciones puede desistirse de la demanda, con reserva de su derecho para entablar
acción ordinaria con los mismos puntos en juicio ordinario. El tribunal debe darle
lugar de plano. El ejecutante no tendrá un plazo expreso para hacerlas valer en juicio
ordinario (pero no podrá más allá del plazo de prescripción).
Quedará ipso facto sin valor el embargo y demás resoluciones dictadas.
Responderá el ejecutante de los perjuicios que se hayan causado con la
demanda ejecutiva, salvo que se resuelva en el ordinario.
Oportunidad común del Art. 478 CPC230: Si antes de dictarse sentencia, el ejecutante
o ejecutado piden que se reserven para un juicio ordinario sus acciones o excepciones
respectivamente, podrá declararlo así el tribunal. La demanda deberá presentarse en
15 días, si se trata de la reserva de excepciones del ejecutado.
Siempre se concederá si las acciones y excepciones no se refieran a la
existencia de la obligación.
Si las acciones y excepciones se refieren a la existencia, sólo se concederá
cuando existen motivos calificados.
o Reserva de excepciones: También tiene 2 oportunidades:
Al momento de oponer a la ejecución en el escrito de excepciones: El ejecutado
deduce oposición legal, pero expone que no tiene medios para justificar su oposición,
solicitando que se reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al
acreedor sin que caucione previamente las resultas de este juicio. El tribunal dicta
sentencia condenatoria de pago o remate y accede a la reserva y caución pedidas, sin
228 Art. 773. El recurso de casación no suspende la ejecución de la sentencia, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sería si
se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el de un menor.
La parte vencida podrá exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfacción del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida,
salvo que el recurso se interponga por el demandado contra la sentencia definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos.
El recurrente deberá ejercer este derecho conjuntamente con interponer el recurso de casación y en solicitud separada que se agregará a la carpeta electrónica a que se refiere el artículo 29. El
tribunal a quo se pronunciará de plano y en única instancia a su respecto y fijará el monto de la caución antes de enviar la comunicación correspondiente al tribunal superior.
En este caso, se formará cuaderno electrónico separado con las piezas necesarias.
El tribunal a quo conocerá también en única instancia en todo lo relativo al otorgamiento y subsistencia de la caución.
229 Es un verdadero desistimiento de la demanda ejecutiva, con ciertas diferencias del desistimiento ordinario:
a. Sólo puede desistirse en la oportunidad para contestar el escrito de excepciones y en la común del 478, mientras el desistimiento normal puede darse en cualquier estado del juicio hasta la
dictación de la sentencia.
b. Deja a salvo para interponer en juicio ordinario posterior la acción, mientras el desistimiento normal la extingue.
c. Si no se refiere a la existencia de la obligación, el tribunal le da lugar de plano, mientras que en el desistimiento normal hay tramitación incidental.
230 Art. 478. (500). La sentencia recaída en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el procesado piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podrá el tribunal declararlo así,
existiendo motivos calificados. Siempre se concederá la reserva respecto de las acciones y excepciones que no se refieran a la existencia de la obligación misma que ha sido objeto de la
ejecución.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deberá interponerse dentro del plazo que señala el artículo 474, bajo pena de no ser admitida después.
206
pagarle al acreedor hasta que caucione previamente. No va a resolver las excepciones,
pues el ejecutado deberá acreditarlas en juicio ordinario. El ejecutado tendrá 15 días
para interponer su demanda ordinaria. Si no la interpone en el plazo se procederá a
ejecutar la sentencia sin previa caución.
Se debe formular reserva en el escrito de oposición de excepciones, bastando
que el ejecutado mencione excepciones que opone, sin que sea necesario
indique hechos en los cuales se fundamenta, ni medios de prueba de que
piensa valerse. No se somete a tramitación las excepciones ni se recibe la
causa a prueba, pues deberá justificarlas en el juicio ordinario
correspondiente.
Si no entabla la demanda ordinaria en el término de 15 días, contados desde
que se le notifique la sentencia definitiva, se procederá a ejecutar la sentencia,
sin previa caución, o queda ésta cancelada en caso que se haya otorgado.
Oportunidad común del Art. 478 CPC: mismo plazo de 15 días para demandar en
juicio ordinario.
4. Cuaderno de apremio
En él se encuentran todas las diligencias que permitirán al ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la
obligación en el patrimonio de su deudor.
B) Requerimiento de pago: en la notificación, al demandado debe entregársele una copia de la demanda ejecutiva,
la providencia que recayó sobre la demanda y el mandamiento de ejecución y embargo. Es una notificación-
requerimiento, pidiendo al deudor que pague la deuda, y en el evento que no lo haga, tramitándose el juicio en su
contra mediante el embargo de bienes.
A partir de este requerimiento se cuenta el plazo para oponer las excepciones.
207
oSi el deudor es habido: Se notifica personalmente 231 (hay discusión de si ‘personalmente’ quiere
decir necesariamente al deudor, o bien que se puede notificar a su mandatario, pero que tiene
que ser por notificación personal del art. 40). El requerimiento no puede hacerse en público. Si
se notifica la demanda en lugar público, debe citarse al deudor para practicar el requerimiento.
o Si el deudor no es habido: El requerimiento de pago se hace mediante la cédula de espera, que
es una citación a la oficina del receptor. Si el deudor no concurre, se realiza sin más el embargo.
Si la demanda ejecutiva no es el primer escrito del juicio: Si el deudor ha designado domicilio en la
gestión preparatoria, se notifica por cédula. De lo contrario, se notifica por estadio diario.
C) Embargo:
El mandamiento contendrá la orden de embargar bienes en cantidad suficiente para cubrir la deuda con intereses
y costas, si acaso el deudor no paga ante el requerimiento. El cuaderno de apremio siempre llegará a este estado si
el deudor no paga.
Pertenece a las providencias cautelares, junto con las medidas precautorias.
Pese a que en Chile, el embargo es una especie de medida precautoria (art. 235 n° 3), es conveniente restringir el
término al juicio ejecutivo.
En ese sentido, el embargo es “un acto jurídico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la
pretensión deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que se dicte en el
procedimiento ejecutivo”. Hay discusión sobre su naturaleza:
Tavolari indica que es únicamente expresión del poder de imperio del Estado, dirigido a la realización
coactiva del derecho.
La mayoría indica que tiene una naturaleza coactiva, pero también cautelar.
Sobre qué bienes debe recaer el embargo: sobre todos los bienes de los cuales el deudor sea dueño o aparezca
como poseedor. Respecto de aquellos que sólo es poseedor o mero tenedor, podrá luego intentarse una tercería
de dominio o de posesión respectivamente. Sin embargo, para algunos autores el embargo sólo puede efectuarse
sobre aquellos bienes en que se acredite que el deudor es dueño (y no sobre aquellos que aparece como poseedor).
Bienes inembargables: La regla general es el derecho de prenda general, que alcanza todos los bienes del deudor,
raíces o muebles, presentes o futuros (Art. 2465 CC). La limitación son los bienes inembargables.
La inembargabilidad se funda en criterios de solidaridad, para que el deudor no quede desprovisto de lo necesario
para su subsistencia y la de su familia.
Sólo serán renunciables las inembargabilidades que estén establecidas en interés exclusivo del deudor. Si la causal
de irrenunciabilidad está pensada para la familia o sociedad, no se puede renunciar.
La renuncia puede ser expresa (en términos explícitos y directos, ya sea en el contrato en que se contrajo la
obligación o posteriormente) o tácita (si no promueve el incidente de exclusión del embargo).
208
3° Las pensiones alimenticias forzosas;
4° Las rentas que cobre de una fundación o que deba a liberalidad, en la parte necesaria para subsistir;
5° Los fondos que gocen de este beneficio según LOC del Banco del Estado
6° Las pólizas de seguro de vida que cobre.
Será embargable hasta el valor de las primas pagadas.
7° Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de los trabajos.
No rige respecto de deudas por salarias a obreros ni materiales.
8° El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal superior a 50 UTM o se
trate de una vivienda de emergencia; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina;
9° Los libros relativos a la profesión hasta el valor de 5 UTM;
10° Los instrumentos para la enseñanza de ciencia o arte, hasta dicho valor;
12° Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio;
13°. Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimento y combustible, hasta lo necesario para el
consumo de la familia durante un mes;
14°. La propiedad fiduciaria;
15°. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal (personalísimos), como los de uso y habitación;
16°. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que se haya hecho constar
su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente; pero podrán embargarse por el valor
adicional que después adquieran;
17°. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o de la higiene pública;
18°. Los demás bienes que leyes especiales prohíban embargar. (Ej. Usufructo del padre o madre sobre los bienes
del hijo).
Son nulos y de ningún valor los contratos que tengan por objeto la cesión, donación o transferencia en cualquier
forma, ya sea a título gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el número 1° de este artículo o de alguna
parte de ellas”.
Si el embargo recayera sobre alguno de los bienes no embargables, el ejecutado podrá presentar un incidente de
exclusión de embargo (se analiza más adelante).
Práctica del embargo: Se lleva a cabo por el receptor, con el auxilio de la fuerza pública si es necesario.
209
el tribunal a falta de acuerdo (art. 451). En la práctica, los tribunales no designan
depositarios definitivos. Sólo designan como depositario provisional al deudor.
Efectuado, receptor debe entregar inmediatamente el acta en secretaría del tribunal, y
secretario pondrá testimonio del día en que la recibe.
o Ministro de fe debe mandar carta certificada al ejecutado, comunicándole el embargo, sin que
su omisión afecte la validez del embargo.
Administración de los bienes embargados: Corresponde al depositario provisional y luego al definitivo
(en general nunca se nombra el definitivo, quedando el provisional).
Facultades de administración, conservación y explotación.
No tiene la facultad de usar la cosa, y sólo podrá disponer de los bienes muebles
susceptibles de próximo deterioro o de difícil conservación, previa autorización del
tribunal, sin previa tasación (art. 483).
Tiene la obligación de entregar al tribunal los dineros que reciba por la cosa tan
pronto le lleguen, y pagar intereses por la entrega atrasada (art. 515).
Las cuestiones que se susciten por la administración se resuelven en audiencias
verbales.
Deberá rendir cuenta en la misma forma que los tutores y curadores.
Las cuentas deben ser puestas en conocimiento de las partes. Plazo de 6 días
para examinarlas. Si no formulan reparos, se tienen por aprobadas. En caso
contrario, incidente.
Es remunerado y su remuneración goza de preferencia para el pago con el producto
del remate, salvo que se haga responsable de dolo o culpa grave.
Tramitación del embargo: los bienes embargados se pondrán a disposición del depositario provisional y
éste los entregará al depositario definitivo que nombren las partes en audiencia verbal o el tribunal en
caso de desacuerdo (en la práctica no se nombra definitivo).
Si los bienes embargados se encuentran en territorios jurisdiccionales distintos o consisten en
especies de distinta naturaleza, podrá nombrarse más de un depositario.
Si el embargo recae sobre dinero, joyas o efectos públicos, el depósito deberá hacerse en un
Banco o Caja Nacional de Ahorros a la orden del tribunal.
Si el embargo recae sobre bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos, no producirá
efecto alguno legal respecto de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en CBR. El
ministro de fe requerirá la inscripción y firmará con el conservador, retirando la diligencia en el
plazo de 24 horas.
Si el embargo recae sobre los muebles que guarnecen el hogar, se entiende hecho
permaneciendo el deudor en poder de ellas como depositario, previa facción de inventario.
Si el embargo recae sobre empresa o establecimiento mercantil o industrial, puede el juez,
atendidas las circunstancias y cuantía del crédito, ordenar que el embargo se haga efectivo en
bienes designados, o en totalidad de la industria misma, o en utilidades que ésta produzca.
Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendrá las facultades y
deberes del interventor judicial.
Si el deudor no concurre a la diligencia de embargo o si se niega a hacer la entrega al
depositario, procederá a efectuarla el ministro de fe.
Cuando la cosa embargada se halle en poder de un 3° que se oponga a la entrega alegando el
derecho de gozarla a otro título que el de dueño, no se hará alteración en este goce hasta el
momento de la enajenación, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos
derechos que ejercía el deudor.
Efectos del embargo:
En cuanto al bien embargado: Se constituye objeto ilícito en su enajenación sin autorización del
juez o el acreedor (Art. 1464 N°3 CC). Para que produzca efectos respecto de terceros, ellos
deben tener conocimiento del embargo en el caso de bienes muebles (pero el demandado será
en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas), o debe encontrarse inscrito el
embargo en el CBR en el caso de bienes inmuebles, art. 453 CPC.
210
En cuanto al dueño del bien: No priva del derecho de propiedad, sino sólo de la facultad de
disposición233. Lo privará también de la facultad de uso y goce si el depositario es una persona
distinta del dueño.
En cuanto a los demás acreedores: El embargo no constituye causal de preferencia ni mejora el
derecho de un acreedor que ya era preferente.
Otras instituciones:
Reembargo: Embargo que se traba sobre un bien determinado, no impide que con posterioridad se
traben otros embargos sobre el mismo. Así, los demás acreedores del deudor tienen dos opciones:
o Comparecer en el juicio ejecutivo que ya ha sido iniciado, para interponer las tercerías de
prelación o pago.
El art. 529 contempla la opción que el tercerista de pago solicite la remoción del
depositario.
Los demás acreedores sólo pueden interponer tercería de pago cuando los bienes del
deudor sean insuficientes para responder de todas las deudas. En caso contrario,
deben iniciar otro juicio ejecutivo (pues el juicio ejecutivo es un juicio singular: del
deudor contra el acreedor).
o Iniciar un juicio ejecutivo por su cuenta contra el ejecutado y embargar bienes, solicitando al
tribunal que oficie al tribunal que ordenó en primer lugar el embargo, para que no pague al
primer acreedor hasta que se haya caucionado su crédito. Esta autorización no es obligatoria,
pero es una práctica de los tribunales.
No obstante, el primer depositario permanece en su carácter de tal, aún cuando se
haya trabado posteriormente otro embargo.
Si en uno de los embargos se saca a remate el bien y se enajena, a pesar de estar
embargado en otro juicio ejecutivo, no hay objeto ilícito pues es una venta forzada.
Exclusión del embargo: Facultad del ejecutado para solicitar que se alce o deje sin efecto el embargo
recaído sobre bienes inembargables (art. 519).
Ampliación del embargo: Facultad del ejecutante para incorporar nuevos bienes, cuando los ya
embargados resulten insuficientes. Los motivos pueden:
o Ser calificados por el tribunal: En cualquier estado del juicio, cuando haya justo motivo de
temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas.
o Estar calificados por la ley: Cuando el embargo ha recaído sobre bienes difíciles de realizar, o
cuando se introduce una tercería.
La resolución que recae sobre la solicitud de ampliación, acogiéndola, será por sí sola título suficiente
para embargar nuevos bienes.
Reducción del embargo234: Facultad del ejecutado para solicitar que se alce el embargo sobre ciertos
bienes cuando se considere que son excesivos para cubrir la deuda.
Sustitución del embargo: Facultad del ejecutado para sustituir los bienes embargados por dinero. Sólo
puede reemplazarlos por dinero y no opera cuando el embargo ha recaído sobre la especie o cuerpo
cierto debido.
o El dinero que se da no corresponde a un pago, sino solo a un cambio en los bienes. Por eso
debe señalarse expresamente que se hace el depósito como sustitución, si no se menciona se
entiende que es parte del pago y renuncia a las excepciones.
o La sustitución puede hacerla también un tercero que reclama dominio o posesión sobre el bien
embargado (art. 521).
o Limitación: sólo puede hacerse por dinero y no opera respecto del embargo de la especie o
cuerpo cierto que se reclame.
Cesación del embargo: Cuando el ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del tribunal para pagar
la obligación, solicitando que se alce el embargo y se ponga fin al juicio ejecutivo.
Según el art. 490 antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y las
costas. Sin embargo, para la jurisprudencia esta facultad precluye en un momento posterior, cuando se
extiende el acta de remate.
211
Todas las instituciones anteriores relacionadas con el embargo, se tramitan como incidentes en el cuaderno de
apremio y nunca van a paralizar el cuaderno ejecutivo o principal, art. 458.
Si el deudor opone excepciones en el cuaderno principal, el cuaderno de apremio se suspende a partir del
embargo.
D) Reanudación del procedimiento: Una vez que se ha dictado sentencia en el cuaderno ejecutivo, se reanuda el
cuaderno de apremio. Para ello, será necesario distinguir el tipo de sentencia definitiva:
Sentencia de pago (es de pago cuando el embargo ha recaído sobre la especie o cuerpo cierto debida, o
sobre dinero):
o Una vez que se encuentra ejecutoriada (o que se han caucionado las resultas), el ejecutante debe
solicitar que se proceda a la liquidación del crédito y a la tasación de las costas.
o Luego de ello, se ordena hacer el pago al acreedor con el dinero embargado, o se ordenará la
entrega de la especie que se demanda al ejecutante. El cumplimiento será casi automático.
Sentencia de remate (cuando el embargo ha recaído sobre bienes que no son dinero ni la especie o
cuerpo cierto debida):
o Dado que el embargo ha recaído sobre bienes que no son dinero ni la especie o cuerpo cierto
debida, será necesario reducir dichos bienes a dinero mediante el procedimiento de apremio
(458 inciso 1).
o En caso que se apele de la sentencia por el ejecutado, se concede en el sólo efecto devolutivo,
por lo cual se procederá a la realización de los bienes, pero no podrá pagarse al ejecutante con
el producto del remate mientras la sentencia no se encuentre firme y ejecutoriada.
E) Procedimiento de apremio: Cuando el embargo recae sobre bienes distintos de la especie o cuerpo cierto
reclamada o distinto del dinero, es necesario realizar los bienes.
Legislador clasifica los bienes en 4 categorías:
Bienes sujetos a corrupción, susceptibles de próximo deterioro o de difícil o dispendiosa conservación:
Son vendidos por el depositario, previa autorización judicial.
Pueden ser vendidos por el depositario previa autorización judicial y sin tasación, en
cualquier estado del procedimiento, aún antes de la sentencia definitiva.
Efectos de comercio realizables en el acto (art. 484): Se venden sin previa tasación por un corredor de
bolsa, nombrado conforme a las reglas de los peritos.
Bienes muebles no comprendidos en las situaciones anteriores (art. 482): Se venderán al martillo, sin
previa tasación. La solicitud al tribunal para nombramiento de martillero debe hacerse con el escrito de
retiro de especies. Si el ejecutante quiere adjudicarse los bienes, deberá solicitar autorización al tribunal
para concurrir a la subasta.
o Por RG no puede efectuarse el retiro de especies y embargo en forma simultánea (retiro debe
suceder transcurridos 10 días desde la traba de embargo, a menos que el juez ordene lo
contrario).
o Receptores sólo pueden hacer uso de la fuerza pública cuando lo decrete un tribunal para la
realización de determinada diligencia. Por ello, si se hubiere decretado por el tribunal el auxilio
de la fuerza pública para la realización del embargo, se deberá solicitar que se decrete
nuevamente el auxilio de la fuerza pública para efectuar el retiro de las especies.
Bienes que requieren previa tasación (art. 485) 235: Se venden en pública subasta ante el tribunal que
conoce de la causa o tribunal del territorio donde se encuentran (en este último caso, solicitado por las
partes y por motivos fundados). Son los bienes raíces, y algunos bienes muebles (como los derechos en
sociedades de personas).
Etapas:
o Tasación (art. 486 y 487): Se fija como valor de tasación del inmueble el del rol de avalúo fiscal
para el pago de las contribuciones, salvo que el ejecutado solicite se practique nueva tasación.
En la práctica el ejecutante acompaña certificado del SII, solicitando que se tenga por aprobado
con citación.
235Art. 485. Los demás bienes no comprendidos en los tres artículos anteriores, se tasarán y venderán en remate público ante el tribunal que conoce de la ejecución, o ante el tribunal dentro
de cuya jurisdicción estén situados los bienes, cuando así se resuelva a solicitud de partes y por motivos fundados.
212
El ejecutado dentro de 3 días podrá oponerse al avalúo y requerir nueva tasación. Si se
opone, se citará a audiencia para designar a este perito tasador.
Si las partes se oponen a la resolución de este perito tasador, el tribunal podrá
aprobarla, rectificarla o fijar él mismo el precio. Su resolución no es apelable.
o Fijación de día y hora para la subasta (art. 488): Deberán publicarse a lo menos 4 avisos en que
se dé cuenta del día y hora, en un diario de la comuna con a lo menos 15 días de anticipación
al remate (el primer aviso). Mismas publicaciones deberán hacerse en todas las comunes donde
se ubiquen los inmuebles.
El aviso será redactado por el secretario y contendrá los datos necesarios para identificar los
bienes, la aprobación de las bases del remate, y acompañamiento de certificado de gravámenes
y prohibiciones respecto del inmueble.
o Aprobación de las bases de remate (art. 491): Son las condiciones en que debe procederse a la
venta del inmueble. Las partes las fijan de común acuerdo (en la práctica el ejecutante las
acompaña con citación y si el ejecutado no se opone, hay acuerdo). Si no existe acuerdo, el
tribunal debe determinarlas con las siguientes limitaciones:
Precio no puede ser inferior a 2/3 de la tasación del inmueble.
Precio deberá pagarse al contado.
Personas interesadas deberán otorgar una garantía de seriedad de la oferta para
participar del remate, correspondiente al 10% del valor.
Bases deberán contener las siguientes cláusulas: especificación del bien, precio, forma de pago,
garantías, fechas de entrega, facultad del ejecutante de participar en el remate 236, situación de
insumos atrasados.
o Purga de hipotecas237 (art. 492238): consiste en la extinción de las hipotecas, que se produce
cuando el inmueble es vendido en pública subasta y los acreedores hipotecarios han sido
citados personalmente, habiendo transcurrido el término de emplazamiento del juicio ordinario
entre citación de los acreedores hipotecarios y la subasta. Efectuada ésta, se extinguen todas las
hipotecas sobre el bien raíz (si no se citan, no se extinguen).
Los acreedores hipotecarios podrán:
Pagar su crédito con el producto del remate, según su orden de preferencia. Se van a
extinguir todas las hipotecas constituidas, incluso las que no alcancen a pagarse.
Mantener la hipoteca respecto de su crédito, si este no está devengado. Si está
devengado no podrán hacer uso de esta reserva, y sólo podrán pagarse con el remate.
Si el que ejecuta el inmueble es el primer acreedor hipotecario y no se cita a los demás, el
adjudicatario del inmueble se subroga en los derechos del primer acreedor hipotecario (Art.
1610 N°2 CC).
Por tanto, se producirá la purga de la hipoteca siempre que: a. El inmueble sea vendido en
pública subasta; b. Acreedores hipotecarios sean citados mediante notificación personal; c.
Transcurra el término de emplazamiento del juicio ordinario entre la citación y la subasta.
o Autorización para enajenar el bien raíz embargado: Si el bien se encuentra embargado por
orden de otro tribunal, se debe presentar un escrito para que se oficie a dicho tribunal con el
objeto de que autorice la enajenación en pública subasta. En cualquier caso, la falta de
autorización no constituiría el objeto ilícito del Art. 1464 N°3, puesto que éste no alcanzaría las
ventas forzadas. Sin embargo, es una práctica de los tribunales oficiar.
o Subasta: Hay que distinguir:
Existen postores del remate:
Tribunal debe calificar la caución para participar del remate.
Se procede a efectuar el remate partiendo del mínimo, adjudicándoselo la
persona que presente mejor postura.
Efectuada la adjudicación, debe levantarse un acta que hace las veces de
escritura pública de CV para efectos del Art. 1801 CC. En esta compraventa,
213
el ejecutado será representado por el juez, y desde que se extiende la
compraventa se reputa perfecta239.
No existen postores: El acreedor podrá solicitar:
Que se le adjudique el inmueble por 2/3 de la tasación.
Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalúo, en máximo 1/3.
En ese caso se vuelve a rematar. Si vuelven a no haber postores, el acreedor
puede pedir:
Que se le adjudiquen los bienes por 2/3 del nuevo avalúo.
Que se ponga por tercera vez en remate, por el precio que el
tribunal estime.
Que se le entreguen en prenda pretoria (art. 501 a 507): También
denominada anticresis judicial, es un contrato en cuya virtud se
entregan al acreedor bienes embargados, sean raíces o muebles,
para que se pague por sus frutos. Entrega de bienes se hace bajo
inventario solemne. Acreedor en cualquier momento puede
solicitar que se pongan por última vez a remate los bienes, sin
postura mínima. El ejecutante deberá llevar cuenta, y deudor podrá
siempre pedir los bienes pagando la deuda y las costas.
o Otorgamiento de la escritura pública: No es necesaria para perfeccionar la compraventa, sino
para practicar la tradición del inmueble en el CBR. El juez debe ordenar que se extienda esta
escritura pública dentro del tercer día de efectuado el remate, actuando el juez como
representante legal del vendedor (art. 495).
En dicha escritura deben insertarse240:
Todos los antecedentes relativos a la validez del juicio en que se produjo el
remate.
Todos los antecedentes relativos al remate o la venta misma.
Todos los antecedentes que permitan demostrar la purga de hipotecas.
Hay discusión de qué pasaría si la persona que se adjudicó la cosa se desiste de
suscribir la escritura pública posterior:
Maturana dice que tiene la obligación de suscribirla, puesto que la venta ya se
encuentra perfecta con el acta de remate241. Esta acta constituye un título
ejecutivo perfecto para demandar el cumplimiento de dicha obligación de
hacer (la de celebrar la escritura pública posterior).
Otros dicen que el adjudicatario puede desistirse, consistiendo la sanción en
la pérdida de la suma de dinero depositada como garantía de seriedad. El
acta de remate no puede ser título ejecutivo puesto que la ley no le ha
otorgado este carácter. En la práctica, este criterio impera.
o Nulidad de la subasta. ¿Cómo puede ser atacada la pública subasta?:
Nulidad procesal: por un vicio de carácter procedimental, debiendo ser solicitada y
declarada en el juicio ejecutivo. Hay jurisprudencia vacilante en torno al momento
preclusivo para alegar la nulidad procesal, señalando unos que es hasta que está
ejecutoriada la resolución que ordena extender escritura de subasta, y otros que es
hasta después de ejecutoriada dicha resolución.
Nulidad sustancial: consecuencia de un vicio vinculado al acto de la compraventa en la
subasta. De esta nulidad sustancial, se puede reclamar en un juicio ordinario posterior,
no olvidando que adquisición del bien raíz en pública subasta no es más que una CV.
Art. 508. Si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una cosa o percibir sus frutos, podrá pedir el
acreedor que se dé en arrendamiento o que se entregue en prenda pretoria este derecho.
El arrendamiento se hará en remate público, fijadas previamente por el tribunal, con audiencia verbal de las
partes, las condiciones que hayan de tenerse como mínimum para las posturas.
239 Sin embargo esta acta es suficiente sólo para perfeccionar la CV. Posteriormente juez y adjudicatario concurrirán a una notaría para otorgar escritura pública de CV para efectos de realizar
la inscripción en el CBR.
240 En la práctica, es íntegramente transcrito el juicio ejecutivo por seguridad. Escritura debe ser extendida por el juez una vez que se encuentre ejecutoriada la resolución que ordene
extenderla.
241 La única misión de la posterior escritura pública es materializar la inscripción en el CBR. Aceptar lo contrario es admitir que los contratos pueden dejarse sin efecto por una parte,
214
Se anunciará al público el remate con anticipación de veinte días, en la forma y en los lugares expresados por el
artículo 489.
F) Pago: Una vez realizados los bienes, los fondos que resulten se consignarán directamente a la orden del
tribunal. Practicada la liquidación del crédito, el tribunal ordenará el pago al acreedor, con el dinero que resulte de
la realización de los bienes.
No podrá procederse al pago si se ha interpuesto apelación de la sentencia ejecutiva, mientras no se caucionen las
resultas.
Respecto de las costas, las que proceden de la ejecución y de la remuneración del depositario, gozan de pago
preferente, incluso respecto del crédito que las ha originado. Las costas, se refieren a todas las generadas en el
juicio.
5. Tercerías
Reguladas en el párrafo 3°, Título I del Libro III del CPC. Tienen gran trascendencia, pues la intervención de un
tercero puede llegar a suspender el procedimiento cuando se cumplan ciertos requisitos.
El tercero es un sujeto que, si bien no es parte originaria del juicio, interviene en éste para proteger alguna
pretensión o interés que puede llegar a afectar la sentencia que se dicte.
Existen 3 tipos de terceros:
Excluyente: Aquel que sustenta pretensiones opuestas a las del demandante y demandado. En general
este es el tercero que interviene en el juicio ejecutivo.
Coadyuvante: Adhiere a la posición de una de las partes.
Independiente: Tiene un interés que no es coincidente, pero tampoco opuesto al de las partes.
La intervención de los terceros en el juicio ejecutivo, es eminentemente excluyente, lo que no impide que en
algunos casos sean coadyuvantes (ej. Tercería de pago).
Hay discusión sobre la naturaleza de las tercerías: Hay jurisprudencia discordante y muy nutrida. Maturana dice
que debería zanjarse por el legislador.
Proceso con naturaleza independiente al juicio ejecutivo: Tienen distintas partes, objeto pedido y causa
de pedir. Sólo es un procedimiento que se inserta dentro de otro. Simplemente el legislador estableció
que debían tramitarse en conjunto con un procedimiento, pero es uno independiente. La CS se ha
inclinado por considerarlo así, un procedimiento inserto en otro, y prueba de esto es el hecho de que las
tercerías no se consideran gestiones útiles para efectos del abandono del procedimiento.
Incidente dentro del juicio ejecutivo. Se deben resolver de forma previa para poder continuar la
tramitación del cuaderno de apremio.
Importancia de esta distinción reside en que tiene trasciende para efectos del mandato judicial, de la forma de las
notificaciones, de los recursos, de las resoluciones judiciales, y del abandono del procedimiento.
El artículo 518 señala que sólo pueden entablarse en el Juicio Ejecutivo cuatro tipos de tercerías:
Artículo 518.- En el juicio ejecutivo sólo son admisibles las tercerías cuando el reclamante pretende:
1°. Dominio de los bienes embargados;
2°. Posesión de los bienes embargados;
3°. Derecho para ser pagado preferentemente (De prelación); o
4°. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes (De pago).
En el primer caso la tercería se llama de dominio, en el segundo de posesión, en el tercero de prelación y en el
cuarto de pago.
A) Tercería de dominio: Al trabarse embargo sobre un bien, este puede encontrarse en cuatro situaciones:
215
Se trata de un bien de propiedad del ejecutado y que éste posee: El embargo será inatacable.
Se trata de un bien en poder de un tercero, pero que pertenece al deudor: El embargo será inatacable,
quedando el tercero como depositario.
Se trata de un bien que el ejecutado posee, pero no le pertenece: Se aplica la presunción del Art. 700
inciso 2 CC, mientras otro no acredite su dominio.
Se trata de un bien sobre el cual el ejecutado no tiene ningún derecho. El tercero podrá entablar una
tercería de dominio o de posesión según su conveniencia.
La tercería de dominio se tramita en cuaderno separado, con el ejecutante y ejecutado como sujetos pasivos,
aplicándose completas las normas del juicio ordinario (pero omitiéndose la réplica y dúplica).
La demanda de tercería de dominio debe cumplir con los requisitos del Art. 254 CPC y el tribunal puede no darle
lugar si falta cualquiera de ellos, no sólo los 3 primeros (en ese sentido el art. 523 es más exigente con la tercería
de dominio que con el juicio ordinario).
La regla general por tanto es que la tercería de dominio no suspenda el procedimiento ejecutivo y se lleve a cabo
la subasta mientras se resuelve.
La resolución que la resuelve es apelable en el sólo efecto devolutivo.
Art. 519: Si el comunero reclama su derecho sobre la cosa embargada, se substanciará como tercería de dominio.
Art. 520: Se tramitarán también conforme a las tercerías de dominio los derechos que haga valer el ejecutado
sobre la cosa embargada invocando una calidad distinta de aquella en que se le ejecuta. Por ejemplo:
1°. El del heredero (a quien se ejecute en este carácter de heredero) para el pago de las deudas hereditarias o
testamentarias de otra persona cuya herencia no ha aceptado;
2°. El de aquél que, sucediendo por derecho de representación, ha repudiado la herencia de la persona a quien
representa y es perseguido por el acreedor de ésta;
3°. El del heredero que goce de beneficio de separación y que reclame del embargo de sus bienes propios
efectuado por acción de acreedores hereditarios o testamentarios.
B) Tercería de posesión: En caso que el dueño no pueda acreditar su derecho de dominio, es conveniente que use
la tercería de posesión, puesto que será reputado dueño.
Se tramita como incidente, y suspende la tramitación del cuaderno de apremio si se acompañan antecedentes que
constituyan a lo menos presunción grave de la posesión que se invoca.
Primera resolución que recae es “traslado y autos” (se notifica por cédula, aunque por tramitarse de acuerdo a las
reglas de los incidentes debió ser por el estado diario). Se notifica a ejecutante y ejecutado la solicitud de exclusión
del embargo por tercería de posesión y de suspensión del procedimiento.
Puede abrirse un término probatorio para acreditar los elementos que conforman la posesión. Si se trata de un
inmueble, debe encontrarse inscrito.
La tercería de posesión y la de dominio, pueden hacerse valer desde que se embargan los bienes, hasta que se ha
hecho la tradición al adquirente.
C) Tercería de prelación: Lo que el tercerista invoca es un derecho para ser pagado preferentemente. No busca
suspender el procedimiento, sino sólo la entrega del dinero producto del remate al ejecutante, hasta que recaiga
sentencia sobre la tercería.
216
El tercero invoca un privilegio, prenda o hipoteca para ser pagado preferentemente de conformidad a las reglas de
prelación del CC.
Requisitos de procedencia:
Existencia de un título ejecutivo.
Debe señalarse la circunstancia que le otorga el derecho de pago preferente.
Debe exponerse la razón de por qué no es valista, y la preferencia o privilegio que goza.
Parte petitoria Se solicita que ordene el pago al tercerista con preferencia al demandante ejecutivo.
Se tramita como incidente de previo y especial pronunciamiento sólo en lo que respecta al pago con el producto
del remate.
Verificado el remate, el tribunal manda a consignar el producto hasta que recaiga sentencia firme en la tercería de
prelación.
D) Tercería de pago: Sólo nace cuando el deudor carece de más bienes para cumplir sus obligaciones. La tercería
busca la concurrencia a prorrata de los acreedores valistas en los fondos arrojados por el remate.
El acreedor valista tiene 2 opciones:
Si existe sólo 1 juicio ejecutivo donde se han embargado los últimos bienes: Interpone su tercería, que
tiene tramitación incidental y suspende el pago.
Existen 2 o más juicios: Puede pedir al tribunal que se dirija un oficio al tribunal que conoce de la
primera ejecución, para que retenga la cuota que le correspondería proporcionalmente a dicho acreedor.
La tercería de prelación y la de pago pueden hacerse valer desde que se han embargado los bienes, hasta antes de
hacerse pago al ejecutante con el producto.
1. Aspectos generales
Frente a una obligación de hacer, el acreedor tiene derecho a obtener el cumplimiento en conformidad con el Art.
1553 CC, que le otorga una triple alternativa:
Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido.
Que se le autorice para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infracción. En este caso se requerirá primero
la sentencia de un juicio ordinario.
2. Requisitos de procedencia
Que exista título ejecutivo.
Que la obligación no se encuentre prescrita.
Que la obligación sea actualmente exigible.
Que la obligación se encuentre determinada.
3. Procedimiento
Obligación de suscribir un contrato o constituir una obligación: Se apercibe al deudor para que suscriba
el documento o constituya la obligación dentro del plazo que fije el juez. El ejecutado puede:
o Oponer excepciones: No podrá suscribirse el documento o constituirse la obligación mientras
no se encuentre ejecutoriada la sentencia.
o No opone excepciones: Se lleva a efecto la ejecución. Si el deudor no lo hace, el ejecutante
deberá solicitar al juez que cumpla con la obligación en su representación.
Obligación de ejecutar una obra material: El mandamiento contendrá la orden de requerir al deudor para
que la cumpla, señalando un plazo prudente. El ejecutado puede:
o Oponer excepciones: Además de las del Art. 464 CPC, podrá oponer la excepción de
imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida.
o No oponer excepciones: Acreedor ejecutante tiene dos derechos:
217
Solicitar que se le autorice para efectuar la obra a través de un tercero, con cargo del
ejecutado: El ejecutante presenta un presupuesto, teniendo 3 días el ejecutado para
oponerse. Si lo hace, se hace el presupuesto por peritos, debiendo el deudor
consignarlo dentro de tercero día. Si no lo hace, se procede a embargar y enajenar
bienes suficientes para hacer la consignación.
Solicitar que se apremie al deudor para que él efectúe la obra: Podrá imponerse arresto
hasta por 15 días o multa.
En principio se aplican las reglas del juicio ejecutivo por obligación de hacer, con algunas modificaciones.
Para que proceda, es necesario que:
Pueda destruirse la cosa hecha.
La destrucción sea necesaria para el objetivo que se tuvo en vista al momento de celebrar el contrato: El
ejecutado puede alegar en forma incidental que la obligación puede cumplirse por otros medios que no
importen la destrucción de la cosa:
La obligación conste en título ejecutivo.
La obligación no esté prescrita.
La obligación sea actualmente exigible.
La obligación se encuentre determinada.
De cumplirse estos requisitos, será obligado el deudor a dicha destrucción, o autorizado el acreedor para llevarlo a
cabo a expensas del deudor.
Si no se cumplen los requisitos, deberá solicitarse la indemnización de perjuicios por medio de un juicio ordinario.
1. Aspectos generales
Regulado en Arts. 729 y siguientes del CPC. En los aspectos no previstos, serán aplicables las normas del juicio
ejecutivo de mayor cuantía.
Aplicación:
Acciones que no tengan señalada en la ley un procedimiento especial para su tramitación.
Cuantía del juicio no supere las 10 UTM.
2. Tramitación
Modificaciones respecto del cuaderno ejecutivo:
o Demanda ejecutiva puede ser verbal, levantándose acta.
o Examen de la demanda: Si se cumplen los requisitos, dictará el despáchese. Si no, le dará curso
en conformidad con el procedimiento ordinario de mínima cuantía.
o Requerimiento de pago: Puede hacerse, además de por receptor, por vecino de confianza del
tribunal o por miembro de Carabineros, debiendo entregarse copia del acta y del proveído que
ordena despachar mandamiento de ejecución y embargo. Si no es habido, se debe indicar en la
copia el lugar, día y hora para la traba del embargo, sin proceder la cédula de espera.
o Oposición: Tiene un plazo de 4 días más tabla para oponerse (no procede aumento por
notificación fuera de comuna). Si opone excepciones, el tribunal podrá citar a audiencia para
que se rinda la prueba.
Si las excepciones no son legales, o no hay oposición, el mandamiento de ejecución y
embargo bastará para proseguir el procedimiento.
Modificaciones respecto del cuaderno de apremio:
o Menciones del mandamiento: Dispondrá el embargo de bienes suficientes y designará un
depositario. Este siempre será definitivo.
o Embargo: La misma persona que efectúe el requerimiento podrá efectuar el embargo,
levantando acta.
o Tasación: Los bienes serán tasados por el juez.
218
o Remate: Se hace previa citación de las partes. En el caso de los inmuebles o de derechos reales,
deben publicarse 3 avisos en los diarios, y las posturas comenzarán por los 2/3 de la tasación.
o Acta de remate y escritura definitiva: Siguen las mismas reglas generales.
Antes de la entrada en vigencia del NSPP, no existía un verdadero juicio criminal. Al antiguo proceso penal le
faltaban presupuestos básicos como igualdad de partes, imparcialidad e independencia del tribunal, publicidad del
debate, contradicción de acusación y pruebas, etc, generando graves infracciones a las garantías constitucionales.
En el ASPP existían dos etapas: la etapa sumarial y la etapa plenaria. En la práctica las sentencias terminaban
dictándose sobre la base de la prueba que el juez reunía en la etapa sumaria y de esa forma la etapa plenaria (el
verdadero juicio penal) terminaba convertido en un apéndice formal.
El sistema inquisitivo era más una forma de control social donde no tenía mayor importancia la víctima. Con el
tiempo se buscó mejorar el sistema inquisitivo surgiendo la figura del Juez Instructor y dándole la calidad de
sujeto procesal al imputado, hasta la instalación del sistema acusatorio o contradictorio en Chile.
219
I. PARALELO SISTEMA INQUISITIVO Y ACUSATORIO.
Sistema probatorio Prueba legal y tasada, sin permitir la Libertad en la apreciación de la prueba
inclusión de los modernos medios de rendida, con las limitaciones que impone la
prueba sana crítica.
Carga de la prueba El procesado debe probar su inocencia. Rige el principio de inocencia y la carga de la
El tribunal dictaba el auto de prueba está siempre en el MP.
procesamiento que por RG traía asociada La prisión preventiva es excepcional y sólo si
la prisión preventiva. Esto era contrario es necesaria y otra cautelar no puede cumplir
al art. 19 n° 7 CPR. la finalidad.
Características del Procedimiento escrito y secreto Oralidad del juicio y publicidad de las
procedimiento actuaciones
Al final de la investigación el juez del crimen debía cerrar el sumario y tomar una de las siguientes opciones:
sobreseer la causa o dictar acusación. En la práctica, las sentencias definitivas eran pronunciadas sobre la base de
la etapa sumarial, donde se rendían las pruebas, convirtiéndose la etapa del plenario (el verdadero juicio criminal)
en un apéndice formal.
220
- Etapa de investigación y acusación: la investigación está en manos exclusivas del MP. La acusación también será
ejercida por el MP, pero no es un ejercicio monopólico pues el querellante puede presentar acusación particular.
Durante esta etapa el JG vela por los derechos del imputado, autorizando las diligencias investigativas que puedan
afectar garantías, resolviendo sobre medidas cautelares y otras funciones.
- Etapa intermedia o de preparación del juicio oral: se da ante el juez de garantía.
- Etapa de Juicio Oral en lo Penal: se da ante el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal.
Debido proceso o derecho a un juicio justo243 244: Art. 19 N°3 CPR. “Toda sentencia de un órgano
que ejerce jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponde al
legislador establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales y
justos245”.
o Según Chahuán, forman parte de esta garantía:
Existencia de un tribunal independiente e imparcial.
Carácter contradictorio del proceso e igualdad de armas.
Publicidad del procedimiento.
Solución del proceso en un plazo razonable.
Presunción de inocencia.
Derecho de defensa.
Posibilidad de entablar recurso (que no es lo mismo que apelación).
Derecho a la defensa: Art. 19 N°3. “Toda persona tiene derecho a defensa jurídica (…) La ley arbitrará
los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurídica a quienes no puedan procurárselos por sí
mismo. La ley señalará los casos y establecerá la forma en que las personas naturales víctimas de delitos
dispondrán de asesoría y defensa jurídica gratuitas, a efecto de ejercer la acción penal 246”. El Art. 8
NCPP247 consagra que el imputado tendrá derecho irrenunciable a un abogado.
o En el ASPP la defensa quedaba entregada generalmente a los postulantes de la CAJ.
o En materia penal, el defensor debe ser abogado, razón por la que se crea la Defensoría Penal
Pública.
Derecho a la igualdad: Art. 19 N°3. “La igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos”.
Todo quien acuda a tribunales debe ser atendido en igualdad de condiciones, por un procedimiento igual
y fijo para todos.
Derecho al tribunal común u ordinario preestablecido por la ley: Art. 19 N°3. “Nadie puede ser
juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le señale la ley y que se halle establecido con
anterioridad por ésta”.
Prohibición de presunción de derecho de la responsabilidad penal: Art. 19 N°3. “La ley no podrá
presumir de derecho la responsabilidad de penal”. No es lo mismo que la presunción de inocencia 248.
Declaración bajo juramento sobre hecho propio: Art. 19 N°7 f). “En las causas criminales no se
podrá obligar al imputado o acusado a que declare bajo juramento sobre hecho propio; tampoco podrán
ser obligados a declarar en contra de éste sus ascendientes, descendientes, cónyuge y demás personas
242 Las garantías procesales que emanan del debido proceso pueden tener tres sentidos de actuación:
1- Protección de garantías penales sustanciales. De nada servirían las garantías penales sustantivas, sin una protección de las garantías penales procesales.
2- Límite del ius puniendi.
3- Requisito de legitimidad de las actuaciones procesales, dentro de un estado de derecho.
243 Garantía general a todo el procedimiento, se extiende tanto a la investigación como al juicio mismo.
244 Las garantías procesales que emanan del debido proceso pueden entenderse en tres sentidos: a) Como Garantías Penales Sustanciales; b) Como Garantías Penales Procesales; y c) Como
i. Notificación y audiencia del afectado, pudiendo proceder en su rebeldía si no comparece; ii. Presentación de las pruebas, recepción de las mismas y examen de ellas; iii. Sentencia dictada en
plazo razonable; iv. Sentencia dictada por tribunal imparcial y objetivo; v. Posibilidad de revisión de lo fallado por instancia superior. Sin embargo, se critica la enumeración que hace el
profesor citado, por haber querido darle un carácter exhaustivo y porque dentro de las mismas estarían confundidas otras garantías más específicas, como son el derecho a la defensa.
246 Agregado por la ley 20516 de 2011. La misma asistencia gratuita rige para el imputado.
247 Artículo 8º.- Ámbito de la defensa. El imputado tendrá derecho a ser defendido por un letrado desde la primera actuación del procedimiento dirigido en su contra. Todo imputado que
carezca de abogado tendrá derecho irrenunciable a que el Estado le proporcione uno. La designación del abogado la efectuará el juez antes de que tenga lugar la primera actuación judicial del
procedimiento que requiera la presencia de dicho imputado.
El imputado tendrá derecho a formular los planteamientos y alegaciones que considerare oportunos, así como a intervenir en todas las actuaciones judiciales y en las demás actuaciones del
procedimiento, salvas las excepciones expresamente previstas en este Código.
248 En realidad, implica la prohibición de establecer un hecho determinado, del cual se presuma la responsabilidad del procesado, sin que sea posible rendir prueba en su contra.
221
que, según los casos y circunstancias, señale la ley”. No se prohíbe la declaración, sólo se establece la
prohibición de la declaración bajo juramento.
o En el NCPP se otorga además el derecho de permanecer en silencio, es decir, optar por no
declarar249.
Otras garantías consagradas en tratados internacionales: Incorporadas en Chile en virtud del Art. 5
CPR.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de la ONU (presunción de
inocencia, derecho a defensa, entre otros).
Convención Americana sobre Derechos Humanos (presunción de inocencia, derecho
a ser oído, derecho a recurrir a una instancia superior 250).
Art. 1 NCPP. “Juicio previo, oral y público; y única persecución. Nadie puede ser condenado ni
sometida a medida de seguridad, sino en virtud de una sentencia fundada, dictada por un tribunal
imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral y público 251. La persona condenada,
absuelta o sobreseida definitivamente por sentencia ejecutoriada, no podrá ser sometida a un nuevo
procedimiento penal por el mismo hecho”.
Art. 2 NCPP. “Juez natural. Nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal
que señalare la ley y que se hallare establecido por ésta con anterioridad a la perpetración del hecho”.
Art. 3 NCPP. “Exclusividad de la investigación penal. El MP dirigirá en forma exclusiva la
investigación de los hechos constitutivos de delito, los que determinaren la participación punible y los
que acreditaren la inocencia del imputado”.
Art. 4 NCPP. “Presunción de inocencia del imputado. Ninguna persona será considerada culpable ni
tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firme”.
o Puede desvirtuarse con actividad probatoria en contrario. La carga de la prueba recae siempre
en el acusador.
o Se protege en todas las etapas del procedimiento (investigación, preparación y juicio oral).
o Se considera al imputado un sujeto y no un objeto del proceso.
o Determina que las medidas cautelares se hagan valer dentro de una estricta legalidad, sólo
cuando sean absolutamente indispensables.
o La prisión preventiva no puede considerarse como cumplimiento anticipado de la pena.
o El tribunal debe adquirir una convicción suficiente para condenar: convicción más allá de toda
duda razonable. Esto, pues se debe desvirtuar el principio de inocencia.
o Se distingue la presunción de inocencia del principio in dubio pro reo (que se trata de un
principio de interpretación de la prueba rendida).
o Se dispone de limitaciones al plazo de investigación a fin de que no se viole, en los hechos, la
presunción de inocencia.
Art. 5 NCPP. “Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de libertad. No se podrá citar,
arrestar, detener, someter a prisión preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privación o restricción
de libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma que determina la CPR y las leyes. Las
disposiciones de este Código que autorizan la restricción de la libertad o de otros derechos del imputado
o del ejercicio de alguna de sus facultades serán interpretadas restrictivamente y no se podrán aplicar por
analogía”.
o 3 principios: Legalidad, interpretación restrictiva y prohibición de analogía.
o Se encuentra reiterado en Art. 122 NCPP252. Sólo pueden imponerse medidas cautelares
cuando sean absolutamente indispensables, mientras subsista la necesidad y por medio de
resolución judicial fundada.
249 Al respecto, se ha señalado que el art.5° de la CPR tutelaría de manera constitucional el derecho a guardar silencio, en tanto este estaría consagrado en pactos internacionales ratificados
por Chile.
250 No expresamente garantizado en nuestro sistema, pues por regla general no hay segunda instancia. Se satisface a través del derecho al doble conforme, pudiendo recurrir de la sentencia
renuncia al juicio, sino que sólo al juicio oral (y respecto sólo a la concurrencia de ciertas etapas de este).
252 Artículo 122.- Finalidad y alcance. Las medidas cautelares personales sólo serán impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la realización de los fines del
222
Art. 6 NCPP. “Protección de la víctima. El ministerio público estará obligado a velar por la protección
de la víctima en todas las etapas del procedimiento penal. Por su parte, el tribunal garantizará la vigencia
de sus derechos durante el procedimiento. El fiscal deberá promover acuerdos patrimoniales, medidas
cautelares u otros mecanismos que faciliten la reparación del daño causado a la víctima. Este deber no
importará el ejercicio de las acciones civiles que pudieren corresponderle a la víctima. Así mismo, la
policía y los demás organismos auxiliares deberán otorgarle un trato acorde con su condición de víctima,
procurando facilitar al máximo su participación en los trámites en que debiere intervenir”.
Art. 7 NCPP. “Calidad de imputado. Los derechos y garantías que la CPR y las leyes reconocen al
imputado, podrán hacerse valer por la persona a quien se atribuyere participación en un hecho punible
desde la primera actuación del procedimiento y hasta la completa ejecución de la sentencia. Para este
efecto, se entenderá por primera actuación del procedimiento cualquiera diligencia o gestión, sea de
investigación, de carácter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con
competencia en lo criminal, el ministerio público o la policía, en la que se atribuyere a una persona
responsabilidad en un hecho punible”.
o Art. 8 NCPP. Imputado tendrá derecho irrenunciable a ser defendido por un letrado desde la
primera actuación.
Art. 9 NCPP. “Autorización judicial previa. Toda actuación del procedimiento que privare al
imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la Constitución asegura, o lo restringiere o
perturbare, requerirá de autorización judicial previa”
Art. 10 NCPP. “Cautela de garantías. En cualquiera etapa del procedimiento en que el juez de garantía
estimare que el imputado no está en condiciones de ejercer los derechos que le otorgan las garantías
judiciales consagradas en la Constitución, en las leyes o en los tratados internacionales, adoptará, de
oficio o a petición de parte, las medidas necesarias para permitir dicho ejercicio. Si esas medidas no
fueren suficientes para evitar que pudiere producirse una afectación sustancial de los derechos del
imputado, el juez ordenará la suspensión del procedimiento y citará a los intervinientes a una audiencia
que se celebrará con los que asistan. Con el mérito de los antecedentes reunidos y de lo que en dicha
audiencia se expusiere, resolverá la continuación del procedimiento o decretará el sobreseimiento
temporal del mismo”
Art. 11 NCPP. “Aplicación temporal de la ley procesal penal. Las leyes procesales penales serán
aplicables a los procedimientos ya iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley anterior contuviere
disposiciones más favorables al imputado.
Art. 12 NCPP. “Intervinientes. Para los efectos regulados en este Código, se considerará intervinientes
en el procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la víctima y al querellante, desde que realizaren
cualquier actuación procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades
determinadas”.
Art. 13 NCPP: Efectos en Chile de las sentencias penales de tribunales extranjeros. En principio
tendrán valor en Chile, salvo:
o Cuando el juzgamiento en el país extranjero obedezca al propósito de sustraer al individuo de
su responsabilidad penal por delitos de competencia de tribunales nacionales.
o Cuando el imputado lo solicita expresamente:
Proceso respectivo no hubiere sido instruido conforme a las garantías de un debido
proceso.
No existió intención de juzgar seriamente.
223
oIntervinientes pueden renunciar de forma expresa, total o parcialmente, a los plazos
establecidos en su favor (Art. 18 NCPP).
Plazos comunes se abrevian o renuncian de común acuerdo y con aprobación del
tribunal.
Comunicaciones entre autoridades: se debe efectuar por cualquier medio idóneo, sin perjuicio del envío
posterior de documentación pertinente.
o Todos los órganos del Estado deben proporcionar sin demora la información solicitada por el
Ministerio Público o los tribunales con competencia penal. Esta comunicación se debe efectuar
por cualquier medio idóneo, sin perjuicio del envío posterior de documentación pertinente.
Retardo o negativa de envío: MP remitirá antecedentes a Fiscal regional, quien
solicitará a la Corte de Apelaciones253 que resuelva la controversia en cuenta (tribunal
acudirá directamente ante la CA).
Si la razón invocada para la negativa es que pudiere afectar la seguridad nacional,
resolverá la Corte Suprema.
o Solicitudes entre tribunales: Se dirigen directamente las solicitudes, sin más menciones que los
antecedentes necesarios para la comprensión de la solicitud. Si se rechazan o retardan, podrá
acudirse al superior jerárquico.
o Solicitudes internacionales: Si autoridad extranjera solicita diligencia en Chile, son remitidas
directamente al Ministerio Público, quien puede solicitar la intervención del juez de garantía si
es necesario.
Comunicaciones y citaciones del Ministerio Público:
o Cuando el MP deba informar a los demás intervinientes de manera formal, lo hará por
cualquier medio razonable que resultare eficaz (bajo su responsabilidad y será de su cargo
acreditar haber comunicado la diligencia).
Si un interviniente prueba que por la deficiencia de la comunicación no pudo ejercer
oportunamente un derecho dentro del plazo, puede solicitar un nuevo plazo, de
acuerdo al artículo 17.
o Si desea citar a una persona a su presencia, lo hará por cualquier medio idóneo. Si desea que sea
conducida compulsivamente a su presencia, requerirá la autorización del juez de garantía.
No puede citar a las personas exentas del deber de comparecer (art. 300 NCPP). Si su
declaración fuera necesaria, debe autorizarlo el Juez de Garantía y procederá
conforme a las reglas del art. 301 NCPP (en su domicilio, en el lugar donde ejercen su
profesión o por informe).
Notificaciones y citaciones judiciales:
o Funcionarios habilitados: Aquellos funcionarios del tribunal designados por el juez presidente
del Comité de Jueces. Aunque el tribunal puede ordenar que la resolución sea notificada por:
Otro ministro de fe.
Agente de la policía, en casos calificados y por resolución fundada.
o Notificación deberá incluir copia íntegra de resolución e identificación del proceso.
o Notificación a intervinientes distintos del MP: Intervinientes deben señalar un domicilio dentro
de los límites de la ciudad en que funcione el tribunal, para la práctica de las notificaciones. Si
no lo señalan, se notificará por estado diario, siempre y cuando sean advertidos de esta
consecuencia. También debe señalar domicilio el imputado que es puesto en libertad, a menos
que sea por sentencia absolutoria o sobreseimiento definitivo.
o Cuando un interviniente en el procedimiento contare con defensor o mandatario, las
notificaciones deberán ser hechas solamente a éste, salvo que la ley o el tribunal dispusiere que
también se notifique directamente al interviniente.
o Notificaciones al imputado privado de libertad: Se harán en persona en el establecimiento o
recinto que permaneciere, aunque estuviera fuera del territorio del tribunal, mediante la entrega,
por un funcionario del establecimiento y bajo la responsabilidad del jefe del mismo.
Excepcionalmente el tribunal puede disponer por resolución fundada la notificación en el lugar
de funcionamiento del tribunal (para lo cual mandará traer al privado de libertad hasta allí) 254.
o Ministerio Público será notificado en sus oficinas.
253 Aun cuando la Corte rechace el requerimiento del fiscal, por compartir el juicio de la autoridad, podrá ordenar que se suministren al MP o al tribunal los datos que le parecieren necesarios
para la investigación o para el pronunciamiento de resoluciones judiciales.
254 Es decir, la RG es que las notificaciones al imputado privado de libertad se practiquen en el establecimiento en que él se encuentre privado de libertad. La excepción estaría dada por el
caso en que el tribunal, por medio de resolución fundada, disponga la notificación en persona en el lugar de funcionamiento del tribunal.
224
o Las resoluciones pronunciadas en audiencias se entenderán notificadas a los intervinientes que
hubieren asistido o debido asistir a las mismas.
De estas notificaciones se dejará constancia en el estado diario, pero su omisión no
invalidará la notificación.
o Cualquier interviniente puede proponer para sí otras formas de notificación, que el tribunal
aceptará si resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensión.
o Normas aplicables a las notificaciones: En lo no previsto, regirá el CPC (Título IV, Libro I).
o Citaciones judiciales: Se notificará resolución que ordena su comparecencia, haciéndole saber el
tribunal, domicilio, día y hora de la audiencia, identificación del proceso y motivo de la
comparecencia. Se indicará además que la no comparecencia injustificada dará lugar a que sean
conducidos por medio de la fuerza pública y obligados al pago de las costas.
Si tiene impedimento para asistir, debe informarlo con anticipación al tribunal.
El tribunal podrá ordenar que el imputado que no comparece injustificadamente sea
detenido o sometido a prisión preventiva hasta la realización de la actuación.
Tratándose de los testigos, peritos u otras personas, podrán ser arrestados hasta la
realización de la actuación por un máximo de 24 horas y una multa.
Si no concurriere el Fiscal o Defensor, podrá suspendérseles de la profesión hasta por
2 meses.
Resoluciones y otras actuaciones judiciales:
o Tribunal podrá ordenar directamente la intervención de la fuerza pública para la ejecución de
sus resoluciones.
o La delegación de funciones que por ley debe cumplir el juez producirá la nulidad de dichas
actuaciones.
o Es obligación del tribunal fundamentar las resoluciones que dicte (se expresará sucintamente,
pero con precisión, los fundamentos de hecho y derecho), salvo las de mero trámite.
o Se llevará registro de las actuaciones, incluidas las audiencias que se registrarán en forma
íntegra.
o Las resoluciones judiciales serán firmadas por el juez o todos los miembros del tribunal. Si la
resolución es dictada en audiencia, basta su registro, sin necesidad de firma.
o Intervinientes siempre podrá acceder a los registros. Los terceros podrán acceder cuando los
mismos dieran cuenta de actuaciones públicas en conformidad con la ley, o en cualquier caso,
transcurridos 5 años desde la realización de las mismas.
o Las cuestiones debatidas en una audiencia deberán ser resueltas en ella. Las presentaciones
escritas serán resueltas por el tribunal antes de las 24 horas siguientes a su recepción.
Costas: Toda resolución que ponga término al procedimiento o resuelva un incidente debe pronunciarse
sobre el pago de costas (costas procesales y personales).
o Serán de cargo del condenado, sin perjuicio de que el tribunal lo pueda eximir del pago de
costas.
o La víctima que abandone la acción civil o el querellante que abandone la querella deberá
soportar dichas costas.
o Cuando el imputado fuere absuelto o sobreseído definitivamente, el Ministerio Público será
condenado en costas (salvo acusación por orden judicial del art. 462255 o que el tribunal lo
exima del pago).
o Si varios intervinientes son condenados en costas, el tribunal fijará la proporción en que deban
concurrir.
o Fiscales, abogados y mandatarios no podrán ser condenados personalmente al pago de las
costas sino en casos de notorio desconocimiento del derecho, o grave negligencia en el
desempeño de sus funciones.
o Por tanto:
Sentencia favorable al MP: paga el condenado y costas ingresan al erario nacional. El
Estado soporta los gastos de los intervinientes que gozan de beneficio de pobreza.
Sentencia de condena en costas al MP: paga el CDE.
Sentencia de condena en costas a los fiscales por desconocer gravemente el Derecho
o negligencia en sus funciones: responde el fiscal como persona natural
255Se refiere al caso especial en que el Fiscal primitivamente requería una medida de seguridad para el caso del inimputable del 10 No.1 del CP y el juez, desestimando el requerimiento, obligó
a acusar). Recordemos que por RG el juez no puede obligar a acusar al fiscal, esto sólo puede hacerlo el fiscal regional.
225
Registro de actuaciones: Las actuaciones y audiencias realizadas ante JG, TJOP, CA y CS en materia
penal se registrarán en forma íntegra por cualquier medio que asegure su fidelidad para conservación y
reproducción.
Valor del registro del juicio oral: El registro del juicio oral demostrará:
o El modo en que se hubiere desarrollado la audiencia.
o La observancia de las formalidades.
o Las personas que hubieren intervenido
o Los actos que se hubieren llevado a cabo.
La omisión de formalidades del registro sólo lo privará de valor si:
No pudiere ser suplido por otros elementos del registro.
No pudiere suplirse con otros antecedentes confiables que den fe de lo ocurrido en la
audiencia.
Conservación del registro a cargo del JG o TJOP. Si se daña el registro, el tribunal ordenará reemplazarlo
en todo o parte por una copia fiel, que obtendrá de quien la tuviere, si no dispusiere de ella. Si no
existiere copia fiel, las resoluciones se dictarán nuevamente para lo cual el tribunal reunirá los
antecedentes, y las actuaciones se repetirán. En todo caso, no será necesario volver a dictar las
resoluciones o repetir las actuaciones que sean el antecedente de resoluciones conocidas o en etapa de
cumplimiento o ejecución.
Examen del registro y certificaciones: los intervinientes tendrán acceso al contenido de los registros,
salvo las excepciones legales.
Los registros podrán también ser consultados por terceros cuando fueran actuaciones públicas, salvo que
el tribunal señale lo contrario para evitar que se afecte su normal substanciación o el principio de
inocencia.
En todo caso, los registros serán públicos transcurridos cinco años desde la realización de la actuación.
A petición de un interviniente o de cualquier persona, el funcionario competente del tribunal expedirá
copias fieles de los registros o de la parte de ellos que fuere pertinente, con sujeción a lo dispuesto en los
incisos anteriores.
Aplicación supletoria de las normas comunes a todo procedimiento del CPC: Serán aplicables
supletoriamente al procedimiento penal, las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el
Libro I del Código de Procedimiento Civil, en cuanto no se opusieren a las normas del NCPP o leyes
especiales.
Sujetos Procesales: aquellos que tienen derecho a participar en relación con la persecución penal, sin que tengan
relación necesaria con la pretensión punitiva.
Tribunal.
Ministerio Público.
Policía.
Imputado.
Defensa.
Víctima.
Querellante.
Intervinientes256: aquellos a quienes la ley les reconoce el derecho a intervenir en el proceso penal desde que
realizaren cualquier actuación procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades
determinadas por encontrarse relacionados activa o pasivamente con el hecho punible (art. 12 NCPP):
Fiscal.
Imputado.
Defensor.
Víctima.
Querellante.
A diferencia del proceso civil, la noción de “parte” no es propia del proceso penal. El Ministerio Público no ejerce intereses particulares. Además, la víctima es interviniente por su relación
256
226
Diferencia entre sujetos procesales penales e intervinientes, es que los intervinientes necesariamente deben
sostener una pretensión en el proceso.
I. MINISTERIO PÚBLICO
“Organismo autónomo y jerarquizado, a quien corresponde dirigir de forma exclusiva la investigación 257, ejercer
en su caso la acción penal pública y adoptar medidas para proteger a la víctima y testigos”.
1. Generalidades
El Ministerio Público tiene 3 tareas principales:
Investigar: Las actuaciones realizadas por el Ministerio Público durante la etapa de investigación tendrán
por finalidad preparar la acusación, sin constituir por sí solas medios de prueba.
o Ministerio Público se rige por principio de objetividad. Art. 3 LOCMP. Los fiscales del MP
adecuarán sus actos a un criterio objetivo, velando únicamente por la correcta aplicación de la
ley. De acuerdo con este criterio, deberán investigar con igual celo no sólo los hechos y
circunstancias que funden o agraven la responsabilidad del imputado, sino también los que le
eximan de ella, la extingan o la atenúen. También está consagrado en Art. 83 CPR.
o Es destinatario de denuncias y querellas. Puede iniciar de oficio la investigación.
o Dirige instrucciones a la policía directamente para la investigación, siempre que no prive,
restrinja o perturbe garantías constitucionales de las personas (en cuyo caso requiere
autorización del JG). Las policías tienen dependencia funcional respecto del MP, pero no
orgánica258.
o Ejercer la acción penal pública: No es un ejercicio monopólico, pues también podrá realizarlo
el querellante, quien podrá adherirse a la acusación del Fiscal o bien presentar acusación
particular.
Si el fiscal no quiere acusar, el querellante podrá primero intentar el forzamiento de la
acusación, solicitando al JG que remita los antecedentes al superior del fiscal para que
éste lo obligue a acusar.
Cuando el superior del fiscal insista en no acusar, el querellante podrá solicitar al JG
que lo autorice para presentar acusación particular.
Adoptar medidas para proteger a víctimas y testigos: Debe realizar algunas gestiones específicas respecto
de las víctimas:
o Entregarles información sobre el curso y resultado del procedimiento y sobre sus derechos.
o Ordenar por sí solo o solicitar al tribunal las medidas destinadas a la protección de las víctimas.
Lo mismo deberá hacer respecto de los testigos.
o Informarles sobre su eventual derecho a indemnización.
o Escuchar a la víctima antes de solicitar o resolver la suspensión del procedimiento o
terminación por cualquier causa.
257 Las actuaciones del MP realizadas durante la investigación, sólo tienen por finalidad preparar la acusación, sin constituir por sí solas medios de prueba. Sólo son pruebas válidas las
producidas y rendidas ante el TJOP, sin perjuicio de excepciones muy calificadas (ej.: prueba anticipada).
258 El Ministerio Público posee FACULTAD DE IMPERIO: pude impartir órdenes directas a la fuerza pública, debiendo la policía cumplir sin más trámite el mandato, no pudiendo calificar
el fundamento, la oportunidad, ni la legalidad o justicia del mismo. Sin embargo, en ciertas actuaciones requerirá de la autorización judicial previa. Sólo en tales casos, la autoridad policial
requerida, podrá recabar la exhibición de dicha autorización judicial.
259 Artículo 81.- Los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrán ser aprehendidos sin orden del
tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y sólo para ponerlos inmediatamente a disposición del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley.
227
Nombrado por el presidente de la república en base a quina elaborada por la CS por
concurso público y ratificación de 2/3 del Senado en sesión convocada especialmente.
Si el Senado no ratifica, debe ingresarse un nuevo nombre a la quina y efectuar de
nuevo el procedimiento.
Requisitos: 40 años de edad, 10 años de título, ciudadano con derecho a sufragio y sin
incapacidad o inhabilidad legal.
Dura 8 años en el cargo sin reelección inmediata.
Excepcionalmente puede ser removido, aunque no puede ser acusado
constitucionalmente.
Podrá asumir de oficio la dirección de la investigación, el ejercicio de la acción penal y
la protección de víctimas y testigos, cuando la investidura de los involucrados lo
hagan necesario para garantizar que dichas tareas se cumplirán con absoluta
independencia y autonomía.
Funciones:
Fijar criterios de actuación del MP260.
Ejercer potestad disciplinaria y reglamentaria.
Dictar instrucciones generales para el cumplimiento de las funciones del MP
(no puede dar instrucciones en casos particulares, salvo art. 18 LOCMP 261).
Asumir excepcionalmente la investigación, el ejercicio de la acción penal o la
protección de víctimas y testigos en los casos del art. 18 LOCMP262.
Nombrar y remover Fiscales Regionales.
Resolver las dificultades entre Fiscales.
Crear unidades especializadas, previo informe del Consejo General263.
Disponer que un determinado Fiscal Regional se haga cargo de un
determinado caso, por la gravedad o complejidad de la investigación264.
Rendir cuenta en abril de cada año265.
o Consejo General: Órgano asesor del Fiscal Nacional.
Formado por el fiscal nacional más los fiscales regionales.
Sesiona de forma ordinaria 4 veces al año y de forma extraordinaria cuando el fiscal
nacional lo requiere.
Asesora al fiscal nacional a requerimiento de este y da opinión sobre actuaciones del
MP.
o Fiscalías Regionales: Son 18 (hay 4 en la Región Metropolitana). Les corresponde el ejercicio de
las funciones del Ministerio Público en la región o parte de región que corresponda.
Nombrados por el fiscal nacional en base a terna elaborada por la CA por concurso
público.
Requisitos: 30 años de edad, 5 años de título, ciudadano con derecho a sufragio y sin
incapacidad o inhabilidad legal.
Dura 8 años sin reelección inmediata. Máximo 75 años de edad.
Removidos de la misma forma que el fiscal nacional, salvo que este último puede
solicitarlo.
o Fiscalías Locales y Fiscales Adjuntos: las fiscalías locales cuentan con fiscales adjuntos (puede
haber uno o más fiscales adjuntos por cada fiscalía local) y otros profesionales. No pueden
existir más de 769 Fiscales adjuntos en el país.
Nombrado por el fiscal nacional a propuesta del fiscal regional por concurso público.
Duración indefinida en el cargo, cesan a los 75 años de edad.
260 Respecto de los delitos de mayor conmoción social, los criterios deben referirse especialmente a la aplicación de salidas alternativas y a las instrucciones generales relativas a las diligencias
inmediatas para su investigación.
261 Artículo 18 LOCMP.- El Fiscal Nacional podrá asumir, de oficio y de manera excepcional, la dirección de la investigación, el ejercicio de la acción penal pública y la protección de las
víctimas o testigos respecto de determinados hechos que se estimaren constitutivos de delitos, cuando la investidura de las personas involucradas como imputados o víctimas lo hiciere
necesario para garantizar que dichas tareas se cumplirán con absoluta independencia y autonomía.
262 Se utilizó por primera vez en la historia del Ministerio Público en el denominado “Caso Penta”, en el cual el entonces Fiscal Nacional Sabas Chahuán asumió la dirección de dicha
investigación.
263 UNIDADES ESPECIALIZADAS para la persecución de determinados delitos (Tráfico de Estupefacientes, lavado de dinero y delitos económicos, delitos sexuales, responsabilidad penal
juvenil, son algunas de las unidades creadas). Estas unidades están dirigidas por un Director designado por el Fiscal Nacional.
264 Una aplicación de esta facultad se manifestó en el denominado “Caso Caval”, en el cual el Fiscal Regional de O’Higgins asumió la dirección de la investigación de dicha causa.
265 En dicha audiencia, además de rendir cuenta deberá: i. Dar a conocer los criterios de actuación del organismo para el año siguiente, y ii. Sugerir las políticas públicas y modificaciones
legales necesarias para el mejoramiento del sistema penal. Es una modificación introducida por la ley 20.074 del año 2005.
228
Requisitos: título de abogado, ciudadano con derecho a sufragio, sin incapacidad o
inhabilidad legal, con experiencia y formación para el cargo.
Sin perjuicio de que un Fiscal adjunto pertenezca a una fiscalía local, en el ejercicio de
las tareas que la ley le asigna, pueden realizar sus diligencias en todo el territorio
nacional, de conformidad a las normas generales que dicte el Fiscal Nacional.
o Unidades administrativas: Hay en la fiscalía nacional (6) y las fiscalías regionales (5). Se
denominan divisiones. Una importante es la División de Atención a las Víctimas y Testigos.
229
Política: Remoción de Fiscal Nacional o Fiscales Regionales por el Pleno de la CS, a
petición del Presidente de la República o 10 diputados (y el Fiscal Nacional puede
pedir la remoción de un Fiscal Regional).
Penal: La investigación deberá dirigirla (art. 46 LOCMP):
Un Fiscal Regional, designado por el Consejo General (si se investiga al
Fiscal Nacional).
Un Fiscal Regional que designe el Fiscal Nacional (si se investiga a un Fiscal
Regional)
Un Fiscal Regional que designe el Fiscal Nacional (si se investiga a un Fiscal
Adjunto).
Tratándose de delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, el fiscal que
investiga deducirá la respectiva querella de capítulos.
Civil (art. 5 LOCMP): Estado será responsable por conductas injustificadamente
erróneas o arbitrarias del Ministerio Público. Si existe dolo o culpa grave del fiscal, el
Estado puede repetir en su contra.
o Acción prescribe en 4 años desde los actos.
Disciplinaria: Puede hacerse efectiva por la autoridad superior respectiva, a través de
amonestación, censura, multa o remoción (pero la remoción del Fiscal Nacional y
Regionales se da por responsabilidad política y resuelve la CS en pleno).
Interdicción de funciones jurisdiccionales: Recogido en Art. 83 CPR y Art 1 LOCMP. El Ministerio
Público no puede ejercer funciones jurisdiccionales. La función jurisdiccional es privativa de los
tribunales establecidos por la ley.
Eficacia, eficiencia, coordinación y agilidad: Art. 6 LOCMP. Deben velar por la eficiente e idónea
administración de los recursos y bienes públicos. Procurar coordinación y evitar duplicidad de labores266.
Probidad administrativa y transparencia: Arts. 8 y 9 LOCMP. Conducta intachable y desempeño leal de
la función. Deberán dar preeminencia al interés general sobre el particular. Fiscales deberán hacer
declaraciones juradas:
o Declaración de patrimonio.
o Declaración de intereses.
o Acreditar no tener dependencia a drogas.
Igualdad de acceso: Art. 10 LOCMP. Todo aquel que reúna los requisitos puede postular en igualdad de
condiciones. La mayoría de los cargos se proveerán por concurso público.
Legalidad: En su calidad de órgano público, el MP se rige por los arts. 6 y 7 CPR.
Ahora bien, resulta imposible que todos los hechos sean investigados y castigados. Por ello, se reconocen ciertas
facultades al Ministerio Público, específicamente el principio de oportunidad (como contrapartida del principio de
legalidad procesal penal)267. El principio de oportunidad puede entenderse en un sentido amplio 268 (abarcando las
3 facultades que de describen a continuación o en sentido estricto correspondiendo sólo a la última):
Archivo provisional: Art. 167 NCPP269. Se permite en los casos que en la investigación no aparezcan
antecedentes que permitan desarrollar actividades conducentes al esclarecimiento de los hechos. Se
archiva a la espera de mejores datos de investigación. Requisitos:
o No debe haber intervenido aún el juez de garantía.
o Si el delito merece pena aflictiva, requiere aprobación del Fiscal Regional.
suspender o hacer cesar el curso del procedimiento ya iniciado, respecto de uno o más delitos y/o imputados, pese a la existencia de un hecho que reviste los caracteres de delito.
269 Artículo 167.- Archivo provisional. En tanto no se hubiere producido la intervención del juez de garantía en el procedimiento, el ministerio público podrá archivar provisionalmente
aquellas investigaciones en las que no aparecieren antecedentes que permitieren desarrollar actividades conducentes al esclarecimiento de los hechos.
Si el delito mereciere pena aflictiva, el fiscal deberá someter la decisión sobre archivo provisional a la aprobación del Fiscal Regional.
La víctima podrá solicitar al ministerio público la reapertura del procedimiento y la realización de diligencias de investigación. Asimismo, podrá reclamar de la denegación de dicha solicitud
ante las autoridades del ministerio público.
230
oEs esencialmente revocable, de oficio por el MP, a petición de la víctima o por orden del
superior del fiscal.
o Víctima podrá solicitar la reapertura del procedimiento. Si el fiscal rechaza la solicitud, la
víctima podrá reclamar ante las autoridades del MP.
o Igualmente la víctima podrá provocar la intervención del juez de garantía deduciendo la
querella particular. Si es acogida, el fiscal deberá continuar adelante con la investigación (pero
no ejercerá la acción, que será ejercida por el querellante particular).
Facultad para no iniciar investigación (o archivo definitivo): Art. 168 NCPP 270 Se permite en los casos
que los hechos relatados no son constitutivos de delito, o cuando los antecedentes permiten establecer
que se encuentra extinguida la responsabilidad penal.
o No debe haber intervenido aún el juez de garantía.
o Decisión siempre deberá ser fundada, y someterse a la aprobación del juez de garantía.
o Igualmente la víctima podrá provocar la intervención del juez de garantía deduciendo la
querella particular. Si es acogida, el fiscal deberá continuar adelante con la investigación (pero
no ejercerá la acción)271.
Principio de oportunidad: Art. 170 NCPP272. Los Fiscales podrán no iniciar la persecución penal o
abandonar la ya iniciada, salvo los casos establecidos en la ley.
o Requisitos copulativos:
Se trate de un hecho que no comprometa gravemente el interés público.
La pena mínima asignada al delito no exceda la de presidio o reclusión menores en su
grado mínimo.
No se trate de un delito cometido por funcionario público en el ejercicio de sus
funciones.
o La decisión deberá ser comunicada al juez de garantía, quien informará a los intervinientes. El
juez de oficio, o a petición de algún interviniente, podrá dejar sin efecto la medida si no cumple
con alguno de los requisitos, en el plazo de 10 días.
o Los intervinientes tendrán 10 días más para reclamar de la decisión ante las autoridades del
Ministerio Público. Transcurrido este plazo sin reclamo o desechado el reclamo, se entiende
extinguida la acción penal, sin afectar la responsabilidad civil por el hecho.
270 Artículo 168.- Facultad para no iniciar investigación. En tanto no se hubiere producido la intervención del juez de garantía en el procedimiento, el fiscal podrá abstenerse de toda
investigación, cuando los hechos relatados en la denuncia no fueren constitutivos de delito o cuando los antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que se encuentra
extinguida la responsabilidad penal del imputado. Esta decisión será siempre fundada y se someterá a la aprobación del juez de garantía.
271 Artículo 169.- Control judicial. En los casos contemplados en los dos artículos anteriores, la víctima podrá provocar la intervención del juez de garantía deduciendo la querella respectiva.
Si el juez admitiere a tramitación la querella, el fiscal deberá seguir adelante la investigación conforme a las reglas generales.
272 Artículo 170.- Principio de oportunidad. Los fiscales del ministerio público podrán no iniciar la persecución penal o abandonar la ya iniciada cuando se tratare de un hecho que no
comprometiere gravemente el interés público, a menos que la pena mínima asignada al delito excediere la de presidio o reclusión menores en su grado mínimo o que se tratare de un delito
cometido por un funcionario público en el ejercicio de sus funciones.
El ejercicio de esta facultad se regulará mediante instrucciones generales dictadas por el Ministerio Público, con el objetivo de establecer un uso racional de la misma.
Para estos efectos, el fiscal deberá emitir una decisión motivada, la que comunicará al juez de garantía. Éste, a su vez, la notificará a los intervinientes, si los hubiere.
231
II. POLICÍA
Aquellas que constituyen la fuerza pública y existen para dar eficacia al derecho, garantizar el orden público y la
seguridad pública interior.
En Chile la investigación es dirigida por el MP con auxilio de las policías. La dependencia del MP es funcional y
de orientación, no orgánica.
Obligación de información de la policía. Recibida una denuncia, la policía informará inmediatamente y por el
medio más expedito al ministerio público. Sin perjuicio de las actuaciones que pueda realizar sin orden previa,
aunque igualmente deberá informar inmediatamente.
273 Artículo 79.- Función de la policía en el procedimiento penal. La Policía de Investigaciones de Chile será auxiliar del ministerio público en las tareas de investigación y deberá llevar a cabo
las diligencias necesarias para cumplir los fines previstos en este Código, en especial en los artículos 180, 181 y 187, de conformidad a las instrucciones que le dirigieren los fiscales.
Tratándose de delitos que dependieren de instancia privada se estará a lo dispuesto en los artículos 54 y 400 de este Código. Asimismo, le corresponderá ejecutar las medidas de coerción que
se decretaren.
Carabineros de Chile, en el mismo carácter de auxiliar del ministerio público, deberá desempeñar las funciones previstas en el inciso precedente cuando el fiscal a cargo del caso así lo
dispusiere.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos anteriores, tratándose de la investigación de hechos cometidos en el interior de establecimientos penales, el ministerio público también podrá
impartir instrucciones a Gendarmería de Chile, que actuará de conformidad a lo dispuesto en este Código.
274 Salvo los casos del art. 9 NCPP (casos urgentes), en que puede dar la orden y exhibir la autorización judicial después, en cuyo caso la policía debe cumplir inmediatamente.
232
Prestar auxilio a la víctima275: Se consultará a la víctima si teme por su seguridad o la de su familia. No
se prestará protección en contra de la voluntad de la víctima, a menos que se presuma amedrentamiento.
Practicar la detención en los casos de flagrancia: art. 129 inciso 2 NCPP276. Se analiza en el
apartado de detención, como medida cautelar personal.
Citación en caso de flagrancia, de acuerdo al art. 134277: cuando se trate de faltas, o delitos que la ley
no sancione con penas privativas ni restrictivas de libertad, no se les detiene, sino que se les debe citar a
presencia del fiscal, previa comprobación de su domicilio.
Resguardar el sitio del suceso: Debe impedir el acceso, evitar que se borren los rastros o vestigios.
Además el Ministerio Público ha instruido (para lo cual se debe levantar acta):
o Recoger posible evidencia en sitio del suceso.
o Incautar inmediatamente posible evidencia en poder del detenido en flagrancia: para eso puede
examinar vestimentas, equipaje o vehículo.
o Destino posterior de las especies: Debe dejarse constancia ininterrumpida de la cadena de
custodia de las especies recogidas.
Identificar los testigos y consignar sus declaraciones voluntarias, en los casos de flagrancia o
resguardo del sitio del suceso: se aplican las nomas relativas al control de identidad del art. 85 si se
estima que una persona puede suministrar información útil (lo que quiere decir, que se puede requerir la
identificación del testigo de acuerdo al mismo procedimiento).
o Se debe informar al testigo: i. Deber de comparecer ante el fiscal que investigue; ii.
Importancia de su colaboración para el esclarecimiento de los hechos; iii. Derechos del testigo.
Luego, se le hará saber que puede prestar desde ya la declaración en forma voluntaria ante la
policía. Sí así lo desea se le tomará declaración en la unidad policial o en el lugar que el testigo
sugiera.
Recibir denuncias del público: se recibirá toda denuncia del público, cualquiera sea el medio
empleado, y se dejará constancia en un “parte tipo”. Debe informar de inmediato al Ministerio Público
de las que reciba.
Realizar el control de identidad: Art. 85 NCPP. Los funcionarios policiales deberán, además, sin
orden previa de los fiscales, solicitar la identificación de cualquier persona si estimaren que existen
indicios de que hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta; de que se
dispusiere a cometerlo; de que pudiere suministrar información útil para la indagación (por eso se dice
que a los testigos se les puede aplicar las normas del control de identidad); o en el caso de la persona que
se encapuche o emboce para ocultar, dificultar o disimular su identidad. Esta solicitud también procede
cuando el funcionario tenga algún antecedente que le permita inferir que una persona determinada tiene
una orden de detención pendiente.
o Identificación se realiza en el lugar en que se encontrare la persona.
Policía podrá registrar vestimentas, equipaje o vehículos.
Se coteja si existen órdenes de detención en su contra.
o Si la persona se niega a identificarse o no puede hacerlo, se conducirá a la unidad policial más
cercana, donde se le darán facilidades para la identificación. Si no es posible acreditar su
identidad, se le tomarán huellas para identificarla 278 (con este exclusivo objeto y luego de
identificada las huellas deben ser destruidas).
o El procedimiento no podrá extenderse más de 8 horas, salvo que existan indicios de que se ha
ocultado la identidad u otorgado una identidad falsa, en cuyo caso quedará detenido. Deberá
informarse al fiscal, quien dejará la detención sin efecto u ordenará que sea conducido en 24
horas ante el juez de garantía (si no dijera nada, igualmente la policía debe ponerlo a disposición
del JG dentro de las 24 horas siguientes).
o Este procedimiento deberá realizarse en la forma más expedita posible, y el abuso en su
ejercicio podrá ser constitutivo del delito ( del artículo 255 del Código Penal).
275 Existen normas especiales para la atención de delitos sexuales, para la atención de menores de 18 años y de mujeres (deben ser atendidos por personal femenino).
276 Artículo 129.- Detención en caso de flagrancia. Cualquier persona podrá detener a quien sorprendiere en delito flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la policía, al
ministerio público o a la autoridad judicial más próxima.
Los agentes policiales estarán obligados a detener a quienes sorprendieren in fraganti en la comisión de un delito. En el mismo acto, la policía podrá proceder al registro de las vestimentas,
equipaje o vehículo de la persona detenida, debiendo cumplir con lo señalado en el inciso segundo del artículo 89 de este Código.
277 En estos casos de falta o simple delito que la ley no sanciona con pena privativa de libertad, si se les sorprende en flagrancia no se les detiene, sólo se les cita previa comprobación de
domicilio.
278 Se ha cuestionado la constitucionalidad de esta medida, en virtud del principio de la no autoincriminación. No existe consentimiento del “imputado” ni tampoco autorización judicial
previa.
233
o De esta forma, se puede concluir que el control de identidad, permite que funcionarios
policiales estén facultados para solicitar la identificación de cualquier persona, sin la necesidad
de una orden previa del MP, siempre que se cumplan los siguientes requisitos:
Que se trate de casos fundados: Indicio que la persona hubiere cometido o
intentado cometer un crimen, simple delito o falta, o que se dispusiere a
cometerlo; que pueda suministrar información útil; que se emboce o
encapuche; que se pueda inferir que tiene orden de detención pendiente. Es
necesario que el indicio se revele de la conducta del sujeto
Que la identificación se efectúe en el lugar en que la persona se encontrare.
Formas determinadas de acreditar la identidad. Dos tipos: antes de concurrir
a la unidad policial (instrumentos emanados de autoridad pública); en la
unidad policial.
Duración del procedimiento: no exceder las 8 horas
El funcionario que lo conduzca a la unidad policial, debe informar al sujeto
que tiene el derecho de comunicarse con su familia, acerca de su
permanencia en el cuartel policial.
El “retenido” no puede ser ingresado a celdas o calabozos, ni mantenido en
contacto con personas detenidas.
Examinar vestimentas, equipaje o vehículos en ciertos casos: Se aplica al detenido, cuando existan
indicios de que en ellos oculta objetos importantes para la investigación.
o Se ha extendido también al procedimiento de control de identidad y a la persona detenida en
caso de flagrancia.
o Caso de examen de ropas, se comisiona a funcionario del mismo sexo.
Proceder al levantamiento de cadáver: Art. 90 NCPP. Sólo en los casos de muerte en la vía pública
causada por vehículo (accidente de tránsito). Si no es el caso, entonces el levantamiento se hace tras
orden del fiscal.
o Jefe de unidad policial procederá, además de lo que establece el art. 181 (describir y registrar el
sitio del suceso), a dar la orden para levantamiento de cadáver.
Entrada y registro en el caso del Art. 206 NCPP: Podrá ingresar a un lugar cerrado y registrarlo, sin
consentimiento del propietario ni autorización judicial, cuando:
o Existan llamadas de auxilio desde el interior.
o Existan signos evidentes que indiquen que en el recinto se está cometiendo un delito o de que
se está destruyendo objetos del delito.
o En caso de abigeato, si la demora en la autorización del propietario o del juez facilitara el delito
o la impunidad.
Interrogatorio al imputado: solo en presencia de su abogado defensor. Si no está presente su abogado,
la policía sólo puede interrogarlo para constatar su identidad.
Efectuar las demás actuaciones que dispusieren otros cuerpos legales.
o Tienen prohibición de informar a los medios de comunicación sobre la identidad de las
personas vinculadas a la investigación. Debe cumplir todas las instrucciones generales del MP
para el desarrollo de las funciones de la policía.
234
ANEXO. Control de identidad (art. 85 NCPP) y Control Preventivo de identidad (Ley 20931).
2- Negativa de acreditar identidad o imposibilidad de acreditar: policía puede conducirla a la unidad policial más
cercana.
a. Facilidades para que allí acredite por otros medios, dejándola en libertad si logra acreditar (previo
cotejo de ordenes de detención).
b. Si no resulta posible acreditar, se le tomarán las huellas digitales (que sólo pueden ser usadas para
fines de identificación y cumplido el propósito deben ser destruidas).
c. Conjunto de procedimientos deben realizarse de la forma más expedita posible y no puede superar las
8 horas (agregado el 2008), luego de lo cual debe ser dejada en libertad,salvo que existan indicios de que
ha ocultado su verdadera identidad, ha proporcionado una falsa o se niega a identificarse (caso en el cual
se le detendrá como autor de la faltadel art. 496 n° 5 del Código Penal).
d- Funcionario que lleva a la persona a la unidad debe informarle de su derecho a comunicarse con su
familia.
e- Detenido no puede ser ingresado a celdas ni ser mantenido en contacto con otras personas detenidas.
3- Detención por falta: En el caso de la falta anterior, el agente policial, tal como ocurre en todo caso de delito en
flagrancia, deberá informar de inmediato de la detención al fiscal, quienpodrá dejarla sin efecto u ordenar que el
detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo máximo de 24 horas, contado desde la detención. Si el
fiscal nada manifestare, la policíadeberá presentar al detenido ante la autoridad judicial en el plazo indicado.
Si no pudiere lograrse la identificación por los documentos expedidos por la autoridad pública, las policías
podrán utilizar medios tecnológicos de identificación para concluir con el procedimiento de identificación de que
se trata.
Artículo 12.- En cumplimiento de las funciones de resguardo del orden y la seguridad pública (y sin perjuicio de
lo dispuesto en el artículo 85 NCPP), los funcionarios policiales podrán verificar la identidad de cualquier
persona mayor de 18 años en la vía pública, en otros lugares públicos y en lugares privados de acceso público,
279Artículo 130.- Situación de flagrancia. Se entenderá que se encuentra en situación de flagrancia: a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito; b) El que acabare de cometerlo;
c) El que huyere del lugar de comisión del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o cómplice; d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetración de un delito,
fuere encontrado con objetos procedentes de aquél o con señales, en sí mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participación en él, o con las armas o instrumentos que
hubieren sido empleados para cometerlo; e) El que las víctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, señalaren como autor o cómplice de un delito que se hubiere
cometido en un tiempo inmediato; y f) El que aparezca en un registro audiovisual cometiendo un crimen o simple delito al cual la policía tenga acceso en un tiempo inmediato.
Para los efectos de lo establecido en las letras d), e) y f) se entenderá por tiempo inmediato todo aquel que transcurra entre la comisión del hecho y la captura del imputado, siempre que no
hubieren transcurrido más de doce horas.
235
por cualquier medio de identificación (tal como cédula de identidad, licencia de conducir o tarjeta estudiantil) o
utilizando, el funcionario o la persona, cualquier dispositivo tecnológico idóneo, debiendo siempre otorgarse las
facilidades necesarias.
En caso de duda respecto de si la persona es mayor o menor de 18 años, se entenderá siempre que es menor de
edad.
El procedimiento deberá limitarse al tiempo estrictamente necesario y en ningún caso podrá extenderse más de
una hora.
Si no fuere posible verificar la identidad en el mismo lugar, el funcionario policial deberá poner término de
manera inmediata al procedimiento.
Si la persona se niega a acreditar su identidad, oculta su verdadera identidad o proporciona una identidad falsa, se
sancionará según art. 496 n° 5 CP.
Si mantuviera una o más órdenes de detención pendientes, la policía procederá a su detención, de conformidad al
artículo 129 NCPP.
Los funcionarios policiales deberán exhibir su placa y señalar su nombre, grado y dotación, respetando siempre la
igualdad de trato y la no discriminación arbitraria. Constituirá una falta administrativa ejercer de manera abusiva
o aplicando un trato denigrante.
Las Policías deberán elaborar un procedimiento estandarizado de reclamo y además informarán trimestralmente
al Ministerio del Interior y Seguridad Pública sobre los antecedentes que les sean requeridos por este último.
Artículo 204.- Entrada y registro en lugares de libre acceso público. La policía podrá efectuar el registro de lugares
de libre acceso público, en búsqueda del imputado con orden de detención, o de rastros o huellas del hecho
investigado o medios que pudieren servir a la comprobación del mismo.
Artículo 205.- Entrada y registro en lugares cerrados. Cuando se presumiere que el imputado, o medios de
comprobación del hecho, se encuentren en un determinado lugar cerrado, se podrá entrar al mismo y proceder al
registro, siempre que su propietario o encargado consienta expresamente.
En este caso, el funcionario deberá individualizarse y procurará causar el menor daño y molestias posibles.
Asimismo, entregará al propietario o encargado un certificado que acredite el registro, la individualización de los
funcionarios y de aquél que lo hubiere ordenado.
Si, por el contrario, el propietario o el encargado del edificio o lugar no permitiere la entrada y registro, la policía
adoptará las medidas tendientes a evitar la posible fuga del imputado y el fiscal solicitará al juez la autorización
para proceder a la diligencia. En todo caso, el fiscal hará saber al juez las razones que el propietario o encargado
hubiere invocado para negar la entrada y registro.
Artículo 206.- Entrada y registro en lugares cerrados sin autorización u orden. La policía podrá entrar en un lugar
cerrado y registrarlo, sin el consentimiento expreso de su propietario o encargado ni autorización u orden previa,
cuando la llamada de auxilio u otros signos evidentes indicaren que en el recinto se está cometiendo un delito, o
que exista algún indicio de que se está procediendo a la destrucción de objetos o documentos útiles para acreditar
el delito o que provengan de éste.
236
Deberá darse comunicación al fiscal inmediatamente terminado y levantarse un acta que será enviada al fiscal y al
dueño o encargado del recinto dentro de las doce horas siguientes.
Tratándose del delito de abigeato (robo de ganado), la policía podrá ingresar a los predios cuando existan indicios,
siempre que las circunstancias hagan temer que la demora en obtener la autorización del propietario o del juez,
facilitará la concreción del mismo o la impunidad de sus hechores.
III. IMPUTADO
El Art. 93 NCPP consagra los derechos y garantías del imputado: “Todo imputado podrá hacer valer, hasta la
terminación del proceso, los derechos y garantías que le confieren las leyes. En especial, tendrá derecho a:
a) Que se le informe de manera específica y clara los hechos que se le imputaren (es el llamado derecho a la
intimación) y los derechos que le otorgan la Constitución y las leyes;
b) Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la investigación;
c) Solicitar a los fiscales diligencias de investigación destinadas a desvirtuar las imputaciones;
237
d) Solicitar directamente al juez que cite a una audiencia (a la cual podrá concurrir con o sin su abogado) con el fin
de prestar declaración sobre los hechos materia de la investigación;
e) Solicitar que se active la investigación y conocer su contenido, salvo en los casos en que alguna parte de ella
hubiere sido declarada secreta y sólo por el tiempo que esa declaración se prolongare;
f) Solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y recurrir contra la resolución que lo rechazare;
g) Guardar silencio (garantía de no auto incriminación) o, en caso de consentir en prestar declaración, a no
hacerlo bajo juramento. Sin perjuicio de que para declaraciones ante el fiscal o la policía, deberá señalársele lo
siguiente: "Tiene derecho a guardar silencio. El ejercicio de este derecho no le ocasionará ninguna consecuencia
legal adversa; sin embargo, si renuncia a él, todo lo que manifieste podrá ser usado en su contra";
h) No ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o degradantes;
i) No ser juzgado en ausencia, sin perjuicio de las responsabilidades que para él derivaren de la situación de
rebeldía”.
Las letras a) y e) del art. 93 deben ser concordadas con el art. 182 sobre el secreto de las actuaciones de
investigación. Este artículo dispone:
- Que las actuaciones de investigación que realice el MP son secretas para los terceros ajenos al procedimiento.
- Que el imputado y demás intervinientes podrán examinar y obtener copias de los registros y documentos de la
investigación.
- Que el Fiscal puede disponer que determinadas actuaciones sean mantenidas en secreto respecto del imputado o
de los demás intervinientes, cuando lo considere necesario para la eficacia de la investigación. En dicho caso, debe
identificar las piezas o actuaciones, de modo que no se vulnere la reserva y fijar un plazo no superior a 40 días
para la mantención del secreto.
- Tanto el imputado como otro interviniente podrá solicitar al JG que ponga término al secreto o que lo limite en
cuanto a las actuaciones, a la duración o a las personas afectadas.
Existen leyes especiales en que se establece un secreto más extremo: Ley 20.000 sobre drogas: La investigación
será secreta cuando el MP así lo dispone, por un plazo máximo de 120 días, renovables sucesivamente con
autorización del JG por plazos de 60 días.
238
oSi no puede hacerlo ante el Fiscal, la policía podrá consignar las declaraciones que se allanare a
prestar, bajo la responsabilidad y con la autorización del fiscal. El defensor podrá incorporarse
siempre y en cualquier momento a esta diligencia.
o La policía debe informar al imputado que tiene derecho a no declarar o a no hacerlo bajo
juramento.
Declaraciones ante el Ministerio Público:
o Imputado sólo está obligado a comparecer ante el MP, pero no a declarar.
o Si se encuentra privado de libertad, el Fiscal debe solicitar autorización al juez para conducirlo a
su presencia.
o Si acepta declarar voluntariamente y fuera su primera declaración, el fiscal debe señalarle el
hecho que se le atribuye (con todas las circunstancias de lugar, tiempo y forma de comisión), la
calificación jurídica del hecho, las normas legales aplicables y los antecedentes que la
investigación arroje en su contra.
o En todo caso, el imputado no podrá negarse a proporcionar su completa identidad, debiendo
responder las preguntas que se le dirigieren con respecto a su identificación.
o En el registro de la declaración se hará constar la negativa del imputado a responder una o más
preguntas.
o Queda absolutamente prohibido todo método de investigación o interrogación que coarte la
libertad del imputado para declarar. En consecuencia, no podrá ser sometido a ninguna clase de
coacción, amenaza o promesa.
Sólo se admitirá la promesa de una ventaja que estuviere expresamente prevista en la
ley penal o procesal penal.
Se prohíbe cualquier forma de maltrato, amenaza, engaño, o la administración de
psicofármacos y la hipnosis, aún para el evento de que el imputado consintiere en la
utilización de alguno de los métodos vedados.
Cuando se extendiera el examen por mucho tiempo o que provoque el agotamiento
del imputado, se le concede un tiempo para su recuperación y descanso.
Declaración judicial (art. 98 NCPP): El imputado tiene derecho a declarar en cualquier momento como
medio de defensa.
o Podrá hacerse valer ante el juez de garantía o el TJOP en cualquier momento.
o Se prestará en audiencia, a la cual podrán asistir todos los intervinientes, que deberán ser
citados.
o Es un tema discutido si quienes oyen esta declaración pueden luego prestar declaración
testimonial sobre la misma en el Juicio Oral281. El NCPP no lo ha regulado, pero la CS lo ha
aceptado.
o No podrá recibirse bajo juramento, sólo podrá exhortarse a que diga la verdad y a que responda
con claridad.
o Ante el TJOP podrá ser interrogado por el fiscal, querellante y defensor.
o Si con ocasión de su declaración judicial, el imputado o su defensor solicitan la práctica de
diligencias de investigación, el juez podrá recomendar al ministerio público la realización,
cuando lo estime necesario para el ejercicio de la defensa y el respeto del principio de
objetividad.
o Si el imputado no supiere la lengua castellana o si fuere sordo o mudo, se procederá a tomarle
declaración mediante intérprete.
o Se puede comunicar en todo momento con su defensor, salvo cuando presta declaración.
o Tendrá además derecho a la última palabra en el juicio oral.
o Existe la opción de que un coimputado preste declaración contra su “socio en el crimen”.
Genera debate en Derecho Comparado, pero se le da valor cuando existan indicios que
corroboren lo que un imputado declara contra otro.
281Se controvierte el hecho de que una declaración prestada por el imputado antes del juicio oral, pueda llegar “indirectamente a éste”, por medio de la prueba testimonial de otros que
oyeron o presenciaron la declaración del imputado. Nuestro Código Procesal Penal no regula la materia, pero existe un fallo de la Corte Suprema de 2004 en que se aceptó la testimonial de
sujetos que presenciaron la declaración de un imputado.
239
Declaración del acusado ante el TJOP (es decir, la declaración ya como parte del Juicio Oral).
- El acusado tiene la facultad de prestar declaración durante el juicio, manifestando libremente lo
que crea conveniente respecto de las acusaciones en su contra.- Puede ser interrogado por el fiscal, el
querellante y el defensor.
- En cualquier estado del juicio, puede solicitar ser oído con el fin de aclarar o complementar sus
dichos.
- El acusado puede, en todo momento, comunicarse libremente con su defensor, sin perturbar el
orden de la audiencia, salvo mientras presta declaración.
- Se prohíben las preguntas capciosas, sugestivas, inductivas o engañosas.
- El acusado tendrá “la última palabra” en el juicio oral, antes de que se clausure el debate.
4. Imputado rebelde
Art. 99 NCPP. “El imputado será declarado rebelde:
a) Cuando, decretada judicialmente su detención o prisión preventiva, no fuere habido, o
b) Cuando, habiéndose formalizado la investigación en contra del que estuviere en país extranjero, no fuere
posible obtener su extradición”.
Deberá declararse la rebeldía por el tribunal competente, es decir el tribunal ante quien debía comparecer (art
100).
240
Resoluciones que se dicten en el procedimiento se tendrán por notificadas personalmente al rebelde
desde su pronunciamiento.
La investigación no se suspende por la rebeldía, continuando el procedimiento hasta la Audiencia de
Preparación del Juicio Oral.
En la cual se podrá sobreseer definitiva o temporalmente la causa.
Si se declara durante la etapa del juicio oral (es decir que el juicio oral alcanzó a comenzar y luego se
ausentó), el procedimiento se sobresee temporalmente hasta que el imputado comparezca o sea habido.
Sobreseimiento afecta sólo al rebelde, por tanto continuará respecto de los imputados que sean habidos.
Imputado habido pagará las costas causadas con su rebeldía, a menos que justifique debidamente su
ausencia.
Podrá ser juzgado en rebeldía sólo en el procedimiento monitorio.
Es conocido en única instancia por el juez de garantía. Sin perjuicio de esto, las resoluciones del JG son apelables
cuando ponen término al juicio, impiden su prosecución o lo suspenden por más de 30 días (y según el MP, este
sería el caso si se sobresee temporalmente la causa dejando sin efecto la detención, y por tanto la resolución que
falla el amparo del art. 95 NCPP sería apelable).
Amparo constitucional (Art. 21 CPR) Amparo ante el juez de garantía (Art. 95 NCPP)
Carácter preventivo y correctivo Sólo correctivo
Preserva la libertad ambulatoria y la seguridad Preserva la libertad ambulatoria y las normas que
individual regulan la privación de libertad
Cualquiera sea el origen de la privación, perturbación No procede respecto de privaciones que tengan
o amenaza a la libertad personal o seguridad origen en una resolución judicial (es decir que sólo
individual. procede ante privación de libertad por flagrancia u
otra causa que no sea por orden del tribunal),
aunque podrán examinarse las condiciones de la
privación.
Se tramita conforme al art. 21 CPR y al AA de la Se tramita exclusivamente de acuerdo al NCPP
Corte Suprema de 1932
Se falla en 1ª instancia por la Corte de Apelaciones Se falla en única instancia por el juez de garantía, sin
respectiva, y en 2ª por la Corte Suprema. perjuicio de la prevención que ha realizado el
Ministerio Público.
IV. DEFENSA
Como derecho, es el derecho del imputado para formular los planteamientos y alegaciones que considere
oportunos, y a intervenir en todas las actuaciones del procedimiento.
1. Aspectos generales
Desde la primera actuación del procedimiento y hasta la ejecución de la sentencia, el imputado tiene
derecho a designar libremente uno o más defensores de su confianza.
Si no lo tiene, el juez procederá a designarle uno. La designación deberá tener lugar antes de la primera
audiencia donde sea citado el imputado.
241
Si el imputado estuviera privado de libertad, cualquier persona podrá proponer un defensor o solicitar
que se le nombre uno. Conoce de la solicitud el JG competente o el del lugar donde el imputado se
encontrare privado de libertad.
Autodefensa: Si bien el Art. 102 NCPP282 la permite si no perjudicare la eficacia de la defensa, esta
posibilidad se encuentra excluida a partir de la modificación al Art. 8 NCPP que consagra el derecho
irrenunciable a un abogado defensor.
Ausencia del defensor: Acarrea la nulidad de cualquier actuación en que la ley requiere su participación.
Salvo, la ausencia del defensor a la audiencia de juicio oral que importa abandono de la defensa y en que
el tribunal deberá designar un defensor público.
Sanciones al defensor que no asista o abandone la audiencia injustificadamente: La ausencia (o abandono
mientras se desarrolla) injustificada del defensor a la audiencia de preparación, de juicio oral o del
procedimiento abreviado, se sancionará con la suspensión del ejercicio de la profesión por no menos de
15 ni más de 60 días.
Derechos y facultades del defensor: Puede, por RG, ejercer todos los que le corresponden al imputado
por ley, salvo que esta exigiera el ejercicio personal del imputado.
Renuncia o abandono de la defensa: No lo libra del deber de realizar todos los actos inmediatos y
urgentes. El tribunal deberá designar de oficio un defensor penal público, salvo que el imputado designe
un defensor de su confianza.
Defensa de varios imputados: Es posible, si las posiciones sustentadas no son incompatibles entre sí. Si
son incompatibles, el tribunal fijará un plazo para que se resuelvan las incompatibilidades o para que
designen defensores distintos. Si al plazo no lo han solucionado, el tribunal determinará qué imputados
deben considerarse como sin defensor y procederá a efectuar los nombramientos de defensores
públicos.
2. Defensoría penal
Anteriormente, la defensa de las personas con privilegio de pobreza se encargaba principalmente a las
Corporaciones de Asistencia Judicial283.
En el NSPP se creó un organismo destinado a otorgar asistencia letrada al sujeto pasivo del proceso que carezca
de ella, sea por razones económicas (caso en el cual la defensa es gratuita) o por cualquiera otra razón (caso en el
cual la defensa es pública y la autoridad está autorizada para cobrar el valor de los servicios).
Beneficiarios: Todos los imputados o acusados que carezcan de abogado defensor.
Será gratuita para quienes carezcan de recursos (Defensa Penal Gratuita) y podrán acceder a ella pagando todo
imputado que carezca de defensor privado por otra causa (Defensa Penal Pública). Excepcionalmente se puede
hacer cobro total o parcial a quien tiene recursos para financiar un abogado y debiéndosele informar el arancel
antes de prestar el servicio.
282Art. 102 inciso final: Si el imputado prefiriere defenderse personalmente, el tribunal lo autorizará sólo cuando ello no perjudicare la eficacia de la defensa; en caso contrario, le designará
defensor letrado, sin perjuicio del derecho del imputado a formular planteamientos y alegaciones por sí mismo, según lo dispuesto en el artículo 8º.
283 También a los abogados del turno o clínicas jurídicas.
242
El imputado selecciona un defensor de la lista que se elabora y en cualquier momento puede solicitar cambio.
Excepcionalmente se puede hacer cobro total o parcial a quien tiene recursos para financiar un abogado y
debiéndosele informar el arancel antes de prestar el servicio.
Organización:
Defensor Nacional: Jefe y responsable del buen funcionamiento de la DPP.
o Funciones: Dirige, organiza y administra la DPP; fija criterios de actuaciones (generales, no
puede referirse a casos concretos); distribuye los recursos; nombra defensores regionales, entre
otras funciones.
o Requisitos: Título de abogado por 10 años, ciudadano con derecho a sufragio, no tener
incapacidad o inhabilidad legal (incompatible con cualquier labor remunerada, salvo docencia
por máximo de 12 horas).
Consejo de Licitaciones: Se establecen licitaciones para seleccionar personas naturales o jurídicas que
prestarán defensa penal pública.
o Integración: 5 ministros (entre los cuales están el Ministro de Justicia y el de Hacienda) y dos
académicos de Derecho Procesal o Penal (uno designado por el Consejo de Rectores y otro por
el Colegio de Abogados).
o Sesiona ordinariamente 2 veces al año, sin perjuicio de las sesiones extraordinarias.
Comité de adjudicaciones regionales.
Defensorías Regionales: Ejercen las funciones de la DPP en la región o parte de la región. Existe 1 por
región, salvo en la RM que hay 2.
o Funciones: Dictan instrucciones generales en la región, administran el presupuesto, proponen
al Defensor Nacional la formación de defensorías locales, entre otros.
o Nombrado por el Defensor Nacional, previo concurso público.
o Requisitos: Título de abogado por 5 años, ciudadano con derecho a sufragio, no tener
incapacidad o inhabilidad legal.
o Dura 5 años en el cargo.
Defensorías Locales: Asumen la defensa de los imputados que carezcan de abogado en la primera
actuación del procedimiento dirigido en su contra y en todo caso antes de la primera audiencia a la que
fuera citado. Además, asumen la defensa cuando falte abogado defensor, por cualquier causa, en
cualquier etapa del procedimiento, hasta que el imputado designe defensor privado. Defensor Penal
Público no podrá excusarse de asumir la representación del imputado o acusado, una vez designado.
243
V. VÍCTIMA.
El ASPP no reconocía mucho espacio para la víctima. El NSPP le reconoce la calidad de sujeto procesal.
La víctima se considera sujeto procesal por el solo hecho de ser tal, aún cuando no intervenga como querellante.
1. Concepto
El Art. 108 NCPP define víctima. “El ofendido por el delito. En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del
ofendido y en los casos en que éste no pudiere ejercer los derechos, se considerará víctima 284:
a) al cónyuge o conviviente civil y a los hijos;
b) a los ascendientes;
c) al conviviente;
d) a los hermanos, y
e) al adoptado o adoptante.
La enumeración precedente constituye un orden de prelación, de manera que la intervención de una excluye a las
comprendidas en las categorías siguientes.
2. Derechos
Dentro de las obligaciones del Ministerio Público, se incluyen proteger a la víctima y promover medidas que
permitan la reparación del daño, entre otros285.
Los derechos de la víctima están consagrados en el Art. 109 NCPP. La víctima tendrá, entre otros, los siguientes
derechos:
a) Solicitar medidas de protección frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados en contra suya o de su
familia;
b) Presentar querella;
c) Ejercer contra el imputado las acciones tendientes a perseguir la responsabilidad civil proveniente del hecho
punible;
d) Ser oída, si lo solicita, por el fiscal antes de que éste pida o se resuelva la suspensión del procedimiento o su
terminación anticipada;
e) Ser oída, si lo solicita, por el tribunal antes de pronunciarse acerca del sobreseimiento temporal o definitivo u
otra resolución que pusiere término a la causa, e
f) Impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo o la sentencia absolutoria, aun cuando no hubiere intervenido
en el procedimiento.
Los derechos precedentemente señalados no podrán ser ejercidos por quien fuere imputado del delito respectivo,
sin perjuicio de los derechos que le correspondieren en esa calidad”.
Testimonio de la víctima.
Los eventuales reparos a la declaración de la víctima por su interés en lograr la posible condena del imputado, sólo
dicen relación con la víctima propiamente tal (el directamente ofendido) y no respecto de las personas señaladas
en el inciso 2º del 108.
VI. QUERELLANTE286
El hecho de interponer una querella, confiere importantes facultades al querellante (las cuales no las tiene la
víctima por el sólo hecho de ser víctima).
a) Adherirse a la acusación del MP o acusar particularmente. El querellante, en esta última opción, puede:
1. Calificar jurídicamente en forma diversa los hechos
2. Plantear otra forma de participación del acusado
3. Solicitar otra pena
4. Ampliar la acusación del fiscal, siempre que exista congruencia con la formalización
284 Los reparos doctrinales respecto de que la víctima preste testimonio en el proceso atendido su interés en que el imputado sea condenado, sólo dicen relación con la víctima propiamente
tal y no con las personas del art. 108 inciso 2.
285 Artículo 6º.- Protección de la víctima. El ministerio público estará obligado a velar por la protección de la víctima del delito en todas las etapas del procedimiento penal. Por su parte, el
244
5. Señalar los vicios formales de los cuales adolece el escrito de acusación, requiriendo la
corrección
6. Ofrecer la prueba que estime necesaria para sustentar la acusación.
b) Oponerse al procedimiento abreviado, cuando haga una calificación jurídica distinta o la pena exceda
de la cual hace admisible este procedimiento
c) Posibilidad de formular acusación correspondiente, cuando el MP ha ratificado la decisión del Fiscal
de no interponer acusación;
d) Ejercer la misma facultad anterior, cuando el fiscal comunica la decisión de no perseverar en el
procedimiento.
1. Aspectos generales
Titulares287:
o Víctima (incluyendo a los contemplados en el Art. 108 inciso 2 CPC).
o Representante legal de la víctima.
o Heredero testamentario.
o Cualquier persona capaz de parecer en juicio, domiciliada en la provincia, respecto de hechos
cometidos en la provincia y que constituyan:
Delitos terroristas.
Delitos cometidos por funcionario público que afectaren derechos constitucionales o
contra la probidad pública.
o Órganos y servicios públicos cuando sus respectivas leyes orgánicas les otorguen dicha facultad.
Oportunidad: En cualquier momento, mientras el fiscal no declarare cerrada la investigación. Se presenta
por escrito ante el juez de garantía, quien, si la admite a tramitación, la remitirá al MP.
Requisitos: Se presenta por escrito ante el JG y debiendo contener las menciones de art. 113:
o Designación del tribunal.
o Nombre, apellido, profesión u oficio y domicilio del querellante.
o Nombre, apellido, profesión u oficio y residencia del querellado, o designación clara de su
persona si se ignoran las demás características. Si se desconocen, se podrá deducir querella para
que se proceda a la investigación.
o Relación circunstanciada del hecho.
o Expresión de diligencias cuya práctica se solicita al MP.
o Firma del querellante.
- Si cumple con los requisitos, el Juez de Garantía le dará curso:
o Debe remitirla al Ministerio Público si no se ha iniciado ya investigación.
o El querellante es interviniente.
o Resolución inapelable.
Inadmisibilidad de la querella:
o Presentación extemporánea: Ya se declaró el cierre de la investigación.
o Cuando se cumpla el plazo de 3 días fijado por el JG para subsanar los vicios formales
(respecto del art. 113), sin hacerlo.
o Cuando los hechos expuestos no sean constitutivos de delito.
o Cuando los hechos dan cuenta de que la responsabilidad penal se encontraría extinguida. En
este caso la inadmisibilidad se declarará previa citación del Ministerio Público.
o Cuando se dedujere por persona no autorizada por la ley.
- La resolución que admite a tramitación la querella es inapelable. La que la rechaza es apelable en el sólo
efecto devolutivo.
- Cuando se rechaza la querella, se pondrá en conocimiento del MP para ser tenida como denuncia,
siempre que:
o Sea Acción penal pública o previa instancia particular.
o Investigación no haya ya iniciado.
o Querella rechazada por a y b.
Prohibición de querella: No pueden querellarse entre sí:
o Cónyuges (o convivientes civiles), salvo por delito de bigamia o delitos cometidos contra el
otro o contra los hijos.
287 Más limitados que en el ASPP, donde era titular toda persona capaz de comparecer en juicio.
245
o Consanguíneos en toda la línea recta, colaterales y afines hasta el segundo grado, salvo por
delitos cometidos contra el otro o contra cónyuge o hijos.
2. Derechos o Facultades del querellante: son distintos de los que tiene como víctima, se suman a estos.
Adherirse a la acusación del Ministerio Público.
Acusar particularmente: Puede
o Calificar jurídicamente en forma diversa los hechos.
o Plantear otra forma de participación.
o Solicitar otra pena.
o Ampliar la acusación del fiscal, siempre que exista congruencia con la formalización.
o Señalar los vicios formales del escrito de acusación.
o Ofrecer la prueba que estime necesaria.
Oponerse al procedimiento abreviado: por estimar que procede una calificación jurídica distinta o una
pena distinta de las que hacen procedente este procedimiento.
Formular acusación, cuando el Ministerio Público ha ratificado la decisión del Fiscal de no interponer
acusación, o cuando el fiscal comunica la decisión de no perseverar en el procedimiento.
LA ACCION EN EL NSPP
Acción penal pública: Acción para la persecución de todo delito que no esté sometido a regla especial.
Debe ser ejercida de oficio por el MP, además de poder ser ejercida por las personas que determine la
ley. Siempre se concede acción penal pública respecto de delitos cometidos contra menores de edad. No
se extingue por la renuncia de la persona ofendida.
Acción penal privada: Sólo podrá ser ejercida por la víctima (o las personas enumeradas en el art. 108
inciso 2). Se extinguen por la renuncia de la persona ofendida.
o Calumnia e injuria.
o Falta por injuria liviana de palabra u obra sin publicidad.
246
o Provocación a duelo y denuesto por no haberlo aceptado.
o Matrimonio de menores de edad sin consentimiento de personas autorizadas por la ley,
celebrado de acuerdo con el funcionario.
Acción penal pública previa instancia particular: Ciertos delitos que son de acción penal pública, pero
que requieren una denuncia previa de la víctima (o de las personas enumeradas en el art. 108 inciso 2).
No puede proceder de oficio el MP, sino exclusivamente para los trámites urgentes y necesarios para
evitar o interrumpir la comisión del delito. Una vez que se produzca la misma, se tramita de acuerdo a las
normas generales de la acción penal pública. La renuncia de la víctima a denunciarla extingue la acción
penal. Sólo podrá procederse de oficio cuando el ofendido se encuentre imposibilitado de realizar la
denuncia.
o Lesiones menos graves y leves.
o Violación de domicilio.
o Violación de secreto.
o Amenazas.
o Delitos previstos en la ley sobre privilegios industriales y derechos de propiedad industrial.
o Comunicación fraudulenta de secretos de fábrica.
o Señalados en la ley expresamente (ej. Delitos sexuales, salvo contra menores de edad).
Acción civil:
o Tipos de acciones:
Acciones civiles restitutorias: es aquella que tiene por objeto la restitución de las cosas
que han sido objeto material de los delitos. El titular puede ser un interviniente o
terceros (art. 189). Siempre deben interponerse en el procedimiento penal, frente al
juez de garantía, mediante reclamaciones o tercerías, dándosele tramitación incidental.
o Resolución se limita a declarar el derecho sobre la cosa, pero no
dispone la entrega, que se realizará terminado el procedimiento,
salvo que el tribunal considere innecesaria la conservación.
o Lo anterior no aplica respecto de las cosas hurtadas o robadas, cuya
entrega se dispone de inmediato una vez acreditado dominio,
posesión o tenencia.
Acciones civiles indemnizatorias: es aquella que tiene por objeto la reparación
precuniaria del daño causado a propósito del hecho punible. La víctima (y las
personas del 108 inciso 2) podrá deducirlo respecto del imputado, ante el juez de
garantía o el tribunal civil (pero una vez admitida a tramitación en uno, no puede ser
interpuesta en otro).
o En cambio, si demanda una persona distinta de la víctima, o desea
demandarse a una persona que no es el imputado, sólo podrá
hacerse ante el tribunal civil.
o Oportunidad: Hasta 15 días antes de la audiencia de preparación del juicio oral288.
Se presenta por escrito, cumpliendo los requisitos del Art. 254 CPC.
Señalando los medios de prueba (en los términos del 259 NCPP sobre los requisitos
del libelo de acusación).
El querellante deberá deducir demanda civil conjuntamente con su escrito de
adhesión o acusación (la demanda civil puede ser presentada por la víctima o por el
querellante, pero la adhesión o acusación sólo por el querellante).
Cuando se trate de un delito de acción penal pública, el MP deberá promover la
iniciación de la acción civil.
o Preparación de la demanda civil: Luego de la formalización, la víctima puede preparar la
demanda civil solicitando la práctica de diligencias para esclarecer los hechos 289, además de
288 Artículo 261.- Actuación del querellante. Hasta quince días antes de la fecha fijada para la realización de la audiencia de preparación del juicio oral, el querellante, por escrito, podrá:
a) Adherir a la acusación del ministerio público o acusar particularmente. En este segundo caso, podrá plantear una distinta calificación de los hechos, otras formas de participación del
acusado, solicitar otra pena o ampliar la acusación del fiscal, extendiéndola a hechos o a imputados distintos, siempre que hubieren sido objeto de la formalización de la investigación;
b) Señalar los vicios formales de que adoleciere el escrito de acusación, requiriendo su corrección;
c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para sustentar su acusación, lo que deberá hacerse en los mismos términos previstos en el artículo 259, y d) Deducir demanda civil, cuando
procediere.
289 Artículo 183.- Proposición de diligencias. Durante la investigación, tanto el imputado como los demás intervinientes en el procedimiento podrán solicitar al fiscal todas aquellas diligencias
que consideraren pertinentes y útiles para el esclarecimiento de los hechos. El fiscal deberá pronunciarse dentro de los diez días siguientes a la solicitud y ordenará que se lleven a efecto
aquellas que estimare conducentes.
Si el fiscal rechazare la solicitud o no se pronunciare dentro del plazo establecido en el inciso anterior, se podrá reclamar ante las autoridades del Ministerio Público según lo disponga la ley
orgánica constitucional respectiva, dentro del plazo de cinco días contado desde el rechazo o desde el vencimiento del señalado plazo, con el propósito de obtener un pronunciamiento
definitivo acerca de la procedencia de la diligencia.
247
solicitar medidas cautelares reales290. Esta preparación interrumpe la prescripción (pero si no
presenta la demanda civil dentro los de los 15 días antes de la audiencia de preparación del
juicio oral, se tiene por no interrumpida la prescripción).
o Actuación del demandado: En sede penal, el demandado civil siempre será el imputado, quien
podrá oponer excepciones y contestar la demanda hasta la víspera de la audiencia de
preparación, por escrito, o verbalmente al inicio de la misma (en esa oportunidad 291 de
contestación de la demanda civil también debe señalar los vicios formales de la demanda y
señalar los medios de prueba de que piensa valerse).
Incidentes y excepciones se resolverán en audiencia de preparación del juicio oral.
Si existe defecto formal, deberá subsanarse en la misma audiencia. Si no fuera posible,
se dará un plazo de 5 días. Si no subsana, se tiene por no presentada (la demanda civil
o la contestación).
o Víctima puede desistirse de la acción civil en cualquier instancia. Además, se entenderá que la
abandona cuando no comparezca a la audiencia de preparación o a la audiencia de juicio oral.
Extinguida la acción civil, no se entiende extinguida la acción penal.
o Si sólo se ejerce la acción civil, respecto de un delito de acción privada, se considerará
extinguida la acción penal privada.
Pero la preparación de la demanda civil y la solicitud de medidas cautelares reales no
se entiende como ejercicio de la acción civil, así que no extinguen por si solas la
acción penal privada.
o Una sentencia absolutoria en materia penal no impide que se dé lugar a la acción civil, si fuere
procedente.
o Si el procedimiento penal continuare conforme a las reglas del procedimiento abreviado,
terminare o se suspendiere antes del juicio oral, continuará interrumpida la prescripción de la
acción civil si la víctima la presenta ante el tribunal competente en el plazo de 60 días,
tramitándose según el juicio sumario (demanda y resolución que recaiga sobre ella se
notificarán por cédula).
En cambio, si se dicta sobreseimiento una vez iniciado el juicio oral, deberá
continuarse el juicio para fallar exclusivamente la cuestión civil.
o Prueba de la acción civil en el procedimiento penal (art. 324): Se rige por las normas civiles en
lo que respecta a la carga de la prueba, y a las normas del NCPP respecto a la procedencia de la
prueba, la oportunidad, la forma de rendirla y la apreciación.
o Cuestiones prejudiciales civiles (art. 171). Siempre que para resolver el asunto penal se
requiriere la resolución previa de una cuestión civil que sólo pueda conocer un tribunal civil
(como nulidad del matrimonio o estado civil), se suspenderá el procedimiento penal hasta que
dicha cuestión se resuelva por sentencia firme.
Esta suspensión no impide que se realicen actuaciones urgentes y necesarias para
protección de la víctima o a testigos y para obtener medios de comprobación del
delito que pudieren desaparecer.
Cuando se trate de un delito de acción penal pública, el MP deberá promover él
mismo la cuestión civil previa e intervendrá en ella, procurando su pronta conclusión.
Artículo 56.- Renuncia de la acción penal. La acción penal pública no se extingue por la renuncia de la persona
ofendida.
Pero se extinguen por esa renuncia la acción penal privada y la civil derivada de cualquier clase de delitos.
Si el delito es de aquellos que no pueden ser perseguidos sin previa instancia particular, la renuncia de la víctima a
denunciarlo extinguirá la acción penal, salvo que se tratare de delito perpetrado contra menores de edad.
Esta renuncia no la podrá realizar el ministerio público.
Artículo 57.- Efectos relativos de la renuncia. La renuncia de la acción penal sólo afectará al renunciante y a sus
sucesores, y no a otras personas a quienes también correspondiere la acción.
290 Artículo 157.- Procedencia de las medidas cautelares reales. Durante la etapa de investigación, el ministerio público o la víctima podrán solicitar por escrito al juez de garantía que decrete
respecto del imputado, una o más de las medidas precautorias autorizadas en el Título V del Libro Segundo del Código de Procedimiento Civil. En estos casos, las solicitudes respectivas se
substanciarán y regirán de acuerdo a lo previsto en el Título IV del mismo Libro. Con todo, concedida la medida, el plazo para presentar la demanda se extenderá hasta la oportunidad
prevista en el artículo 60. Del mismo modo, al deducir la demanda civil, la víctima podrá solicitar que se decrete una o más de dichas medidas.
291 También es la oportunidad para contestar la acusación, señalar sus vicios formales y los medios de prueba de que piensa valerse.
248
En conclusión:
Acción penal pública: renuncia del ofendido no extingue la acción penal pública.
Acción penal privada: renuncia del ofendido extingue la acción penal privada.
Acción penal pública previa instancia particular: renuncia del ofendido (antes de ejercer la acción)
extingue la acción penal mixta, salvo delitos contra menores.
Acción civil: renuncia del ofendido extingue la acción civil.
La renuncia no la puede efectuar el MP.
La renuncia tiene efecto relativo, sólo afecta al renunciante y sus sucesores, pero no afecta a otros
ofendidos por el delito.
VII. TRIBUNALES
1. Juez de garantía
Es un tribunal unipersonal, que tiene la labor de decidir sobre la procedencia de todas aquellas intervenciones del
sistema penal en los derechos básicos de todo ciudadano, tanto en la investigación como en las medidas cautelares
sobre el imputado. Así, el Art. 9 NCPP establece: “Toda actuación del procedimiento que privare al imputado o a
un tercero del ejercicio de los derechos que la Constitución asegura, o lo restringiere o perturbare, requerirá de
autorización judicial previa”.
Cuando las gestiones deban ejecutarse fuera del territorio jurisdiccional del juzgado de garantía que esté
conociendo, la autorización judicial previa podrá darse por el juez de garantía del lugar donde deban realizarse.
292 Aunque excepcionalmente el Juez de Garantía resuelve sin audiencia o en audiencia sin presencia de todos los intervinientes:
- Resolver sobre la admisibilidad de la querella.
- Resolver sobre la solicitud del fiscal de ciertas diligencias investigativas (que afecten garantías o derechos) sin conocimiento del afectado.
249
Es un tribunal colegiado de competencia penal, que funciona en una o más salas compuestas por 3 jueces.
Cada sala es dirigida por el juez presidente de sala.
Cada TOP funciona en una o más salas de 3 jueces. Cada TOP tendrá un mínimo de 3 y un máximo de 27 jueces.
Desaparece el cargo de secretario y tiene relevancia el Comité de Jueces y el cargo de Administrador General del
tribunal.
Existen unidades administrativas, como la de atención de público, la de peritos y testigos y la de administración de
causas.
Funciones:
Conocer y juzgar las causas por crimen o simple delito, salvo aquellas relativas a simples delitos cuyo
conocimiento y fallo corresponda a un juez de garantía;
Resolver, en su caso, sobre la libertad o prisión preventiva de los acusados puestos a su disposición;
Resolver sobre todos los incidentes que se promueven durante el juicio oral;
Conocer y resolver los demás asuntos que la ley procesal les encomiende.
I. ASPECTOS GENERALES
La etapa de investigación tiene como fin fundamental allegar antecedentes al procedimiento para fundamentar una
eventual acusación (aunque también le sirven al imputado para fundamentar su defensa). No constituyen pruebas,
puesto que éstas se rinden ante el TJOP.
250
Investigación desformalizada o preliminar.: No existe plazo para concluirla. No se requerirá de
intervención judicial, pero no podrán adoptarse diligencias que afecten o vulneren los derechos de las
personas, debiéndose para ello formalizar la investigación.
Características:
o Unilateral y reservada.
o Libertad para decidir estrategia de investigación y preparación del caso (desregulada).
o Para realizar diligencia que afecte derechos constitucionales, se requiere formalizar la
investigación (poderes limitados).
o No tiene plazo, salvo el de la prescripción de la acción penal.
Término
o Decisión discrecional del fiscal.
o Exigencia del legislador cuando se requiere intervención del JG para:
Prácticas diligencias determinadas (que afecten derechos o garantías, para autorizarlas
el JG exigirá que se formalice la investigación).
Recepción anticipada de prueba.
Medidas cautelares.
o Cualquier persona que se considere afectada por investigación no formalizada puede requerir al
JG que ordene al fiscal (art. 186)
Informar acerca de los hechos que fueren objeto de ella.
Fijar plazo para formalizar.
Investigación formalizada.
Características
Contempla la intervención del JG.
Duración por un plazo legal máximo de 2 años (JG podrá establecer un plazo menor,
siendo en la práctica la RG).
II. DENUNCIA
251
o Delito de acción penal privada: no se puede iniciar ni sostener de oficio, exclusivamente por la
víctima.
Por denuncia.
Por querella.
La denuncia supone que cualquier persona puede comunicar al Ministerio Público, Carabineros de Chile, Policía
de Investigaciones, Gendarmería (respecto de hechos cometidos en los recintos penitenciarios) y cualquier
tribunal con competencia penal, el conocimiento que tuviere de la comisión de un hecho que revistiere caracteres
de delito. Todo receptor de la denuncia debe hacerla llegar de inmediato al Ministerio Público (pero si el receptor
es el Juez de Garantía, analiza primero la admisibilidad).
“Acto de mera participación de conocimiento de un hecho aparentemente delictivo con el objeto que el MP
provea su averiguación, sin una concreta pretensión punitiva ni solicitud de diligencias”.
Tienen plazo de 24 horas desde el conocimiento del hecho para denunciar, salvo capitán de nave, aeronave o
conductor de bus, que debe hacerlo cuando arriba a puerto.
Están sujetos a una sanción pecuniaria de no hacerlo, salvo que omitieron la denuncia para no auto incriminarse o
hacerlo respecto de cónyuge, conviviente, ascendiente o hermanos.
252
III. ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIÓN
1. Aspectos generales
Los Arts. 180-181 NCPP rigen la investigación, teniendo como ideas fundamentales las siguientes:
Los fiscales dirigirán la investigación y podrán realizar por sí mismos o encomendar a la policía las
diligencias de investigación que consideren conducentes al esclarecimiento de los hechos.
Dentro de las 24 horas siguientes a que tome conocimiento de la existencia de un hecho que revista los
caracteres de delito de acción penal pública por alguno de los medios que establece la ley, el fiscal debe
proceder a:
o Practicar las diligencias pertinentes y útiles para el esclarecimiento de los hechos, de las
circunstancias relevantes para aplicar la ley penal, los partícipes del hecho y las circunstancias
que sirvan para verificar la responsabilidad de los mismos.
o Impedir que el hecho denunciado produzca consecuencias ulteriores.
Los fiscales pueden exigir información de toda persona o funcionario público, los que no pueden
excusarse de proporcionarla, salvo en los casos expresamente exceptuados en la ley.
Se establece la gratuidad de los servicios de los notarios, CBR, entre otros, respecto de las actuaciones
solicitadas por el Ministerio Público.
Para los fines anteriores, la investigación se llevará a cabo de modo de consignar y asegurar todo cuanto
condujere a la comprobación del hecho y a la identificación de los partícipes del mismo.
Se hará constar el estado de las personas, las cosas y los lugares; se identificará a los testigos; se tomará
nota de las huellas, rastros; entre otros.
Para el cumplimiento de los fines de la investigación se podrá disponer la práctica de operaciones
científicas, la toma de fotografías, filmación o grabación y, en general, la reproducción de imágenes,
voces o sonidos por los medios técnicos que resultaren más adecuados, requiriendo la intervención de
los organismos especializados.
3. Diligencias
Proposición: Tanto el imputado como los demás intervinientes podrán solicitar al fiscal todas aquellas
diligencias que consideren pertinentes y útiles. Si el Fiscal rechaza la solicitud, podrá reclamarse ante las
autoridades del Ministerio Público.
253
oAdemás, el Art. 257293 permite la reapertura de la investigación para la práctica de determinadas
diligencias, solicitadas oportunamente, y rechazadas por el fiscal.
Tipos de diligencias:
o Actos intrusivos y actos no intrusivos: según si afectan los derechos constitucionales de:
Respeto y protección de la vida privada y pública.
Honra de la persona y su familia.
Inviolabilidad del hogar y toda forma de comunicación privada.
o Actos de investigación que afectan o no derechos fundamentales: determinante para saber si
requiere autorización previa del JG.
o Actos urgentes y actos no urgentes.
o Actos reservados y actos no reservados.
293 Artículo 257. Reapertura de la investigación. Dentro de los diez días siguientes al cierre de la investigación, los intervinientes podrán reiterar la solicitud de diligencias precisas de
investigación que oportunamente hubieren formulado durante la investigación y que el Ministerio Público hubiere rechazado o respecto de las cuales no se hubiere pronunciado.
Si el juez de garantía acogiere la solicitud, ordenará al fiscal reabrir la investigación y proceder al cumplimiento de las diligencias, en el plazo que le fijará. Podrá el fiscal, en dicho evento y por
una sola vez, solicitar ampliación del mismo plazo.
El juez no decretará ni renovará aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a petición de los intervinientes y no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable
a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes, las que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido
solicitadas con fines puramente dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliación, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrará nuevamente la investigación y procederá en la
forma señalada en el artículo 248.
294Artículo 236.- Autorización para practicar diligencias sin conocimiento del afectado. Las diligencias de investigación que de conformidad al artículo 9º requirieren de autorización judicial
previa podrán ser solicitadas por el fiscal aun antes de la formalización de la investigación. Si el fiscal requiriere que ellas se llevaren a cabo sin previa comunicación al afectado, el juez
autorizará que se proceda en la forma solicitada cuando la gravedad de los hechos o la naturaleza de la diligencia de que se tratare permitiere presumir que dicha circunstancia resulta
indispensable para su éxito.
Si con posterioridad a la formalización de la investigación el fiscal solicitare proceder de la forma señalada en el inciso precedente, el juez lo autorizará cuando la reserva resultare
estrictamente indispensable para la eficacia de la diligencia.
254
Exámenes corporales (art. 197)295: Se aceptarán cuando no fuere de temer menoscabo
para la salud o dignidad del interesado.
Extracción de sangre.
Análogos.
o Exhumación de cadáveres: Casos calificados cuando sea de utilidad en la investigación. Se
resuelve previa citación de cónyuge o parientes del difunto.
o Pruebas caligráficas: Sólo será necesaria la autorización si el imputado se niega a hacerlo.
o Entrada y registro en lugares cerrados:
Normas comunes:
Debe hacerse el registro entre 6:00 y 22:00 horas, salvo casos urgentes.
La orden de registro señalará el lugar, el fiscal solicitado, la autoridad
encargada del registro y el motivo del mismo. Tendrá una vigencia de 10
días.
Puede procederse con uso de la fuerza pública, si hay resistencia al ingreso o
nadie responde las llamadas.
Pueden incautarse objetos y documentos.
Debe distinguirse entre:
Lugares cerrados ordinarios: Podrá ingresarse cuando se presume que el
imputado o medios de comprobación del hecho investigado se encuentren
en un lugar, si el dueño o encargado consiente en la práctica de la diligencia.
De lo contrario, se requerirá autorización judicial.
Podrá hacerse aún sin consentimiento del dueño o autorización
judicial, cuando existan llamadas de auxilio u otros signos evidentes
que indiquen que se está cometiendo un delito (Art. 206 NCPP).
Lugares cerrados especiales: Son los lugares religiosos, edificios donde
funcionare alguna autoridad pública y recintos militares. El Fiscal no
requerirá autorización del juez de garantía, pero deberá cumplir con otros
requisitos.
Deberá oficiar a la autoridad o persona a cargo, con al menos 48
horas de anticipación, salvo que ello frustre la diligencia.
Deberá indicar las personas que acudirán, invitando a presenciar la
diligencia.
Si la diligencia implica el examen de documentos reservados que
pudieran afectar la seguridad nacional, se solicita a la Corte
Suprema que resuelva la controversia.
Lugares con inviolabilidad diplomática: El juez debe oficiar al jefe de la respectiva
misión diplomática, por conducto del Ministerio de RR.EE.
o Incautación de objetos y documentos: Pueden incautarse objetos y documentos relacionados
con el hecho, que pudieren ser objeto de pena de comiso, y que pudieren servir como medios
de prueba.
Se requerirá autorización judicial cuando:
La persona en cuyo poder se encontraren no los entregare voluntariamente.
El requerimiento de entrega voluntaria pudiere poner en peligro el éxito de
la investigación.
No podrán ser objeto de incautación: Art. 220 NCPP.
Comunicaciones entre imputado y personas que pudieren abstenerse a
declarar como testigos.
Notas que hubieren tomado dichas personas sobre comunicaciones
confiadas por el imputado.
Objetos o documentos relativos a la salud del imputado, a los cuales se
extendiere la facultad de abstenerse a prestar declaración.
295 Artículo 197.- Exámenes corporales. Si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes para la investigación, podrán efectuarse exámenes corporales del imputado o del ofendido
por el hecho punible, tales como pruebas de carácter biológico, extracciones de sangre u otros análogos, siempre que no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad del interesado.
Si la persona que ha de ser objeto del examen, apercibida de sus derechos, consintiere en hacerlo, el fiscal o la policía ordenará que se practique sin más trámite. En caso de negarse, se
solicitará la correspondiente autorización judicial, exponiéndose al juez las razones del rechazo.
El juez de garantía autorizará la práctica de la diligencia siempre que se cumplieren las condiciones señaladas en el inciso primero.
255
Si hay duda sobre la procedencia de la incautación, el juez podrá ordenarla
por resolución fundada. Para ello, los objetos y documentos se pondrán a
disposición del juez, sin previo examen del fiscal o la policía, para decidir la
legalidad de la medida.
o Retención e incautación de correspondencia: Alcanza también a la correspondencia electrónica.
Los documentos que no tengan relación con el hecho serán devueltos.
o Copias de comunicaciones o transmisiones: Se solicitan a cualquier empresa de
comunicaciones.
o Interceptación de comunicaciones telefónicas: Tiene determinados requisitos de procedencia:
Existan fundadas sospechas, basadas en determinados hechos de que:
Una persona hubiere cometido o participado en la preparación o comisión
de un hecho punible con pena de crimen, o
Que esa persona preparare actualmente la comisión o participación en tal
hecho punible. Es la única medida que puede ser utilizada antes de la
comisión del hecho delictivo.
Investigación hiciere imprescindible la medida.
Sólo puede afectar al imputado, alguna persona que sirva de intermediario o personas
que faciliten los medios de comunicación al imputado o sus intermediarios.
Por RG, no podrán interceptarse las comunicaciones entre el imputado y su abogado,
salvo que el abogado pudiere tener responsabilidad penal por los hechos investigados.
La interceptación se solicita en audiencia unilateral con el juez de garantía, y no puede
exceder de 60 días. Afectado será notificado sólo luego de su término.
Si casualmente se hallan grabaciones con informaciones relevantes para otros
procedimientos, podrán utilizarse.
o Grabación de comunicaciones entre presentes, fotografía, filmación u otros medios de
reproducción de imágenes: Se requiere que el delito tenga pena de crimen.
Diligencias sin conocimiento del afectado: Las diligencias que requieren autorización previa pueden ser
solicitadas sin previa comunicación al afectado, cuando la gravedad de los hechos o la naturaleza de la
diligencia permitiere presumir que dicha circunstancia resulta indispensable para su éxito. Podrá hacerse
tanto antes como después de la formalización.
o Antes de formalizar la investigación:
Por la gravedad de los hechos o la naturaleza de la diligencia resulte indispensable.
o Después de formalizar la investigación:
Cuando la reserva resulte estrictamente indispensable para la eficacia de la diligencia.
* Tema agregado: Conservación de las especies recogidas durante la investigación y cadena de custodia.
Artículo 188.- Conservación de las especies. Las especies recogidas durante la investigación serán conservadas
bajo la custodia del ministerio público, quien deberá tomar las medidas necesarias para evitar que se alteren de
cualquier forma.
Podrá reclamarse ante el juez de garantía por la inobservancia de estas normas, a fin que adopte las medidas
necesarias para la debida preservación e integridad de las especies recogidas.
Los intervinientes tendrán acceso a esas especies, con el fin de reconocerlas o realizar alguna pericia, siempre que
fueren autorizados por el ministerio público o, en su caso, por el juez de garantía. El ministerio público llevará un
registro especial en el que conste la identificación de las personas que fueren autorizadas para reconocerlas o
manipularlas, dejándose copia, en su caso, de la correspondiente autorización.
En el NSPP la prueba debe rendir por RG en la audiencia de juicio oral, son embargo motivos calificados
autorizan que se rinda antes de la misma y se incorpore posteriormente a la audiencia 296 297.
296 Artículo 191.- Anticipación de prueba. Al concluir la declaración del testigo, el fiscal le hará saber la obligación que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del juicio oral, así
como de comunicar cualquier cambio de domicilio.
Si el testigo manifiesta la imposibilidad de concurrir a la audiencia, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su
incapacidad física o mental, o algún otro obstáculo semejante, el fiscal podrá solicitar del juez de garantía que se reciba su declaración anticipadamente.
El juez deberá citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral, quienes tendrán todas las facultades previstas para su participación en la audiencia del juicio oral.
Sin perjuicio de lo anterior, la inasistencia del imputado válidamente emplazado no obstará a la validez de la audiencia en la que se rinda la prueba anticipada.
297 Artículo 192.- Anticipación de prueba testimonial en el extranjero. Si el testigo se encuentra en el extranjero, el fiscal podrá solicitar al juez de garantía que también se reciba su declaración
anticipadamente.
256
La rendición de prueba en etapas anteriores al juicio oral, requiere autorización del juez de garantía. Deberá
cumplir con las exigencias del juicio, esto es, permitir la intervención de las partes interesadas y del juez.
Prueba testimonial: El testigo declarará ante el Ministerio Público en la etapa de investigación, momento
en que se le hará saber su obligación de comparecer y declarar durante la audiencia de juicio oral. En ese
momento, el testigo deberá manifestar la imposibilidad de acudir a dicha audiencia, por tener que
ausentarse a larga distancia, o por motivo que haga temer su muerte, incapacidad física o mental o algún
obstáculo semejante.
o Fiscal solicitará al juez de garantía que reciba su declaración anticipadamente. Podrá solicitarse
hasta la Audiencia de Preparación del Juicio Oral. Se citará a todos quienes tengan derecho a
acudir al juicio.
o Prueba testimonial en el extranjero: Se recibirá la declaración ante cónsul chileno o ante
tribunal del lugar en que se hallare.
o La prueba se introducirá al juicio oral por la vía de lectura registro respectivo (lectura de la
declaración testimonial).
Prueba pericial: Durante la audiencia de preparación del Juicio Oral se puede solicitar que se rinda
anticipadamente la prueba pericial cuando fuere previsible que la persona de cuya declaración se tratare,
se encontrare imposibilitada de concurrir al juicio oral (por los mismos motivos que los testigos). Juez de
Garantía citará a audiencia especial para que se rinda esta prueba.
V. FORMALIZACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
1. Aspectos generales
La formalización es la comunicación que el fiscal efectúa al imputado, en presencia del juez de garantía, de que
desarrolla actualmente una investigación en su contra respecto de uno o más delitos determinados. El Ministerio
Público quedará constreñido a los hechos que incluya en los cargos formalizados (principio de congruencia).
Tras la formalización, el Ministerio Público dispone de medios más intensos de actuación, pudiendo intervenir
más activamente la defensa.
La formalización requiere:
Individualización del imputado.
Indicación del delito que se le atribuye.
Fecha y lugar de comisión.
Grado de participación asignado.
2. Efectos
Suspende el curso de la prescripción de la acción penal.
Comienza a correr el plazo para cerrar la investigación (2 años). El juez podrá fijar un plazo menor para
el cierre de la investigación.
Ministerio Público pierde la facultad de archivar provisionalmente el procedimiento y de no iniciar
investigación.
Para ese efecto, se recibirá la declaración del testigo, según resultare más conveniente y expedito, ante un cónsul chileno o ante el tribunal del lugar en que se hallare.
La petición respectiva se hará llegar, por conducto de la Corte de Apelaciones correspondiente, al Ministerio de Relaciones Exteriores para su diligenciamiento, y en ella se individualizarán los
intervinientes a quienes deberá citarse para que concurran a la audiencia en que se recibirá la declaración, en la cual podrán ejercer todas las facultades que les corresponderían si se tratase de
una declaración prestada durante la audiencia del juicio oral.
Si se autorizare la práctica de esta diligencia en el extranjero y ella no tuviere lugar, el ministerio público deberá pagar a los demás intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia los
gastos en que hubieren incurrido, sin perjuicio de lo que se resolviere en cuanto a costas.
257
La defensa del imputado se torna obligatoria (agregado por Chahuán).
Comienza a regir el principio de congruencia: debida congruencia que debe existir entre formalización,
acusación y sentencia (agregado por Chahuán).
3. Audiencia
MP solicita al juez de garantía la realización de una audiencia, en la que se cita al imputado, su defensor,
y los demás intervinientes.
El juez ofrecerá la palabra al fiscal para que exponga verbalmente los cargos y las solicitudes.
o Fiscal podrá solicitar medidas cautelares, anticipación de prueba, juicio inmediato,
procedimiento simplificado, entre otros.
Imputado puede manifestar lo que estime conveniente.
Juez abrirá el debate sobre las peticiones planteadas.
El juez no debe dictar pronunciamiento alguno sobre la formalización, ni interrogar a los intervinientes.
El imputado podrá reclamar de la formalización, a las autoridades del MP, cuando la considere arbitraria.
Es una facultad exclusiva del Fiscal para acelerar el procedimiento, pasándose inmediatamente luego de la
formalización al juicio oral. Supone que la investigación está agotada, teniendo aplicación principalmente en los
casos de delitos flagrantes.
El imputado y defensor podrán oponerse a la solicitud, y el juez de garantía resolverá. Si accede, pero
estima que podría producirse indefensión, está facultado para suspender la audiencia para que el acusado
plantee sus solicitudes de prueba (entre 15 y 30 días para plantear sus solicitudes de prueba).
Si se accede, el fiscal deberá formular su acusación y ofrecer prueba.
El imputado deberá hacer sus alegaciones y ofrecer a su turno prueba.
El juez dictará el auto de apertura del juicio oral.
Hay discusión de si podría solicitarse, además del juicio inmediato, el procedimiento abreviado. Chahuán dice que
sí, mientras que Horvitz indica que no.
¿Se puede solicitar, además, la aplicación del procedimiento abreviado? Hay dos posturas:
1) Profesor Chahuán: antes de la ley 20.074 se inclinaba por la negativa, ya que se solicitaba el paso a un juicio oral
y el procedimiento abreviado no es un juicio oral. Hoy, estima que es posible su aplicación, principalmente por la
presencia del defensor en la audiencia y el control que realiza el juez de garantía en relación al acuerdo que presta
el imputado.
2) Profesora Horvitz: lo estima inaplicable.
A diferencia del ASPP, el NSPP elimina el efecto automático de las medidas cautelares que antes se producía con
el auto de procesamiento. En el NSPP se crean además medidas cautelares alternativas a la prisión preventiva, que
deben aplicarse preferentemente. La duración de las medidas estará sujeta a la ponderación que haga el juez.
La solicitud de medidas cautelares siempre debe ser posterior a la formalización de la investigación, con lo cual el
sujeto imputado sabe el contenido de los hechos punibles que se le atribuyen. De esta forma, las medidas
cautelares son discutidas en una audiencia ante el juez de garantía.
Las medidas se rigen por un principio general de finalidad y alcance, que se resume en las siguientes ideas:
Sólo pueden imponerse cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la realización de los
fines del procedimiento.
Sólo durarán mientras subsista la necesidad de su aplicación.
Siempre serán decretadas por medio de resolución judicial fundada.
Principio de legalidad cautelar.
El sistema de las medidas cautelares personales ha sufrido modificaciones desde la entrada en vigencia del NSPP,
lo que no es para asombrarse, atendiendo la constante tensión existente entre la necesidad de persecución penal
258
versus la libertad personal y la presunción de inocencia del imputado. Reformas del año 2002 y del año 2005. Ésta
última, tuvo su origen en la evaluación del funcionamiento del sistema. Los objetivos del proyecto de ley fueron:
1- Agilizar la persecución penal: se estimó necesario potenciar las atribuciones policiales en materia de detención
por flagrancia.
2- Evitar zonas de impunidad: perfeccionamiento de la regulación de la prisión preventiva: se “perfeccionan” las
causales de improcedencia de la prisión preventiva.
1. Citación
Orden de comparecencia al tribunal, indicándose que la no comparecencia dará lugar a que pueda ser llevado por
la fuerza pública. Sólo será medida cautelar propiamente tal cuando se refiera al imputado (también puede
practicarse citación compulsiva respecto de otras personas, pero en ese caso será medida de coerción procesal).
Se ejerce cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal. Además, es la única medida cautelar
que se podrá ejercer respecto de un imputado por faltas o delitos que la ley no sancionare con penas privativas o
restrictivas de libertad. Ello tiene 2 excepciones:
Casos del Art. 134 inciso 4 NCPP. En ese artículo se regula la detención en caso de flagrancia, y se
establece que se puede detener a la persona si se le sorprende en flagrancia de las faltas de amenaza con
arma blanca o de fuego, lesiones leves, delitos contra la propiedad por menos de 1 UTM (Art. 494 N°4,
5 y 19 del CP) a pesar de que estas no son sancionadas con penas privativas o restrictivas de libertad.
Cuando procediere el arresto, detención o prisión preventiva por falta de comparecencia (procederán si
no comparece a la citación, sea cual sea la pena asociada a la falta, crimen o simple delito).
2. Detención
Se reconocen tres tipos de detención:
Detención judicial: Ordenada y que emana del juez de garantía o del TJOP. Puede solicitarse sin previa
citación, cuando de otra manera la comparecencia pudiera verse demorada o dificultada, o respecto de
imputado cuya presencia en la audiencia fuere requerida y que no hubiese comparecido sin causa
justificada. Podrán estar detenidos un plazo máximo de 24 horas antes de la audiencia judicial.
Detención decretada por cualquier tribunal: Aunque no ejerza jurisdicción en lo criminal, podrá dictar
órdenes de detención contra personas que cometieren crímenes o simples delitos dentro de la sala de su
despacho.
Detención en caso de flagrancia: Tendrán un plazo de 12 horas para comunicar al Ministerio Público,
quien podrá dejar sin lugar la detención u ordenar que sea conducido ante el juez de garantía en un plazo
máximo de 24 horas. No se podrá detener en recintos penitenciarios.
o Por un civil: Cualquier persona podrá detener a quien sorprenda el delito flagrante, debiendo
entregar inmediatamente al aprehendido a la policía, el Ministerio Público o la autoridad judicial
más próxima.
o Por la policía: Está obligada a detener:
A quienes sorprendan in fraganti en la comisión de un delito.
Al sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena.
259
Al que se fugare estando detenido.
Al que tuviere orden de detención pendiente.
A quien fuere sorprendido en violación flagrante de las medidas cautelares personales.
Al que violare la condición impuesta en la suspensión del procedimiento.
o Casos especiales:
Personas sujetas a fuero: Si son detenidas en flagrancia, debe ponérselos a disposición
de la Corte de Apelaciones.
Autoridades judiciales y Ministerio Público: También se pondrán a disposición de la
Corte de Apelaciones.
o Situación de flagrancia: El Art. 130 NCPP entiende por flagrancia.
El que actualmente se encontrare cometiendo el delito.
El que acabare de cometerlo.
El que huyere del lugar de comisión del delito y fuere designado por el ofendido u
otra persona como autor o cómplice.
El que, en un tiempo inmediato (12 horas) a la perpetración de un delito, fuese
encontrado con objetos procedentes de aquél o con señales que permitieren
sospechar su participación en él.
El que las víctimas de un delito que reclamen auxilio o testigos señalen como autor o
cómplice de un delito que se hubiere cometido en un tiempo inmediato (12 horas).
El que aparezca en un registro audiovisual cometiendo un crimen o simple delito al
cual la policía tenga acceso en un tiempo inmediato.
La nueva redacción de la letra E, es más amplia que la anterior, ya que permite que proceda la detención por
flagrancia por cualquier delito e incluso por señalamiento de un testigo presencial. Asimismo, para los efectos de
lo establecido en las letras d), e) y f) se entenderá por tiempo inmediato todo aquel que transcurra entre la
comisión del hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren transcurrido más de doce horas.
Audiencia de control de detención: Debe asistir el Fiscal o su abogado asistente, pues su ausencia significará que
el detenido será liberado. El juez de garantía controla la legalidad de la detención, y el Ministerio Público
formalizará la investigación y hará las solicitudes que correspondan. Si el Ministerio Público requiere más plazo
para recabar antecedentes, o si no está presente el Defensor, se podrá ampliar el plazo de detención hasta por 3
días, para realizar la audiencia. No podrá solicitar dicha ampliación, si la detención fue declarada ilegal (sin
perjuicio de estar igualmente facultado para formalizar, y solicitar medidas cautelares).
3. Prisión preventiva
En el ASPP, la prisión preventiva era una condición casi ineludible del auto de procesamiento. El sistema nuevo
cambia aquello, poniendo límites a su utilización a fin de mantener la proporcionalidad.
Así, se admite la prisión preventiva cuando las demás medidas cautelares fueren estimados como insuficientes
para:
Asegurar las finalidades del procedimiento: Evitar que el imputado obstaculice la investigación. Sospecha
grave y fundadade que el imputado pudiere obstaculizar la investigaciónmediante la destrucción,
modificación, ocultación ofalsificación de elementos de prueba; o cuando pudiereinducir a coimputados,
testigos, peritos o terceros paraque informen falsamente o se comporten de manera deslealo reticente
Asegurar la seguridad del ofendido: Antecedentes calificados que den cuenta de la posibilidad de
atentados contra el ofendido, su familia o bienes.
Asegurar la seguridad de la sociedad: Debe considerarse la gravedad de la pena, número de delitos, los
procesos pendientes, el hecho de haber actuado en grupo o pandilla. Se entenderá especialmente que la
libertad del imputado constituye un peligro para la seguridad de lasociedad, cuando los delitos imputados
tengan asignadapena de crimen en la ley que los consagra; cuando elimputado hubiere sido condenado
con anterioridad pordelito al que la ley señale igual o mayor pena, sea quela hubiere cumplido
260
efectivamente o no; cuando seencontrare sujeto a alguna medida cautelar personal, enlibertad
condicional o gozando de alguno de losbeneficios alternativos a la ejecución de las penasprivativas o
restrictivas de libertad contemplados en laley.
Peligro de que el imputado se dé a la fuga.
La prisión preventiva es excepcional, según la regla del Art. 5 NCPP (estricta legalidad de las medidas cautelares
personales), y porque debe cumplir con alguna de las causales señaladas.
Tramitación:
Puede solicitarse:
o Verbalmente: En 3 oportunidades:
Audiencia de formalización.
Audiencia de preparación de juicio oral.
Audiencia de juicio oral.
o Por escrito: En cualquier etapa de la investigación respecto del imputado formalizado. Se citará
a audiencia, donde la presencia del imputado y el defensor son requisitos de validez.
Resolución: Debe ser fundada. Si es rechazada, podrá solicitarse con posterioridad basada en nuevos
antecedentes.
Modificación: La resolución es modificable de oficio o a petición de cualquier interviniente, en cualquier
estado del procedimiento.
o Si la solicita el imputado, tribunal puede:
Rechazarla de plano.
Citar a audiencia para abrir debate. Está obligado a hacerlo cuando hayan transcurrido
2 meses desde el último debate oral sobre la medida.
o Sustitución: En cualquier momento, de oficio o a petición de parte, podrá sustituirse por otra
medida. Además, si ha sido impuesta sólo para asegurar la comparecencia al juicio y la eventual
ejecución, podrá reemplazarse por caución económica suficiente.
o Revisión de oficio: Transcurrido 6 meses desde que ha sido ordenada o debatida, se citará a
audiencia para discutir su cesación o prolongación.
Recursos: Es apelable cuando ha sido dictada en audiencia. En los demás casos no procede recurso.
Ejecución:
261
o Tribunal que la dicta debe supervisar. Además debe conocer las solicitudes y presentaciones
realizadas con ocasión de la medida.
o Se ejecutará en establecimientos especiales distintos de los usados para los condenados.
o El imputado deberá ser tratado como inocente.
o Se ejecutará de manera que no adquiera características de pena y sólo se busque evitar la fuga.
o El tribunal podrá conceder permiso de salida durante el día.
Límites temporales:
o Si no subsisten los motivos para justificarla, de oficio o a petición de parte se decretará la
terminación.
o Cuando haya alcanzado la mitad de la duración de la pena privativa de libertad, tribunal citará a
audiencia de oficio para considerar la cesación o prolongación.
o Cuando se dicte sentencia absolutoria se deberá poner término a la prisión preventiva, aún
antes de que la resolución esté ejecutoriada.
Cuando se solicitan, existe un plazo para demandar hasta 15 días antes de la audiencia preparatoria de juicio oral.
Las salidas alternativas buscan hacerse cargo del problema de asignar recursos limitados frente a un número casi
ilimitado de casos. Además, busca responder a los casos en que las penas privativas de libertad resultan
socialmente inconvenientes. Suponen una respuesta menos represiva por parte del sistema, siendo una forma
opcional a la imposición de una pena.
262
1. Suspensión condicional del procedimiento
Es una salida que tiene la ventaja de auxiliar a la víctima, por la vía de establecer como condición la reparación del
daño ocasionado con el delito. Art. 238 NCPP.
Requisitos de procedencia:
Acuerdo del Fiscal con el imputado.
Solicitud del Fiscal al juez de garantía. Es necesario que en la audiencia este presente el defensor del
imputado.
Que la pena que pueda imponerse, no exceda de 3 años de privación de libertad (en concreto).
Que el imputado no hubiere sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
2. Acuerdos reparatorios
Es una salida que tiene una procedencia limitada, dando cabida a los intereses de la víctima.
Efectos:
Penales: Una vez cumplidas las obligaciones, o garantizadas debidamente, se dicta el sobreseimiento
definitivo.
Civil: Ejecutoriada la resolución judicial que lo aprueba, puede solicitarse el cumplimiento ante el juez de
garantía.
Subjetivos o parciales: Si existe pluralidad de imputados o víctimas, el procedimiento continuará respecto
de quienes no hubieren concurrido al acuerdo.
263
3. Reglas comunes
Oportunidad: En cualquier momento posterior a la formalización de la investigación. Deberá citarse a
audiencia.
o Luego del cierre de la investigación, sólo podrá hacerse en la audiencia de preparación del juicio
oral.
No podrá invocarse como medio de prueba en el juicio oral, ningún antecedente que diga relación con la
proposición o discusión de una suspensión condicional del procedimiento, acuerdo reparatorio o
procedimiento abreviado.
Podrán anularse aquellas diligencias que generen un perjuicio reparable únicamente con la declaración de nulidad
(principio de la trascendencia).En general es la inobservancia a las formas procesales que atentan contra las
posibilidades de actuación.
Se presume de derecho que hay un perjuicio cuando la infracción haya impedido el pleno ejercicio de las garantías
y derechos reconocidos en la CPR y las leyes.
Reglas:
Oportunidad para solicitarla:
o Dentro de los 5 días luego de que el perjudicado ha tomado conocimiento fehaciente del acto.
o Si el vicio se ha producido en una audiencia, debe solicitarse verbalmente antes del término de
la audiencia.
o Luego de la audiencia preparatoria del juicio oral, no podrá reclamarse la nulidad de diligencias
anteriores.
Titular: Interviniente perjudicado.
Nulidad de oficio: En los casos en que se presume de derecho el perjuicio. En los demás casos, el
tribunal podrá poner en conocimiento del interviniente el acto viciado.
Saneamiento:
o Interviniente no solicita la declaración.
o Interviniente acepta expresa o tácitamente los efectos del acto.
o Cuando a pesar del vicio, el acto cumple su finalidad (salvo los casos de presunción de
derecho).
Efectos: Conlleva la nulidad de los actos consecutivos. No puede retrotraer el procedimiento a etapas
anteriores, salvo en los casos que corresponda por el recurso de nulidad.
o La solicitud de nulidad constituye preparación suficiente del recurso de nulidad.
Por regla general, el cierre de la investigación es una atribución del Fiscal a cargo del caso. Se declarará el cierre
cuando se hayan practicado las diligencias necesarias.
1. Plazo
Por RG, el Fiscal contará con un plazo de 2 años para investigar.
Si no se cierra en ese plazo, el imputado o querellante pueden solicitar al juez que aperciba al Fiscal.
o Se cita a una audiencia, y si Fiscal no comparece o se niega a cerrar la investigación, se decreta
el sobreseimiento definitivo.
o Fiscal puede allanarse, declarando el cierre de la investigación y teniendo 10 días para acusar. Si
no lo hace, se decreta el sobreseimiento definitivo.
Plazo se suspende por suspensión condicional del procedimiento, sobreseimiento temporal, o hasta el
cumplimiento del acuerdo reparatorio.
2. Reapertura de la investigación
Dentro de los 10 días siguientes al cierre, cualquier interviniente podrá reiterar la solicitud de diligencias precisas
de investigación que oportunamente hubieren solicitado y que el MP hubiere rechazado o no se hubiere
pronunciado. Juez de garantía, de acogerlas, ordenará reabrir la investigación.
264
No se decretará la reapertura respecto de diligencias:
Que en su oportunidad se hubieren ordenado y no se hubieren cumplido por negligencia o hecho
imputable a los intervinientes.
Que fueran manifiestamente impertinentes.
Que tengan por objeto acreditar hechos públicos y notorios.
Que hubieren sido solicitadas con fines puramente dilatorios.
265
Comunicar la decisión de no perseverar en el procedimiento: Lo hará cuando no haya reunido durante la
investigación antecedentes suficientes para fundar una acusación. Debe formular el requerimiento al juez
de garantía, que citará a audiencia.
o Se deja sin efecto la formalización.
o El juez revoca las medidas cautelares.
o Prescripción de la acción penal sigue corriendo.
o Querellante podrá solicitar al juez que lo autorice para ejercer él la acusación.
Se trata de todos los trámites que seguirán a la presentación de la acusación (normalmente efectuada por el MP o,
excepcionalmente, por el querellante particular).
Son presupuestos de esta etapa:
1- La formalización de la investigación
2- El cierre de la investigación
3- La acusación
La acusación deberá ser notificada a todos los intervinientes, citando dentro de 24 horas a la audiencia de
preparación del juicio oral, que debe tener lugar en un plazo no inferior a 25 ni superior a 35 días (art 260). Al
acusado se le entregará la copia de la acusación, en la que se dejará constancia, además, del hecho de encontrarse a
su disposición, en el tribunal, los antecedentes acumulados durante la investigación.
Plazo de notificación (art. 262). Las actuaciones del querellante, las acusaciones particulares, adhesiones y la
demanda civil deberán ser notificadas al acusado, a más tardar, diez días antes de la realización de la audiencia de
preparación del juicio oral.
266
Extinción de la responsabilidad penal: Podrá resolverse de inmediato o puede dejarse
para la audiencia de juicio oral. La excepción puede plantearse igualmente en el juicio
oral.
Exponer argumentos de defensa y señalar medios de prueba para el juicio oral.
Se permite que no concurra el imputado, siempre que esté presente su defensor. Se rige por el principio de la
oralidad y la inmediación298.
Se discuten 3 cuestiones:
Excepciones de previo y especial pronunciamiento.
Definir los hechos que serán objeto de debate en el juicio oral.
Preparación de la prueba.
1. Desarrollo de la audiencia
Resumen de las presentaciones de los intervinientes por el juez de garantía.
Imputado podrá ejercer las facultades reseñadas supra, oralmente. Si el imputado no hubiere ejercido por
escrito las facultades previstas en el artículo 263, el juez le otorgará la oportunidad de efectuarlo
verbalmente.
Son requisitos de validez la presencia del Fiscal o el defensor. Si falta el último, se designa otro defensor
y se suspenderá la audiencia por 5 días.
Corrección de vicios de la acusación o la demanda civil:
o Serán subsanados en la audiencia de ser posible.
o Si no, se declara la suspensión de la audiencia por 5 días. Si no se rectifican se entienden no
presentadas.
Si se refiere a la acusación del Fiscal, podrá prorrogarse el plazo por 5 días más, luego
de lo cual se decreta el sobreseimiento definitivo si no hay acusación particular.
Debate sobre la prueba:
o Cada parte podrá formular las observaciones que desee con relación a las pruebas ofrecidas.
o Juez ordenará:
Que se excluya la prueba impertinente, que busque acreditar hechos públicos o
notorios, que provenga de actuaciones declaradas nulas o que se haya obtenido con
inobservancia de garantías fundamentales.
Prueba ilícita: Aquella obtenida o producida con infracción de derechos
fundamentales. Si bien hay acuerdo en su rechazo, no hay unanimidad
respecto de la prueba derivada. Chahuán estima que debería aceptarse sólo la
que probablemente se hubiera obtenido sin violación de reglas del
procedimiento.
Que se reduzca el número de testigos o documentos.
o El fundamento del ofrecimiento de prueba es lograr transparencia, y que el juez filtre la prueba.
Juez deberá establecer cuáles son los hechos que deberán probarse.
o Si se excluye prueba que el MP considere esencial para sustentar su acusación, el Fiscal podrá
solicitar el sobreseimiento definitivo.
o Convenciones probatorias: Fiscal, querellante e imputado podrán solicitar en conjunto que se
den por acreditados determinados hechos.
o Si acusado no ofrece prueba por causas no imputables, podrá suspenderse la audiencia hasta
por 10 días.
o Podrá solicitarse la rendición de prueba anticipada (de testigos o peritos).
Conciliación: Juez llamará a querellante e imputado a conciliación sobre las acciones civiles.
Solicitud de procedimiento abreviado: Se discute en la audiencia.
298Art. 266. Oralidad e inmediación. La audiencia de preparación del juicio oral será dirigida por el juez de garantía, quien la presenciará en su integridad, se desarrollará oralmente y durante su
realización no se admitirá la presentación de escritos.
267
2. Auto de apertura del juicio oral
Es una resolución que determina el objeto del juicio oral, el contenido y las pruebas del mismo. Se dicta al final de
la audiencia, debiendo contener:
Tribunal competente.
Acusaciones objeto del juicio.
Demanda civil.
Hechos que se dieren por acreditados (convenciones probatorias).
Pruebas que deben rendirse en el juicio oral.
Individualización de quienes deben ser citados al juicio oral.
Sólo procede el recurso de apelación en su contra, interpuesto por el Ministerio Público, respecto de pruebas
excluidas por provenir de diligencias anuladas o por ser ilícitas. Se otorga en ambos efectos.
Juez podrá unir acusaciones del MP, para someterlas al mismo juicio oral, cuando las acusaciones estén vinculadas
por:
Referirse a un mismo hecho.
Referirse a un mismo imputado.
Necesidad de examinar las mismas pruebas.
Además podrá dictar autos de apertura de juicio oral separados, respecto de imputados o hechos comprendidos
en una acusación, para evitar dificultades en la organización del juicio o detrimento del derecho de defensa,
mientras no exista riesgo de decisiones contradictorias.
En sentido genérico, corresponde a una salida alternativa, pues excluye el juicio oral. Busca precipitar una decisión
judicial, siendo el juez de garantía quien resuelva la absolución o condena. Se trata de una renuncia al juicio oral,
no al juicio.
1. Requisitos de procedencia
Que la acusación del Fiscal solicite una pena privativa de libertad no superior a 5 años de presidio o
reclusión menor en su grado máximo, o bien cualquiera otra pena de distinta naturaleza.
o Fiscal (y eventualmente querellante) deben establecer una pena máxima.
o La aceptación de los hechos que hace el acusado, puede ser considerado por el Fiscal como una
atenuante (colaboración en el esclarecimiento de los hechos).
Que el imputado, en conocimiento de los hechos y los antecedentes de la investigación, los acepte
expresamente (los hechos, no la culpabilidad) y manifieste la conformidad con este procedimiento.
Juez de garantía consultará al imputado para asegurarse que:
o Ha prestado su consentimiento en forma libre y voluntaria.
o Ha conocido su derecho a exigir un juicio oral.
o Entienda los términos del acuerdo y las consecuencias.
o No hubiere sido objeto de coacciones ni presiones indebidas.
2. Oportunidad
Desde que está formalizada la investigación, hasta la audiencia de preparación de juicio oral.
Si no se ha deducido acusación: Se formulará verbalmente en la audiencia para determinar la procedencia
del procedimiento abreviado.
Si se ha deducido acusación: Puede modificarse, a fin de permitir la tramitación conforme al
procedimiento sumario.
Querellante sólo podrá oponerse si en su acusación ha calificado los hechos, atribuido una forma de
participación o señalado circunstancias modificatorias diferentes, excediendo la pena solicitada el límite.
3. Resolución
Se abre el debate, dándole primero la palabra al Fiscal, luego a los demás intervinientes y finalmente al
acusado.
268
Juez de garantía aceptará la solicitud cuando:
o Antecedentes de la investigación sean suficientes.
o Pena solicitada se conforme con el límite.
o Verifique que el acuerdo del acusado ha sido prestado con conocimiento de sus derechos, libre
y voluntariamente.
Juez de garantía rechazará la solicitud cuando no concurra alguno de los requisitos.
o Si la negativa se produce en la audiencia preparatoria de juicio oral, dictará el auto de apertura
de juicio oral. Se tendrá por no formulada la aceptación de los hechos y las modificaciones de la
acusación.
Los antecedentes relativos a la discusión del procedimiento abreviado serán
eliminados del registro.
o Si la negativa se produce en otra oportunidad, se tendrán por no presentadas las acusaciones.
Fallo: No podrá imponer una pena superior que la señalada en la acusación, y no podrá emitir su
decisión únicamente basado en la aceptación de los hechos por parte del acusado.
o Procedimiento abreviado no obsta a la concesión de alguna medida alternativa.
o Sentencia no se pronunciará sobre la demanda civil. La víctima deberá presentarla ante el
tribunal competente en 60 días, para que la prescripción continúa interrumpida, y se tramita
conforme al procedimiento sumario.
o Contenido de la sentencia:
Mención del tribunal, fecha de dictación e identificación de intervinientes.
Enunciación de hechos y circunstancias objeto de la acusación, aceptación del
acusado y defensa de éste.
Hechos que se dan por probados, sobre la base de la aceptación del acusado.
Razones legales o doctrinales que sirven para calificar jurídicamente.
Resolución que condenare o absolviere al acusado. Se fijarán las penasy la aplicación
de alguna medida alternativa a la privación de libertad.
Si la pena es temporal, debe expresarse el día desde el cual empezará a
contarse y el tiempo de detención o prisión preventiva que servirá de abono
al cumplimiento.
Pronunciamiento sobre las costas.
Firma del juez que la hubiere dictado.
o Recursos: Apelación en ambos efectos. Corte podrá pronunciarse sobre la concurrencia de los
supuestos del procedimiento abreviado.
Estos procedimientos tienen carácter de aplicación general respecto de infracciones de menor entidad (a
diferencia del procedimiento abreviado, que se solicita durante la tramitación de un procedimiento ordinario).
1. Procedimiento simplificado
Se aplica respecto de:
Faltas.
Simples delitos cuya pena solicitada no exceda los 540 días de privación de libertad.
Delitos de acción penal privada (aunque la pena exceda el límite).
Se inicia por medio de la presentación de un requerimiento al juez de garantía, solicitando la citación a una
audiencia, no antes de 20 días ni después de 40 desde la resolución (imputado debe ser notificado con al menos 10
días de anticipación). Si el Fiscal presenta acusación pero se cumplen los requisitos de aplicabilidad del
procedimiento simplificado, la acusación se tiene por requerimiento.
Audiencia:
Juez informa a la víctima y el imputado sobre la posibilidad de celebrar un acuerdo reparatorio.
Fiscal puede solicitar la suspensión condicional del procedimiento.
Si no se produce ninguna de las anteriores:
o Imputado puede admitir su responsabilidad en el hecho, fallando de inmediato el juez de
garantía, no pudiendo imponer una pena mayor a la del requerimiento.
269
o Imputado puede no admitir la responsabilidad, debiendo realizarse una audiencia para la
preparación del juicio simplificado. Este tendrá lugar inmediatamente o a más tardar dentro del
5 día.
Se leerá el requerimiento y la querella.
Se oye a los comparecientes y se recibe la prueba. Sólo podrá suspenderse respecto de
testigo o perito citado judicialmente que no hayan comparecido, y cuya declaración
sea estimada con indispensable
Se pregunta al imputado si tiene algo más que agregar.
Se pronuncia la decisión.
Podrá suspenderse la pena, si concurren antecedentes favorables que la hagan desaconsejable.
No proceden las demandas civiles.
2. Procedimiento monitorio
Respecto de faltas sancionables con pena de multa.
Requerimiento del Fiscal indicará el monto de la multa que solicita imponer.
Si juez los estima apropiados, deberá acogerlos de inmediato:
o Si imputado paga la multa dentro de 15 días, se entiende que la resolución del tribunal hace las
veces de sentencia definitiva ejecutoriada.
o Si manifiesta su disconformidad, se procede conforme al procedimiento simplificado.
1. Inmediación
El tribunal que dicte sentencia debe tomar conocimiento directo del material probatorio, producido en su
presencia, para formar de tal manera su convicción. Art. 340 (2) NCPP.
Por ello, debe haber presencia ininterrumpida de los jueces.
2. Continuidad y concentración
Juicio oral se debe realizar frente a todos los sujetos procesales, desde el inicio hasta su terminación, buscándose
la mayor proximidad entre las distintas actuaciones. Cuestiones accesorias que se promuevan durante el juicio
deben resolverse inmediatamente (concentración).
El juicio oral debe realizarse continuamente, prologándose en sesiones sucesivas (día siguiente o subsiguiente)
Excepción: Suspensión de la audiencia, hasta por 2 veces por motivos de absoluta necesidad. Suspensión
por un periodo que excede de 10 días impide su continuación, debiendo decretarse el reinicio.
3. Contradictorio
La producción de las pruebas se hará bajo el control de todos los sujetos procesales, para que ellos tengan facultad
de intervenir en su producción.
El contradictorio se consagra especialmente en:
Normas sobre interrogatorio de peritos y testigos.
Comunicaciones entre acusado y defensor.
Presencia ininterrumpida de fiscal y defensor.
Presencia del acusado.
4. Publicidad
El juicio oral y público es tanto una garantía, como una forma de que la magistratura cumpla una función
encomendada por la sociedad, teniendo el efecto preventivo general.
Ahora bien, el Art. 289 NCPP permite que el tribunal disponga medidas a petición de parte, para proteger la
intimidad, honor o seguridad de una persona, o evitar la divulgación de un secreto:
Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas.
Impedir el acceso al público en general u ordenar su salida para diligencias determinadas.
270
Prohibir a los intervinientes que entreguen información o formulen declaraciones a los medios de
comunicación.
Medios de comunicación podrán tomar fotografías o grabar la audiencia, salvo que las partes se
opusieran (si sólo lo hace una de ellas, resolverá el tribunal).
7. Fundamentación de la decisión
Se analiza en sede sentencia definitiva.
8. Oralidad
No es un principio per sé, sino un instrumento para facilitar los demás principios. Art. 291 NCPP indica que la
audiencia se desarrollará oralmente, no admitiéndose argumentaciones o peticiones por escrito.
1. Trámites previos
Juez de garantía debe hacer llegar el auto de apertura del juicio oral al tribunal competente, dentro de las
48 horas siguientes. Dicha resolución pone a disposición del TJOP las personas sometidas a prisión
preventiva u otras medidas cautelares personales.
Distribuida la causa, el presidente de la sala procede de inmediato a decretar fecha para la audiencia de
juicio (no antes de 15 ni después de 60 días desde la notificación del auto de apertura). Se convocarán
más de 3 jueces cuando quiera asegurarse que se cumpla con el requisito de la presencia interrumpida.
o Acusado debe ser citado con al menos 7 días de anticipación.
2. Presencia de intervinientes
Acusado: Debe encontrarse presente durante toda la audiencia. Puede disponerse su salida de la sala
cuando su comportamiento perturbe el orden. Luego de cualquier ausencia, deberá informársele de lo
ocurrido.
Defensor: Su presencia, durante toda la audiencia, será un requisito de validez del juicio. Su ausencia
constituye abandono de la defensa, obligando a designar un defensor penal público.
Ausencia injustificada de defensor o fiscal se sanciona con suspensión del ejercicio de la profesión hasta
por 2 meses.
Querellante o su apoderado: Se declara el abandono de la querella.
III. PRUEBA
1. Disposiciones generales
La prueba que va a servir de base a la sentencia debe rendirse en la audiencia de juicio oral, salvo los
casos en que la ley admite la prueba anticipada.
271
Rige la libertad de prueba, los hechos podrán ser probados por cualquier medio idóneo, apto para
producir fe. La libertad de prueba tiene algunas limitaciones:
o Obtención con infracción de derechos y garantías constitucionales.
o Proveniente de diligencias declaradas nulas.
Deben probarse todos los hechos que sean importantes para la decisión judicial. Tanto los hechos
directamente importantes, los indicios y los hechos auxiliares.
Acciones civiles se sujetan a las normas civiles respecto a la carga de la prueba, y a las normas penales
respecto a la procedencia, oportunidad, forma de rendir y apreciación de la prueba.
2. Valoración de la prueba
En el ASPP, se prefijaba el valor de la prueba. Se decía que era un sistema de “certeza legal condenatoria, y certeza
moral absolutoria”.
El juez podrá valorar libremente la declaración del imputado, con el límite de no poder condenar con el sólo
mérito de ésta.
3. Finalidad de la prueba
Se busca formar convicción acerca de la efectividad del relato de hechos contenidos en la acusación o defensa.
272
Por razones de secreto: Personas que tengan el deber de guardar
silencio, por su profesión o función legal.
Las personas que gocen de inmunidad diplomática pueden declarar
por informe sólo cuando consientan a ello voluntariamente. No
estarán obligados entonces ni a comparecer ni a declarar.
Principio de no autoincriminación: Testigos tendrán derecho a negarse a responder
aquellas preguntas cuya respuesta pueda acarrearles peligro de persecución penal por
un delito. Se extiende a la incriminación de parientes señalados respecto de la
exclusión de declarar.
Deben prestar juramento o promesa de decir la verdad. Ello no aplica a menores de
18 años, o personas que se sospeche que tomaron parte en los hechos.
Testigo menor de edad será interrogado por el Presidente.
Deben responder las preguntas relativas a su individualización, salvo que de ello se
siga peligro para él u otras personas.
Protección a los testigos: Puede adoptarlas el MP y el tribunal.
No hay testigos inhábiles.
Testigos tienen derecho a que se le indemnice la pérdida que le ocasiona la
comparecencia, dentro del plazo de 20 días siguientes a la declaración.
o Peritos: Terceros ajenos al juicio que procuran a los jueces el conocimiento de los que éstos
carecen, relativos a una ciencia o arte.
Procede siempre que sea necesario, para apreciar un hecho o circunstancias relevante
para la causa, los conocimientos de una ciencia, arte u oficio.
Contenido del informe:
Descripción de lapersona o cosa objeto del informe.
Relación de las operaciones practicadas y su resultado.
Conclusiones que se formulen.
Además de presentar el informe, deben concurrir a declarar ante el tribunal (salvo en
el caso de análisis de alcoholemia, ADN u otras sustancias estupefacientes, donde no
se requerirá más que el informe).
Juez de garantía admitirá los informes solicitados y citará a los peritos, cuando
considere que otorgan suficientes garantías de seriedad y profesionalismo.
No pueden ser peritos las personas que pueden abstenerse de prestar testimonial.
Pueden solicitarle al MP protección equivalente a la de los testigos.
o Inspección personal del tribunal: Se eliminó por no ser consistente con el NSPP. Sin embargo,
el tribunal puede constituirse en un lugar distinto a la sala, para la adecuada apreciación de
determinadas circunstancias relevantes del caso.
o Documentos, objetos y otros: No está regulada expresamente. Deben ser leídos, exhibidos,
examinados o reproducidos en la audiencia. Si bien la producción de la prueba no será
contradictoria, si lo será su examen y reconocimiento.
273
Acusado: ejercerá su defensa.
Defensor: argumentos de la defensa.
Declaración del acusado: como cierre de los alegatos de apertura.
2. Rendición de prueba
Cada parte determina el orden en que rendirá su prueba.
o Primero se rinde la prueba para acreditar los hechos de la acusación y la demanda civil. Luego
la prueba ofrecida por el acusado.
Se procede a la lectura y exhibición de la prueba documental.
Testigos y peritos deben ser interrogados personalmente en la audiencia, previo juramento ante el juez
presidente. Primero interroga la parte que ofreció la prueba y luego las demás.
Se prohíben las preguntas capciosas, sugestivas, inductivas o engañosas.
Las partes pueden confrontar al testigo o perito con sus propios dichos u otras versiones de los hechos
presentados en juicio.
No podrá darse lectura a declaraciones anteriores de testigos o peritos o imputado, salvo cuando:
o Se trate de la prueba anticipada.
o Las partes acuerden incorporar dichos registros (convención probatoria).
o La no comparecencia de los testigos o peritos fuere imputable al acusado.
o Se tratare de declaraciones realizadas por coimputados rebeldes ante el juez de garantía.
No pueden incorporarse o invocarse como medios de prueba a los registros y demás documentos que
dieran cuenta de diligencias realizadas por la policía o el Ministerio Público.
No pueden incorporarse como medios de prueba antecedentes relativos a las salidas alternativas, o
relacionados con el procedimiento abreviado.
Prueba no solicitada oportunamente: Puede recibirse, cuando la parte justifique no haber conocido antes
de su existencia.
El tribunal decretará la inspección personal cuando sea necesario.
Los medios de prueba no regulados: puede admitirse cualquier medio apto para producir fe, en la forma
determinada por el tribunal (forma de rendirla por analogía del medio más cercano).
Prueba de refutación: se puede decretar nueva prueba para esclarecer veracidad, autenticidad o integridad
de otra prueba.
4. Sentencia definitiva
Una vez concluido el debate, se procede a deliberar. Debe ser pronunciada en la misma audiencia, la absolución o
condena, por cada uno de los delitos imputados, indicando los fundamentos principales.
Si la audiencia se ha prolongado por más de 2 días o el caso es complejo, puede pronunciarse la decisión
en 24 horas (en cuyo caso debe decretarse esto en la audiencia y fijar la oportunidad en que se hará la
comunicación de la resolución del tribunal). Si no, habrá sanción de nulidad (se rompe el principio de
continuidad).
En la condena debe resolverse sobre las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal.
o Respecto de circunstancias ajenas al hecho punible y demás factores relevantes, se abrirá debate
sobre ellos, luego de formulada su decisión, reservando su decisión para la audiencia de lectura
de la sentencia.
Puede diferirse la redacción del fallo hasta por 5 días desde la comunicación de la resolución. Si juicio ha
durado más de 5 días, se extiende el plazo 1 día adicional por cada 2 días de exceso.
o Si se incumple esta obligación es una falta grave que acarrea sanción disciplinaria y se citará a
nueva audiencia, en el plazo de 2 días. Si transcurre ese plazo sin su dictación, se producirá la
nulidad del juicio (salvo que la sentencia sea absolutoria).
274
Convicción: El tribunal formará su convicción sobre la base de la prueba producida durante el juicio oral
(Art. 296 NCPP)299. Nadie puede ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare
adquiere, más allá de toda duda razonable, la convicción de que realmente se hubiere cometido el hecho
punible objeto de la acusación, y que en él hubiere correspondido al acusado una participación culpable y
penada por la ley (Art. 340 NCPP)300. No se trata de una convicción absoluta, sino aquella que excluya
las dudas más importantes. Se trata de una convicción de la verdad cercana a la certeza.
o Duda razonable: Una duda que llevaría a las personas prudentes a dudar antes de actuar en
materias de importancia para ellos.
Contenido de la sentencia (art. 342 NCPP):
o Mención del tribunal, fecha de dictación, identificación del acusado y de los acusadores.
o Enunciación de hechos y circunstancias objeto de acusación, daños cuya reparación se
reclamen en la demanda civil, y defensas del acusado.
o Exposición clara, lógica y completa de los hechos que se diere por probados, y la valoración de
los medios de prueba. El tribunal debe hacerse cargo de toda la prueba, incluso la desestimada.
o Razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurídicamente cada uno de los hechos y
circunstancias y fundar el delito.
o Resolución que condenare o absolviere a cada acusado y la que se pronunciare sobre
responsabilidad civil y el monto de las indemnizaciones.
o Pronunciamiento sobre las costas.
o Firma de los jueces.
Sentencia no puede exceder el contenido de la acusación.
o TJOP puede hacer una calificación jurídica distinta, o apreciar circunstancias modificatorias de
la responsabilidad no incluidas, si lo ha advertido a los intervinientes en la audiencia de juicio
oral.
Si una vez cerrado el debate, decide hacer una calificación jurídica distinta de los
hechos o considerar circunstancias modificatorias de la responsabilidad no alegadas
por las partes, debe reabrir el debate sobre dicha materia (por ejemplo, si lo decide
cuando está resolviendo sobre la sentencia definitiva).
Si la pena es temporal, debe expresarse el día desde el cual empezará a contarse y el tiempo de detención
o prisión preventiva que servirá de abono al cumplimiento.
Reiteración de crímenes o simples delitos de la misma especie (aquellos que afecten el mismo bien
jurídico). Art. 351 NCPP.
o Se impondrá la pena correspondiente a las infracciones estimadas como un solo delito,
aumentándola en uno o dos grados.
o Si no se puede estimar como un solo delito, se establece la pena mayor, aumentándola en una o
dos grados.
Sentencia absolutoria: Deberá disponer el alzamiento de las medidas cautelares personales.
Pronunciamiento sobre la demanda civil: Tanto si la sentencia es condenatoria o absolutoria.
I. REGLAS GENERALES
299 Artículo 296.- Oportunidad para la recepción de la prueba. La prueba que hubiere de servir de base a la sentencia deberá rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvas las excepciones
expresamente previstas en la ley. En estos últimos casos, la prueba deberá ser incorporada en la forma establecida en el Párrafo 9º de este Título.
300 Artículo 340.- Convicción del tribunal. Nadie podrá ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, más allá de toda duda razonable, la convicción de que
realmente se hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusación y que en él hubiere correspondido al acusado una participación culpable y penada por la ley.
El tribunal formará su convicción sobre la base de la prueba producida durante el juicio oral.
No se podrá condenar a una persona con el solo mérito de su propia declaración.
275
Se concibe el recurso como medio de impugnación a solicitud de parte: Se busca la reparación del
agravio, desapareciendo la institución de la consulta. Pueden recurrir el MP y los demás intervinientes
agraviados.
2. Disposiciones generales
Se aumentan los plazos para interponer recursos, si el juicio ha sido conocido por un tribunal que se ha
constituido fuera de su lugar de asiento (Art. 21 A COT).
Partes pueden renunciar a los recursos, desde que se encuentra notificada la resolución contra la que
procedieren.
o Pueden desistirse antes de su resolución.
Efectos de la interposición: No suspende la ejecución, salvo que:
o Se trate de una sentencia definitiva condenatoria.
o Ley disponga la suspensión (no procede la ONI).
Suspensión de la vista de la causa:
o Existe una prohibición de suspender la vista de la causa por falta de integración del tribunal,
disponiéndose la suspensión de la vista de los recursos civiles de ser necesario.
o Causales de suspensión:
No podrá suspenderse por las causales de:
Examen preferente o continuación de la vista de otra causa.
Solicitud de una parte que no sea el recurrente.
Abogado que tiene otra vista.
Orden del tribunal por falta de un trámite indispensable.
Sólo podrá suspenderse por:
Solicitarlo el recurrente.
Solicitarlo todos los intervinientes de común acuerdo.
Si hay personas privadas de libertad, sólo podrá suspenderse por:
Muerte del abogado del recurrente, del cónyuge o alguno de sus ascendientes
o descendientes dentro de los 8 días anteriores.
Vista de los recursos: Audiencia pública.
o Falta de comparecencia supone abandono del recurso.
o Se elimina la relación, salvo respecto de la admisibilidad de la apelación.
Prueba: Sólo cabe en el recurso de nulidad, respecto de las circunstancias que constituyen la causal. Debe
haberse ofrecido en el escrito de interposición del recurso.
Decisión:
o Tribunal sólo puede pronunciarse sobre las solicitudes de los recurrentes, salvo:
Si uno de los imputados entabla el recurso, la decisión favorable aprovecha a los
demás (salvo que sean fundamentos personales).
Motivos absolutos de nulidad.
o Resolución judicial ha sido objeto de recurso por un solo interviniente, no podrá modificarse
en perjuicio del recurrente. Prohibición de la reformatio in peius.
1. Recurso de reposición
Resoluciones dictadas fuera de audiencia: Podrá pedirse reposición en el plazo de 3 días. Tribunal se
pronunciará de plano.
Resoluciones dictadas en audiencia: Deberá promoverse tan pronto se dictaren, y sólo se admitirá si no
han sido precedidas de debate.
2. Recurso de apelación
Son inapelables las resoluciones del TJOP. Ello alcanza aún la resolución que resuelve sobre la medida
cautelar de prisión preventiva (que por RG es apelable, cuando se ha dictado en audiencia).
Se entabla ante el mismo juez que hubiere dictado la resolución, dentro del plazo de 5 días.
o Se concede en el solo efecto devolutivo, salvo que la ley señale otra cosa (i.e. apelación del MP
contra el auto de apertura de juicio oral).
276
o Si se deniega, procede el recurso de hecho en 3 días.
Resoluciones apelables: Las del juez de garantía, que cumplan los siguientes requisitos:
o Poner término al procedimiento, hicieren imposible su prosecución o la suspendieren por más
de 30 días.
o Cuando la ley lo señale expresamente.
Puede adherirse a la apelación.
La admisibilidad del recurso es objeto del pronunciamiento de la Sala, previa relación.
Las apelaciones relativas a la prisión preventiva se agregan a la tabla extraordinariamente en el día
siguiente hábil.
Los recursos de amparo y apelaciones relativas a la libertad de los imputados serán de competencia de la
sala que haya conocido por primera vez del recurso, o que hubiere sido designada para tal efecto, aunque
no hubiere entrado a conocerlo.
3. Recurso de nulidad301
Busca cautelar el justo y racional procedimiento, y la correcta aplicación del derecho.
Acto jurídico procesal de la parte agraviada destinado a obtener la invalidación del procedimiento o sólo de la
sentencia definitiva dictada por el TJOP (o por el JG en procedimiento simplificado o de acción penal privada)
por haber sido dictada con infracción de los derechos y garantías asegurados por la constitución y tratados
internacionales, por haberse realizado una errada aplicación del Derecho que ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo, o por haberse incurrido en uno de los motivos absolutos de nulidad contemplados en la ley.
Características principales:
Superación del recurso de casación.
Finalidades:
o Respeto de garantías y derechos fundamentales.
o Obtener la adecuada interpretación de las normas de derecho.
o Lograr la uniformidad en la aplicación del derecho.
o Sancionar expresamente con nulidad las sentencias y procedimientos que adolezcan de alguna
de las causales de nulidad especial del art. 374.
Reglamentación:
Sentencias o trámites impugnables:
o Sentencia definitiva de juicio oral.
o Juicio oral.
o Sentencia definitiva dictada en el procedimiento simplificado.
o Sentencia definitiva dictada en el procedimiento de delitos de acción penal privada.
Causales: Se establece el principio de la trascendencia, deben ser errores que influyen en la parte
dispositiva del fallo.
o Art. 373 NCPP:
(a) Cuando en cualquier etapa del procedimiento, se hubieren infringido
sustancialmente derechos o garantías asegurados por la Constitución o los tratados
internacionales. Alcanza etapas anteriores al juicio oral (como la investigación o la
audiencia de preparación).
(b) Cuando en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errónea
aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
o Art. 374 NCPP: Motivos absolutos de nulidad.
Sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal incompetente, o no integrado por
los jueces designados por la ley, con un juez legalmente implicado o con recusación
pendiente, haber sido acordada con un menor número de votos o jueces.
Audiencia de juicio oral con la ausencia de alguna persona cuya presencia se exige
(jueces, fiscal y defensor).
Defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades otorgadas por la ley.
Juicio oral hubiese violado las disposiciones sobre publicidad y continuidad.
277
Sentencia hubiere omitido los requisitos de exponer los medios de prueba y
valoración, razones legales o doctrinales y resolución de condena o absolución, o la
resolución de responsabilidad civil.
Sentencia hubiere violado la congruencia (falla más allá de la acusación), o no hubiere
advertido sobre apreciación de agravantes o nueva calificación jurídica (el tribunal
puede calificar los hechos de forma distinta a la acusación o considerar otras
agravantes, pero debe expresarlo a los intervinientes en la audiencia).
Sentencia dictada en oposición a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa
juzgada.
Tribunal competente:
o Art. 373 (a): Corte Suprema
También deberá pronunciarse la Corte Suprema cuando se invoquen varias causales y
una de ellas sea de conocimiento de la misma.
o Art. 373 (b) y 374: Corte de Apelaciones.
Salvo que se invoque el Art. 373 (b), y se alegue que sobre esa materia de Derecho
existan distintas interpretaciones sostenidas por en distintos fallos por la Corte
Suprema. En ese caso corresponderá a la Corte Suprema (por competencia per
saltum), debiendo acompañarse los fallos.
Preparación del recurso: Si se invoca una infracción a la ley del procedimiento, sólo será admisible el
recurso cuando se hubiese reclamado oportunamente el vicio. No será necesario cuando:
o Corresponda a una causal del Art. 374.
o Cuando la ley no admitiere recurso alguno contra la resolución viciada.
o Cuando el vicio hubiere tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia.
o Cuando el vicio hubiere llegado al conocimiento de la parte después de pronunciada la
sentencia.
Plazo: 10 días desde la notificación de la sentencia, ante el tribunal que la ha dictado.
Admisibilidad:
o Tribunal a quo: Puede declarar la inadmisibilidad cuando (Art. 380 NCPP)
Se deduzca el recurso contra una resolución que no fuere impugnable.
Se deduzca fuera de plazo.
o Tribunal ad quem: Puede declarar la inadmisibilidad cuando:
Concurran las razones del Art. 380 NCPP: que no proceda recurso de nulidad contra
esa resolución o en haberse interpuesto fuera de plazo.
El escrito de interposición careciere de fundamentos de hecho y derecho, de
peticiones concretas o no se hubiera preparado el recurso.
Si es la Corte Suprema, podrá no pronunciarse sobre la admisibilidad y remitirlo a la
Corte de Apelaciones cuando:
- Recurso se funde en el Art. 373 (a), pero la Corte estime que concurre alguna
hipótesis del Art. 374.
- Recurso se funde en el Art. 373 (b), pero la Corte estime que no existen
diversas interpretaciones, o que ellas no fueren determinantes.
Efectos: Se suspende la sentencia recurrida.
Resolución: Debe fallar en 20 días.
o La Corte de oficio podrá acoger el recurso basado en una causal del Art. 374, aunque no se
hubiere invocado.
o La sentencia debe señalar los fundamentos, las cuestiones controvertidas y la nulidad o no del
juicio oral y la sentencia.
Podrá anular la sentencia y dictar sentencia de reemplazo, si la nulidad se debe a:
- Haber calificado de delito un hecho que no constituye tal.
- Haber aplicado una pena cuando no corresponde aplicar ninguna.
- Haber impuesto una pena superior a la que corresponde.
En los demás casos deberá anular la sentencia y el juicio oral, determinando el estado
en que debe quedar en procedimiento y remitir los autos al tribunal no inhabilitado.
- La sentencia que se dictare en nuevo juicio no será susceptible de recurso,
salvo si fuese condenatoria, y la sentencia original fuese absolutoria. En ese
caso, el acusado podrá interponer el recurso de nulidad.
278
CAPÍTULO SÉPTIMO –EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD
1. Aspectos generales
Se modifica la regla del COT: La ejecución de sentencias penales y medidas de seguridad, será de competencia del
juez de garantía que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento.
Durante la ejecución de la pena o medida de seguridad sólo podrá intervenir ante el Juez de Garantía: el
Ministerio Público, el imputado, su defensor y el delegado a cargo de la pena sustitutiva de prestación de servicios
en beneficio de la comunidad, de libertad vigilada o de libertad vigilada intensiva, según corresponda.
El condenado o el curador, en su caso, podrán ejercer durante la ejecución de la pena o medida de seguridad
todos los derechos y facultades que la normativa penal y penitenciaria le otorgare..
Sentencias condenatorias sólo podrán ser cumplidas cuando estén ejecutoriadas.
o Cuando la sentencia se hallare firme, el tribunal decretará todas las diligencias y comunicaciones
que se requirieren para dar cumplimiento al fallo.
o Cuando deba cumplir pena privativa de libertad, el tribunal remitirá copia de la sentencia, con
el atestado de hallarse firme, al establecimiento penitenciario correspondiente, dando orden de
ingreso. Si el condenado estuviere en libertad, el tribunal ordenará inmediatamente su
aprehensión.
o Si la sentencia concede medida alternativa a las penas privativas o restrictivas de libertad,
remitirá copia a la institución encargada de su ejecución.
Especies decomisadas: El dinero decomisado se destinará a la Corporación Administrativa del Poder
Judicial. Las otras especies decomisadas se ponen a disposición de la Dirección General de Crédito
Prendario para que las enajene en pública subasta y el producto va a la Corporación Administrativa del
Poder Judicial.
Las especies retenidas y no decomisadas podrán ser recuperadas en el plazo de 6 meses desde la
sentencia que le pone término al juicio, luego de lo cual serán rematadas. En el caso de especies ilícitas,
serán destruidas.
La ejecución de la parte civil de la sentencia se realiza de acuerdo a las normas del CPC sobre ejecución
de resoluciones.
No es un recurso.
De acuerdo al art. 473 NCPP, la Corte Suprema puede extraordinariamente rever las sentencias firmes
condenatorias por crimen o simple delito para anularlas, por las siguientes causales:
a) Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estuvieren sufriendo condena dos o más personas por un
mismo delito que no hubiere podido ser cometido más que por una sola;
279
b) Cuando alguno estuviere sufriendo condena como autor, cómplice o encubridor del homicidio de una persona
cuya existencia se comprobare después de la condena;
c) Cuando alguno estuviere sufriendo condena en virtud de sentencia fundada en un documento o en el
testimonio de una o más personas, siempre que dicho documento o dicho testimonio hubiere sido declarado falso
por sentencia firme en causa criminal;
d) Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o se descubriere algún hecho o apareciere
algún documento desconocido durante el proceso, que fuere de tal naturaleza que bastare para establecer la
inocencia del condenado, y
e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de prevaricación o cohecho del
juez que la hubiere dictado o de uno o más de los jueces que hubieren concurrido a su dictación, cuya existencia
hubiere sido declarada por sentencia judicial firme”.
Reglas:
Puede ser pedida en cualquier tiempo, por el MP; el condenado o su cónyuge, ascendiente, descendiente
o hermanos; o por quien ya hubiere cumplido condena (o sus herederos) para restablecer su memoria.
Se presenta la solicitud ante la secretaría de la Corte Suprema, expresando la causal y acompañando
copia fiel de la sentencia condenatoria. Si no cumple los requisitos, se rechaza de plano por el tribunal
(decisión debe ser tomada unánimemente). Si cumple, se dará traslado al Fiscal o condenado (si el
recurrente fuere el MP), se mandará a traer la causa en relación y vista en la forma ordinaria se fallará sin
más trámite.
No suspenderá el cumplimiento de la sentencia, por regla general. Salvo que el tribunal lo estime, para lo
cual mandará a suspender la ejecución de la pena y aplicará alguna de las medidas cautelares personales.
Si la corte acoge el recurso, anulará el fallo. Además podrá dictar sentencia de reemplazo, si de los
antecedentes resultare fehacientemente acreditada la inocencia del condenado (en este caso no procede
nuevo juicio).
La Corte podrá además pronunciarse de inmediato respecto de la indemnización prevista en el Art. 19
N°7 CPR.
Si la sentencia de reemplazo de la Corte Suprema o la del nuevo juicio, declaran la inocencia del
condenado por, éste podrá exigir:
Que dicha sentencia se publique en el Diario Oficial a costa del Fisco.
Que se le devuelvan las sumas que hubiere pagado en razón de multas, costas e
indemnización de perjuicios en cumplimiento de la sentencia anulada.
El cumplimiento del fallo de reemplazo, en lo referente a las acciones civiles que emanan de él, será
conocido por el juez de letras en juicio sumario.
Además, la sentencia ordenará, según el caso, la libertad del imputado y la cesación de la inhabilitación.
Información de la revisión en un nuevo juicio: Si el ministerio público decide formalizar investigación por los
mismos hechos del juicio cuya sentencia fue anulada, deberá acompañará en la audiencia de formalización copia
fiel del fallo que acogió la revisión solicitada.
280
Resumen Recursos y Cosa Juzgada
I. ASPECTOS GENERALES
En el proceso se pueden producir actos procesales que adolecen de incorrecciones o defectos, en los cuales las
partes deben atacarlos mediante el ejercicio de la impugnación.
1. Concepto de impugnación
Es la acción y efecto de atacar o refutar un acto judicial, documento, deposición, testimonial, entre otras, con el
fin de obtener su revocación o invalidación. Puede alcanzar tanto errores in procedendo como in iudicando.
Medios de impugnación:
Incidente de alzamiento de medidas precautorias.
Oposición, respecto de actuación decretada con citación.
Incidente de nulidad procesal del rebelde.
Oposición del tercero ante el cumplimiento incidental de la sentencia.
Acción de revisión.
Recursos.
De acuerdo con ello, la impugnación aparece como el género, en el cual se comprende toda acción para obtener el
saneamiento de la incorrección o defecto de un acto procesal. Los recursos son una especie de medio de
impugnación.
2. Recursos
Acto jurídico procesal de parte, o de quien tenga legitimación para actuar, mediante el cual se impugna una
resolución judicial, dentro del mismo proceso en que se pronunció, solicitando su revisión a fin de eliminar el
agravio que se ha causado con su dictación 302.
302 Es un medio de impugnación de resoluciones judiciales. Es un acto exclusivo de los litigantes contra actuaciones del tribunal, por eso no se consideran recursos los que el tribunal conoce
de oficio como la casación de oficio o la consulta.
303 Por ello, no pueden calificarse como recursos aquellos actos que llevan a cabo de oficio los órganos jurisdiccionales, como las casaciones de oficio.
304 El sistema de recursos se basa en el criterio objetivo de la existencia de agravio. Es un criterio objetivo (habrá agravio si hay diferencia entre lo pedido y lo concedido) y es más simple que
perjuicio al interviniente.
281
oUna resolución puede causar agravio a ambas partes en el proceso, lo que justifica la adhesión a
la apelación o al recurso de nulidad.
o Casos de agravio: el legislador no establece cuándo existe agravio, por lo cual se recurre al Art.
751 CPC306 que señala las causales para que proceda la consulta en el juicio de hacienda. Así,
habrá agravio si la sentencia:
No acoge íntegramente la demanda (agravio para el demandante).
No rechaza íntegramente la demanda (agravio para el demandado).
No acoge íntegramente la reconvención (agravio para el demandado).
No rechaza íntegramente la reconvención (agravio para el demandante).
Impugnación de una resolución judicial dentro del mismo proceso en que se dictó: El recurso no es más
que un medio para pasar a otra etapa del proceso 307.
Revisión de la sentencia impugnada: se persigue que se elimine el agravio mediante:
o Enmienda: Si se estima que no se ha resuelto en forma justa el conflicto.
o Nulidad: Si se estima que ha sido dictada sin darse cumplimiento a los requisitos previstos por
la ley.
3. Principios aplicables
Principio jerárquico: El recurso interpuesto debe ser conocido y fallado por el superior jerárquico del
tribunal que pronunció la resolución. Excepción: recurso de reposición (es conocido por el tribunal que
dictó la resolución) y de nulidad en ciertas causales (conoce per saltum la CS).
Principio de la doble instancia: Busca el resguardo del debido proceso. Excepción: NSPP, en que la regla
general es la única instancia.
Principio de preclusión: Transcurrida la oportunidad para interponer un recurso, ellos son declarados
inadmisibles por haberse extinguido o precluido el derecho a interponerlos. Además, aplica la
consumación, agotándose la facultad de recurrir una vez que ha sido ejercida.
4. Tribunales involucrados
Tribunal a quo: Tribunal que dictó la resolución que se pretende impugnar, y ante quien se presenta el
recurso.
Tribunal ad quem: Tribunal que falla el recurso interpuesto en contra de la resolución pronunciada por
otro tribunal de menor jerarquía.
6. Instancia y recursos
Instancia: Cada uno de los grados de conocimiento y fallo de que está investido un tribunal, para la solución de un
determinado conflicto.
El tribunal que conoce la instancia, debe revisar los aspectos de hecho y derecho que lo configuran.
306 Art. 751. Toda sentencia definitiva pronunciada en primera instancia en juicios de hacienda y de que no se apele, se elevará en consulta a la Corte de Apelaciones respectiva, previa
notificación de las partes, siempre que sea desfavorable al interés fiscal.
Se entenderá que lo es, tanto la que no acoja totalmente la demanda del Fisco o su reconvención, como la que no deseche en todas sus partes la demanda deducida contra el Fisco o la
reconvención promovida por el demandado.
307 Pero al legislador no sólo le interesa la revisión de una resolución para su recta aplicación del derecho, sino que también la certeza jurídica, razón por la cual limita la revisibilidad de los
282
o Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
o Recurso de reclamación por desconocimiento de la nacionalidad.
Fuente indirecta: Se refiere a que establece las instituciones generales de derecho procesal.
o Bases de la institucionalidad: Art. 7 CPR, que limita las competencias de los organismos del
Estado.
o Derechos y deberes constitucionales: Art. 19 N°3 (indispensable un sistema de recursos para el
debido proceso); Art. 19 N°7 (aplicarían los recursos de amparo y protección).
2. Códigos
Código Orgánico de Tribunales:
o Fuente indirecta: Señala los tribunales que conocerán cada recurso.
o Fuente directa:
Recursos de reposición de carácter administrativo contra la resolución que califica al
juez (causas de calificación de jueces)
Recurso de queja: Respecto de aquellos jueces que pronunciaron sentencia con grave
falta o abuso. Es un recurso contra el juez, no contra la resolución.
Código de Procedimiento Civil: Reglamenta inorgánicamente los recursos procesales, tanto en el Libro I
(en algún sentido, es conveniente dicha ubicación, por la aplicación general), como en el libro III.
o Recurso de reposición, ordinario y extraordinario (Libro I).
o Recurso de aclaración, rectificación y enmienda (Libro I).
o Recurso de apelación (Libro I).
o Recurso de casación (Libro III).
o Recurso de revisión (Libro III).
Código Procesal Penal: Realiza una regulación orgánica de los recursos en su libro III 308.
o Recurso de reposición.
o Recurso de apelación.
o Recurso de nulidad.
o Acción de revisión de sentencias firmes condenatorias.
3. Tribunales arbitrales
Árbitros de derecho: Proceden los mismos recursos que si el asunto estuviere siendo conocido por un
tribunal ordinario en primera instancia.
Árbitros arbitradores:
308 Respecto de los recursos del NCPP no rigen supletoriamente las reglas de los recursos civiles, sino que por sus propias reglas especiales, sus disposiciones generales del título I libro III y
las reglas del juicio oral, título III libro II.
283
o Recurso de apelación: Generalmente no procede, salvo que las partes hayan reservado el
recurso en el compromiso y designado a los árbitros de segunda instancia (art 239 COT).
o Recurso de casación en la forma: Procede por la causal de omisión de un trámite esencial
establecidos por las partes o los establecidos por la ley si las partes nada han dicho (oír a las
partes, agregar las presentaciones).
Se puede renunciar la casación en la forma, pero la CS ha señalado que no se puede
renunciar por las causales de ultrapetita e incompetencia; y que tampoco se puede
renunciar el recurso de queja.
o Recurso de casación en el fondo no procede, pues este sólo procede contra sentencias
inapelables dictadas por CA o arbitro de Derecho de segunda instancia conociendo materias de
competencia de CA.
284
Recurso incidental: Aquél que se interpone en contra de las resoluciones que no resuelven el conflicto
sino que recaen sobre incidentes o trámites del juicio.
1.Resoluciones judiciales
Sentencia definitiva: Es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto
del juicio.
o Civil:
Respecto de aquella pronunciada en primera instancia, procede la apelación.
Además, procede la casación en la forma y el recurso de revisión.
La casación en el fondo procede contra definitiva inapelable dictada por CA o tribunal
arbitral de Derecho de 2ª instancia.
o Penal:
Sólo es apelable la sentencia definitiva del procedimiento abreviado.
Contra las demás sentencias definitivas procede el recurso de nulidad.
Sentencia interlocutoria: Es aquella que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes
a favor de las partes (1°) o que resuelve un trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria (2°).
o Civil:
La regla general es que procede la apelación.
Excepcionalmente, procede también la reposición contra ciertas interlocutorias.
Respecto de aquellas interlocutorias que ponen término al procedimiento o hacen
imposible su prosecución, es procedente la casación en la forma y fondo (art. 766).
Aunque la jurisprudencia ha limitado su aplicación.
o Penal:
Procede la reposición.
Respecto de aquellas interlocutorias dictadas por el JG que ponen término al
procedimiento, hacen imposible su prosecución o suspenden por más de 30 días el
juicio también es procedente la apelación; así como en todos los otros casos que
establezca la ley (ej. Contra el auto de apertura del Juicio Oral).
Autos: Falla un incidente, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes.
o Civil y Penal:
Reposición.
Excepcionalmente son apelables (en subsidio de la reposición) los autos y decretos
que fallan trámites no establecidos expresamente por la ley o alteran la substanciación
del juicio.
Decretos: Dan curso progresivo a los autos.
o Civil y Penal:
Reposición.
Excepcionalmente son apelables (en subsidio de la reposición) los autos y decretos
que fallan trámites no establecidos expresamente por la ley o alteran la substanciación
del juicio.
309La interposición de la casación suspenderá la ejecución del fallo si acaso el cumplimiento del fallo recurrido hace imposible llevar a cabo lo que se resuelva en la casación. También podrá
solicitar el recurrente que no se ejecute el fallo mientras no se resuelva la casación, a menos que el recurrido no rinde fianza de resultas.
285
Resolución firme:
o Si no proceden recursos: desde que se notificó.
o Si proceden recursos y se interpusieron: desde que se notifica el cúmplase.
o Si proceden recursos y no se interpusieron: desde que transcurren todos los plazos que la ley
establece para interponer recursos sin que se hayan hecho valer. En la práctica el secretario
emite un certificado de que ha transcurrido el plazo sin que se interpusieran recursos y se deja
constancia del mismo en la carpeta electrónica.
Sentencia de término: Aquella que pone fin a la última instancia del juicio.
¿Qué sucede con los recursos que impugnan resoluciones que carecen de parte considerativa (como los autos y
decretos)?
Recurso es intuitivo, debiendo suponerse cuáles fueron las consideraciones erradas del juez (esto no ocurre en
sede penal pues toda resolución debe estar fundada, salvo las de mero trámite 36 NCPP).
I. CONCEPTO
1. Definición
286
Es el acto jurídico procesal del mismo tribunal que dictó la sentencia definitiva o interlocutoria, quien, actuando
de oficio o a requerimiento de parte, procede a aclarar los puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones y
rectificar los errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.
Está contemplado en el Art. 182 CPC. “Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes,
no podrá el tribunal que la dictó alterarla o modificarla en manera alguna. Podrá, sin embargo, a solicitud de parte,
aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de
cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia” (este artículo establece también el
principio de Desasimiento del tribunal).
2. Naturaleza jurídica
Recurso: Según el concepto amplio de recurso, pues tiende a la modificación de la sentencia.
Acto de mera declaración de certeza: que constituye un incidente en el proceso.
o No cumple con los fines de un recurso, dado que no pretende la revocación o modificación de
la decisión.
o No existe agravio o gravamen.
o No existe plazo (para que lo soliciten las partes, pues el tribunal tiene un plazo de 5 días para
hacerlo de oficio).
o Puede ser ejercido aún contra sentencias ejecutoriadas.
o Puede ser ejercido de oficio por el tribunal.
3. Objetivo
Debe existir una incertidumbre en el fallo. Por ello, el objetivo puede ser:
Aclarar puntos oscuros o dudosos: Explicar el real sentido y alcance de la decisión.
Salvar las omisiones: debe ser una omisión involuntaria del tribunal, no cabe para los casos en que el
tribunal intencionalmente no se pronuncia o se pronuncia contradictoriamente (en esos casos debe
interponerse la casación en la forma310).
Rectificar errores de copia, referencia o cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.
II. REGULACIÓN
2. Sujeto y oportunidad
De oficio por el tribunal: Art. 184 CPC lo permite, en el plazo de 5 días desde la primera notificación de
la sentencia.
A petición de parte: No se contempla plazo. La doctrina y jurisprudencia estiman que las partes lo
pueden pedir en cualquier momento, aún si se trata de sentencias firmes o ejecutoriadas, o si hay recurso
aún pendiente.
3. Tramitación
El tribunal podrá pronunciarse sobre ella sin más trámite (de plano), o después de oír a la otra parte. Mientras
tanto, suspenderá o no los trámites del juicio, según estime.
310 Por la causal de no contener la sentencia uno o más de los requisitos del art. 170, entre los cuales está el pronunciamiento sobre todas las acciones y excepciones hechas valer por las partes
311 Ojo, en este caso está ejerciendo la facultad de corregir de oficio un vicio, no declarando de oficio la nulidad del acto procesal, facultad que tiene en virtud del art. 83 inciso I.
312 Art. 84. Todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del juicio podrá ser rechazado de plano. Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente
con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestión principal en el pleito.
Si lo promueve después, será rechazado de oficio por el tribunal salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de
una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha
del juicio, evento en el cual el tribunal ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la
tramitación del proceso. Podrá asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razón
de haberse realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley.
287
Si la parte que presenta el recurso desea la suspensión del procedimiento, debe solicitarlo y exponer motivos, pero
es facultativa la decisión para el tribunal.
La interposición de otro recurso no impide que el tribunal (de oficio o a petición de parte) efectúe una aclaración,
rectificación o enmienda.
El plazo para interponer recurso de apelación no se suspende por solicitar este recurso.
La resolución del recurso será apelable, si lo es la resolución recurrida o si la cuantía de la cosa declarada, agregada
o rectificada lo admite.
I. CONCEPTO
1. Definición
Acto jurídico procesal de impugnación, que emana exclusivamente de la parte agraviada, y tiene por objeto
solicitar al mismo tribunal que dictó la resolución que la modifique o deje sin efecto. Es un recurso de
retractación, que emana de la facultad jurisdiccional del tribunal.
Características
Se interpone ante el mismo tribunal que la dictó, para que conozca él mismo.
Emana de facultad jurisdiccional.
Persigue la modificación total o parcial de la resolución para eliminar el agravio causado con ella
(enmienda).
En civil procede contra autos y decretos (y ciertas interlocutorias), y en penal procede contra autos,
decretos e interlocutorias (es un recurso ordinario).
3. Sujeto
El sujeto legitimado es el agraviado con la resolución.
En el NSPP, pueden recurrir tanto el ministerio público como los demás intervinientes agraviados.
288
II. REGULACIÓN
1. Oportunidad
En materia civil:
o Recurso de reposición ordinario contra autos y decretos: 5 días desde la notificación de la
resolución.
o Recurso de reposición ordinario contra sentencias interlocutorias: 3 días.
o Recurso de reposición extraordinario: aquel en que se hacen valer nuevos antecedentes. No se
contempla plazo, mientras se hagan valer nuevos antecedentes (Art. 181 CPC).
Sólo aplicable respecto de autos y decretos. No aplica para interlocutorias.
Concepto de nuevos antecedentes según la CS: hecho que produce consecuencias
jurídicas, existente pero desconocido por el tribunal al momento de dictar el auto o
decreto.
Si bien no se contempla plazo, la jurisprudencia limita la interposición recurso de
reposición extraordinario basado en los principios formativos de orden consecutivo
legal y de la preclusión, asimilándolo a los incidentes. Así, si dice relación con trámites
esencial procedimiento, no hay límite de tiempo; de lo contrario, tan pronto lleguen a
conocimiento de la parte (si realiza otra gestión, precluye la facultad de reponer) y sólo
mientras esté pendiente la ejecución de la resolución.
En materia penal:
o Resoluciones dictadas fuera de audiencia: 3 días.
o Resoluciones dictadas dentro de audiencia: Debe promoverse tan pronto se dictaren. Además,
si la resolución hubiere sido pronunciada luego de un debate, no es procedente el recurso (art.
363 NCPP).
2. Forma de deducirlo
En materia civil: En forma escrita, fundado, señalando la resolución contra la que se deduce.
o Puede deducirse apelación en forma subsidiaria, si es procedente 313. Si no se deduce la
apelación, no podrá hacerse con posterioridad. En este caso no será necesario fundamentar la
apelación ni señalar las peticiones concretas, si acaso el recurso de reposición ya lo hace.
En materia penal:
o Reposición de una resolución dictada fuera de audiencia: Interpuesto por escrito.
o Reposición de una resolución dictada en audiencia: Interpuesto verbalmente, tan pronto se
hubiere dictado.
3. Tramitación y efectos
En materia civil:
o Autos y decretos:
Reposición extraordinaria: Se le da tramitación de incidente. Sólo fallada, puede darse
ejecución al auto o decreto.
Reposición ordinaria: Se resuelve de plano, pues son hechos que constan en el
proceso. No se suspende la ejecución.
o Interlocutoria de prueba: Tribunal puede pronunciarse de plano o darle tramitación incidental.
Se suspende el cumplimiento de la resolución que recibe la causa a prueba (pero la apelación
que se deduce en subsidio se concede en el sólo efecto devolutivo, por tanto si se rechaza la
reposición se procede a conocer de la apelación subsidiaria, pero esta no suspende la
ejecución).
En materia penal:
o Resolución dictada fuera de audiencia: Por RG se pronuncia de plano, pero puede oír a la otra
parte de ser necesario (incidente). No tendrá efectos suspensivos, salvo que contra la misma
resolución proceda también la apelación en ese efecto.
313Procede apelación en subsidio de la reposición cuando la resolución recurrida es un auto o decreto que altera substanciación del juicio o que recae sobre trámites no ordenados en la ley; o
cuando es contra interlocutoria que recibe la causa a prueba.
289
o Resolución dictada en audiencia: Debe tramitarse verbalmente, no suspende la audiencia (se
tramita y resuelve de inmediato).
¿Qué naturaleza jurídica tiene la resolución que falla una reposición? Hay varias teorías:
- Misma de aquella resolución frente a la cual se interpuso.
- Siempre auto o decreto, por lo que no procede apelación nunca.
- Sentencia interlocutoria, pudiendo pedirse apelación directamente. No es aceptable, ya que no es incidente ni
sirve de base para dictación sentencia definitiva o interlocutoria.
I. CONCEPTO
1. Definición
Es el acto jurídico procesal de la parte agraviada, o que ha sufrido un gravamen irreparable con la dictación de una
resolución judicial, por medio del cual solicita al tribunal que la dictó que eleve el conocimiento del asunto al
tribunal superior jerárquico con el objeto de que éste la enmiende con arreglo a derecho.
Art. 186 CPC. “El recurso de apelación tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende,
con arreglo a derecho, la resolución del inferior”.
2. Doble instancia
La apelación es la institución que materializa la doble instancia. Esta institución tiene fundamentos a favor y en
contra:
A favor:
o Medio para que los tribunales superiores enmienden los agravios causados por las sentencias de
los tribunales inferiores.
o La existencia del recurso genera que los tribunales de primera instancia actúen con más celo en
el ejercicio de sus funciones.
o Permite que la resolución sea más adecuada, porque es resuelto por una pluralidad de jueces,
generalmente mejor preparados.
En contra:
o Usando la lógica anterior, sería mejor tener muchas instancias.
o Si los tribunales de segunda instancia tienen más preparación, deberían entregarse directamente
los negocios a ellos.
3. Características
Recurso ordinario: Procede contra la generalidad de las resoluciones judiciales y tiene causal genérica
bastando la existencia de agravio.
Se interpone ante el tribunal que dictó la resolución para que sea resuelto por el superior jerárquico.
290
Emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
Tiene una causal genérica de procedencia: el agravio. Esto tanto en materia civil como penal.
Constituye la segunda instancia, pudiendo revisarse los hechos y el derecho.
Es un recurso vinculante: En algunos casos impide interponer otros recursos (ej. amparo), y en otros es
necesaria su interposición para poder interponer otros recursos con posterioridad (ej. casación en el
fondo314).
Procede tanto en asuntos contenciosos como no contenciosos.
Es renunciable:
o En materia civil:
Expresamente: Antes del inicio del proceso, o antes de la dictación de la resolución.
Se requiere de las facultades especiales del Art. 7 inciso 2 CPC para renunciar de
forma expresa y anticipada.
Tácitamente: Si se deja pasar el plazo sin interponerlo. No requiere facultades
especiales.
o En materia penal:
El art. 354 NSPP permite la renuncia expresa una vez notificada la resolución.
Tácita: Si se deja pasar el plazo sin interponerlo.
Efectos del desistimiento: puede desistirse del recurso hasta antes de que se resuelva y dicho
desistimiento no se extienden a demás recurrentes o adherentes al recurso.
Consulta. En el NSPP no está contemplada. En el procedimiento civil procede cuando no se conozca
efectivamente de la apelación por cualquier motivo (no basta la interposición de la apelación para que no
sea procedente la consulta, pues si se interpuso apelación, pero no se conoció de ella, igualmente será
procedente la consulta).
II. REGULACIÓN
314 Esto, pues la casación en el fondo se interpone contra resolución inapelable dictada por CA o tribunal arbitral de Derecho conociendo de materia competencia de CA. Esto implica que
cuando obtenga una sentencia definitiva de primera instancia, primero apelaré de ella, y luego recurriré de casación en el fondo contra la sentencia que falló la apelación (pues esa es
inapelable).
315 a) Cuando alteran la substanciación del procedimiento. Como es el caso de la que provee la demanda en un juicio sumario dando “traslado”, en lugar de citar a las partes a comparendo.
b) Cuando recaen sobre trámites que no están expresamente ordenados por la ley. Como la que cite a conciliación en los casos en que ella no procediere.
291
y de aceptarse una segunda instancia se rompería con los principios formativos del NSPP
(concentración, inmediación y oralidad).
o Contra resolución de Corte de Apelaciones respecto petición de desafuero.
o Contra resolución Corte de Apelaciones sobre querella de capítulos.
o Contra sentencia Ministro CS sobre extradición pasiva.
3. Sujeto
Para que una persona se encuentre legitimada para interponer la apelación, se requiere:
Que ella revista el carácter de parte (alcanzando a terceros excluyentes, independientes o coadyuvantes).
Haber sufrido un agravio.
4. Tribunales
Intervienen 2 tribunales:
Tribunal que dictó la resolución que se impugna: Ante él debe presentarse el recurso, y se pronuncia
sobre su concesión.
Tribunal superior jerárquico de aquel que dictó la resolución: El conoce y resuelve el recurso.
5. Plazo
Civil: Por RG, debe interponerse en el plazo de 5 días desde la notificación a la parte que entabla el
recurso (esto es, cuando se trata de interlocutorias) (art. 189). Por tanto:
o En el caso de la apelación de las sentencias interlocutorias, el plazo es de 5 días.
o En el caso de la apelación de la sentencia definitiva, el plazo es de 10 días.
o En el caso de la apelación excepcional de autos y decretos (subsidiaria a la reposición), el plazo
es de 3 días.
o Todos los plazos anteriores son discontinuos, fatales, individuales e improrrogables.
o Plazos especiales: 15 días para apelar el laudo arbitral, 24 horas para apelar el recurso de
amparo.
Penal: 5 días (art. 366 NCPP).
316Artículo 352. Facultad de recurrir. Podrán recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio público y los demás intervinientes agraviados por ellas, sólo por los medios y en los
casos expresamente establecidos en la ley
292
6. Forma de deducirlo
Civil:
o Debe ser formulado por escrito, salvo en los procedimientos que establecen la oralidad 317.
o Debe contener los fundamentos de hecho y derecho en los cuales se apoya, indicándose los
agravios que se causan.
o Debe contener peticiones concretas que se formulan: solicitar la enmienda del fallo y señalar
cómo debe enmendarse de acuerdo a Derecho. Las peticiones deben enmarcarse dentro de las
acciones y excepciones hechas valer en primera instancia (salvo excepciones anómalas). El
tribunal sólo podrá pronunciarse sobre dichas peticiones.
o Si la apelación se presenta subsidiariamente a la reposición, no será necesario formular
fundamentos de hecho y derecho ni peticiones concretas si la reposición cumple con ello.
o Si no fundamenta o no contiene peticiones concretas, se declarará inadmisible (puede
declararse de oficio).
o No será necesario formular fundamentos de hecho y derecho ni peticiones concretas, en los
procedimientos en que las partes litiguen personalmente y se admita la apelación interpuesta
verbalmente.
Penal: Debe interponerse por escrito, con indicación de sus fundamentos y las peticiones concretas (art.
367 NCPP).
317Se refiere a procedimientos como el de familia, pues en el proceso penal igualmente se interpone por escrito.
318Art. 194. Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se concederá apelación sólo en el efecto devolutivo:
1°. De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios;
2°. De los autos, decretos y sentencias interlocutorias;
3°. De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecución de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria;
4°. De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias; y
5°. De todas las demás resoluciones que por disposición de la ley sólo admitan apelación en el efecto devolutivo.
293
Resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecución de sentencia firme,
definitiva o interlocutoria.
Resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias.
Todas las demás resoluciones que por disposición de ley sólo admitan apelación en
efecto devolutivo.
o En materia penal, la RG es que la apelación sea concedida en el sólo efecto devolutivo (art
368). Salvo la sentencia condenatoria en el procedimiento abreviado, que no se ejecuta hasta no
estar firme.
o Cuando la apelación se concede en el sólo efecto devolutivo, existe la opción de solicitar la
orden de no innovar (Art. 192 CPC).
Requisitos de procedencia:
Apelación concedida en el sólo efecto devolutivo.
Solicitud del apelante, no procede declaración de oficio. La solicitud puede
presentarse desde la concesión del recurso hasta la vista de la causa.
Resolución fundada del tribunal.
Efectos:
Suspender los efectos de la resolución recurrida, si ella no está en estado de
ser cumplida.
Paralizar el cumplimiento de la resolución recurrida, si está en estado de ser
cumplida.
El tribunal de alzada puede limitar sus efectos mediante resolución fundada
(limitar el alcance de la ONI sólo a ciertas resoluciones).
Tramitación:
Una vez presentada la solicitud, se sortea en una sala, y se resuelve en cuenta.
El conocimiento del recurso de apelación posterior quedará radicado en esa
sala.
El recurso de apelación gozará de preferencia en la sala.
Si es concedida la ONI: el conocimiento de la apelación se radica en la sala que la
concede y el recurso goza de preferencia para su vista y fallo.
Si es rechazada la ONI: el conocimiento de la apelación será visto por la sala y con la
preferencia que le corresponda según las reglas generales.
En materia penal no está expresamente contemplada la ONI, pero se entiende que
opera por la remisión del art. 52 NCPP.
Efecto suspensivo: Aquel en virtud del cual se suspende la competencia del tribunal inferior para seguir
conociendo de la causa. No podrá cumplirse la resolución impugnada hasta que sea resuelto el recurso
interpuesto en su contra.
o El Art. 191 CPC319 dice que se suspende la jurisdicción.
o La suspensión no es total, podrá llevar adelante las gestiones a que de origen la interposición
del recurso antes de que el tribunal remita electrónicamente el recurso al tribunal de alzada.
o La concesión en ambos efectos es la regla general en materia civil en teoría (Arts. 193 y 195
CPC). Se conceden en ambos efectos:
Apelación de sentencia definitiva en juicio ordinario y juicio sumario.
Apelación de sentencia definitiva en juicio ejecutivo deducida por ejecutante.
Apelación de sentencia definitiva en procedimiento de ejecución incidental, deducida
por el demandante.
En materia penal: Auto de apertura del juicio oral por el Ministerio Público, sentencia
definitiva en procedimiento abreviado.
III. TRAMITACIÓN
319Art. 191. Cuando la apelación comprenda los efectos suspensivo y devolutivo a la vez, se suspenderá la jurisdicción del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa.
Podrá, sin embargo, entender en todos los asuntos en que por disposición expresa de la ley conserve jurisdicción, especialmente en las gestiones a que dé origen la interposición del recurso
hasta que se eleven los autos al superior, y en las que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelación antes de la remisión del expediente.
294
Los trámites en primera instancia son los siguientes:
1. Concesión del Recurso por el tribunal de 1ª instancia.
2. Notificación de la resolución que concede o deniega el Recurso.
3. Remisión electrónica del proceso al tribunal de alzada.
Concesión del recurso: El tribunal de primera instancia (tanto en materia civil como penal 320) debe hacer
un control de admisibilidad, analizando aspectos formales:
o Si es procedente la apelación.
o Si ha sido interpuesto dentro de plazo.
o Si contiene fundamentos de hecho y derecho.
o Si contiene peticiones concretas.
Luego, el tribunal de 1ª debe pronunciarse de plano dictando una resolución concediéndolo en ambos
efectos, en el solo efecto devolutivo, o denegándolo321. Contra esta resolución procederá el recurso de
hecho322.
Notificación de la resolución que concede o deniega:
o Materia civil: Se notifica por estado diario electrónico. Constituye el único elemento del
emplazamiento en segunda instancia. Además, a partir de esta resolución empieza a correr el
plazo para interponer el recurso de hecho (5 días desde la notificación de la resolución).
o Materia penal: Se notifica por estado diario electrónico, salvo al MP que se le notifica en sus
oficinas. Constituye el primer elemento del emplazamiento en segunda instancia (junto con la
notificación de la resolución que fija día y hora para la vista de la causa, y la vista misma de la
causa), además de empezar a correr el plazo para interponer el recurso de hecho.
Remisión electrónica del recurso al tribunal de alzada (art. 197): El tribunal remitirá electrónicamente al
tribunal de alzada copia fiel de la resolución apelada, del recurso y de todos los antecedentes que fueren
pertinentes para un acabado pronunciamiento sobre éste.
Recibidos los antecedentes referidos, la CA procederá a la asignación de un número de ingreso. Acto
seguido, formará un cuaderno electrónico separado para el conocimiento del recurso cuando sea
concedido en el solo efecto devolutivo. En el caso que la apelación fuere concedida en ambos efectos, el
tribunal de alzada continuará la tramitación en la carpeta electrónica, la que estará disponible en el
sistema de tramitación electrónica del tribunal de alzada correspondiente.
Debemos tomar en cuenta el art. 200, que señala que el tribunal de alzada deberá certificar en la carpeta
electrónica la recepción de la comunicación a que se refiere el artículo 197 y su fecha.
Además, antes de la reforma de la Ley N° 20.886, con la remisión del expediente al tribunal de segunda
instancia, precluía la facultad de adherirse a la apelación en primera instancia (art. 217). En la actualidad,
dicha preclusión opera transcurridos cinco días desde la certificación mencionada en el citado art. 200
CPC.
En el nuevo proceso penal no se contemplan normas sobre la materia, por lo que son aplicables las
normas civiles.
320En el nuevo proceso penal, el tribunal de primera instancia realiza el examen de admisibilidad de la misma forma que en materia civil, 367 NCPP.
321No procede el recurso de reposición, pues este procede contra la resolución del tribunal de segunda instancia que declara inadmisible el recurso.
322El verdadero recurso de hecho si acaso se deniega el recurso de apelación que procede; o el falso recurso de hecho si se concede un recurso de apelación que no procede, o se concede con
un efecto distinto del que procede.
295
3. Tramitación en materia civil en segunda instancia
Certificado por el tribunal de alzada en la carpeta electrónica de la recepción de la comunicación a la que
se refiere el art. 197 (art. 200 CPC)323: El tribunal de alzada certifica el ingreso del expediente, además le
asigna un número de ingreso, formando posteriormente un cuaderno electrónico separado para el
conocimiento del recurso cuando haya sido concedido en el solo efecto devolutivo. En el caso que la
apelación fuere concedida en ambos efectos, el tribunal de alzada continuará la tramitación en la carpeta
electrónica. Este certificado no se notifica en forma alguna a las partes, pero tiene trascendental
importancia (plazo para adherir al recurso se cuenta desde este momento).
Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad: Efectuada la certificación del ingreso, el tribunal de
alzada debe proceder de oficio a efectuar en cuenta un examen de admisibilidad del recurso, en donde se
examinan los mismos puntos que el primer examen. De dicho examen el tribunal puede considerar el
recurso inadmisible o extemporáneo, pudiendo en este caso optar por:
o Declararlo sin lugar desde luego.
o Mandar traer los autos en relación acerca de la inadmisibilidad o extemporaneidad del recurso,
art. 213 CPC.
Del fallo que dicte el tribunal de alzada, podrá pedirse reposición dentro de tercero día, art. 201 CPC.
Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso, devolverá el proceso al inferior para el
cumplimiento del fallo. En caso contrario, mandará que se traigan los autos en relación, art. 214 CPC.
Primera resolución del tribunal de segunda instancia: El tribunal una vez ingresado el expediente, debe
determinar en cuenta la admisibilidad del recurso. Puede acontecer:
o Recurso sea declarado sin lugar de plano: desde luego o después de haber mandado a traer los
autos en relación, disponiendo la devolución del proceso para el cumplimiento del fallo.
o Recurso sea declarado admisible:
Recurso contra sentencia definitiva: Debe proveerse que se traigan los autos en
relación y conocerá previa vista de la causa.
Recurso contra otra resolución: Debe proveer ‘dese cuenta’ y conocerá en cuenta.
Salvo que se soliciten alegatos dentro del plazo de 5 días desde el certificado de
ingreso del recurso (art. 199), pues entonces debe ordenarse traer los autos en
relación. Vencido este plazo, el tribunal de alzada ordenará traer los autos en relación
si se hubieren solicitado oportunamente alegatos. De lo contrario, el Presidente de la
Corte ordenará dar cuenta y procederá a distribuir, mediante sorteo, la causa entre las
distintas salas en que funcione el tribunal 324.
Las Cortes deberán establecer horas de funcionamiento adicional para el
conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta.
Adhesión a la apelación325: Facultad que tiene la parte que no ha interpuesto directamente el recurso de
apelación, para pedir la reforma de la sentencia en la parte que estima gravosa el apelado. La institución
procede en sentencias mixtas, es decir en aquellas que se ha causado agravio a ambas partes. Se
encuentra reglamentada en los arts. 216 y 217 CPC.
o Requisitos:
Que una de las partes haya interpuesto un recurso de apelación.
Que el recurso se encuentre pendiente. No será admisible la adhesión si el apelante ha
presentado un escrito para desistirse.
Que la sentencia de primera instancia le cause agravio al apelado.
Que el apelado manifieste en forma y plazo su intención. Plazo: 5 días desde el
certificado del tribunal de alzada art. 217).
o Oportunidad:
Dentro de 5 días desde el certificado del tribunal de alzada a que se refiere el art.
200326.
o Formalidades: Fundamentos de hecho y derecho y peticiones concretas. Son las mismas del art.
189 para la apelación (también puede declararse inadmisible).
o Naturaleza jurídica de la adhesión: dos teorías:
323 Antes de la reforma de la Ley N° 20.886, con la remisión del expediente al tribunal de segunda instancia, precluía la facultad de adherirse a la apelación en primera instancia, art. 217 CPC.
En la actualidad, dicha preclusión opera transcurridos cinco días desde la certificación mencionada en el citado art. 200 CPC.
324 No procede este sorteo cuando se encuentre radicada en una sala, por haberse otorgado ONI.
325 Resulta equívoco la designación de apelación adhesiva, toda vez que existen intereses contradictorios.
326 No será, sin embargo, admisible desde el momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelación.
La hora de presentación de las solicitudes de adhesión y de desistimiento se registrará por el sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial, o por el tribunal a través del timbre
disponible ante el buzón dispuesto al efecto o mediante la anotación del correspondiente ministro de fe en los casos excepcionales en que se permite la presentación de los escritos en soporte
papel.
296
Apelación accesoria: Si esa fuera su naturaleza, entonces se extingue por la extinción
de la apelación.
Sólo nace condicionada a la existencia de la apelación, pero una vez materializada pasa
a tener existencia independiente. Sólo requiere que, al materializarse, exista dicha
apelación pendiente. Al parecer, esta 2ª tesis sería la correcta:
1- Exigencias del escrito de adhesión (los mismos que respecto de la apelación).
2- Exigencia de consignación de las horas en los escritos.
3- Así lo reconoce el NSPP.
o Efectos:
Amplía la competencia del tribunal de segunda instancia.
Apelado respecto a la apelación principal se convierte en apelante respecto de la
adhesión.
Una vez formulada, sigue su propio curso y es independiente.
Notificaciones en segunda instancia (art. 221): Por RG se notifican por el estado diario. Excepciones:
o Primera resolución en segunda instancia se notifica personalmente.
o Tribunal puede disponer algo distinto.
o Resolución que ordene la comparecencia personal de las partes debe ser notificada por cédula.
Incidentes en segunda instancia: Las cuestiones accesorias podrán fallarse de plano o tramitarse como
incidentes. En este segundo caso, podrán fallarse en cuenta u ordenar que se traigan los autos en
relación327. Respecto a los recursos que proceden contra la resolución que falla el incidente:
o Si es un auto, procede reposición.
o Si es interlocutoria de primer grado, por regla general no procede reposición, salvo respecto de
la resolución que declara inadmisible la apelación.
o Resolución que recae sobre incidentes de segunda instancia son inapelables, salvo la que declara
su incompetencia para conocer el asunto.
Prueba en segunda instancia: Por RG, no se admite prueba (art. 207). Excepciones:
o Si se hacen valer excepciones anómalas328, se tramitan como incidentes y se abre un término
probatorio.
o Prueba documental se recibe hasta la vista de la causa.
o Absolución de posiciones puede solicitarse hasta antes de la vista de la causa. Por una sola vez y
una más en caso de alegarse nuevos hechos.
o Puede agregarse prueba rendida por exhorto y que no alcanzó a regresar en primera instancia.
o Tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver alguna diligencia contemplada en el
art. 159.
o Informes en derecho: A petición de parte, fijándose un plazo máximo de 60 días.
El tribunal pueden mandar, a petición de parte, informar en derecho.
El tribunal fijará el plazo, sin poder exceder de 60 días, salvo acuerdo entre partes.
Deben acompañarse firmados por el abogado y la parte o su procurador, conteniendo
el certificado del relator.
o Pueden ordenarse medidas para mejor resolver. Respecto de la prueba testimonial329, sólo
podrá ordenarse:
Sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos.
Siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia.
Que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios.
Se abre un término especial de prueba, de máximo 8 días.
Debe tribunal señalar determinadamente hechos sobre los que recaerá y abrir término
especial de prueba por número de días prudencialmente fijado (no más de 8).
Lista de testigos se presenta en 2ndo día de notificada resolución.
Conocimiento y resolución:
o En primer lugar, si el asunto requiere tramitación previa, corresponde a la Primera Sala su
tramitación (Sala Tramitadora cuando la corte tenga más de una sala, art. 70 COT)330.
327 Recordar que la diferencia es la siguiente: conocer en cuenta implica conocer con una simple relación que puede hacer el secretario o el relator, sin fijar la causa en tabla y sin alegatos.
Conocer previa vista de la causa implica realizar el conjunto de trámites que corresponden a la vista de la causa, entre los cuales están la fijación de la causa en tabla y los alegatos de los
abogados.
328 Prescripción, Transacción, Cosa Juzgada y Pago cuando conste en antecedente escrito.
329 El tribunal debe dictar una resolución que fije la fecha y hora en que deberá rendirse esta testimonial. La lista de testigos deberá presentarse dentro de segundo día de notificada por el
estado diario la resolución respectiva. Será necesario que las partes señalen poseer dicha prueba testimonial, ya que sin ello, es difícil que el tribunal tenga conocimiento de los citados testigos.
330 Recordar que durante la tramitación de la sala tramitadora, las providencias de mera substanciación son dictadas por un ministro (en la práctica, el presidente de sala o de la CA).
297
Sala Tramitadora ordena la tramitación del proceso mediante resoluciones dictadas
con la concurrencia de todos los miembros, conociendo en cuenta.
Las providencias de mera sustanciación (aquellas que tienen por objeto dar curso
progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión debatida entre las
partes), pueden ser dictadas por 1 ministro (en la práctica será el Presidente de la Sala
o de la Corte de Apelaciones respectiva).
o Si no lo requiere o ya concluyó su tramitación, se entra a resolver en sala o pleno, según
corresponda. Conocerán en cuenta o previa vista de la causa.
En cuenta331: Procede a fallarlos con la cuenta que les dé el secretario o relator (sin
fijación de la causa en tabla y sin alegatos). En general se conocen en cuenta los
asuntos relativos a atribuciones disciplinarias, económicas y conservadoras.
Previa vista de la causa332. Es un trámite complejo que está compuesto por varios
actos:
El COT no da normas precisas, limitándose a lo dicho en el art. 68. Se limita a señalar que las Cortes de
Apelaciones resolverán los asuntos en cuenta o previa vista de la causa.
Una interpretación sistemática de nuestro ordenamiento procesal permite concluir que los asuntos jurisdiccionales
se resuelven previa vista de la causa, y que los asuntos relativos a las atribuciones disciplinarias, económicas y
conservadoras de los tribunales se resuelven en cuenta. Ello sin perjuicio de algunas excepciones tales como las
cuestiones relativas a las órdenes de no innovar en recurso de apelación, sobreseimientos temporales y sentencias
definitivas en juicio de hacienda consultadas sin informe desfavorable del Fiscal Judicial (que siendo asuntos
jurisdiccionales se resuelven en cuenta por expresa disposición de ley); y por otra parte; los recursos de queja, que
siendo de carácter disciplinario, deben fallarse previa vista de la causa por mandato de la ley o como los recursos
de amparo y protección que emana de facultades conservadoras y tienen señaladas tramitaciones especiales.
Sin embargo, las principales modificaciones respecto a asuntos jurisdiccionales que se ven en cuenta son los
siguientes:
a) La apelación de toda resolución que no sea sentencia definitiva se verá en cuenta, a menos que cualquiera de las
partes, dentro del plazo de cinco días contado desde la certificación a que se refiere el artículo 200.
b) La consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda se ve en cuenta para el solo efecto de ponderar si
esta se encuentra ajustada a derecho, art.751 inc.2 CPC.
LA VISTA DE LA CAUSA
331 Ejemplo de materias que a pesar de ser jurisdiccionales (no de facultades conexas), se conocen en cuenta: Orden de no innovar; apelación de la resolución que decreta el Sobreseimiento
temporal; Apelación de sentencia definitiva del Juicio de Hacienda cuando no hay informe desfavorable del fiscal judicial (si hay informe desfavorable, se conocerá previa vista); Apelación de
toda resolución que no sea la sentencia definitiva (salvo que los abogados soliciten alegatos, en cuyo caso se conocerá previa vista); Consulta de la sentencia definitiva.
332 Ejemplo de materias que, a pesar de ser ejercicio de facultades conexas (conservadoras, disciplinarias y económicas), se conocen previa vista de la causa: Recurso de queja (facultades
298
Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser incluidos en ellas para los efectos de su vista, según el
orden de la conclusión de su tramitación 334 335 (y no según el orden de su ingreso a la CA), art. 162 CPC. Se
consideran expedientes en “estado de relación” aquellos que hayan sido previamente revisados y certificados por
el relator, art. 69 COT.
El Presidente de la CA forma la tabla para la semana siguiente (en el último día hábil de cada semana), reservando
un día para la vista de las causas criminales y otro para las causas de Familia, sin perjuicio de la preferencia que la
ley o el tribunal otorguen.
Art. 199 las Cortes deben establecer horas de funcionamiento adicional para las apelaciones que se vean en
cuenta.
Si la Corte funciona en varias Salas, debe formar tantas tablas como Salas haya, y debe distribuir las causas entre
ellas por sorteo336.
El Presidente debe formar la tabla cumpliendo con las exigencias del art. 163: i) individualizar las causas con el
nombre de las partes; ii) señalar el día en que debe verse y iii) el número de orden que le corresponde. En la
práctica se suele agregar el número de la Sala, el nombre del Relator, e incluso mediante abreviaturas la materia.
Además, los relatores, en cada tabla, deben dejar constancia de las suspensiones solicitadas y de la circunstancia de
haberse agotado o no el ejercicio de tal derecho.
Si hay errores al fijarse la causa en tabla, el art. 165 inciso penúltimo establece que los errores no sustanciales de
los nombres de las partes no impiden la vista de la causa. Los que sean sustanciales, impidiendo la bilateralidad de
la audiencia, vician de nulidad el acto de la fijación de la causa en tabla.
Por último la tabla debe fijarse en un lugar visible, requisito que se cumple en la práctica fijando un ejemplar de la
tabla en un fichero general y otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda.
334 El artículo 162 establece excepciones que configuran las denominadas "causas que gozan de preferencia" (es decir, que se incorporan con antelación a otras causas para su vista sin respetar
el orden de conclusión de su tramitación). Estas son: alimentos provisionales, competencia, acumulaciones, recusaciones, desahucio, juicios sumarios y ejecutivos. También aquellas que el
tribunal fundado en circunstancias calificadas decida darles preferencia. Además, gozan de preferencia para su vista los recursos de apelación en los cuales se hubiere concedido orden de no
innovar (art.192 inciso 3) y el recurso de queja.
335 Serán agregados extraordinariamente a la tabla del día siguiente hábil al de su ingreso al tribunal, o el mismo día, en casos urgentes: 1º Las apelaciones relativas a la prisión preventiva de los
imputados u otras medidas cautelares personales en su contra; 2º Los recursos de amparo, y 3º Las demás que determinen las leyes.
336 Excepcionalmente no se sortean las causas radicadas como los recursos de amparo, las apelaciones o consultas relativas a la libertad provisional de los inculpados o procesados, cuando
una Sala haya conocido por primera vez de estos recursos. Tampoco se sortean para su vista los recursos de apelación en las cuales se hubiere concedido orden de no innovar, puesto que el
recurso de apelación queda radicado para que sea conocido por la Sala que hubiere otorgado esa orden, art. 192 inc.3 CPC. Finalmente, tampoco se sortean los recursos de queja para su vista,
en caso que se hubiere solicitado orden de no innovar, puesto que en ese caso le corresponderá a la sala que se hubiere pronunciado sobre esa orden conocer del recurso de queja.
299
4. Por muerte del cónyuge, del conviviente civil o de alguno de los descendientes o ascendientes del abogado
defensor, dentro de los ocho días anteriores;
5. Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de común acuerdo los procuradores o los abogados de ellas 337.
Cada parte podrá hacer uso de este derecho por una sola vez. En todo caso, sólo podrá ejercitarse este derecho
hasta por dos veces. La sola presentación del escrito de suspensión, extingue el derecho, aún cuando la causa no
sea vista por cualquier otro motivo. El derecho a suspender no procede respecto del amparo.
6. Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia ante otro tribunal.
En caso que un abogado tenga dos o más vistas ante el mismo tribunal, en salas distintas, se verá seguida la causa
que se anuncie primero, retardándose o suspendiéndose las demás,
7. Por ordenarlo así el tribunal, por resolución fundada, al disponer la práctica de algún trámite que sea
estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa. La orden de traer algún expediente o
documento a la vista, no suspenderá la vista de la causa y la resolución se cumplirá terminada ésta.
Las causas que se ordenen tramitar, las suspendidas y las que no hayan de verse, serán anunciadas en tabla, antes
de comenzar la relación de las demás.
d) El anuncio
El art.163 CPC exige que llegado el momento en que debe iniciarse la vista de la causa, se anuncie ese hecho
mediante la colocación en un lugar conveniente del respectivo número de orden, el cual se mantendrá fijo hasta
que se pase a otro asunto.
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no haya de verse, serán
anunciadas antes de comenzar la relación de las demás. Asimismo, en esa oportunidad deberán señalarse aquellas
causas que no se verán durante la audiencia por falta de tiempo. La audiencia se prorrogará si fuere necesario,
hasta ver la última de las causas que resten en la tabla, art. 222 CPC. Los abogados que quieran alegar, deberán
anunciarse personalmente o por medio de procurador del número, con el respectivo relator, antes del inicio de la
audiencia en que se deba ver la causa. También procede por escrito presentado con 24 horas de anticipación a la
audiencia.
e) La relación
Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relación. Pero antes el Relator debe cumplir con ciertas
obligaciones que le impone la ley:
1) Si el tribunal está integrado por personas que no figuran en el acta de instalación, el Relator hará saber sus
nombres a las partes para que puedan hacer valer las implicancias y recusaciones que correspondan. El reclamo
que se deduzca debe formalizarse dentro de tercer día, suspendiéndose en el intertanto la vista de la causa.
2) El Relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisión sustancial que notare en el proceso. Es posible
que el tribunal ordene que se complete la tramitación y la causa "saldrá en trámite" y se suspenderá su vista,
aunque conservándose el número de orden.
3) El Relator debe dar cuenta al tribunal de las faltas o abusos que pudieran dar lugar al ejercicio de las facultades
disciplinarias del tribunal.
337 El escrito en que se solicite la suspensión deberá ser presentado hasta las doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo será
rechazada de plano.
338 Por medio de un escrito que deberá presentarse hasta las doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondiente, a menos que la agregación de la causa se hubiere efectuado con
menos de setenta y dos horas antes de la vista, caso en el cual la suspensión podrá solicitarse hasta antes de que comenzare la audiencia.
300
A continuación, el Relator debe hacer la relación de la causa al tribunal, esto es, una “exposición oral y sistemática
para informar suficientemente al tribunal del asunto que debe resolverse”. Según el art. 223 CPC, la vista de la
causa se iniciará con la relación, la que se efectuará en presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y
se hubieren anunciado para alegar. No se permitirá el ingreso a la sala de los abogados una vez comenzada la
relación. Los ministros podrán durante la relación, formular preguntas o hacer observaciones al relator, las que en
caso alguno podrán ser consideradas como causales de inhabilidad.
En materia penal, debemos recordar que no se contempla el trámite de la relación para la vista de los recursos, art.
358 inciso 3º CPP.
f) Los alegatos.
Los alegatos “son defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el ejercicio de la profesión”
(también los postulantes que estén realizando práctica).
Concluida la relación, se procederá a los alegatos de los abogados que se hubieren anunciado.
Durante los alegatos, el Presidente de la sala podrá invitar a los abogados a que extiendan sus consideraciones a
cualquier punto de hecho o de derecho. Una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, podrá
pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de derecho.
Está prohibido leer tales defensas, pero al termino de la audiencia podrán dejar a disposición del tribunal una
minuta de sus alegatos.
Sólo puede alegar un abogado por cada parte. Debe alegar primero el abogado del recurrente y a continuación el
del recurrido sin perjuicio de que ambos posteriormente puedan hacer uso de la palabra para rectificar solamente
errores de hecho, sin poder replicar en lo concerniente a puntos de derecho 339.
La duración de los alegatos se limitará a media hora. El tribunal a petición del interesado, podrá prorrogar el plazo
por el tiempo que estime conveniente.
Terminada la vista de la causa, ésta puede ser fallada de inmediato o puede quedar en acuerdo 340.
Las causas pueden quedar en acuerdo en los siguientes casos:
a. Cuando se decrete una medida para mejor resolver, art.227 CPC.
b. Cuando el tribunal manda, a petición de parte, informar en derecho 341.
c. Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio de ella.
En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 días, según si la causa ha
quedado en acuerdo a petición de varios o un Ministro.
En materia penal, se establece como regla general respecto del fallo de los recursos en el artículo 358 del NCPP,
que el tribunal pronunciará sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en un día y hora que dará a conocer a los
intervinientes en la misma audiencia.
339 Si son varios los apelantes, alegarán los abogados en el orden que hayan interpuesto las apelaciones. Si son varios los apelados, los abogados intervendrán por el orden alfabético de
aquéllos.
340 Es importante recordar que si la causa no fuere despachada inmediatamente, los Relatores deberán anotar en el mismo día de la vista los nombres de los jueces que hubieren concurrido a
ella.
341 El término para informar en derecho será fijado por el tribunal y no podrá exceder de 60 días, salvo acuerdo de las partes.
301
Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayoría absoluta de votos. Excepcionalmente la ley establece otros
quórums.
Los acuerdos se forman a través de un procedimiento reglamentado en los arts. 83 y 84 COT. En síntesis, debe
procederse de la siguiente manera:
a) Primero se resuelven las cuestiones de hecho.
b) A continuación, se resuelven las cuestiones de derecho.
c) Las resoluciones parciales se toman como base para dictar la resolución final.
d) Se vota en orden inverso a la antigüedad. El último voto será siempre el del Presidente.
e) Hay acuerdo cuando existe mayoría legal sobre la parte resolutiva del fallo y sobre un fundamento a lo menos
en apoyo de cada uno de los puntos del fallo.
La discordia de votos
Durante la formación de un acuerdo puede producirse discordia de votos.
a. En materia civil. Debe votarse cada opinión separadamente excluyéndose la que reúna menor número de votos.
Si no es posible alcanzar mayoría, debe llamarse tantos Ministros como sea necesario para que cualquiera opinión
forme mayoría (debiendo verse de nuevo la causa).
b. En materia penal. Se establece que se deben seguir las reglas señaladas para los tribunales de juicio oral en lo
penal.
342En el libro de acuerdos se consignarán los votos disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de algún miembro de la mayoría que no hubieren quedado en la sentencia
("prevenciones").
302
o Anuncio. En materia penal se eliminó el trámite de la relación del relator, sin perjuicio de lo
cual se contempla una relación para efectos de hacer el examen de admisibilidad del recurso.
o Alegatos: La audiencia se iniciará con el anuncio, tras lo cual se procederá a los alegatos (pues
en la apelación en materia penal no se contempla el trámite de la relación). Tampoco hay
réplica ni dúplica.
o Concluido el debate, el tribunal deberá fallar de inmediato, o fijar un día y hora para ello.
La prohibición de reforma peyorativa dice relación tanto con modificación cualitativa (se contemplan nuevas prestaciones no contempladas en la sentencia de 1ª, por ejemplo) como con
343
una modificación cuantitativa (se aumenta el monto de las obligaciones, por ejemplo)
303
Si la sentencia de primera instancia cumple con todos los requisitos del Art.
170 CPC, basta con que la de segunda cumpla los requisitos de toda
resolución judicial (señalar fecha, lugar, el hecho de que se confirma la
sentencia de primera y firma del juez o jueces). En caso contrario, debe
complementarse.
Si la sentencia de primera no ha resuelto una acción o excepción opuesta
válidamente, el tribunal de segunda tiene dos opciones: remitir el fallo al
tribunal de primera para que las falle o casar en la forma de oficio la
sentencia (por la causal de casación en la forma del art. 768 n° 5: no
contener la sentencia todos los requisitos del art. 170, entre los cuales está
fallar todas las acciones y excepciones interpuestas, salvo las que sean
incompatibles).
Modificatoria: Aquella en que el tribunal de alzada acoge en parte el recurso de
apelación, introduciendo adiciones o efectuando supresiones a lo resuelto por el
tribunal de primera instancia, reemplazando parcialmente el contenido de la parte
resolutiva del fallo de primera instancia y los fundamentos necesarios para respaldar
dicha decisión.
Si la sentencia de primera instancia no se hubiere pronunciado sobre una
acción o excepción, la sentencia de segunda instancia no puede subsanar el
vicio, sino que deberá remitirlo al tribunal de primera instancia o casar de
oficio.
Revocatoria: Aquella en que el tribunal de alzada acoge íntegramente el recurso de
apelación, dejando sin efecto la totalidad de la parte resolutiva y los considerandos
que le sirven de fundamento contenidos en el fallo de primera instancia,
reemplazándolos conforme a derecho.
Cuando la sentencia de primera instancia reúne todos los requisitos del art. 170, la
sentencia de 2ª revocatoria o modificatoria, basta que haga referencia a la parte
expositiva contenida en la de primera instancia y que contemple los considerandos de
hecho y de derecho que justifican la revocación o modificación efectuada en relación
a la parte resolutiva de la primera instancia.
En materia civil y penal la sentencia de segunda instancia se notifica por el estado
diario, sin embargo, el cúmplase de la sentencia se debe notificar en persona al reo y
no a sus representantes.
Medios anormales y directos: El recurso termina durante la tramitación, sin que el tribunal se pronuncie.
o Deserción: (DESERCION DEROGADO).
En el NSPP, se contempla el abandono del recurso, respecto del apelante que no
concurre a alegar el recurso. Si no concurre el apelado, se sigue en su rebeldía.
o Desistimiento: Acto jurídico procesal del apelante por medio del cual renuncia expresamente al
recurso de apelación que hubiere deducido en contra de alguna resolución del proceso. Pese a
encontrarse mencionado en varias normas, no se regula expresamente, pero puede producirse
en primera y en segunda instancia, aún luego de la vista de la causa y habiendo acuerdo. No
requiere facultades especiales del mandatario, pero es aconsejable que vaya firmado por la
parte. En el NSPP se regula expresamente la renuncia y desistimiento de los recursos en el art.
354.
Efectos: Pone término al recurso de apelación, quedando ejecutoriada la resolución
apelada, salvo que existan otros recursos pendientes. Si el tribunal sigue conociendo
de la apelación, puede interponerse casación en la forma por la causal del art. 768 n°
8.
o Prescripción: (PRESCRIPCION DEROGADO).
En el NSPP, se contempla el abandono del recurso, respecto del que no
concurre a alegar el recurso.
Medios indirectos: Termina el proceso en su totalidad, y consecuencialmente la apelación. Abandono del
procedimiento, desistimiento de la demanda, transacción, avenimiento, conciliación y abandono de la
acción (en delitos de acción penal privada).
304
CAPÍTULO QUINTO – RECURSO DE HECHO
(Arts. 196, 203-206 CPC)
I. CONCEPTO
Acto jurídico procesal de parte que se realiza directamente ante el tribunal superior jerárquico, a fin de solicitarle
que enmiende con arreglo a derecho la resolución errónea pronunciada por el inferior acerca del otorgamiento o
denegación de una apelación interpuesta por él.
Características:
Recurso extraordinario: sólo procede contra la resolución que concede o deniega la apelación.
Recurso que se interpone directamente ante el superior jerárquico.
Recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
Causales:
No haberse concedido un recurso de apelación procedente. Recurso de hecho verdadero.
Concede un recurso de apelación que no es procedente. Falso recurso de hecho.
Concede un recurso de apelación en el sólo efecto devolutivo, debiendo haberlo concedido en ambos
efectos. Falso recurso de hecho.
Concede un recurso de apelación en ambos efectos, debiendo haberlo concedido en el sólo efecto
devolutivo. Falso recurso de hecho.
Regulación:
Parte agraviada: La que dedujo el recurso de apelación no concedido (es decir, el apelante).
Tribunal competente: El superior jerárquico de quien dictó la resolución.
Plazo: dentro del plazo de cinco días contado desde la notificación de la negativa (art. 203).
Tramitación:
o Se interpone por escrito, directamente ante el tribunal de alzada.
o Debe acompañarse un certificado del secretario del tribunal de primera instancia en que conste
la dictación de la resolución que denegó el recurso, la fecha, y el carácter de mandatario judicial.
o Se provee el escrito pidiendo informe al tribunal inferior, en un plazo que no suele ser superior
a 8 días. Además puede ordenar poner a su disposición la carpeta electrónica o decretar orden
de no innovar a petición de parte (lo cual resuelve en cuenta).
o Con el informe, dicta el decreto de autos en relación y colocar la causa en tabla para su vista
(por tanto, conocerá del verdadero recurso de hecho previa vista de la causa).
o Una vez visto, puede:
Acoger el recurso: Si la apelación procede en ambos efectos, ordenará la remisión de
la carpeta electrónica (o la retendrá si está en su poder). Si procede en el sólo efecto
devolutivo, el inferior seguirá conociendo.
En este caso, todas las actuaciones del tribunal inferior desde la resolución
que no concedió el recurso quedan sin efecto, siempre que sean una
consecuencia directa e inmediata del fallo apelado. Ello deriva de la falta de
competencia que afecta al tribunal de 1ª instancia.
Rechazar el recurso: Lo comunica al inferior, devolviéndole el proceso.
Aquel que se interpone directamente ante el tribunal superior jerárquico en contra de la resolución del tribunal de
primera instancia que concede un recurso de apelación improcedente, concede una apelación en el sólo efecto
305
devolutivo debiendo concederlo en ambos efectos, o concede un apelación en ambos efectos debiendo
concederlo en el sólo efecto devolutivo, a fin de que se enmiende de acuerdo a la ley.
Regulación:
Parte agraviada344:
o Apelado: Si se concedió recurso de apelación improcedente, o se concedió en ambos efectos
correspondiendo sólo el devolutivo.
o Apelante: Si se concedió en el sólo efecto devolutivo, correspondiendo en ambos efectos.
Tribunal competente: Superior jerárquico del que dictó la resolución.
Plazo: 5 días desde la notificación de la resolución del tribunal de 1ª que concede el recurso.
Tramitación:
o Se interpone por escrito, directamente ante el tribunal de alzada.
o No hay que acompañar certificado alguno, pues estos antecedentes constarán del recurso de
apelación ingresado.
o Es improcedente la solicitud de informe, se tendrá a la vista solamente la apelación ingresada.
o Se conoce en cuenta.
o Según Maturana no es procedente decretar ONI porque tribunal de alzada debe resolver el
asunto en cuenta.
o Luego de ello, puede:
Acoger el recurso: Declarando que la apelación es improcedente o que sólo procede el
efecto devolutivo, lo comunicará al inferior para que siga conociendo. Si señala que
procedía en ambos efectos, comunicará al inferior para que se abstenga de seguir
conociendo.
Rechazar el recurso: Continuará el superior conociendo de la apelación en la forma
que fue concedida, sin deber comunicar nada al tribunal de primera instancia.
Hecho de Oficio: Además, tribunal de segunda instancia puede de oficio declarar sin lugar el recurso de
apelación improcedente, concedido por el tribunal de primera instancia, en el contexto del control de
admisibilidad. No se extiende a controlar los efectos del recurso.
Recurso de Hecho en el Procedimiento penal: En el NSPP los intervinientes tiene un plazo de 3 días desde la
resolución que deniega o concede erradamente un recurso de apelación para interponer el recurso de hecho. Plazo
de 3 días comienza a correr desde la resolución que concede o deniega erradamente la apelación. El tribunal de
alzada puede pedir al inferior copia de la resolución impugnada y todos los antecedentes necesarios para fallar.
Resuelve en cuenta.
Si se acoge por denegarse apelación, se retendrán los antecedentes o los recabará para pronunciarse sobre la
apelación (de no haberlos pedido).
El recurso de casación está regulado a partir del Art. 764 CPC. “El recurso de casación se concede para invalidar
una sentencia en los casos expresamente señalados por la ley”.
344 Además de recurrir de hecho ante el superior, puede reponer ante el tribunal que concedió el recurso.
306
Art. 767 CPC establece la causal de la casación en el fondo: la infracción de ley que ha
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Art. 768 CPC establece las causales de la casación en la forma: 9 numerales.
o Las exigencias que determina la ley son interpretadas con mucho rigor (aunque algunos de los
requisitos formales que antes existían se han eliminado, como la antigua exigencia de
consignación previa).
o Existe un caso de preclusión por consumación. Art. 774 CPC “Interpuesto el recurso, no
puede hacerse en él variación de ningún género. Por consiguiente aun cuando en el progreso
del recurso se descubra alguna nueva causa en que haya podido fundarse, la sentencia recaerá
únicamente sobre las alegadas en tiempo y forma”. La única opción de que se conozca de esa
causal no alegada es que el tribunal case de oficio la sentencia.
o El recurso de casación en la forma debe además prepararse. El recurso de casación en el fondo
no requiere preparación.
o Se contempla la sanción de la inadmisibilidad.
Ninguno de los recursos constituye instancia: Por RG no se rendirá prueba, porque los hechos serán los
establecidos en la instancia anterior. Ello tiene 2 excepciones:
o Se puede rendir prueba en la casación en la forma cuando la causal requiera prueba.
o Se puede rendir prueba en la casación en el fondo cuando la ley infringida sea aquella de las
reguladoras de la prueba (ya sea porque se admite un medio de prueba no establecido por la ley;
se rechaza un medio de prueba establecido por la ley; se infringen las normas sobre valoración
de los medios de prueba; o se infringen las normas sobre la carga de la prueba).
En ambos se reconoce la casación de oficio.
En ambos se mantiene el principio de jerarquía.
345Artículo 780.- Interpuesto el recurso de casación en el fondo, cualquiera de las partes podrá solicitar, dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad quem, que el recurso sea
conocido y resuelto por el pleno del tribunal. La petición sólo podrá fundarse en el hecho que la Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia
de derecho objeto del recurso.
307
En cuanto a las causales:
o Casación en el fondo: Causal única y genérica. Haberse pronunciado resolución con infracción
de ley, siempre que haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
o Casación en la forma: Conjunto de causales previstas por el legislador en el art. 768 (9
numerales).
Características:
Recurso extraordinario. Sólo procede contra ciertas resoluciones por las causales señaladas por ley.
Se interpone ante el tribunal que dictó la resolución (a quo), para que sea conocido y resuelto por el
tribunal superior jerárquico (ad quem).
Es de derecho estricto, debiendo cumplirse una serie de formalidades, so pena de ser declarado
inadmisible.
Es conocido de acuerdo con las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
Tiene por objeto invalidar una sentencia, sin perjuicio de que en algunos casos deberán también dictar
sentencia de reemplazo sin nueva vista del asunto. Ello sucederá cuando la casación se acoja por:
308
o Ultrapetita.
o Infracción al Art. 170 CPC.
o Cosa juzgada.
o Decisiones contradictorias.
Recorre en cuanto a su procedencia a toda la jerarquía de los tribunales chilenos.
Procede su interposición conjunta con la apelación (cuando la sentencia recurrida es de primera
instancia) y con la casación en el fondo (cuando la sentencia recurrida es de segunda instancia).
Sólo puede ser deducido por la parte agraviada.
o El agravio que se exige es complejo, pues debe existir agravio propiamente (diferencia entre lo
pedido y lo concedido) y además configurarse la causal específica y que esta cause perjuicio.
No constituye instancia.
No se admite su renuncia anticipada por RG.
o Ante árbitros arbitradores puede renunciarse en el compromiso, sin poder extenderse la
renuncia a las causales de incompetencia y ultrapetita.
Busca velar por el respeto de las formas del procedimiento.
2. Titular
Requisitos:
Debe ser parte en el proceso en que se dictó la resolución.
Debe haber sufrido un agravio con la resolución (diferencia entre lo pedido y lo concedido).
Debe configurarse una causal específica del art. 768 y debe haber experimentado un perjuicio con el
vicio en que se funda un recurso. Principio de la trascendencia. Art. 768 CPC “El tribunal podrá
desestimar el recurso de casación en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el
recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha
influido en lo dispositivo del mismo”.
Debe haber preparado el recurso: Ejerciendo oportunamente y en todos los grados, todos los recursos
que la ley establece para reclamar el vicio. Este requisito es eventual, no estará siempre, pues hay casos
específicos en que no es necesario preparar la casación en la forma.
4. Causales
Las causales del art. 768 suelen clasificarse entre:
Aquellas que afectan al tribunal (N°1, 2 y 3).
Aquellas que se refieren a la forma de la sentencia: (N°4, 5, 6, 7 y 8).
Aquellas que se refieren a la forma del procedimiento (N°9).
Art. 768 CPC. El recurso de casación en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes:
1. Haber sido pronunciada la sentencia por un tribunal incompetente o integrado en contravención a la
ley.
o Incompetencia puede ser absoluta o relativa.
309
2. Haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya
recusación esté pendiente o haya sido declarada por tribunal competente.
o Implicancia basta que exista. La recusación en cambio, debe estar declarada o pendiente de
declaración (ya alegada).
3. Haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor número de votos o pronunciadas por
menor número de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la
vista de la causa, y viceversa;
o Son 4 situaciones.
4. Haber sido pronunciada con ultra petita (otorgando más de lo pedido por las partes) o extrapetita
(exendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del tribunal), sin perjuicio de la facultad que éste
tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley;
5. Haber sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados en el artículo 170 347
(requisitos de contenido de las sentencias definitivas);
o Obviamente no procede esta causal contra sentencias interlocutorias.
6. Haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que ésta se haya alegado
oportunamente en el juicio;
o Si no se ha alegado oportunamente en el juicio, igualmente procede luego la acción de revisión
de sentencias firmes, pues una de sus causales es la cosa juzgada.
7. Contener decisiones contradictorias;
8. Haber sido dada en apelación legalmente declarada desistida, y
9. Haberse faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito
por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad”.
o Respecto de faltar a los trámites o diligencias declarados esenciales por la ley, estos están
establecidos en el art. 795 (trámites esenciales en primera o única instancia) y art. 800 (trámites
esenciales en segunda instancia).
o Respecto a que haya faltado un requisito por cuyo defecto la ley expresamente prevenga que
hay nulidad, el único caso de tal requisito en Chile es la autorización del funcionario a quien
corresponde dar fe, como un requisito de validez de la actuación.
No obstante lo señalado, el tribunal puede desestimar el recurso de casación en la forma, si de los antecedentes
aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o
cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo (principio de trascendencia).
Si la causal es la de haberse pronunciado con omisión de uno de los requisitos del art. 170, y ese requisito es el
pronunciamiento sobre una o más acciones o excepciones hechas valer oportunamente por las partes, el tribunal
de alzada podrá limitarse a ordenar al de la causa que complete la sentencia (es decir, si lo desea ante esta causal
puede no conocer de la casación y devolverle el fallo al a quo para que complete).
Trámites esenciales:
En primera o única instancia: Art. 795 CPC.
o Emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley.
o Llamado a las partes a conciliación, cuando corresponde.
o Recibimiento de la causa a prueba, cuando corresponde.
o Práctica de diligencias probatorias cuya omisión podría producir indefensión.
o Agregación de documentos presentados oportunamente por las partes, con citación o bajo el
apercibimiento legal que corresponda.
o Citación para alguna diligencia de prueba.
o Citación para oír sentencia.
En segunda instancia: Art. 800 CPC.
o Emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca el recurso.
o Agregación de documentos presentados oportunamente por las partes, con citación o bajo el
apercibimiento legal que corresponda.
o Citación para oír sentencia.
347Forma de las sentencias definitivas: art. 170: 1. Designación precisa de las partes litigantes; 2. Enunciación breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus
fundamentos; 3. Enunciación de las excepciones o defensas alegadas por el demandado; 4. Consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia; 5. Enunciación
de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo; 6. Decisión del asunto controvertido.
310
o Fijación de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados.
o Los indicados respecto de la prueba en el art. 795, en caso de ser procedente la prueba en
segunda instancia (3°, 4° y 6° del artículo 795). Es excepcional.
7. Tramitación
Presentación de un escrito ante el tribunal que dictó la resolución. Debe contener:
o Requisitos comunes a todo escrito judicial (suma).
o Mencionar expresamente el vicio o defecto en que se funda. Una vez interpuesto, no podrá
hacerse ninguna variación (preclusión por consumación).
o Mencionar la ley que concede el recurso por la causal que se invoca (artículo 768 y numeral).
o Patrocinio de abogado habilitado que no sea procurador del número.
311
oSeñalar la forma en que ha sido preparado, o las razones por las que su preparación no es
necesaria.
Efectos de la concesión del recurso: Por RG no suspende la ejecución de la sentencia. Excepciones:
o Se suspende la ejecución de la sentencia recurrida cuando su cumplimiento haga imposible
llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso de casación. La calificación corresponde al
tribunal a quo. Ej. Si la sentencia recurrida declarara la nulidad del matrimonio, al poder
ejecutarse la sentencia, el beneficiado podría volver a casarse. Sería un problema si luego se
revoca la sentencia por casación.
o Además, la parte vencida puede solicitar la suspensión del cumplimiento de la sentencia
recurrida por casación, mientras no se rinda fianza de resultas (de lo que se resuelva en la
casación) a satisfacción del tribunal por la parte vencedora. Debe solicitarse conjuntamente con
la interposición del recurso, pronunciándose de plano el tribunal.
Sin embargo no podrá pedir esta suspensión cuando se cumplan los siguientes
requisitos (copulativamente):
Se trate de un demandado.
Se interponga el recurso de casación contra una sentencia definitiva.
La sentencia definitiva se haya pronunciado en un juicio ejecutivo, posesorio,
de desahucio o de alimentos.
Tramitación ante el tribunal a quo:
o Examen de admisibilidad (art. 776): Analizará si se ha interpuesto dentro de tiempo y si cuenta
con patrocinio de abogado habilitado.
La resolución que lo declara inadmisible es susceptible de reposición en tercero día
fundada en error de hecho. La resolución que resuelve la reposición es inapelable.
Si lo declara admisible, ordenará que se remita electrónicamente al tribunal de alzada
copia fiel de la resolución recurrida, el recurso y todos los antecedentes que fueren
necesarios para un acabado conocimiento del recurso.
o Remisión del proceso: como se dijo, si el recurso es declarado admisible a tramitación por el
tribunal a quo, de acuerdo al art. 776 debe aplicarse lo que señala el art. 197 inciso primero
(sobre el recurso de apelación), es decir que debe remitir electrónicamente al tribunal de alzada
copia fiel de la resolución apelada, del recurso y de todos los antecedentes que fueren
pertinentes para un acabado pronunciamiento sobre éste.
Tramitación ante el tribunal ad quem:
o Certificado de ingreso del expediente: se aplica todo lo dispuesto para el recurso de apelación
ya que el art. 779 se remite a los arts. 200, 202 y 201.
o Examen de admisibilidad: Analizará en cuenta348 349:
Si la sentencia es susceptible de casación.
Si se ha interpuesto dentro de plazo.
Si cuenta con patrocinio de abogado habilitado.
Si se menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda y la ley que
concede el recurso (resuelve en cuenta).
Si cumple todos los requisitos, se declara admisible y se dictará la resolución autos en
relación.
Si falta uno o más de los requisitos de admisibilidad, de dictará la resolución que lo
declara inadmisible, que es susceptible de reposición en tercero día.
Si es inadmisible, pero el tribunal estima procedente una casación de oficio, podrá
decretar autos en relación.
o Designación de abogado patrocinante ante el tribunal ad quem: En la actualidad es facultativo
designar abogado patrocinante ante el tribunal ad quem antes de la vista de la causa.
Si decide designar, puede ser el mismo que patrocinó el recurso.
La renuncia del patrocinante no tiene efecto alguno en su tramitación.
Las partes podrán, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito firmado
por un abogado, que no sea procurador del número, las observaciones que estimen
convenientes para el fallo del recurso.
348 Respecto de los dos primeros elementos, existe un doble control de admisibilidad, debiendo ser examinados por ambos tribunales.
349 Llama la atención que no se contemple como un elemento de análisis, a la hora de declarar la admisibilidad del recurso, el relativo a la preparación del recurso.
312
o Prueba ante tribunal ad quem: Podrá rendirse prueba respecto de la causal, en un término que
no podrá exceder los 30 días.
o Vista de la causa: En esta materia se aplica todo lo referente a las reglas de la vista de la causa
establecidas para las apelaciones, art. 783 CPC.
Recordar que los alegatos para casación en la forma se limitarán a una hora, pudiendo
el tribunal por unanimidad prorrogar por igual tiempo la duración.
8. Formas de terminación
- Modos normales: Fallo.
- Modos anormales: Desistimiento del recurso y Medios indirectos que ponen fin al proceso (como desistimiento
en la causa principal o transacción).
El tribunal para determinar si acoge o rechaza el recurso debe seguir los siguientes pasos:
a) Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley.
b) Si los hechos invocados constituyen verdaderamente la causal que se invoca.
c) Si esos hechos están suficientemente acreditados.
d) Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable sólo por medio de la invalidación del fallo.
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo, lo cual dependerá de la apreciación del tribunal. De
esta manera, conforme lo dispone el inciso penúltimo del 768, el tribunal puede desestimar el recurso de
casación en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un
perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del
mismo (no usa la expresión influir sustancialmente, porque es facultativo para el tribunal determinar la
forma en que influyó).
Es en esta oportunidad cuando el tribunal podrá declarar improcedente el recurso, por falta de preparación, sin
ser éste uno de los elementos de análisis de la admisibilidad.
Situaciones especiales que se producen cuando se interpone otro recurso conjuntamente con la casación:
a) Casación interpuesta conjuntamente con una apelación, art. 798 CPC: Si contra la sentencia de primera
instancia se interpone recurso de casación en la forma y apelación, se verán y fallarán conjuntamente.
Si se acoge la casación, se tendrá la apelación como no interpuesta. Esto se explica, porque una vez que
se acoge el recurso de casación en la forma, se anula la sentencia de 1ª instancia y no puede haber
apelación de una resolución inexistente.
Si sólo se ha interpuesto recurso de casación en la forma, se mandarán traer los autos en relación.
313
b) Casación en la forma interpuesta conjuntamente con casación en el fondo, art. 808 CPC: Si se
interpone casación en la forma y en el fondo, éstos se tramitarán y verán conjuntamente y se resolverán
en un mismo fallo.
Si se acoge el recurso de forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo.
Para determinar en qué estado queda el juicio hay que tener presente el vicio que motivó el recurso y cuándo se
produjo.
No obstante, excepcionalmente es posible que sea el mismo tribunal ad quem quién dicte fallo resolviendo el
asunto. Art. 786 inc.3 y 4 CPC: Si el vicio que diere lugar a la invalidación de la sentencia fuera ultra petita,
omisión de los requisitos del art. 170, cosa juzgada y decisiones contradictorias, deberá (obligación) el mismo
tribunal, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la
ley. Lo señalado rige también si el tribunal casó de oficio por esas causales.
Con esto, deja de ser un mero recurso de nulidad, pasando derechamente a ser un recurso de enmienda. Esta
norma se basa en el principio de economía procesal, pero a su vez, vulnera el principio de la doble instancia.
El plazo para fallar la causa es de 20 días contados desde aquél en que terminó la vista, art. 806 CPC.
Casación de Oficio: Es la facultad otorgada a los tribunales superiores de justicia para declarar la invalidez de una sentencia
por las causales establecidas en la ley para el recurso de casación en la forma, sin que sea necesario haber interpuesto ese acto
procesal por una de las partes.
Características:
Aplicación del principio inquisitivo o de oficialidad de los tribunales.
Es una mera facultad del superior jerárquico.
No requiere ser preparado.
Puede casarse de oficio por cualquier causal de las establecidas en la ley para la casación en la forma. El
recurso de casación interpuesto por la parte se tiene por no interpuesto.
Requisitos:
Tribunal debe estar conociendo del asunto por apelación, consulta, casación o en alguna incidencia
(admisibilidad, recurso de queja).
Debe existir un vicio que autorice la casación en la forma.
Excepción: si el vicio consiste en la omisión en la sentencia de una acción o excepción hecha valer en
1ª instancia, el tribunal puede optar por conocer de la casación o bien remitir al tribunal inferior para
que la complete. Puede hacer esto (por esta causal) tanto en la casación de oficio como en la casación
de parte.
En los antecedentes del recurso debe manifestarse el vicio.
Procedimiento:
Presidente del tribunal debe indicarle a los abogados sobre que causal alegar y oírlos.
Luego dictará sentencia, decretando la invalidez del fallo y remitirá el asunto al tribunal competente,
determinando el estado en que queda la causa; o bien invalidará el fallo y procederá a dictar sentencia de
reemplazo fallando sobre el fondo, cuando corresponda.
Modos anormales:
o Desistimiento del recurso.
o Medios indirectos que ponen fin al proceso.
314
II. RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO
1. Concepto
Acto jurídico procesal de la parte agraviada con determinadas resoluciones judiciales, para obtener de la Corte
Suprema su invalidación, por haberse pronunciado con infracción de la ley que ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo, y que la reemplace por otra resolución en que la ley se aplique correctamente.
Su objetivo es dar uniforme aplicación a las leyes, para hacer efectiva la garantía de igualdad ante la ley. Ello no se
había hecho efectivo por las siguientes razones:
Recurso era conocido por una sala de la Corte Suprema. Ello se ha tratado de subsanar:
o Estableciendo salas especializadas.
o Entregando la opción a las partes de solicitar que el asunto sea resuelto por el Pleno, cuando
existan diversas interpretaciones en fallos de la misma.
Se trataba de un recurso excesivamente formalista: Ello se ha tratado de subsanar:
o Eliminando el requisito de la consignación.
o Eliminando el requisito de mencionar expresamente las leyes infringidas, la forma de la
infracción y la manera cómo influye en lo dispositivo del fallo, requiriendo en cambio que se
exprese el error de derecho de que adolece la sentencia recurrida, y el modo en que ello influye
en lo dispositivo del fallo.
Características:
Recurso extraordinario.
Recurso de nulidad, aunque también supone la dictación de un fallo de reemplazo.
Es de competencia exclusiva de la Corte Suprema.
Es de derecho estricto y formalista.
Se presenta ante el tribunal que dictó la resolución, para que conozca la Corte Suprema.
No constituye instancia, aunque podrá modificarse los hechos cuando las leyes infringidas sean aquellas
reguladoras de la prueba:
o Cuando se haya admitido un medio probatorio no señalado por la ley, o se rechaza uno que la
misma admite.
o Cuando se infringen las leyes que regulan el valor probatorio.
o Cuando se altera la carga de la prueba.
Es renunciable.
Procede contra las resoluciones que cumplan los siguientes requisitos:
o Sentencias definitivas o interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su
continuación.
o Deben tener el carácter de inapelables.
o Deben haber sido pronunciadas por una Corte de Apelaciones o tribunal arbitral de derecho de
segunda instancia
2. Sujeto activo
Debe cumplir con los requisitos de:
Ser parte en el juicio.
Agravio Complejo: Parte se encuentra perjudicada por la sentencia (no se concede todo lo que pide) y
por la causal del recurso (infracción de ley en que ha incurrido, que ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo).
La infracción de ley debe haber influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
3. Causal
Art. 767 CPC. “El recurso de casación en el fondo tiene lugar contra sentencias definitivas inapelables y contra
sentencias interlocutorias inapelables cuando ponen término al juicio o hacen imposible su continuación, dictadas
por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por árbitros de derecho en
los casos en que estos árbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes, siempre que se
hayan pronunciado con infracción de ley y esta infracción haya influido substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia”.
315
Alcance de ley según la CS: debe entenderse ley en sentido amplio, incluyendo la CPR, ley propiamente
tal, DL, DFL, tratados internacionales, costumbre según o en silencio de ley, ley extranjera cuando sea
aplicable. Hay discusión de si procedería interponerlo, respecto de la ley del contrato 350.
Naturaleza de la ley: Nunca procederá la casación en el fondo si acaso ese vicio se puede atacar por
casación en la forma. La infracción de leyes sustantivas o materiales siempre será susceptible de casación
en el fondo. Respecto de las leyes procesales, se debe distinguir:
Leyes procesales: en general no procede la casación en el fondo (procede la casación
en la forma), pero se debe distinguir.
Leyes ordenatoria litis: Regulan las formas y avance del procedimiento (ej.
oportunidad para hacer valer la cosa juzgada). No procede la casación en el
fondo, sino en la forma.
Leyes decisoria litis: Sirven para resolver la cuestión controvertida (ej. triple
identidad en la cosa juzgada). Estas leyes posibilitan la interposición del
recurso de casación en el fondo.
Leyes reguladoras de la prueba: cuando se admite un medio de prueba no
establecido por la ley, cuando se rechaza un medio de prueba contemplado
por la ley, cuando se infringe el valor del medio de prueba establecido por la
ley o se infringen las normas sobre carga de la prueba. Sólo en esos casos
admite casación en el fondo, en los demás casos de infracción de ley
reguladora de la prueba procede la casación en la forma.
Manera de infringir la ley:
o Contravenirla formalmente: Prescinde de la ley o falla en oposición a su texto expreso.
o Interpretarla erróneamente: el tribunal da un alcance diverso al que debería haber dado por la
aplicación de las normas de interpretación.
o Aplicarla falsamente a un caso no regulado por la norma: la ley se aplica a un caso no regulado
por ella o el tribunal no la aplica a un caso en que debería haberse aplicado.
Influencia sustancial en lo dispositivo del fallo: Se produce ello cuando la corrección del vicio cometido
en la sentencia importa la modificación total o parcial de su parte resolutiva.
4. Limitaciones
La Corte Suprema tiene algunas limitaciones para conocer y fallar el recurso:
El recurso no constituye instancia, por lo que la Corte no puede revisar las cuestiones de hecho
contenidas en el fallo, salvo cuando la ley infringida sea aquella reguladora de la prueba.
La Corte se encuentra circunscrita por el escrito de formalización del recurso351, conociendo solamente
de la ley reclamada.
5. Tramitación
Interposición del recurso:
o Requisitos comunes a todo escrito.
o Patrocinio de un abogado.
o Debe expresar en qué consiste el error de derecho de que adolece la sentencia recurrida. Se
elimina el requisito de individualizar cada ley y la forma como se produjo la infracción.
o Debe señalar de qué modo ese error influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Existe un plazo de 15 días desde la notificación de la sentencia para interponer el recurso.
Tribunal competente: se interpone ante el tribunal que dictó la resolución para que sea conocido y
resuelto por la Corte Suprema
Efectos de la interposición: Los mismos del recurso de casación en la forma 352.
Tramitación ante el tribunal a quo: Igual que en el recurso de casación en la forma 353.
350 ¿Está contemplada la Infracción a la ley del contrato?: i. A favor: el art. 1545 señala que el contrato es una ley para las partes; ii. En contra: el 1545 usa la palabra ley como una metáfora de
la obligatoriedad del contrato para las partes. Una conclusión posible es que no está contemplada por infringir directamente el contrato, pero sí por infringir el art. 1545, que es ley en sentido
formal.
351 Requisitos del escrito: 1. Comunes a todo escrito; 2. Patrocinio de abogado habilitado no procurador del número; 3. Expresar los errores de derecho que adolece la sentencia; 4. Señalar de
matrimonio o permita el de un menor); ii. Petición de la parte vencida mientras la vencedora no rinda fianza de resultas a satisfacción del tribunal (sin embargo no tiene derecho a pedir
suspensión: el demandado contra sentencia definitiva, En juicio ejecutivo, posesorio, de desahucio o alimentos).
353 a. Examen de admisibilidad. Materias que debe analizar (en cuenta): Si ha sido interpuesto dentro de plazo; Si ha sido patrocinado por abogado habilitado.
b. Resolución: 1. Inadmisible: procede reposición dentro de 3 días (pero es inapelable); 2. Admisible: dispondrá la remisión electrónica al tribunal ad quem.
316
Tramitación ante el tribunal ad quem: Presenta la misma estructura de la casación en la forma, con
algunas modificaciones:
o Certificado de ingreso del expediente: Se aplican las reglas de la apelación.
o Facultad de conocer el recurso en Pleno: Cualquiera de las partes puede solicitar, dentro del
plazo para hacerse parte (5 días desde el certificado del secretario), que el recurso sea conocido
y resuelto por el Pleno, basado en que la Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido
diversas interpretaciones sobre la materia de derecho.
La sala respectiva se pronuncia sobre dicha solicitud en el examen de admisibilidad.
La resolución que deniega la petición es susceptible de reposición dentro de tercero
día.
o Examen de admisibilidad: Debe examinar (en cuenta):
Si la sentencia es susceptible de casación.
Si ha sido interpuesto dentro de plazo.
Si ha sido patrocinado por abogado habilitado.
Si se hizo mención expresa del error de derecho de que adolece la sentencia recurrida,
señalando de qué manera ese error influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Si considera que es inadmisible, igualmente podrá casar de oficio, mandando a traer
los autos en relación.
o Rechazo in limine: Art. 782 inciso 2. La sala respectiva podrá, no obstante haber cumplido el
recurso con los requisitos formales, rechazar de inmediato (en el examen de admisibilidad) el
recurso si en opinión unánime de sus integrantes, adolece de manifiesta falta de fundamento.
Debe decidirse por unanimidad de los miembros de la sala (quórum especial) y fundar
someramente la resolución. En contra de dicha resolución procede reposición dentro de tercer
día.
o Prueba: No puede rendirse prueba.
o No proceden las medidas para mejor resolver.
o Informes en derecho: Pueden presentarse, hasta la vista de la causa.
o Alegatos: Restringido a los puntos de derecho hechos valer en el recurso, pueden durar hasta 2
horas.
o Plazo para fallar el recurso: 40 días.
6. Formas de terminación
Fallo:
o Si se interpuso conjuntamente con la casación en la forma, se fallarán juntos. De acogerse la
casación en la forma, se tendrá por no interpuesto el recurso de casación en el fondo (aunque
Maturana indica que, de dictarse sentencia de reemplazo en la casación en la forma, debe
conocerse igualmente de la casación en el fondo).
o Rechazo del recurso: Los autos deben devolverse a la CA, quien los remitirá al de primera para
su cumplimiento.
o Acoge el recurso: Debe dictar dos sentencias separadas:
Sentencia de casación: Invalida la sentencia recurrida, señalando la infracción de ley y
la forma en que influyó en lo dispositivo del fallo.
Sentencia de reemplazo: Resuelve el asunto controvertido, aplicando correctamente la
ley. Por RG no podrá modificar consideraciones de hecho, salvo cuando la ley
infringida sea la ley reguladora de la prueba.
o Casación de oficio: Se admite en el Art. 785 CPC. No se utiliza con mucha frecuencia.
Procedencia sólo cuando se deseche el recurso de casación en el fondo por defectos de forma.
Su causal es la misma: infracción de ley que influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo y
los efectos son los mismos que la casación en el fondo a petición de parte.
Medios anormales directos:
o Declaración de inadmisibilidad del recurso.
o Rechazo in limine del recurso.
o Desistimiento del recurrente.
Medios anormales indirectos: Aquellos que ponen término al proceso:
o Desistimiento de la demanda.
317
o Transacción.
o Avenimiento.
o Conciliación.
I. ASPECTOS GENERALES
1. Definición
Art. 372 NCPP: Acto jurídico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener la invalidación del juicio oral y
de la sentencia definitiva, o bien sólo de la sentencia definitiva, pronunciada por un tribunal de juicio oral o por el
juez de garantía en el procedimiento simplificado o de acción penal privada, de parte del tribunal superior
jerárquico establecido en la ley, basado en las causales de haber sido pronunciada dicha resolución con infracción
sustancial de los derechos y las garantías asegurados por la Constitución o por los tratados internacionales que se
encuentran vigentes, por haberse efectuado una errónea aplicación del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, o por haberse incurrido en alguno de los motivos absolutos de nulidad
contemplados en la ley.
2. Características
Recurso extraordinario.
Se interpone ante el tribunal que dictó la resolución impugnada, para que sea conocido y resuelto por su
superior jerárquico o excepcionalmente por la Corte Suprema (competencia per saltum).
Superación del recurso de casación.
Es de derecho estricto.
Por regla general, sólo tiene por objeto invalidar la sentencia, determinando el estado en que debe quedar
el procedimiento. Excepcionalmente se dictará sentencia de reemplazo, cuando la errada aplicación del
Derecho consistiere en que el fallo impugnado hubiere:
o Calificado de delito un hecho que la ley no considerare tal.
o Aplicado una pena cuando no corresponde aplicar ninguna.
o Impuesto una pena superior a la que legalmente correspondiere.
No procede su interposición conjunta con ningún otro recurso.
No constituye instancia: Por RG no procede cuestionar los presupuestos fácticos, salvo que se hubieren
infringido las leyes reguladoras de la prueba.
No se admite su renuncia anticipada, sino desde que se notifica la resolución contra la que procedieren.
Defensor requerirá mandato expreso del imputado.
Finalidades:
o Respeto de garantías y derechos fundamentales. Causal del Art. 373 a) NCPP.
o Obtener la correcta y uniforme aplicación de la ley. Causal del Art. 373 b) NCPP.
o Sancionar con nulidad los procesos y sentencias pronunciadas en caso de verificarse alguno de
los vicios contemplados por el legislador. Causales del Art. 374 NCPP.
318
No será necesario probar la existencia del perjuicio cuando el recurso se interponga por las
o
causales del Art. 374 NCPP (motivos absolutos de nulidad).
Debe haber preparado el recurso (eventual, no siempre deberá).
II. REGULACIÓN
354Supone que esté presente el defensor y no pueda ejercer las facultades. Si no está presente se le aplica la causal anterior. Ejemplos de facultades que se le impide ejercer: No se le ofrece la
palabra para formular la defensa, No se le permite interrogar testigos, No se le permite efectuar el alegato final.
Es extraño que en la causal no se contemple la hipótesis de que al fiscal no se le permita ejercer las facultades que la ley establece, pero en ese caso queda la causal del art. 373 letra a).
319
Tribunal competente:
o Art. 373 a): Corte Suprema.
También deberá pronunciarse la Corte Suprema cuando se invoquen varias causales y
una de ellas sea de conocimiento de la misma. Fuerza atractiva.
o Art. 373 b) y 374: Corte de Apelaciones.
Salvo que se invoque el Art. 373 b), y existan distintas interpretaciones sostenidas en
fallos por la CS en esa materia de Derecho. En ese caso corresponderá a la Corte
Suprema, debiendo acompañarse los fallos contradictorios. Hay discusión de si
podrían presentarse fallos del ASPP, siendo la opinión de Maturana que no podrían
ser invocados respecto de normas procesales, pero si respecto de normas materiales.
Formas de clasificar las causales:
1. Según la forma en que el legislador la ha establecido:
a. Genéricas: las del art. 373. En estas corresponde al recurrente señalar y demostrar el vicio
en que se incurrió y qué le ha afectado esencialmente.
b. Específicas: Las del 374. En estas sólo corresponde al recurrente señalar el vicio en que
se incurrió y la letra específica del precepto legal que concede el recurso por ese vicio.
2. Según el acto jurídico procesal que se afecta con la concurrencia del vicio
a. Cometidos en la sentencia: art. 373 a) y b) y 374 letras e), f) y g).
b. Cometidos durante la tramitación del procedimiento: art. 373 a) y 374 letras a), b), c) y d).
3. Según el sujeto procesal o actuación a la que afecta el vicio:
a. Tribunal: art. 374 a)
b. Sentencia impugnada: art. 374 e), f) y g)
c. Forma del procedimiento: art. 374 b), c) y d)
d. Errónea aplicación del derecho que influye en lo dispositivo: art. 373 b)
4. Según el tribunal ad quem
a. Conocido por CA: Regla general. Art. 373 b) y causales del art. 374.
b. Conocido por Corte Suprema: competencia per saltum. Art. 373 a), y excepcionalmente
en 373 b).
3. Tramitación
Preparación del recurso: Reclamación que debe haber efectuado el interviniente que interpone el recurso,
respecto del vicio del procedimiento que se invoca, ejerciendo oportunamente los medios establecidos
por la ley.
o Forma de prepararlo: Reclamación del vicio, ejerciendo oportunamente los medios establecidos
en la ley. Es necesario utilizar al menos uno de ellos (uno cualquiera, no todos). Además la
reclamación del vicio debe haber sido efectuada por la parte que interpone el recurso.
o No será necesario cuando:
Corresponda a una causal del Art. 374.
Cuando la ley no admitiere recurso alguno contra la resolución viciada.
Cuando el vicio hubiere tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia.
Cuando el vicio hubiere llegado al conocimiento de la parte después de pronunciada la
sentencia.
o Sanción a la falta de preparación: Es un requisito de admisibilidad, analizado por el tribunal ad
quem.
Plazo: 10 días desde la notificación de la sentencia definitiva, ante el tribunal que la ha dictado (Art. 346
CPP: Se entiende notificada desde el momento de su lectura).
Forma de interponer el recurso: Por escrito. Debe cumplir:
o Requisitos comunes a todo escrito (suma).
o Mención expresa del vicio o defecto, del agravio causado (en el caso de las causales genéricas) y
de la ley que concede el recurso (art. 373 o 374).
El recurso podrá fundarse en varias causales, debiendo indicarse si se invocan
conjunta o subsidiariamente.
La Corte podrá acoger el recurso de oficio por un vicio distinto, mientras sea por uno
de los del Art. 374 NCPP.
No es necesario el patrocinio de abogado habilitado.
320
o Fundamentos de diversas causales hechas valer, y peticiones concretas. Señalar si causales son
ejercidas conjunta o subsidiariamente.
o Debe señalarse la forma en que se ha preparado el recurso, o las razones por las que la
preparación no es necesaria.
o Debe ofrecerse prueba respecto de la causal invocada: Es la única oportunidad para hacerlo.
No es requisito de admisibilidad.
o Si se solicitare que conociera la CS por la causal del art. 373 b), deberá indicarse los fallos en
que se sostienen las distintas interpretaciones y acompañar copia de los mismos (su omisión no
genera inadmisibilidad, sino que el conocimiento por la CA).
Efectos: Por RG no suspende la sentencia recurrida, salvo en el caso que el recurso haya sido interpuesto
contra una sentencia condenatoria.
Tramitación ante el tribunal a quo:
o Examen de admisibilidad: Si declara la inadmisibilidad, procede reposición dentro de tercero
día. Será declarado inadmisible cuando (Art. 380 NCPP):
Se deduzca el recurso contra una resolución que no fuere impugnable por recurso de
nulidad.
Se deduzca fuera de plazo.
o Remisión de los antecedentes al tribunal ad quem: Se remite copia de la sentencia definitiva, del
registro de la audiencia de juicio oral y de las actuaciones determinadas que se impugnaren, y
del escrito en que se hubiere interpuesto el recurso. La obligación recae sobre el tribunal a quo.
Tramitación ante el tribunal ad quem:
o Certificado de ingreso del expediente: No se notifica a los intervinientes. A partir de éste
empieza a correr el plazo para que las partes se adhieran, soliciten la inadmisibilidad o formulen
observaciones (5 días). No se contempla la comparecencia ante el tribunal ad quem, pero si es
necesaria en la vista de la causa, bajo sanción de tener por abandonado el recurso.
o Admisibilidad: Examen se realiza una vez transcurrido el plazo de 5 días anterior. Si lo declara
admisible, se procederá a la vista de la causa. No se contempla expresamente la reposición
contra la resolución que declarare la inadmisibilidad por el tribunal ad quem. Decretará la
inadmisibilidad (por resolución fundada) cuando:
Se deduzca el recurso contra una resolución que no fuere impugnable por recurso de
nulidad.
Se deduzca fuera de plazo.
El escrito de interposición careciere de fundamentos de hecho y derecho, de
peticiones concretas o no se hubiera preparado el recurso.
321
o Debe analizar si la causal invocada está recogida en la ley, si los hechos invocados constituyen
la causal, si se han acreditado dichos hechos, y si el fallo ha causado un perjuicio reparable sólo
por medio de la invalidación del fallo (salvo que se trate de un motivo absoluto de nulidad).
Entonces resolverá si rechaza (declara que no es nulo el juicio oral ni la sentencia
definitiva) o acoge (declarar si es nulo el juicio oral y la sentencia o si sólo es nula la
sentencia).
o La Corte de oficio podrá acoger el recurso basado en una causal del Art. 374, aunque no se
hubiere invocado.
o Si acoge el recurso, la sentencia debe señalar los fundamentos, las cuestiones controvertidas y si
anula el juicio oral y la sentencia, señalando el estado en que debe reanudarse el juicio y
remitiendo el asunto al tribunal competente (RG) o sólo la sentencia (excepción).
Podrá anular solamente la sentencia y dictar sentencia de reemplazo, solamente si la
nulidad es por el art. 373 b) y la errada aplicación del derecho corresponde a:
- Haber calificado de delito un hecho que no constituye tal.
- Haber aplicado una pena cuando no corresponde aplicar ninguna.
- Haber impuesto una pena superior a la que corresponde.
En los demás casos deberá anular la sentencia y el juicio oral, determinando el estado
en que debe quedar en procedimiento y remitir los autos al tribunal no inhabilitado.
- La sentencia que se dictare en nuevo juicio no será susceptible de recurso,
salvo si la sentencia del nuevo juicio fuese condenatoria, y la sentencia
original fuese absolutoria. En ese caso, el acusado podrá interponer el
recurso de nulidad355.
o La sentencia que fallare un recurso de nulidad no es susceptible de recurso alguno, más que el
de aclaración, rectificación y enmienda.
Formas anormales de terminación: Abandono, desistimiento del recurso, desistimiento de la acción
penal privada, sobreseimiento definitivo.
I. ASPECTOS GENERALES
Se encuentra regulado en los arts. 810 a 816 CPC; y 473 a 480 NCPP.
1. Definición
Acción declarativa, de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Suprema, que se ejerce para invalidar
sentencias firmes o ejecutoriadas que han sido ganadas fraudulenta o injustamente en los casos expresamente
señalados en la ley.
Características:
Es una acción declarativa más que un recurso, puesto que procede para invalidar sentencias firmes o
ejecutoriadas.
Se interpone directamente ante la Corte Suprema para que esta conozca en sala.
Es conocido en virtud de las facultades jurisdiccionales de la Corte Suprema.
Persigue la invalidación de una sentencia firme.
Fundamento: Que la justicia prime por sobre la seguridad jurídica.
Procede sólo por las causas taxativamente señaladas por ley.
No constituye instancia porque sólo se analiza la causal que motiva su interposición.
322
Materia penal: Sentencias condenatorias de crimen o simple delito, sin importar por quien hayan sido
pronunciadas.
3. Causales
Materia civil: Art. 810 CPC.
Fundarse la sentencia en Documentos declarados falsos por sentencia
ejecutoriada posterior.
Fundarse la sentencia en declaraciones de Testigos condenados por falso
testimonio, y cuyas declaraciones sirven de único fundamento a la
sentencia.
Haberse obtenido la sentencia con Cohecho, violencia u otra
maquinación fraudulenta, cuya existencia ha sido declarada por sentencia
de término.
Pronunciada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, que no se
alegó en el juicio356.
Materia penal: Art. 473 NCPP357.
Dos condenados por un delito que sólo puede ser cometido por uno.
Condenado como autor/cómplice/encubridor de homicidio y se
comprueba vida de la víctima.
Sentencia fundada en documento o testimonio declarado falso por
sentencia firme.
Descubrimiento de algún hecho o documento de tal naturaleza que
baste para establecer inocencia.
Prevaricación o cohecho del juez, cuya existencia hubiere sido declarada
por sentencia firme.
Art. 810 CPC. “La Corte Suprema de Justicia podrá rever una sentencia firme en los casos siguientes:
1°. Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoria, dictada con posterioridad a la
sentencia que se trata de rever;
2°. Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido éstos condenados por falso testimonio dado
especialmente en las declaraciones que sirvieron de único fundamento a la sentencia;
3°. Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia u otra maquinación
fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada por sentencia de término; y
4°. Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y que no se alegó en el juicio en que la
sentencia firme recayó.
El recurso de revisión no procede respecto de las sentencias pronunciadas por la Corte Suprema, conociendo en
los recursos de casación o de revisión”
Art. 473 NCPP. “Procedencia de la revisión. La Corte Suprema podrá rever extraordinariamente las sentencias
firmes en que se hubiere condenado a alguien por un crimen o simple delito, para anularlas, en los siguientes
casos:
a) Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estuvieren sufriendo condena dos o más personas por un
mismo delito que no hubiere podido ser cometido más que por una sola;
b) Cuando alguno estuviere sufriendo condena como autor, cómplice o encubridor del homicidio de una persona
cuya existencia se comprobare después de la condena;
c) Cuando alguno estuviere sufriendo condena en virtud de sentencia fundada en un documento o en el
testimonio de una o más personas, siempre que dicho documento o dicho testimonio hubiere sido declarado falso
por sentencia firme en causa criminal;
d) Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o se descubriere algún hecho o apareciere
algún documento desconocido durante el proceso, que fuere de tal naturaleza que bastare para establecer la
inocencia del condenado, y
356 En caso de haberse alegado la cosa juzgada en el juicio, no procede la revisión, sino que debió haberse deducido el recurso de casación en la forma.
357 La cosa juzgada del nº 4 del art. 810 CPC no aparece mencionada en este art. pero puede fácilmente ser subsumida en la causal cuarta del mismo.
323
e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de prevaricación o cohecho del
juez que la hubiere dictado o de uno o más de los jueces que hubieren concurrido a su dictación, cuya existencia
hubiere sido declarada por sentencia judicial firme”.
4. Sujetos
Materia civil: Parte agraviada.
Materia penal: MP, el condenado o su cónyuge, ascendiente, descendiente, hermanos y herederos (estos
últimos para el restablecimiento de la memoria del condenado fallecido).
II. REGULACIÓN
1. Interposición
Debe interponerse por escrito ante la CS, mencionado la causal y los documentos que la acreditan.
Además, de proceder, deberán indicarse los medios con que se probará que la supuesta víctima del
homicidio vivió (art. 473 b), o el documento o hecho desconocido durante el proceso (art. 473 d).
Plazo:
o Materia civil: 1 año, desde que la sentencia quedó firme o ejecutoriada. Si al terminar ese año
no ha terminado el juicio por falsedad de documentos, perjurio, cohecho o cualquier otra
maquinación, bastará que el recurso se interponga en ese plazo.
o Materia penal: Cualquier momento.
2. Efectos
En materia civil: No suspende la ejecución de la sentencia (RG) podrá, sin embargo, el tribunal. a
petición del recurrente, y oído el ministerio público, ordenar que se suspenda la ejecución de la
sentencia, siempre que aquél dé fianza para el caso de que el recurso sea desestimado, art. 814 CPC.
En materia penal: Puede decretarse la suspensión si el tribunal lo estima conveniente.
3. Tramitación
Materia civil:
o Se realiza examen de admisibilidad.
Lo declarará inadmisible cuando se haya interpuesto fuera de plazo.
Si lo declara admisible, ordenará que se traigan a la vista todos los antecedentes del
juicio, y citará a las partes a quienes afecte la sentencia a audiencia para la vista, en el
término del emplazamiento.
o Transcurrido el término de emplazamiento, debe conferir traslado al Fiscal (civil) y previo
informe del mismo, dictar la resolución autos en relación, para proceder a la vista de la causa.
o Si se acoge el recurso, deberá decretarse si debe o no seguirse un nuevo juicio.
Materia penal:
o Se realiza el examen de admisibilidad:
Si no se cumple con los requisitos o no ofrece la prueba cuando corresponde, será
rechazado de plano.
o Si se interpone en forma legal, se dará traslado al fiscal o condenado (según quién lo interpuso).
o No podrán probarse por testigos los hechos en que se funda la solicitud.
o Luego se mandará a traer los autos en relación.
o La Corte podrá dictar sentencia de reemplazo, si de los antecedentes resultare fehacientemente
acreditada la inocencia del condenado. Si no, remitirá el expediente al tribunal que le
corresponda conocer.
o La Corte podrá además pronunciarse de inmediato respecto de la indemnización prevista en el
Art. 19 N°7 CPR.
I. ASPECTOS GENERALES
1. Concepto
324
Acto jurídico procesal de parte, que se ejerce directamente ante el tribunal superior jerárquico y en contra del juez
o jueces inferiores que dictaron en un proceso, una resolución con una grave falta o abuso, solicitándole que
ponga pronto remedio al mal que motiva su interposición mediante la enmienda, revocación o invalidación de
aquella, sin perjuicio de la aplicación de las sanciones disciplinarias que fueren procedentes por el pleno de ese
tribunal respecto del juez o jueces recurridos.
Reconoce su fuente en el Art. 82 CPR que entrega a la Corte Suprema la superintendencia correccional sobre
todos los tribunales. Originalmente tenía un alcance amplio (constituyendo prácticamente una tercera instancia),
pero con la Ley 19.374 se buscó reducir su procedencia para restablecer la preeminencia de su naturaleza
correccional.
2. Características
Recurso extraordinario: Procede sólo cuando se cometen graves faltas o abusos mediante la dictación de
una resolución, que no puede ser mediado mediante el ejercicio de otros recursos.
Se interpone directamente ante el superior jerárquico del que hubiere dictado la resolución. Este podrá
ser un juez de letra, JPL, jueces árbitros y otros órganos que ejercen jurisdicción (Director SII,
Superintendentes, etc.).
No se interpone contra la resolución, sino contra el juez o jueces que la dictaron.
No constituye instancia.
Por RG no suspende el cumplimiento de la resolución, salvo que se conceda ONI.
El tribunal de segunda instancia tiene competencia amplísima para su resolución.
Titular: Parte agraviada con la falta o abuso.
4. Causal
El Art. 545 COT establece que el objetivo es corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictación de
resoluciones jurisdiccionales. La Corte Suprema ha entendido que los casos de falta o abuso son:
Contravención formal de la ley.
Interpretación errada de la ley.
Falsa aplicación de los antecedentes del proceso.
II. REGULACIÓN
1. Plazo
5 días hábiles, desde que se notifica la resolución que motiva el recurso. Se aumentará según la tabla de
emplazamiento, existiendo un plazo máximo de 15 días.
2. Tramitación
Interposición: Se interpone por escrito directamente ante el tribunal superior jerárquico.
o Debe cumplirse con las normas de comparecencia en juicio (se requiere el patrocinio de un
abogado habilitado).
o Contenido del escrito: Indicar el juez o funcionario recurrido, individualizar el proceso en que
se dictó la resolución, consignar el día de dictación y notificación de la resolución y señalar
claramente las faltas y abusos.
Además debe acompañarse un certificado emitido por el secretario del tribunal en que
conste el Rol del expediente y su carátula, los nombres de los jueces, la fecha de
dictación y notificación y el nombre del mandatario y abogado patrocinante.
325
Comparecencia de las partes: Podrán comparecer hasta antes de la vista de la causa.
Examen de admisibilidad: Analizará si se ha presentado dentro de plazo, si procede en razón de su
naturaleza, si cumplen los requisitos del escrito y en especial, si la resolución es susceptible de otro
recurso. Si se declara inadmisible procede el recurso de reposición.
Si se declara su admisibilidad, la primera resolución será la solicitud de informe al juez o jueces
recurridos.
Orden de no innovar: La ONI se creó a propósito del Recurso de Queja, pues el Art. 536 COT en su
parte final indica que los tribunales que conocen el recurso “dictarán, con previa audiencia del juez
respectivo, las medidas convenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja”,
considerando a la ONI como una medida cautelar para impedir que se materialice la falta o abuso.
Posteriormente la ONI adquirió consagración legislativa en el Art. 548 COT. “El recurrente podrá
solicitar orden de no innovar en cualquier estado del recurso. Formulada esta petición, el Presidente del
Tribunal designará la Sala que deba decidir sobre este punto y a esta misma le corresponderá dictar el
fallo sobre el fondo del recurso”.
Características de la ONI:
o Sólo procede a petición de parte. Nunca de oficio.
o Puede solicitarse al interponer el recurso o durante su tramitación.
o La causa queda radicada para su conocimiento y fallo en la sala que resuelve sobre la ONI.
o Concedida la misma, la parte solicitante queda con la carga de hacer avanzar el procedimiento,
estableciéndose que una inactividad por más de 15 días hábiles importa el abandono.
Evacuación del informe: Los jueces recurridos tienen el plazo de 8 días hábiles para evacuar el informe.
Si no lo hacen en ese plazo, se procederá igualmente a la vista del recurso. El juez recurrido debe dejar
constancia en el proceso de haber recibido la solicitud de informe y notificarlo por estado diario a las
partes.
Vista del recurso: Siempre se falla previa vista de la causa. Es una causa que goza de preferencia.
o No procede la suspensión de la vista de la causa.
3. Fallo
Tribunal acoge el recurso: El tribunal tiene amplias facultades para dictar la resolución que estime
necesaria, pudiendo invalidar, modificar o enmendar la resolución. No será procedente la apelación.
o Además, deberá disponer que se dé cuenta al pleno del tribunal de los antecedentes para que se
apliquen las medidas disciplinarias correspondientes.
Tribunal rechaza el recurso: No es necesario que contenga fundamento alguno. No será procedente la
apelación.
I. RECURSO DE PROTECCIÓN
1. Concepto
Acción constitucional que cualquier persona puede interponer ante los tribunales superiores, a fin de solicitarle
que adopten inmediatamente las providencias que juzguen necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurarle la debida protección frente a un acto u omisión arbitraria o ilegal que importe una privación,
perturbación o amenaza al legítimo ejercicio de los derechos y garantías que el constituyente establece, sin
perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o tribunales correspondientes.
Características.
No es un recurso, ya que no tiene por objeto atacar resoluciones jurisdiccionales. Tiene por objeto
defender las garantías de alguna privación, turbación o amenaza.
Es una acción constitucional y una acción cautelar autónoma.
No procede en favor todas las garantías constitucionales, sino sólo de las específicamente contempladas
en el art. 20 CPR.
326
No es tampoco manifestación de la actividad cautelar de los tribunales, ya que la cautela tiene un cariz
accesorio a un mecanismo principal. La protección es un mecanismo principal.
Es una acción que tiene por objeto la declaración y protección de derechos fundamentales frente a
privaciones o perturbaciones ilegales de derechos.
Establece un mecanismo de urgencia, un proceso cautelar autónomo, desformalizado para la protección
de derechos fundamentales. Se conoce a través de un procedimiento breve y concentrado. Deja siempre
a salvo los demás derechos que puedan hacerse valer ante la autoridad competente.
Su importancia está dada por la ausencia de una sede contenciosa administrativa propiamente tal, por lo
que los conflictos entre el estado y particulares, son resueltos por tribunales de justicia. Esto ha
motivado que el recurso de protección sea transformado en la práctica en un contencioso administrativo,
por lo que por lo general los conflictos entre particulares y el estado, son resueltos en sede de
protección.
Es una acción que emana de las facultades conservadoras de los tribunales, buscando restablecer el
imperio de los derechos constitucionales.
Conocido en sala en primera instancia por la CA. Y en segunda por la CS.
2. Garantías protegidas
Artículo 20 CPR. “El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación, perturbación o
amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías establecidos en el artículo 19, números 1º, 2º, 3º inciso
quinto, 4º, 5º, 6º, 9º inciso final, 11º,12º, 13º, 15º, 16º en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre
elección y libre contratación, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19º, 21º, 22º,23º, 24°, y 25º podrá ocurrir por sí
o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato las providencias
que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado, sin
perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Procederá, también, el recurso de protección en el caso del Nº8 del artículo 19, cuando el derecho a vivir en un
medio ambiente libre de contaminación sea afectado por un acto u omisión ilegal imputable a una autoridad o
persona determinada”
Derechos:
Derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona
Igualdad ante la ley
No juzgamiento por comisiones especiales
Respeto y protección a la vida privada y pública y a la honra de la persona y su familia
La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicación privada
La libertad de conciencia, manifestación de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que
no se opongan a la moral, a las buenas costumbres o al orden público.
La libre elección del sistema de salud al cual desee acogerse, sea éste estatal o privado.
Libertad de enseñanza, que incluye el derecho de abrir, organizar y mantener establecimientos
educacionales.
Libertad de emitir opinión y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier
medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas
libertades, en conformidad a la ley.
El derecho a reunirse pacíficamente sin permiso previo y sin armas
El derecho de asociarse sin permiso previo
El derecho a la libertad de trabajo, a su libre elección y libre contratación
El derecho a sindicarse en los casos y forma que señala la ley
El derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público
o a la seguridad nacional, respetando normas legales que la regulen
La no discriminación arbitraria de trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia económica
La libertad de adquirir el dominio de toda clase de bienes
El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales
El derecho del autor y propiedad industrial
327
El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación cuando sea afectado por un acto u
omisión ilegal imputable a una autoridad o persona determinada.
3. Sujetos
Activo: el individuo afectado por la acción u omisión arbitraria e ilegal. Esa persona puede ejercer la
acción por sí o por cualquier a su nombre. Pueden recurrir personas naturales o jurídicas. No es
necesario contar con ius postulandi.
Pasivo: Se dirige contra el Estado, y frente al agresor si se lo conoce. La Corte que está llamada a
conocer de la protección, deberá requerir un informe a la persona o personas que hayan perpetrado la
acción u omisión. La individualización de un posible causante de la afectación de derechos, no está
exigida como requisito en la constitución.
4. Tramitación
El tribunal competente para conocer es la Corte de Apelaciones respectiva. La CS en sus autos
acordados, determina que el tribunal competente es la Corte de Apelaciones en cuyo territorio
jurisdiccional se hubiere incurrido en el acto u omisión ilegal. En segunda instancia será conocido por la
Corte Suprema, quien por regla general conocerá en cuenta.
Plazo: 30 días corridos, contados desde la ejecución del acto o la omisión o desde que se hubiere tenido
conocimiento cierto de la omisión o acción.
Tramitación en primera instancia:
o Presentación del recurso: No requiere mayor solemnidad respecto a la forma de presentación.
Debe idealmente designar el tribunal, el afectado, el agente que ha incurrido en la acción u
omisión, indicar los hechos, la forma como esos hechos importan amenaza o perturbación de
derechos, el derecho constitucional pertinente y la indicación de las medidas procedentes.
o Admisibilidad: Si la Corte estima que no se vulneran garantías o está interpuesto fuera de plazo,
lo declarará inadmisible y esa resolución será impugnable vía recurso de reposición dentro de
tercero día.
o Informe al recurrido: Se solicita informe a la persona, funcionario o autoridad que según el
recurso o en opinión del tribunal son los causantes del acto u omisión. Debe fijarse un plazo
para informar.
o Prueba: En la práctica, la prueba preponderante es la prueba documental o la confesional
espontánea, hasta la vista de la causa. Se aprecian conforme a la sana crítica.
o Orden de no innovar: Podrá dictarse.
o Vista de la causa: Se agrega extraordinariamente. Los alegatos pueden durar hasta media hora.
o Fallo: Tiene 5 días para dictarlo luego de la vista de la causa, salvo en el caso de las garantías de
vida e integridad, no ser juzgado por comisiones especiales, libertad de opinión y de reunión, en
que son 2 días.
Corte acoge el recurso: Debe disponer las medidas para restablecer el estado de
derecho.
Corte rechaza el recurso.
o Recursos: Será procedente el recurso de apelación, interpuesto dentro de 5 días hábiles.
Tramitación en segunda instancia:
o Recibidos los antecedentes ante la CS, se ordenará la cuenta del recurso ante la sala que
corresponda. Excepcionalmente puede conocer previa vista de la causa, cuando las partes lo
solicitan con fundamento plausible o si ella misma lo estima conveniente.
o Podrá solicitar antecedentes a cualquier persona o autoridad.
o Si estima que debe conocer previa vista de la causa, se pone la causa en tabla de forma
extraordinaria.
328
Está regulado en el artículo 21 CPR, en los art. 306 a 317 CPC y en el AA de la CS sobre tramitación del recurso
de amparo.
1. Concepto
Acción constitucional que cualquier persona puede interponer ante los tribunales superiores, a fin de solicitarles
que adopten inmediatamente las providencias que juzguen necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurarle la debida protección al afectado, dejando sin efecto o modificando cualquier acción u omisión arbitraria
o ilegal que importe una privación o amenaza a la libertad personal o seguridad individual, sin limitaciones y sin
que importe el origen de dichos atentados.
2. Características
Es una acción constitucional y no un recurso, pues no tiene por objeto impugnar una resolución judicial.
Excepcionalmente puede hacerlo cuando sea procedente contra resoluciones judiciales.
Es una acción cautelar, informal en su tramitación.
Se conoce en sala.
Es conocida por los tribunales en virtud de sus facultades conservadoras.
No tiene plazo para su ejercicio, pudiendo ser deducida mientras subsista la privación, perturbación o
amenaza.
Se refiere a las garantías de libertad personal y seguridad individual.
Tiene un aspecto preventivo y otro correctivo.
3. Causales
Artículo 21 CPR. “Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infracción de lo dispuesto en la
Constitución o en las leyes, podrá ocurrir por sí, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que señale la ley,
a fin de que ésta ordene se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado. Esa magistratura
podrá ordenar que el individuo sea traído a su presencia y su decreto será precisamente obedecido por todos los
encargados de las cárceles o lugares de detención. Instruida de los antecedentes, decretará su libertad inmediata o
hará que se reparen los defectos legales o pondrá al individuo a disposición del juez competente, procediendo en
todo breve y sumariamente, y corrigiendo por sí esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los
corrija. El mismo recurso, y en igual forma, podrá ser deducido en favor de toda persona que ilegalmente sufra
cualquiera otra privación, perturbación o amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. La
respectiva magistratura dictará en tal caso las medidas indicadas en los incisos anteriores que estime conducentes
para restablecer el imperio del derecho y asegurarla debida protección del afectado”.
El ASPP pone como ejemplos la existencia de una orden de arraigo, detención o prisión emanada de autoridad no
competente, fuera de los casos previstos en la ley, con infracción a las formalidades, o sin que haya méritos que lo
justifiquen
4. Sujetos
Activo: Puede interponer un recurso de amparo el mismo sujeto al que se le priva de libertad, o
cualquiera a su nombre. No se exige un poder especial para interponerlo. Sólo alcanza a personas
naturales.
Pasivo: Se dirige contra el Estado y el agresor si se conoce. No existe la exigencia de identificación del
autor. No se interpone en contra de alguien, sino que es un requerimiento directo a la justicia
constitucional.
5. Tribunal competente
El Art. 21 CPR no indica cuál es el tribunal competente, ello es resuelto por el CPP que indica que en primera
instancia será la Corte de Apelaciones respectiva, y en segunda la Corte Suprema.
Corte de Apelaciones respectiva:
Donde se dictó la orden de detención, prisión o arraigo.
Donde se cumplió la orden.
Donde se encuentra el detenido.
La del domicilio del afectado, si no existe aún una orden.
329
6. Plazo
No existe plazo, sino que oportunidad: mientras persistan las acciones u omisiones ilegales que le privan,
amenazan o perturban la libertad o seguridad individual.
7. Tramitación
En primera instancia:
o Presentación del recurso: No tiene mayores solemnidades. Idealmente debe designar al tribunal,
individualizar al afectado, al agente, indicar los hechos, señalar cómo ellos suponen una
amenaza, perturbación o privación de los derechos, e indicación de las medidas que serían
procedentes de adoptar por la Corte. No se requiere patrocinio y poder.
o Examen de admisibilidad: Podrá declarar su incompetencia o improcedencia por haberse
interpuesto otros recursos.
o Orden de informe al recurrido: Se le entrega un plazo breve.
o Prueba: En la práctica, la prueba preponderante es la prueba documental o la confesional
espontánea, hasta la vista de la causa. Se aprecian conforme a la sana crítica.
o Orden de no innovar: Puede decretarse.
o Medidas que puede adoptar la Corte: Puede comisionar a uno de sus ministros para que se
traslade al lugar en que se encuentra la persona, o que ésta sea traída a la presencia de la Corte.
o Vista de la causa: No procede por RG la suspensión de la vista, salvo por motivos graves del
abogado solicitante. Los alegatos duran media hora.
o Fallo: Contra éste procede el recurso de apelación ante la Corte Suprema, dentro de 24 horas.
También procede la casación en la forma en el plazo de 5 días.
Acoge el recurso: Debe adoptar todas las medidas que juzgue necesarias, pudiendo
decretar la libertad, indicar que se reparen los defectos legales, poner los individuos a
disposición del juez, etc.
Rechaza el recurso.
En segunda instancia:
o Se conoce siempre previa vista de la causa.
o Pueden solicitarse antecedentes a cualquier persona o autoridad.
Amparo constitucional (Art. 21 CPR) Amparo ante el juez de garantía (Art. 95 NCPP)
Carácter preventivo y correctivo Sólo correctivo
Preserva la libertad ambulatoria y la seguridad Preserva la libertad ambulatoria y las normas que
individual regulan la privación de libertad
Cualquiera sea el origen de la privación, perturbación No procede respecto de privaciones que tengan
o amenaza a la libertad personal o seguridad origen jurisdiccional
330
individual.
Se tramita conforme al art. 21 CPR y al AA de la Se tramita exclusivamente de acuerdo al NCPP
Corte Suprema de 1932
Se falla en 1ª instancia por la Corte de Apelaciones Se falla en única instancia por el juez de garantía, sin
respectiva, y en 2ª por la Corte Suprema. perjuicio de la prevención que ha realizado el
Ministerio Público.
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o Conoce el TC en pleno.
o Debe ejercer la petición una de las partes legitimadas.
Examen de admisibilidad. Revisará si:
o Existencia de la gestión judicial que da origen.
o Estado de pendencia de la citada gestión.
o Aplicación del precepto pueda resultar decisivo en ella.
o Requerimiento de inaplicabilidad que sea fundado.
Se podría decretar la suspensión del procedimiento.
Declarada admisible se confiere traslado a las partes legitimadas o interesadas, luego se decreta autos en
relación.
Vista de la causa. Conocida en pleno por un mínimo de 8 ministros del TC. Para la declaración de
inaplicabilidad requiere el voto de al menos 6 ministros. En contra de las resoluciones no procede
recurso alguno. Solo rectificar por recurso de ARyE.
I. ASPECTOS GENERALES
Concepto de Cosa Juzgada. Efecto de las sentencias definitivas e interlocutorias, firmes o ejecutoriadas, que las
hace inmutables (excepción cosa juzgada) y coercibles (eventualmente; acción cosa juzgada).
Art. 175 CPC. “Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la acción o la excepción de cosa
juzgada”358.
358 Se manifiesta como una acción y como una excepción, pero se considera que sólo esta última corresponde a cosa juzgada propiamente tal, en tanto la acción vendría siendo la 3era fase de
la jurisdicción: hacer ejecutar lo juzgado.
359 En doctrina, se ha sostenido que sólo las facultades de conocer y juzgar constituyen la esencia de la función jurisdiccional, sin que la ejecución de lo resuelto sea de la esencia de la misma.
La acción de cosa juzgada, es la facultad de hacer cumplir, incluso coercitivamente, la pretensión consolidada en la sentencia, y esta función se puede entregar incluso a autoridades
administrativas, por no ser ella de la esencia de la función jurisdiccional.
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Ambas emanan de sentencias firmes, bien sean definitivas o interlocutorias
Lo que se estudia en adelante es la excepción de cosa juzgada, que es la real emanación de la cosa juzgada (cosa
juzgada propiamente tal).
360 Se critica que plantee que la cosa juzgada se basa en la ficción de que la sentencia contiene la verdad, cuando en la práctica muchas veces las sentencias se corresponden con la realidad
concreta.
361 Hoy no rige porque la sentencia no siempre se corresponde con la verdad, y además la cosa juzgada no tiene por fundamento la verdad, sino la paz y el orden social.
362 Esto argumentando que en sede penal no se da un proceso contencioso, razón por la cual no se manifiesta la exigencia de certeza.
363 Art. 473 letra d): Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o se descubriere algún hecho o apareciere algún documento desconocido durante el proceso, que fuere
333
Código de Procedimiento Civil: La regula como excepción mixta y como excepción anómala en el Juicio
Ordinario364; como excepción en el juicio ejecutivo (art. 464 n° 18); y como causal de casación en la
forma (art. 768 n° 6365).
NCPP: No la regula orgánicamente, pero la menciona en diversas disposiciones, como el mencionado
art. 1 inciso 2 NCPP.
Fundamento de la Cosa Juzgada: La cosa juzgada responde a una necesidad práctica de certeza, es una exigencia
política y social. Los juicios carecerían de objeto si no se consiguiera la inmutabilidad de la sentencia, y la justicia
no cumpliría su misión esencial de producir el estado de certeza que requiere la paz social.
5. Características
La cosa juzgada tiene rango constitucional (art. 76 CPR, prohíbe en términos absolutos al Presidente de
la República y al Congreso, hacer revivir procesos fenecidos).
Es un atributo privativo de ciertos actos jurisdiccionales: Sentencias definitivas e interlocutorias,
firmes y ejecutoriadas366 (art. 175 CPC).
o Hay duda de si las sentencias de tribunales extranjeros requieren exequátur para producir la
excepción de cosa juzgada en Chile:
Fernando Alessandri dice que sí, pues el exequátur se exige en sede de acción de cosa
juzgada, y no habría razón para no exigirlo también en sede de excepción.
Otros indican que no, que sólo se requiere para ejercer la acción de cosa juzgada, pues
el art. 242 CPC367 sobre exequátur habla de ‘ejecución de sentencias extranjeras’. Eso
ha fallado la Corte Suprema.
Hugo Pereira realiza una distinción:
Estados que son parte del Código de Bustamante: Puede oponerse la
excepción de cosa juzgada en base a la sentencia extranjera sin necesidad de
exequátur, siempre que se haya dictado con comparecencia de las partes y no
se haya suscitado cuestión de competencia. No se requiere exequátur.
Estados que no son parte: No cabe tampoco exigir exequátur, porque este es
excepcional y la norma hace referencia sólo a la ejecución368.
o Las sentencias que causan ejecutoria no producen cosa juzgada, sin perjuicio de que puede
interponerse la excepción de litis pendencia (es obvio, pues me demanda la misma persona por
la misma causa y objeto, sin haber concluido el proceso todavía). Si bien las sentencias que
causan ejecutoria pueden ejecutarse, ello no emana de la cosa juzgada sino de razones prácticas.
o Autos y decretos no producen cosa juzgada, pues siempre pueden modificarse por reposición
extraordinaria.
Es relativa: Sólo afecta a las partes (directas e indirectas). Excepcionalmente, hay casos en que la cosa
juzgada tendrá un carácter absoluto:
o Art. 315 CC: Declaración de verdadera o falsa paternidad.
o Art. 1246 CC: Heredero declarado judicialmente.
Es renunciable (Art. 12 CC)369.
Es irrevocable: El mandato emanado de la sentencia firme no puede ser modificado o dejado sin efecto.
Pero se exceptúa en el caso que sólo se produzca cosa juzgada formal.
Es inmutable: produce efectos permanentes que impedirán que vuelva a discutirse acerca de dicho
conflicto. Imprescriptibilidad de la excepción de cosa juzgada.
Si se iniciara un nuevo proceso con la triple identidad y no se alegara la cosa juzgada, igualmente puede
luego dejarse sin efecto esa segunda sentencia por el recurso de revisión. Imprescriptibilidad de la
excepción de cosa juzgada.
Parte de la sentencia que produce la cosa juzgada:
364 Las excepciones mixtas son la cosa juzgada y la transacción. Las excepciones anómalas son la cosa juzgada, la transacción, prescripción y pago cuando se funde en un antecedente escrito
(si el pago no se funda en antecedente escrito, sólo puede ser excepción perentoria).
365 Art. 768 n° 6: En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que ésta se haya alegado oportunamente en el juicio;
366 No así sentencias que causen ejecutoria, autos ni decretos (pueden modificarse vía reposición).
367 Art. 242. Las resoluciones pronunciadas en país extranjero tendrán en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecución se seguirán los procedimientos que
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o Teoría clásica: Toda ella.
o Teoría moderna: Sólo lo dispositivo de la sentencia 370.
La cosa juzgada, entonces, tiene principalmente una doble característica: 1. Es coercible, pues el vencido está
obligado a cumplir con la condena que se le ha impuesto, incluso por medios compulsivos (acción de cosa
juzgada). 2. Es inmutable pues las partes deben respetar lo resuelto y no pueden renovar en un nuevo juicio la
misma controversia (excepción de cosa juzgada).
Por tanto podemos identificar dos tipos de límites: Subjetivos (relacionados con las partes, N° 1) y Objetivos
(relacionados con el objeto y causa de pedir, N° 2 y 3).
Subjetivos: relacionados con las partes. En principio, la cosa juzgada alcanza solamente a los que han
tenido la calidad de partes en el proceso en que se dictó la sentencia.
o Parte es quien pide o aquel en cuyo nombre se pide372 (demandante) en juicio la actuación de la
ley, y aquel respecto del cual se pide (demandado)373.
Debe tener capacidad para ser parte (de goce), capacidad procesal (de ejercicio) y ius
postulandi.
o El límite subjetivo alcanza a los sujetos que son parte en ambos procesos. Se trata de una
identidad legal (es indiferente la identidad física), lo cual supone personas que figuran en el
nuevo juicio en la misma calidad que en el anterior. Hay ciertas instituciones que generan dicha
identidad legal:
Representación: Actos del representante cuentan como actos del representado. Habrá
identidad legal, si en 2 juicios una misma persona concurre representada por 2
personas distintas.
Sucesión procesal: Cesión de derechos litigiosos. En virtud de la cesión de derechos
litigiosos, se produce una identidad legal entre el demandante (cedente) y el
cesionario, porque este último pasa a sustituir al cedente.
o Partes indirectas: en su calidad de tercero coadyuvante, independiente o excluyente, según sea
el caso. El art. 24 del CPC señala que las resoluciones que se dicten producen respecto de las
personas a quienes dichos artículos se refieren (terceros coadyuvantes y excluyentes) los
mismos efectos que respecto de las partes principales.
o Eficacia de la sentencia respecto de terceros (distintos de las partes indirectas): Todos están
obligados a reconocer la sentencia como un hecho, sin que puedan ser perjudicados por la
misma. Ahora bien, eventualmente la sentencia puede tener efectos respecto de terceros, según
370 Sin perjuicio de esto, no se busca negar todo el valor a los considerandos, ya que éstos pueden resultar útiles al momento de interpretar pasajes oscuros de lo dispositivo del fallo.
Asimismo, será necesario acudir a los considerandos a fin de determinar lo que el tribunal ha entendido como cuestión controvertida por las partes.
371 El Derecho anglosajón, otorga a la cosa juzgada efectos más allá de la causa en que se dictó la sentencia. En nuestro derecho, las sentencias judiciales no tienen fuerza sino respecto de las
A. Sustitución procesal: una persona comparece en juicio a nombre propio por un derecho ajeno. La cosa juzgada se extiende al sustituido habiendo sido ejercida la facultad válidamente por
el sustituto.
B. Litis consorcio activo o pasivo: varias personas asumen la calidad de demandante o demandado, o de ambos a la vez.
335
indica el Art. 150 CPC. “La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposición,
extinguirá las acciones a que él se refiera, con relación a las partes litigantes y a todas las
personas a quienes habría afectado la sentencia del juicio a que se pone fin”.
De este precepto, podemos concluir que nuestro legislador reconoce en forma expresa que la
sentencia puede llegar a desplegar sus efectos más allá de las partes litigantes 374.
Casos propios de nuestra legislación en que en que los efectos del fallo afectan a terceros:
Solidaridad: Se afecta a los codeudores o coacreedores. No se busca en todo caso
extender eficacia de la cosa juzgada, sino eficacia del fallo por la unidad de prestación.
La cosa juzgada explica que la interrupción de la prescripción beneficie a todos los
coacreedores, por ejemplo.
Hipoteca: Un fallo que declara nula la 1ª hipoteca beneficiará al 2º acreedor
hipotecario, que pasará a ocupar el 1º lugar. No es la cosa juzgada la que se extiende,
sino la eficacia del fallo.
Fianza, nulidad y resolución: se aplican conclusiones similares a las anteriormente
apuntadas.
Objetivos: relacionados con el objeto y causa.
o Cosa pedida: Art. 177 CPC. No hay norma que la defina. Es el beneficio jurídico inmediato que
se reclama. No debe atenderse a la materialidad de lo reclamado, sino el beneficio jurídico
pedido. Así, si se solicitan dos bienes distintos en virtud de una determinada pretensión, la cosa
pedida es la misma375.
o Causa de pedir: Se encuentra definida en el mismo artículo como “el fundamento inmediato del
derecho deducido en juicio”. Al respecto hay teorías:
Teoría de la causa próxima o inmediata: Se debe tomar en cuenta la causa inmediata.
Así, si se demanda nulidad por fuerza, no podrá posteriormente demandarse nulidad
por error.
Teoría de la causa exclusiva: No se distingue la causa próxima y la remota, sino que se
acepta como causa de pedir el vicio particular que se hace valer en la demanda. Es la
teoría aceptada en nuestra legislación. Así, si se demanda nulidad por fuerza, luego
podrá demandarse en otro juicio nulidad por error.
Límites de la cosa juzgada en materia penal: No es aplicable el Art. 177 CPC para determinar la cosa
juzgada en el proceso penal, debido a que ninguno de los elementos de que se sirve para determinar la
identidad del proceso civil se encuentran acordes con la naturaleza del proceso penal 376.
Sin embargo, según la CS hay dos elementos que deben tenerse en cuenta para efecto de determinar la
cosa juzgada en materia penal:
o Límite objetivo: Hecho punible. Debe entenderse hecho como evento material, sin tomar en
cuenta la calificación jurídica que se haga del mismo.
o Límite subjetivo: Persona del imputado.
o Al parecer se plantea que podría existir un 3º elemento que analizar: causa petendi: motivo de
persecución: si la pretensión en uno de los procesos es la aplicación de una sanción civil o
disciplinaria, no podrá hacerse valer la cosa juzgada de un proceso penal.
Otro posible límite de la cosa juzgada es la parte de la sentencia que produce cosa juzgada. ¿Qué parte de
la sentencia produce cosa juzgada? Al respecto hay dos teorías:
o Clásica (Savigny): cosa juzgada es producida por partes considerativa y resolutiva de la
sentencia (unidad).
o Moderna: cosa juzgada es producida solo por parte resolutiva de la sentencia (sin negar el valor
de los considerandos, como auxiliares para entender lo resuelto).
374 Por lo mismo, arts. 22, 23 y 24 CPC regulan posible intervención de un tercero con interés.
375 Cuando la pretensión discutida es la misma, existe identidad de la cosa pedida, no obstante que, a través de ella, se pretendan cosas materiales distintas. Por el contrario, no nos
encontramos en presencia de la identidad de objeto, cuando las pretensiones hechas valer son distintas, aunque se hagan valer respecto de una misma cosa material.
376 La triple identidad del proceso civil, no resulta aplicable en sede penal. Así se desprende de cada uno de sus elementos:
336
La preclusión es la pérdida de una facultad procesal por no haberse respetado el plazo u orden establecido en la
ley, por haberse realizado un acto incompatible o por haberse ya ejecutado válidamente. Entonces, la preclusión
puede producirse por: 1. Fatalidad; 2. Eventualidad; 3. Contradicción; 4. Consumación.
La relación con la cosa juzgada, es que precisamente la cosa juzgada tiene en sí la preclusión de toda decisión
futura.
377 Los requisitos de existencia del proceso son: jurisdicción del tribunal, partes y conflicto. También lo será el ejercicio de la acción cuando el tribunal no pueda conocer de oficio. Para
algunos autores también es requisito de existencia el emplazamiento, pero para otros, la sanción a ala falta de emplazamiento no es la inexistencia procesal, sino la inoponibilidad del fallo a
esa persona.
378 No se sanean. Ejemplos de procesos en que se genera una cosa juzgada aparente: Falta de emplazamiento y Falta de jurisdicción.
379 Nuestro ordenamiento sólo regula en forma aislada este tema: ej. 316 CC. En el mismo sentido podría entenderse la exigencia al tercerista de dominio, que el documento público sea
337
Cosa juzgada formal provisional: Resoluciones dictadas dentro del procedimiento, que
luego de adquirir carácter de inimpugnables pueden modificarse: privilegio de
pobreza, medidas precautorias, medidas cautelares.
Si la resolución es inmutable (es decir que no puede iniciarse otro procedimiento destinado a conocer lo
ya resuelto), produce cosa juzgada sustancial o material.
o Cosa juzgada sustancial o material: La condición de inimpugnable en el mismo proceso se une a
la inmutabilidad de la sentencia en otro juicio posterior. Se extiende más allá del proceso en que
fue dictada.
Cosa juzgada sustancial provisional: El mandato de la sentencia es inmutable, pero
siempre que las circunstancias que legitimaron su dictación no hubieran variado. Es
posible revisarlo en un proceso posterior. Ej. juicios de alimentos y de cuidado
personal.
o La RG en nuestro derecho es que las sentencias definitivas e interlocutorias firmes o
ejecutoriadas producen cosa juzgada sustancial.
¿Cuál es la relación de la preclusión con la cosa juzgada? Cosa juzgada contiene en sí la preclusión de toda
decisión futura.
Formal: preclusión del derecho a impugnar la resolución para modificarla dentro del mismo juicio en que
se dictó.
Sustancial: preclusión en todo juicio que intente modificarla.
A modo de conclusión se señala que la cosa juzgada provisional es distinta de la cosa juzgada formal, en el
siguiente sentido:
a. La cosa juzgada provisional puede llegar a perder vigencia por una modificación de las circunstancias de hecho
que legitimaron el pronunciamiento. La cosa juzgada formal puede dejar de existir a causa de un nuevo
pronunciamiento, manteniéndose las mismas circunstancias fácticas.
b. Para que haya cosa juzgada provisional no es necesario que una ley así lo diga, para que haya cosa juzgada
formal sí lo es.
III. PROCEDIMIENTO
380 “Todos aquellos a quienes según la ley aprovecha el fallo”: Incluye a- Casos en que se rompe la relatividad del art. 3 del CC; b- Terceros que se pueden aprovechar del fallo, en razón de la
concurrencia de relaciones jurídicas dependientes; y c- Sentencias constitutivas que producen efectos erga omnes.
381 Art. 177. La excepción de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes según la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la
Argumentos para considerar que no producen acción de cosa juzgada: 1. Art. 174 define a las sentencias firmes y ejecutoriadas e imediatamente el art. 175 señala sus efectos: acción y
excepción de cosa juzgada. Se señala expresamente que estos efectos se producen cuando la sentencia
está firme. 2. El art. 231 permite la ejecución distinguiendo entre las sentencias ejecutoriadas y las que causan ejecutoria. Ambas son ejecutables, pero no por ello, ambas producen cosa
juzgada o son ejecutables en base a la acción de cosa juzgada. 3. Los efectos de la cosa juzgada emanan de una fuerte presunción de verdad y corrección que tiene una decisión de autoridad,
que la hace coercible e inmutable. Esto sólo se logra cuando la sentencia está firme y ejecutoriada. Esta presunción no alcanza a las sentencias que causan ejecutoria, ya que en tal caso, la
decisión de autoridad es provisoria. Las sentencias que causan ejecutoria, tienen cierto valor de autoridad que hace aconsejable que sean ejecutables. Dicha ejecución no emana de la cosa
juzgada, sino más bien de razones prácticas.
383 Art. 176. Corresponde la acción de cosa juzgada a aquel a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecución del fallo en la forma
338
o Juez de garantía debe declarar inadmisible de oficio la querella cuando concurra la cosa juzgada.
2. Forma de hacerla valer (en verdad se trata de cómo se hace valer la excepción de cosa juzgada)
En materia civil:
o Juicio ordinario:
Como excepción mixta (es decir, en la oportunidad de las dilatorias).
Como excepción perentoria en la contestación de la demanda
Como excepción anómala.
o Otros procedimientos:
Juicio ejecutivo: Conjuntamente con las demás excepciones del JE.
Procedimientos concentrados: En el momento en que deben hacerse valer todas las
excepciones (por ejemplo, en el Juicio Sumario será en la audiencia de comparendo de
discusión).
o Como fundamento del recurso de apelación.
o Como causal de casación en la forma (Art. 768 N° 6): Siempre que se haya preparado el
recurso.
o Como fundamento de casación en el fondo: Cuando al desconocer la cosa juzgada, se incurre
en infracción de las leyes decisoria litis.
o Como fundamento del recurso de queja.
o Como fundamento del recurso de revisión: Cuando no se haya alegado en el juicio (Art. 810
No. 4). Es lo contrario a lo que ocurre en el recurso de casación en la forma, ya que en el
recurso de revisión, es presupuesto no haberse alegado en el juicio.
En materia penal: Puede servir como fundamento para:
o Juez declare inadmisible una querella (art. 114 letra d).
o Ejercer la facultad de no iniciar investigación por el MP.
o Decretar el sobreseimiento definitivo (a requerimiento del fiscal o de oficio por el JG).
o Excepción de previo y especial pronunciamiento (art. 264).
o Defensa en el juicio oral (art. 265).
o Motivo absoluto para hacer valer la nulidad contra la sentencia definitiva (art. 374 letra g).
o Acción de revisión.
Se refiere a la conexión entre los procesos penales y civiles, al hacer valer pretensiones que emanan de un mismo
hecho o la influencia que puede tener en una sede el fallo dictado en la otra. Esto, atendido que ambas son ramas
de un mismo poder judicial y por tanto puede haber influencia en un proceso de lo resuelto en otro.
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o El proceso penal debe suspenderse cuando sea necesaria la resolución de una cuestión
prejudicial civil que no sea competencia del juez penal (como una cuestión sobre la validez del
matrimonio, estado civil, entre otros). Se dicta el sobreseimiento temporal.
340